La Patria Potestad se constituye en una

institución garantista de los derechos

genéricos y específicos de los niños, niñas y
adolescentes, es decir, de aquellos
derechos directamente relacionados a su
desarrollo sano y normal (a su desarrollo
integral). Comprende el actuar conjunto de
los padres con responsabilidad comunes en
resguardo de su interés superior.
- Velar por Desarrollo integral
Art. 8 CNA
Art. 74 a) CNA

- Garantizar su Interés Superior del NNA.

Art. 18.1 CDN

- Generar el ejercicio autónomo y progresivo de derechos.

En términos de Joseph Goldstein:

“Ser un adulto que es padre significa,

conforme a una presunción legal, tener la
capacidad, la autoridad y la responsabilidad
para determinar y hacer aquello que es bueno
para los niños. ”
 Causal Deber Desarrollo integral
Art. 75 CNA Art. 74 CNA

Ordenes, consejos o Darles buenos Desarrollo moral y

ejemplos que ejemplos de vida espiritual
corrompan a sus
hijos

Dedican a la Proveer su Desarrollo físico,

mendicidad o sostenimiento y moral, y social
permiten su vagancia educación

Maltratan física o Disciplina sin Desarrollo psicológico,

mentalmente castigo corporal o físico y social
trato humillante
Se niegan a prestarle Velar por su Desarrollo físico,
alimentos sostenimiento psicológico y social
 Causal Deber Desarrollo integral
Art. 75 CNA
Nulidad del Matrimonio
Divorcio por causal.
Art. 282 /Art. 340 CC
Por habérsele aperturado Atentado contra su Afectación a las distintas
proceso por violación sexual integridad sexual y el dimensiones del desarrollo integral.
de menor de edad, violación derecho a un entorno
sexual de menor de edad familiar que favorezca a
seguida de muerte o lesión su desarrollo integral.
grave, actos contra el pudor
en menores, favorecimiento a
la prostitución, proxenetismo,
explotación sexual comercial
infantil y adolescente en
ámbito del turismo.
(Ley N°29194)
Por delitos de Parricidio y Afectación a la integridad Desarrollo psicológico, físico y
Feminicidio. y el derecho a un entorno social
(Ley 30323) familiar que favorezca a
su desarrollo integral.
Inhabilitación conforme el artículo 36. 5 del CP “Incapacidad
para el ejercicio de la patria potestad, tutela o curatela”.
Se extiende a todos los hermanos menores de edad (Ley
N°29275)
En los casos de pérdida y suspensión, los padres volverán a
ejercer la patria potestad cuando desaparezcan los hechos
que los motivaron; salvo la declaración de pérdida de la
patria potestad por sentencia condenatoria por la comisión
de delito doloso en agravio del hijo o en perjuicio del mismo.
(Artículo 471 CC)
Medidas cautelares de la 30364: Suspensión o Pérdida de la
Patria Potestad por Juez de Familia. Confirmado por Juez
Penal en Sentencia.
Según Georgina Morales:

“...mecanismo conforme al cual la pareja de

padres aún viviendo separadamente,
participa de la cotidianidad del hijo
compartiéndose todas las tareas y
requerimientos relativos a la conducción de
su educación y a la toma de decisiones, de
manera que el niño sienta la presencia de
ambos padres en su desarrollo y crianza.”
Se discute la tenencia del niño (8 años de edad)
por parte del abuelo materno que compartió
vivencia familiar con la madre, hasta que ésta
falleciera (7 años) y el padre quien vive separado
del niño desde que éste tenía 2 años, por viajar
fuera del Perú para buscar mejores oportunidades
económicas.
Alega el padre su derecho a la tenencia en el
ejercicio de la Patria Potestad y afirma el abuelo
su derecho a seguir prodigándole familia a su
nieto, mediante la institución de tenencia.
Se recurre a usted para preguntarle si se podría
afectar la Patria Potestad del cónyuge a incurrido
en el causal de Adulterio en el divorcio.
La cónyuge afectada alega que es un mal
ejemplo para su hijo, que actualmente cuenta
con 8 años edad. Mientras que el cónyuge
esgrime que es una afectación al derecho de su
hijo de un contacto continuo y permanente con
su padre y estar presente en su crianza y
educación
Atributo de la Patria Potestad que consiste en
la facultad que tienen los padres separados
de determinar con cuál de ellos se ha de
quedar el hijo, teniendo en cuenta su parecer
y el ISN. En caso de desacuerdo o acuerdo
perjudicial lo decidirá el juez especializado.
 “La Tenencia de un menor a cargo de su
progenitor es por naturaleza de carácter
provisoria, supeditada a la buena formación,
enseñanza, educación y buenos modales que
se le implanta y como tal no causa cosa
juzgada”
CAS Nº1909- 97 ICA
 Richard Gardner, un psiquiatra norteamericano, le
dio el cuerpo y el nombre con el que se conoce
hoy.
 Arnall en el año 1999 sugiere utilizar Alienación

Parental (AP) en lugar de Síndrome de Alienación

Parental (SAP) pues la palabra Síndrome no
calzaría dentro de esta situación conflictiva
relacional, la palabra síndrome da a entender a un
conjunto de signos y síntomas. Lo que sucede es
que Richard Gardner, quien acuñò el SAP, deseaba
que sea incluido en los manuales de decisión
diagnóstica de enfermedades mental DSM, algo
que no consiguió. 
 El Síndrome de Alienación Parental puede ser
definido como: 1. El establecimiento de
barreras contra el progenitor que no detenta
la custodia de su hijo. 2. La manipulación
ejercida por un padre sobre su hijo a fin de
que rechace la figura del otro progenitor. 3.
Programación del hijo para que sin
justificación, odie al otro progenitor.
CAS 2067-2010 Lima
 Se determina que dicho síndrome incide
negativamente en el desarrollo e integridad
emocional de los infantes y establece que los
criterios del Código de los Niños y
Adolescentes son orientadores más no
determinantes, pues el parámetro será el ISN.
Invoca el ISN para justificar la sentencia
contraria a su opinión por ser más
beneficiosa para ellos.
CAS 2067-2010 Lima
 Manifestación del Divorcio conflictivo, situación
prolongada de conflicto, tras una separación hostíl.
 Genera en uno de los cónyuges sentimientos de rechazo
y desamparo.
 Desencadena un proceso de destrucción y
desmoralización del otro ascendiente al grado de
alienarlo de la vida del hijo.
 El hijo es desplazado como sujeto de derechos y
convertido en objeto del deseo de venganza del otro
progenitor.
 Produce la mutilación de la relación del hijo con uno de
los padre.
 En 1986, dos psicólogos de Michigan(Estados
Unidos) Blush y Rossse refirieron al “síndrome
de acusaciones de abusos sexuales en el
divorcio”. La madre y el hijo tienen un vínculo
patológico, basado a menudo en fantasías
paranoides sobre el padre
Condiciones para expresar su opinión:
* Estar previamente informado en relación a:
- La temática en sí
- Las opciones diversas
- Consecuencias de optar.
 Con libertad.

 Utilizando mecanismos efectivos para el recojo de su

opinión.
Condiciones para valoración: edad y madurez
 Artículo 84 del CNA
En caso de no existir acuerdo sobre la
Tenencia, el Juez resolverá teniendo en
cuenta lo siguiente:
1. Con quien el NNA convivió más tiempo.
2. Hijo/a menor de 3 años con la madre.
3. Para quien no obtenga la tenencia se
otorgará el Régimen de Visitas.

Se priorizará el otorgamiento de tenencia a

quien mejor garantice el derecho del NNA a
mantener contacto con el otro progenitor.
Podrá solicitarlo quien venga cumpliendo
con la obligación alimentaria.
Hay transformaciones en las mujeres cuando se
vuelven madres:
-Fisiológicas:Aumento mamario, incremento de las

hormonas: estrógenos, progesterona y prolactina

– Para la alimentación del bebe.
-Neurológicas: Disminuye la materia gris – Tienen

mayor empatía con los hijos.

-Personalidad: Mayor flujo sanguíneo – Mujer más

alerta y atenta a lo que sucede con sus hijos.

Multiples tareas – mejores conexiones de los
hemisferios del cerebro.
 “…la propia demandada demandó la crianza de su hijo
al padre cuando aquel tenía al menos diez meses de
nacido, lo que deja en tela de juicio la responsabilidad y
relación afectiva con el infante. (…) apreciamos que la
sentencia de vista no ha incurrido en aplicación errónea
del artículo 84 inciso a) del Código de los Niños y
Adolescentes ni aplicado el artículo artículo 84 inciso b)
del referido Código, y correctamente ha aplicado el
mismo al concluir que al menor le es favorable
permanecer con el demandante, en tanto que desde los
diez meses de nacido ha estado bajo su tenencia y
custodia, máxime si la demandada lo dejo en poder del
demandante…”
 
Casación Nº 5051-2011 SAN MARTIN
 “…se observa que con respecto a la
permanencia de los menores con el progenitor
que los tuvo más tiempo, debe señalarse que en
efecto el artículo 84.1 (del Código de los Niños y
Adolescentes) menciona que ello es así, pero
dicho dispositivo termina con la siguiente frase:
“siempre que le sea favorable”. No se trata, por
tanto, de una norma fatal, imperativa, que no
admite modificaciones; por el contrario,
precisamente porque es necesario preservar el
“interés superior del niño”, se trata de una
norma jurídica flexible, que se adecua a lo que
le favorece”
Casación N° 1961-2012 LIMA
 “…no resulta cierto …el juez resolverá que el hijo
menor de tres años permanecerá con la madre, este
supuesto es imperativo. Este supuesto referido a la
edad del menor no es imperativo cuando se interpreta
de forma integra y sistemática el artículo 84 del
Código de los Niños y Adolescentes, pues la finalidad
última de dicha norma es la prevalencia del interés del
menor consagrado en el artículo IX del Título
Preliminar del Código de los Niños y Adolescentes
Casación Nº 5051-2011 SAN MARTIN
  
 El juez especializado se atribuye la potestad
de otorgar la Tenencia a los abuelos, cuando
los padres no se encuentren en el supuesto
de una separación de hecho, en base a la
segunda parte del artículo 81 del CNA y al
interés superior del niño.
Casación 3147-2001
 El niño quedo huérfano de madre y los abuelos se
hicieron cargo de su cuidado, motivo por el cual, el
niño ha convivido más tiempo con su abuelo
materno que con su padre El niño ha opinado a
favor de quedarse con sus abuelos.
En la sentencia de vista se otorgó la tenencia a los
abuelos y el padre interpone recurso de casación
en base a la aplicación indebida del Art. IX del
Título Preliminar del CNA y la interpretación
errónea del artículo 81 del CNA.
Se declara infundado el recurso de casación siendo
de aplicación la segunda parte del artículo 81 del
CNA para otorgarle la tenencia a los abuelos.
  
 En el proceso no se encuentra en discusión el
derecho a la tenencia como atributo de la patria
potestad, sino el ejercicio de tal derecho, el
mismo que corresponde al accionante como
padre y no a los abuelos maternos.
Adicionalmente, las instancias de merito han
sido determinantes al ordenar que en el plazo
previsto, el demandante junto con su menor
hijo reciban apoyo y consejería psicológica para
prepararse a vivir juntos.
Casación 2715-2012
 Al fallecer la madre, el niño vive con sus abuelos
maternos, contando al inicio del proceso con
nueve años de edad, los abuelos impiden que su
nieto se vaya a vivir a los Estados Unidos con su
padre, por ser el país donde labora y reside
actualmente.
Juez de primera instancia declara fundada la
demanda de entrega de menor interpuesta por el
padre. Indicando que la permanencia del niño
con sus abuelos podría producir mayor arraigo
La instancia de vista confirma la apelada,
aludiendo también a la edad de los abuelos. El
Recurso de casación es declarado infundado.
Ley Nº 26269 (17/10/2008)
La “Tenencia Compartida” o “custodia
compartida” puede ser definida como el
ejercicio equitativo, complementario y
compartido de la autoridad parental respeto
de la crianza, cuidado y protección de los
hijos.Manuel Bérmudez Tapia

“Consiste en reconocer a ambos padres el

derecho a tomar decisiones y distribuir
equitativamente según sus funciones, sus
recursos, posibilidades y características
personales, responsabilidades y deberes”
Mariel Schneider.
Lo indicado en el artículo 82 del Código de los
Niños y Adolescentes, que refiere a la variación
progresiva de la tenencia a fin que no produzca
daño o transtorno al niño, teniéndose en cuenta
cuando éste en peligro la integridad que por
decisión motivada podrá hacerse la variación
inmediata de la tenencia, es solo aplicable en
los casos en que alguno de los padres tenga la
tenencia exclusiva, no rigiendo para el caso que
se haya dispuesto una tenencia compartida,
más aún cuando se ha comprobado que la
tenencia compartida es perjudicial al niño.
Casación 2628-2010
Tendrá lugar en los siguientes supuestos:
Regla general: de manera progresiva.
Excepcionalmente:
- Tenencia Provisional: Niño(a) menor de tres
años y en peligro su integridad (juez
resolverá en 24 horas).
- En los otros casos, teniendo en cuenta el
Informe del Equipo Multidisciplinario y el
Dictamen Fiscal.
- El incumplimiento del régimen de visitas
establecido judicialmente / luego de los
apremios de ley.
Artículos 82 y 87 del CNA.
 Vicios in iudicando
 La pretensión de variación de la tenencia no
corresponde declararla fundada cuando la madre
con autorización del padre ha salido fuera del país,
al alegarse que obstaculiza el régimen de visitas.
No se aprecia que se obstaculice con este hecho lo
indicado en el numeral 3 del literal 9 de la
Convención sobre los Derechos del Niño, relativo al
derecho del niño que esté separado de uno o
ambos padres a mantener relaciones personales y
contacto con ambos padres de modo regular,
teniendo dicha norma como límite el Interés
Superior del Niño. CAS Nº1542-02 LIMA
 Valoración de la Opinión del NNA. “…es
menester que se atienda al interés superior
del NNA y el respeto a sus derechos. Por lo
tanto, en atención a lo prescrito en el
artículo 9 del CNA, es del caso que la Sala
Superior para resolver la controversia
además de rodearse de todos los medios
probatorios aportados al proceso, también
se rodee de todos los elementos de juicio,
siendo necesario que escuche la opinión de
la referida niña (8 años), en estricta armonía
a lo prescrito en el artículo IX del Título
Preliminar del citado Código” CAS Nº5177-
06 AREQUIPA.
Informe psicológico muestra los afectos
(sentimientos: afecto, rechazo) de los NNA y
Informe social como prueba periciales que
verifica las relaciones familiares deben
recogerse en la sustentación de la Sentencia
de Vista, señalando si resultan
impertinentes o insuficientes para acreditar
o desvirtuar los hechos en los que se funda
la acción, ayudando a una valoración
conjunta de los medios probatorios –
artículo 197 Código Procesal Civil (causal de
nulidad). CAS Nº 4262-01 LIMA.
 - Los padres deberán acreditar con prueba
suficiente el cumplimiento o la imposibilidad de
cumplimiento de la obligación alimentaria (art.
88 CNA).
- Podrán solicitar el Régimen de Visitas los
parientes consanguíneos colaterales hasta el
cuarto grado y segundo de afinidad, así como a
terceros no parientes.
- Se dispondrá en aplicación del ISN.
 Vicios in iudicando
Si bien los padres tienen derecho a visitar a
sus hijos a tenor de lo indicado en el
artículo ochentiocho del CNA, no es menos
cierto que a dicho derecho debe
anteponerse el interés superior del niño
regulado en el artículo noveno del Título
Preliminar del mismo Código, entendido
éste como toda medida concerniente al niño
y al adolescente que adopte el Estado en su
beneficio. CAS Nº1542-02 LIMA
 Vicios in iudicando
El régimen de visitas “…más que un derecho
de los padres que están separados, implica
el derecho de los hijos a mantener con el
padre o la madre (que no ejerza la patria
potestad o no vive con él) una relación
afectiva para garantizar el desarrollo
integral del niño o adolescente; siendo
facultad del juez – aún cuando hubiera
acuerdo entre los padres – determinar el
régimen de visitas que resulte más
conveniente a los intereses del menor” CAS
Nº5201-2007 PASCO.
 “…dicho numeral no exige imperativamente
el cumplimiento de la obligación alimentaria,
pues permite a los padres que solicitan
régimen de visitas, acreditar la imposibilidad
de cumplir dicha obligación, siendo además
que ante el conflicto que se presente en
relación a este punto, corresponde al
juzgador resolver aplicando el Principio del
ISN…” (CAS 3841- 2009 LIMA)
 Vicios in iudicando

El régimen de visitas en caso de salida

eventual del padre con los hijos/as sólo a
los lugares de recreación educativa y
espiritual y de máxima seguridad personal
de las niñas (de seis y tres años de edad),
de oficio o a petición de la madre
demandada puede dejarse sin efecto dicho
régimen de visitas, cuando el progenitor no
cumpla con su obligación fundamental de
prodigar a sus hijas protección.
CAS Nº5201-2007 PASCO.
 Vicios in iudicando
 En relación al régimen de visitas abierto, “…
la ley no lo señala de manera expresa, pero
tampoco lo prohíbe” – favorece la
promoción de la relación filial
CAS Nº1526-03 LIMA.
 Que el régimen de visitas amplio no vulnera
el Interés Superior del Niño, ni vulnera su
derecho a la opinión, cuando éste alego su
preferencia por quien detenta la tenencia.
CAS Nº1526-03 LIMA.
La Opinión de una niña de 6 años debe ser
incluida en el análisis conjunto y razonado
de los medios probatorios (articulo 197
CPC) realizada por el juez, de manera
conjunta con el examen psicológico e
informe social. (CAS 35-99-2009)
 Mantener unidos a los hermanos(as).
 Limitar el derecho de los padres a tener
consigo a los hijos(as) cuando se prueba
que la convivencia con algún miembro de la
familia ha generado un entorno familiar
adecuado.
 Obligación de escuchar su opinión y de
resolver en aplicación del Interés Superior
del Niño.
 Priorizar la buena formación moral e
intelectual, así como económica (contenido
desarrollo integral).
 Supeditada la tenencia al cumplimiento de
la obligación alimentaria, salvo excepción.
 La Patria Potestad a la luz de la doctrina de
la protección integral, tiene una orientación
garantista, cifrada en garantizar el
desarrollo integral de los hijos(as).

Corresponde en la actualidad hablar

de facultades y deberes de los padres en
esta institución.