TOLEDO CHAVEZ MEDIDAS CAUTELARES PARA FUTURA EJECUCIÓN FORZOSA EMBARGO • El embargo, se encuentra dentro de las denominadas “Medidas para futura ejecución forzada” • Solo proceden los embargos, cuando la pretensión es apreciable en dinero. • “El embargo es una medida cautelar que garantiza la ejecución de una sentencia que se dicta en un proceso, cuando éste persigue una pretensión apreciable en dinero” Marianela Ledesma Narvaez, Comentarios al CPC, Gaceta Jurídica, 2015, Tomo III, Lima. EMBARGO II • Debe existir una deuda, apreciable en dinero o en especie (apreciable en dinero). • Es decir, debe haber un “acreedor y un deudor”, por tanto, debe haber una obligación pactada que debe ser cumplida, y al no serlo, el acreedor recurre al PJ a garantizar e cumplimiento de su deuda. • Según el CPC, el embargo es una afectación jurídica de un bien o un derecho. • Afectación, es un término jurídico amplio, pero tiene relación a la restricción de un patrimonio, en relación al derecho de persecución que tiene el acreedor sobre los bienes del deudor para asegurar y garantizar el cumplimiento de sus obligaciones. EMBARGO II • La afectación es sobre un bien, mueble o inmueble, o sobre un derecho que tiene el deudor y que es de carácter patrimonial y económico, “susceptibles del tráfico jurídico” ob. cit., es decir, al comercio. • Los bienes muebles o inmuebles pueden ser o no inscritos en RRPP. • Esos bienes o derechos pueden estar en posesión de terceros. • Cuando nos hacemos referencia a que los bienes y derechos deben ser sujetos al comercio, están excluidos los derechos personales o los que no están excluidos expresamente al comercio (patrimonio familiar) CLASES DE EMBARGO: EL SECUESTRO • Se establece y regula dos clases de secuestro: el secuestro judicial y el secuestro conservativo. • El secuestro judicial tiene como objetivo la “conservación” de un bien específico. Garantiza el mantenimiento de la integridad del bien. Se pretende preservar la integridad o evitar el uso o mal uso de la cosa mientras dure el proceso. • El art. 643º del CPC se hace referencia a que esta medida se dicta cuando se trata de un proceso donde se dilucida el derecho de propiedad o posesión sobre un determinado bien. CLASES DE EMBARGO: EL SECUESTRO II • La medida se efectiviza con la desposesión de su tenedor y la entrega a un tercero llamado “custodio”. • La doctrina señala que al denominarse “desposesión y entrega”, el secuestro judicial trata de bienes muebles y no de inmuebles. • El secuestro conservativo, está referido a que esta medida se dicta cuando se tiende a asegurar y/o garantizar una obligación de pago (Dar). • Esta Obligación de Dar, se plasma en un Título Ejecutivo de naturaleza judicial o extra judicial. Es decir, puede o no, existir un mandato ejecutivo, sino un Título Ejecutivo.(art. 688º CPC) CLASES DE EMBARGO: EL SECUESTRO III • El secuestro puede recaer en cualquier bien del deudor. • Igualmente, la medida se efectiviza con la desposesión y la entrega a un tercero llamado “custodio”. • Tanto en el embargo como en el secuestro, el auxiliar jurisdiccional o secretario de juzgado identifica los bienes objetos de la medida: la naturaleza de los bienes, su número, marca, año de fabricación, estado de conservación y funcionamiento, y demás datos para su cabal identificación. • Asimismo, se identificará al custodio (órgano de auxilio, art. 55º del CPC) CLASES DE EMBARGO: EL SECUESTRO V • El embargo puede comprender los accesorios, frutos y productos del bien afectado. • Se puede embargar bienes sujetos a co propiedad, pero sólo abarcará la cuota del deudor. • Cuando se embarga vehículos se debe establecer el lugar donde estará internado, que puede ser un depósito determinado, de propiedad o conducido por el custodio. El vehículo no podrá ser retirado. Tampoco de levantará la orden de captura o de inmovilización si lo hubiere. CLASES DE EMBARGO: EL SECUESTRO VI • Los Bienes inembargables son los establecidos en el artículo 648º del CPC. Siendo los principales: Las prendas de uso personal, libros y bienes que resulten indispensables para la subsistencia. Los vehículos, máquinas, utensilios y herramientas indispensables para el ejercicio de una profesión, oficio, enseñanza o aprendizaje. Las remuneraciones o pensiones hasta 5 URP (S/ 2,100.00). El exceso es embargable hasta una 1/3 parte. Por temas de alimentos, el embargo procede hasta el 60% del total de los ingresos remunerativos y no remunerativos. Las pensiones alimentarias CLASES DE EMBARGO: DEPOSITO • El embargo en forma de depósito consiste en que los bienes muebles en que recae dicha medida, se designa como custodio al propio obligado (ejecutado o deudor). • En este caso, la figura jurídica será la de depositario. • Por tanto, tiene el depositario las obligaciones de conservar y custodiar el bien y de ponerlo a disposición del Juzgado cuando éste lo requiera. • Si el obligado se niega a aceptar ser depositario, el juzgado designará un custodio, que según el art. 649º debe ser un almacén legalmente constituido. CLASES DE EMBARGO: BIEN INMUEBLE NO INSCRITO • Este caso trata de bienes inmuebles no inscritos. • Se efectúa un embargo en forma de depósito del mencionado inmueble, constituyéndose en el lugar el auxiliar jurisdiccional quien procede a levantar el acta correspondiente, nombrándose como depositario al propio obligado o deudor. • En este caso, el Juez, oficia a la SUNARP para que se efectúe la inmatriculación del inmueble sólo para anotarse o inscribirse la medida cautelar. • Esta anotación se efectúa con la finalidad de que si el inmueble se inscribiese en el futuro aparecería anotado la mencionada medida. CLASES DE EMBARGO: SECUESTRO DE BIENES DENTRO DE UN COMERCIO O UNA FABRICA • Puede efectuarse el embargo de bienes muebles que se encuentran dentro de una fábrica o de un comercio, siempre y cuando éstos no afecten la producción, el normal desenvolvimiento, o el giro de la fábrica o del comercio. • El acta a levantarse tiene que precisarse que los bienes materia de la medida tienen esa naturaleza CLASES DE EMBARGO: CATEO EN EL EMBARGO EN FORMA DE DEPOSITO O SECUESTRO • Si al momento de efectuarse la medida de embargo en forma de depósito o secuestro, se advierte el ocultamiento de bienes o éstos resultan insuficiente para cubrir el monto de la medida, la parte acreedora y/o su abogado pueden solicitar al Auxiliar Jurisdiccional que se efectúe una búsqueda en los otros ambientes del inmueble donde se efectúa la medida. • El obligado no puede negarse a lo decidido por el Auxiliar Jurisdiccional, quien debe evitar los excesos y daños a la propiedad. CLASES DE EMBARGO: RETRIBUCIÓN Y OBLIGACIONES DEL CUSTODIO • La labor del custodio es en principio remunerada. • Dentro de las principales obligaciones del custodio y depositario, son la de cuidar y conservar el bien, teniéndolos en el lugar destinado para ello. • Deben permitir que cualquiera de las partes y el juzgado puedan observar los bienes embargados. • Deben devolver los bienes al requerimiento que efectuará el juzgado. • Las responsabilidades del custodio y depositario, son civiles y penales. CLASES DE EMBARGO: EMBARGO EN FORMA DE INSCRIPCIÓN • Se efectúa esta medida cuando se trata de bienes inscritos en los Registros Públicos. • El juzgado remite los partes judiciales a Registros Públicos para que se anote la medida. La anotación de la medida indica el monto del embargo. • El bien puede ser transferido por su propietario, pero quien lo adquiere asume la deuda por el monto inscrito más los intereses respectivos. • Se tiene por efectuada la medida cuando los partes judiciales son inscritos en los RRPP. CLASES DE EMBARGO: EMBARGO EN FORMA DE RETENCIÓN • Para que procede este embargo, el deudor debe tener “derechos de crédito” o bienes poseídos por una tercera persona, quien se le denomina RETENEDOR. • El Retenedor, si se trata de derechos de crédito, depositará el monto correspondiente a nombre del Juzgado en el Banco de La Nación, por ejemplo si se trata de rentas o mercedes conductivas, o letras o cheques por pagar. • Si se trata de bienes muebles, asume las obligaciones y responsabilidades del depositario CLASES DE EMBARGO: EMBARGO EN FORMA DE RETENCIÓN II • El Secretario de Juzgado levantará un acta designando al tercero como Retenedor, instruyéndole que es lo que debe hacer y le “tomará SU DICHO”, es decir, que bienes o derechos tiene en su poder que le pertenecen al deudor – obligado. • Cuando los derechos de crédito son poseídos por entidades bancarias y/o financieras, se les notificará la medida cautelar a través de sus correos electrónicos que aperturarán y serán comunicados a la SBS. • Si el retenedor niega falsamente tener bienes del deudor, pagará la obligación; y si habiendo sido intimado, paga el crédito al obligado, aquél deberá efectuar un nuevo pago al juzgado (Doble Pago) CLASES DE EMBARGO: EMBARGO EN FORMA DE INTERVENCIÓN • El embargo en forma de intervención es cuando se realiza a Negocios, comercios, fábricas e Industrias. • El órgano de auxilio se le denomina INTERVENTOR. • La resolución judicial que dicta la medida, debe además de disponer el nombre del retenedor, la periodicidad de los informes que elaborará éste. • El Secretario se apersona con el Interventor al negocio, levanta un Acta, poniendo en conocimiento al deudor de la Resolución y de las funciones del interventor. • Hay tres formas de embargo en forma de intervención: de recaudación, de informador, y, de administración. • El pedido de la forma de intervención dependerá de las circunstancias particulares de cada caso. CLASES DE EMBARGO: EMBARGO EN FORMA DE INTERVENCIÓN II • El embargo en forma de intervención en recaudación, procede cuando el Interventor procede a recaudar los ingresos del negocio. • Dentro de las obligaciones del interventor serán, llevar el control de ingresos y egresos, proporcionar de los fondos que recauda lo necesario para el funcionamiento del negocio, consignar lo recaudado, entre otros. • Si el interventor aprecia falta de ingresos u obstaculización en su labor, deberá informar al Juez. • Ante ello, si el acreedor considera que la medida es Improductiva, podrá solicitar que se cambie la medida a secuestro. El Juez previo traslado de tres días, resolverá el pedido. CLASES DE EMBARGO: EMBARGO EN FORMA DE INTERVENCIÓN III • El embargo en forma de intervención en información, procede cuando se requiere recabar información sobre el movimiento económico del negocio del deudor. • El interventor analizará la situación económica del negocio e informará al Juez sobre el mencionado movimiento económico. • Asimismo, dará cuenta al Juez, los hechos que considere perjudicial al acreedor. • La particularidad de esta medida, es que en el acta a levantarse, es que se hará un inventario de los bienes y archivos del negocio. CLASES DE EMBARGO: EMBARGO EN FORMA DE INTERVENCIÓN IV • El embargo en forma de intervención en administración, procede cuando los bienes o el negocio del deudor produce frutos civiles o ingresos respectivamente. • Una medida de embargo en forma de intervención en recaudación puede convertirse a intervención en administración, cuando la recaudación es improductiva o existe resistencia u obstrucción. • El interventor en administración, asume la representación y gestión de la empresa de acuerdo a la Ley que regula dicha empresa. • Al asumir el cargo, cesan en sus funciones los CLASES DE EMBARGO: EMBARGO EN FORMA DE INTERVENCIÓN V • El embargo en forma de intervención en administración, se produce cuando el secretario se apersona a la empresa con el interventor, levantando el acta respectiva, en presencia del deudor notificándole el auto respectivo informándole sobre los alcances de la medida, y poniendo al administrador en posesión del cargo. • Dentro de las obligaciones del administrador se encuentran, la de gerenciar la empresa; realizar los gastos ordinarios; pagar las obligaciones laborales, tributarias; proporcionar al Juez la información económica de la empresa, de su gestión, y poner a disposición del juzgado las utilidades obtenidas. CLASES DE EMBARGO: EMBARGO EN FORMA DE ANOTACION DE DEMANDA • Para que pueda efectuarse una anotación de una demanda en los Registros Públicos, el proceso judicial debe versar sobre la discusión de derechos reales inscritos (mejor derecho de propiedad, prescripción adquisitiva, entre otros.) • La medida se cumple cuando el juez remite los partes judiciales, que los tramitará la parte interesada ante RRPP. • Se cumple la medida cuando se inscribe en RRPP. • Esta anotación, no impide la transferencia del inmueble. MEDIDAS CAUTELARES SOBRE EL FONDO (DEL ASUNTO) CONCEPTO • Para que solicitarse esta medida debe concurrir los siguientes requisitos: Que la demanda esté bien sustentada en medios probatorios. Que haya una “necesidad impostergable” (las circunstancias determinarán que puede adoptarse una decisión como la solicitada) • Es un adelanto de lo que el Juez puede decidir en la sentencia, en todo o en parte. Por tanto, la “necesidad impostergable” tiene que estar relacionada a dicha situación. • Es la ejecución anticipada de la futura decisión final MEDIDA TEMPORAL SOBRE EL FONDO: ASIGNACIÓN ANTICIPADA DE ALIMENTOS • En un proceso de alimentos, procede la asignación anticipada cuando es solicitada por el demandante. • Para dictar la medida el Juez, tomará como referencia los fundamentos de la demanda y los medios probatorios adjuntados. • En el caso de alimentos para hijos menores de edad, la asignación anticipada es fijada de OFICIO, si no es requerida por el demandante dentro de los tres días posteriores a la notificación del auto admisorio. • Estas asignaciones anticipadas, serán tomadas en cuenta para la Pensión de Alimentos definitiva (liquidación de devengados) MEDIDA TEMPORAL SOBRE EL FONDO: ASUNTOS DE FAMILIA • En los casos de divorcio, patria potestad, régimen de visitas, entrega de menor, tutela y curatela, procede la ejecución anticipada de la futura decisión final, según las circunstancias, atendiendo el interés superior del niño. • En los casos de violencia física o sicológica, intimidación o persecución al cónyuge, concubino, hijos, o cualquier integrante familiar, el Juez puede adoptar medidas para el cese de dichos actos: no acercarse dentro de una distancia estimada, tratamientos sicológicos o siquiátricos obligatorios, entre otros. MEDIDA TEMPORAL SOBRE EL FONDO: DESALOJO Y DIVORCIO • Procede la ejecución anticipada de la futura decisión final en un proceso de desalojo, siempre y cuando concurran dos requisitos: Se acredite el derecho de restitución del demandante. El inmueble se encuentre abandonado • En los procesos de separación y divorcio, el juez puede autorizar que los cónyuges vivan separados, así como la sólo administración de los bienes que conforman la sociedad conyugal MEDIDAS INNOVATIVAS • Tiende a reponer una situación existente de hecho o de derecho. Reponer es sinónimo de Restituir. • El objetivo es restituir la situación al estado que había cuando sucedió el conflicto o antes de interponerse la demanda. • Este estado de hecho o derecho es o va a ser el sustento de la demanda. • El pedido debe sustentarse en que si no se restituye la situación de hecho o derecho el daño podría ser irreparable, irremediable o irreversible. • Ejemplos de este tipo lo vemos en los artículos 685º y 686º del CPC. MEDIDA DE NO INNOVAR • Se trata de preservar una situación de hecho o de derecho que es o va a ser el sustento de la demanda. • El objetivo es mantener la situación en el estado que había cuando sucedió el conflicto o antes de interponerse la demanda. • Hay un sentido conservador en la medida, porque se orienta a evitar que la realidad cambie, que se modifique mientras dure el proceso. • El pedido debe sustentarse en que si no se mantiene la situación de hecho o derecho el daño podría ser irreparable, irremediable o irreversible.