DERECHO PENAL II

Profesor Alamiro Alfaro Zepeda

E-mail: alamiro.z@gmail.com
CONTENIDOS

DELITOS CONTRA LA SALUD INDIVIDUAL (LESIONES)

1. Delitos contra la salud individual

1.1. Bien Jurídico protegido. Clasificación General
1.2. Figura básica: Lesiones menos graves
1.3. Figura agravada por la duración de los efectos:
Lesiones simplemente graves.
1.4. Figura agravada por los efectos graves y más o
menos permantentes: Lesiones graves-
gravisimas.
1.5. Figuras agravadas por la forma de producir la
lesión: Mutilaciones
a) Castración
b) Mutilación de miembro importante
c) Mutilación de miembro menos importante
1.6. Figuras privilegiadas: Lesiones Leves.
CONTENIDOS

DELITOS CONTRA LA SALUD INDIVIDUAL (LESIONES)

1. Delitos contra la salud individual

1.1. Bien Jurídico protegido. Clasificación General
1.2. Figura básica: Lesiones menos graves
1.3. Figura agravada por la duración de los efectos:
Lesiones simplemente graves.
1.4. Figura agravada por los efectos graves y más o
menos permantentes: Lesiones graves-
gravisimas.
1.5. Figuras agravadas por la forma de producir la
lesión: Mutilaciones
a) Castración
b) Mutilación de miembro importante
c) Mutilación de miembro menos importante
1.6. Figuras privilegiadas: Lesiones Leves.
Delitos contra la salud individual
1.1. Bien Jurídico protegido. Clasificación General

• Define el Diccionario la idea de lesión como "daño o

detrimento corporal causado por una herida, un golpe o una
enfermedad", concepto que así expresado abarca con
largueza las diversas hipótesis que bajo el epígrafe
"lesiones corporales" se contemplan en el § 3 del Tít. VIII, L.
II CP.
• No exige esta idea el que tal daño se realice "sin propósito
de matar", como añaden algunos autores, ni tampoco
diferencia radicalmente entre afectaciones a la integridad
corporal (mutilaciones) y otros daños a la salud (lesiones en
sentido estricto), como plantean otros.
Delitos contra la salud individual
1.1. Bien Jurídico protegido. Clasificación General

• Pero sí supone un daño o detrimento corporal, esto es, una

afectación a lo que comúnmente se conoce como salud
individual, en un sentido amplio, definida, también por el
Diccionario como el "estado en que el ser orgánico ejerce
normalmente todas sus funciones".
• POLITOFF / BUSTOS / GRISOLÍA, lo definen como "un
estado de completo bienestar físico, mental y social, y no
meramente la ausencia de enfermedad o invalidez”,
concepto al cual adherimos, y que permite comprender con
sentido unitario las figuras de los artículos 395 y siguientes
del CP.
Delitos contra la salud individual
1.1. Bien Jurídico protegido. Clasificación General

• Se discute si los diversos tipos penales de los artículos 395

y siguientes pueden considerarse como especies distintas
de delitos, o delicta sui generis, sin relación de unos con
otros.
• Nosotros, al igual que lo hicimos respecto del sistema de
los delitos de homicidio, estimamos que la ley no ha
querido separar categóricamente distintas formas de
lesiones, sino que, sobre la base de una figura genérica, el
"lesionar a otro" implícito en el art. 399 ha impuesto
distintos criterios de agravación, compatibles entre sí.
Delitos contra la salud individual
1.1. Bien Jurídico protegido. Clasificación General

• Estos criterios son:

a) La duración de los efectos de la lesión (lesiones
simplemente graves del art. 397 Nº 2);
b) Los efectos graves y más o menos permanentes en
la vida futura del lesionado (lesiones graves-
gravísimas del art. 397 Nº 1), y
c) La forma de producir la lesión (mutilaciones, arts.
395 y 396).
• De lo dicho anteriormente, clasificaremos estos delitos como
sigue:
1. Figura básica: lesiones menos graves del art. 399;
2. Figura agravada por la duración de los efectos de la lesión:
lesiones simplemente graves del art. 397 Nº 2;
3. Figura agravada por los efectos graves y más o menos
permanentes en la vida futura del lesionado: lesiones
graves-gravísimas del art. 397 Nº 1;
4. Figuras agravadas por la forma de producir la lesión:
mutilaciones;
a) Castración (art. 395).
b) Mutilación de miembro importante (art. 396 inc.
primero).
c) Mutilación de miembro menos importante (art. 396
inc. segundo); y
5. Figuras privilegiadas: lesiones leves (art. 494 Nº 5).
 1. Figura básica: lesiones menos graves del art. 399;

• El artículo 399 prescribe que:

“Las lesiones no comprendidas en los artículos
precedentes se reputan menos graves, y serán penadas con
relegación o presidio menores en sus grados mínimo o con
multa de once a veinte unidades tributarias mensuales.”
 1. Figura básica: lesiones menos graves del art. 399;
TIPICIDAD
a. Sujetos.
• El sujeto activo de este delito no tiene, en principio,
importancia, salvo que se trate de alguna de las personas
nombradas en el art. 5º de la Ley sobre Violencia
Intrafamiliar, caso en el cual el delito recibe una agravación
especial (art. 400), en ese caso la pena se aumentará en un
grado.
• En cuanto al sujeto pasivo, nada se debe agregar a lo dicho
respecto del delito de homicidio: ha de tratarse de una
persona, individuo de la especie humana, viva.
 1. Figura básica: lesiones menos graves del art. 399;
TIPICIDAD
b. La conducta lesiva
• Tratándose estos delitos de daños a la salud, es necesaria,
para su consumación, la producción de un resultado lesivo,
que afecte precisamente la salud del sujeto pasivo, dejando
en éste huellas o rastros perceptibles de dichos daños,13
que pueden resumirse en la idea de un efectivo "menoscabo
de la integridad corporal o la salud física o mental", como
las define el actual art. 147 CP español de 1995.
 1. Figura básica: lesiones menos graves del art. 399;
TIPICIDAD
c. Medios de comisión.
• No existe en la figura del art. 399 limitación alguna acerca
de los medios de comisión, como aparece en las figuras
especialmente agravadas (la mutilación en los arts. 395 y
396; el herir, golpear o maltratar de obra, en el art. 397; la
administración y el abuso en el art. 398), por lo que aparece
evidente que cualquier medio de comisión es admisible
(incluidos los de las figuras agravadas, si no se producen
los resultados allí previstos),19 siempre que el resultado
producido sea objetivamente imputable a quien lo ha
empleado.
 1. Figura básica: lesiones menos graves del art. 399;
TIPICIDAD
d. El resultado de lesiones menos graves
• Asumiendo que todo menoscabo efectivo a la salud
importaría un delito de lesiones, cabe determinar en qué
casos sólo sería aplicable la figura del art. 399, esto es,
lesiones menos graves, y no algunas de las figuras
agravadas de los arts. 395 a 398.
 d. El resultado de lesiones menos graves
• La ley nos indica que dichos casos no han de "estar
comprendidos" en tales figuras agravadas, así que, por
exclusión, es posible concluir que se pueden considerar
menos graves las siguientes lesiones:
i. Las que produzcan enfermedad o incapacidad para
el trabajo de hasta 30 días;
ii. Las que consistan en la mutilación de parte de un
miembro importante o menos importante (y que no
puedan calificarse, atendidos sus otros efectos, de
graves según el art. 397); y
iii. Las cometidas por omisión (con independencia de
sus efectos), salvo que puedan considerarse
subsumidas en el art. 398.
 1. Figura básica: lesiones menos graves del art. 399;
CULPABILIDAD
a. El contenido del dolo de lesionar
• El dolo de lesionar abarca el conocimiento de la acción
realizada (u omitida) y sus efectos en la persona del
lesionado, y puede ser tanto directo como eventual.
• Así como no se acepta ya entre nosotros la simple
atribución de resultados lesivos sin correlato subjetivo,
tampoco se exige una suerte de ánimo negativo (no querer
matar) o su correlato positivo, que sería el de un supuesto
dolo específico de lesionar, que excluya el de matar.
 1. Figura básica: lesiones menos graves del art. 399;
PENALIDAD
• Las lesiones menos graves se sancionan, conforme lo
dispuesto en el artículo 399 CP, con las penas facultativas
de relegación o presidio menores en su grado mínimo o
multa.
• Esta escasa cuantía de la pena de las lesiones menos
graves, junto a una nueva valoración social de estos
hechos, repercute en el ámbito procesal en importantes
efectos:
a) se trata de un delito de acción pública, previa
instancia particular (art. 54 letra a) CPP);
 1. Figura básica: lesiones menos graves del art. 399;
AGRAVACIONES
a. Art. 400.
• No obstante lo anterior, el art. 400 CP provee una
agravación especial, aplicable a toda clase de lesiones,
consistente en ejecutarse contra alguna de las personas
que menciona el art. 5 de la Ley sobre Violencia Intrafamliar,
o que se ejecuten las lesiones por premio o recompensa
remuneratoria, por medio de veneno o con ensañamiento.
• En este caso la pena deberá aumentarse en un grado.
 1. Figura básica: lesiones menos graves del art. 399;
AGRAVACIONES
b. Lesiones causadas a curas, guardadores, maestros,
sacerdotes, o personas constituidas en dignidad o autoridad
pública.
• Contempla el art. 401 CP otra agravante especial, aplicable
únicamente a las lesiones menos graves inferidas a
"guardadores, sacerdotes, maestros o personas
constituidas en dignidad o autoridad pública", cuyo efecto
es modificar la penalidad de esta figura básica, agregando
un grado a su marco penal y eliminando la posibilidad de su
sustitución por la pena de multa.
1.3. Figura agravada por la duración de los efectos: Lesiones
simplemente graves.

• Esta figura calificada de lesiones lo es, básicamente, en

razón de la duración de sus efectos o resultado:
"enfermedad o incapacidad para el trabajo por más de
treinta días", que explican la imposición de la pena de
presidio menor en su grado medio.
• Sin embargo, la ley también las ha hecho especiales, en
razón de la forma de su comisión, restringida por la ley
únicamente a las modalidades activas descritas en el
encabezado del art. 397 y a las activas y omisivas del art.
398, limitación difícilmente justificable, aunque impuesta
por el texto legal.
1.3. Figura agravada por la duración de los efectos: Lesiones
simplemente graves.
TIPICIDAD
a. Resultados agravantes
a.l. Enfermedad por más de 30 días.
• Enfermedad, según el Diccionario, es una alteración
más o menos grave de la salud, concepto amplio al
que es posible reconducir expresiones tales como
"tiempo de recuperación", "tiempo que tardará en
sanar" y otras similares que suelen indicarse en los
informes médico-legales, y que comprende toda
perturbación o anormalidad de la capacidad funcional
del individuo, aun las que consistan sólo o
principalmente en transtornos mentales, como afasia
o perdida de memoria.
1.3. Figura agravada por la duración de los efectos: Lesiones
simplemente graves.
TIPICIDAD
a. Resultados agravantes
a.2. Incapacidad para el trabajo por más de 30 días.
• Como bien señala la doctrina mayoritaria entre
nosotros, esta incapacidad sólo puede referirse al
trabajo o labores habituales que desempeñaba el
ofendido al momento de ser lesionado, y, además,
según nuestra jurisprudencia, el tiempo de su
duración debe ser acreditado mediante informes
médicos, no bastando la apreciación particular.
1.3. Figura agravada por la duración de los efectos: Lesiones
simplemente graves.
TIPICIDAD
b. Modalidades específicas de la conducta punible
b.l. Modalidades comisivas del art. 397 inc. primero:
herir, golpear o maltratar de obra.
• Según el art. 397, esta especial forma de lesiones se
comete, en primer término, hiriendo, golpeando o
maltratando de obra a otro, conductas todas activas,
consistentes en romper la carne o los huesos con un
instrumento cortante, dar en el cuerpo del ofendido
con uno contundente, o de cualquier modo realizar
una acción material que produzca daño en la salud de
otro.
1.3. Figura agravada por la duración de los efectos: Lesiones
simplemente graves.
TIPICIDAD
b. Modalidades específicas de la conducta punible
b.2. Modalidades del art. 398.
• El art. 398 contempla otras dos modalidades distintas
de comisión de esta clase de lesiones, diferentes a las
mencionadas en el art. 397:
i. La administración de sustancias nocivas; y
ii. El abuso de la credulidad o flaqueza de
espíritu del ofendido.
1.4. Figura agravada por los efectos graves y más o menos
permantentes: Lesiones graves – gravísimas.

• La pena de presidio mayor en su grado mínimo -muy

cercana a la del homicidio simple-, que el art. 397 Nº 1
reserva para las lesiones graves-gravísimas, esto es, las
que dejan al ofendido "demente, inútil para el trabajo,
impotente, impedido de algún miembro importante o
notablemente deforme", nos permite fijar la idea común que
subyace a todos estos efectos en la vida del lesionado: ha
de tratarse de situaciones en las que la entidad del daño a la
salud es, en algún modo, equivalente a una "muerte en
vida", convirtiendo al lesionado en una persona distinta a la
que era antes del delito.
1.4. Figura agravada por los efectos graves y más o menos
permantentes: Lesiones graves – gravísimas.

• Desde luego, así será cuando el diagnóstico suponga

irrecuperabilidad o incurabilidad permanente, aunque se
encuentra aceptado entre nosotros que también deben
comprenderse los efectos más o menos intensos y
prolongados en el tiempo existentes al momento de la
sentencia, sin pronóstico cierto de recuperación; y aun los
que recuperados al momento del fallo hayan supuesto “un
lapso trascendente en la vida de una persona normal”,
juzgado conforme al criterio del hombre medio.
1.4. Figura agravada por los efectos graves y más o menos
permantentes: Lesiones graves – gravísimas.

• Al igual que en el caso del art. 397 Nº 2, lo específico en la

tipicidad de esta figura agravada dice relación con los
resultados punibles, por una parte, y con las modalidades
de su comisión, por la otra.
1.4. Figura agravada por los efectos graves y más o menos
permantentes: Lesiones graves – gravísimas.

TIPICIDAD: Los resultados especialmente graves.

a) Demente.
Demente no es sólo quien, según la limitada
concepción psicológica, sufre demencia ("deterioro
progresivo e irreversible de las facultades mentales que
causa graves trastornos de conducta"), sino, sobre todo,
quien según el uso común del lenguaje padece locura o
pérdida del juicio por cualquier causa, situación del todo
equivalente a la idea de enajenación mental que se utiliza
para interpretar el sentido del art. 10 Nº 1 CP.
1.4. Figura agravada por los efectos graves y más o menos
permantentes: Lesiones graves – gravísimas.
TIPICIDAD: Los resultados especialmente graves.
b) Inútil para el trabajo
Existe acuerdo en que la inutilidad a que hace
referencia el Código debe referirse al ámbito de
actividades laborales que el ofendido podría realizar y no
a la simple imposibilidad de ejercer el trabajo que antes
se realizaba, inutilidad que debe apreciarse de acuerdo
con las condiciones personales y sociales del ofendido;
pues lo que debemos juzgar no es la posibilidad teórica
de realizar cualquier trabajo imaginable, sino el efecto en
la vida real de una persona que, por no poder trabajar,
pasa a depender de otros para procurarse su
subsistencia y la de su familia.
1.4. Figura agravada por los efectos graves y más o menos
permantentes: Lesiones graves – gravísimas.

TIPICIDAD: Los resultados especialmente graves.

c) Impotente
Impotente es quien pierde (hombre o mujer), producto
de las lesiones sufridas, su capacidad reproductiva, sea
porque ya no puede realizar el coito normal (impotencia
coeundi) o porque, pudiendo realizarlo, ha quedado
estéril (impotencia generandi).
1.4. Figura agravada por los efectos graves y más o menos
permantentes: Lesiones graves – gravísimas.

TIPICIDAD: Los resultados especialmente graves.

e) Notablemente deforme
Se encuentra asentado entre nosotros el criterio según
el cual lo principal para entender una deformidad -
desfiguración o fealdad corporal, cicatriz o huella más o
menos permanente en el cuerpo o rostro- como
comprendida en esta disposición es que “sea de tal
naturaleza que equivalga, por sus resultados, a los otros
casos indicados en el precepto legal correspondiente
como inútil para el trabajo, demente, impotente, etc.".
1.5. Figuras agravadas por la forma de producir la lesión:
Mutilaciones

• En las mutilaciones, el carácter específico de la agravación

que la ley dispone deriva, en lo objetivo, de la especial
forma de comisión del hecho, la mutilación de algún
miembro del cuerpo, que en la época de la dictación del
Código suponía una pérdida irreparable en la integridad
corporal; y en lo subjetivo, de la especial exigencia que
hace la ley en orden a la culpabilidad en este delito,
restringiéndola a los supuestos de dolo directo, como
veremos a continuación.
1.5. Figuras agravadas por la forma de producir la lesión:
Mutilaciones

• Sin embargo, los avances en la medicina y la

verdaderamente escasa frecuencia criminológica de estos
hechos, han ido restándole autonomía, al punto que los
arts. 149 y 150 del nuevo Código Penal español de 1995 no
distinguen ya entre mutilaciones y lesiones, considerando
la pérdida o inutilidad de algún órgano o miembro como
“situaciones materialmente equiparables desde el punto de
vista de la afección al bien jurídico”.
1.5. Figuras agravadas por la forma de producir la lesión:
Mutilaciones
TIPICIDAD
a) Conducta: sentido de la expresión mutilación.
Mutilar significa, según el Diccionario, cortar o
cercenar una parte del cuerpo, concepto que debe
restringirse únicamente a la extirpación o ablación de un
miembro del cuerpo, ya que son a éstos a los que la ley
se refiere (los órganos reproductivos, en el caso de la
castración del art. 395; los miembros importantes y
menos importantes, en los del art. 396). Es necesario,
además, tener presente que la mutilación ha de
comprender la totalidad del miembro, no configurándose
la agravación por un cercenamiento parcial (salvo lo que
se dirá respecto de la castración)
1.5. Figuras agravadas por la forma de producir la lesión:
Mutilaciones
TIPICIDAD
a) Conducta: sentido de la expresión mutilación.
Por miembro, debemos entender lo ya dicho respecto
de las lesiones del art. 397 Ns 1, esto es, todo órgano o parte
del cuerpo que tenga una función propia o particular.
1.5. Figuras agravadas por la forma de producir la lesión:
Mutilaciones
TIPICIDAD
b) Objeto material
b.1 Castración (Art. 395)
La escueta definición del art. 395, que sólo hace
referencia al verbo rector y no a su objeto material, dio
pie a que, en un principio, se entendiera que éste
únicamente podía referirse a los órganos genitales
masculinos, postura que ha sido abandonada por
nuestra doctrina mayoritaria, pues lo que está en juego
aquí es la capacidad reproductiva, no la virilidad.
1.5. Figuras agravadas por la forma de producir la lesión:
Mutilaciones
TIPICIDAD
b) Objeto material
b.2. Mutilación de miembro importante
Un miembro importante es aquel que deja al paciente
imposibilitado de valerse por sí mismo o de realizar las
funciones naturales que antes realizaba. "Una pierna, un
brazo", representan ejemplos de esta idea, según la cual
han de considerarse las prótesis que reemplazan
miembros del cuerpo como indicadores de que el
paciente no puede valerse por sí mismo, o que no puede
ejecutar las funciones naturales que antes ejecutaba
(caminar, correr, sentarse, etc.).
1.5. Figuras agravadas por la forma de producir la lesión:
Mutilaciones
TIPICIDAD
b) Objeto material
b.2. Mutilación de miembro importante
Se ha de tener presente, con todo, que tratándose de
mutilación de miembros importantes comprendidos en el
art. 397 Nº 1 (importantes-importantísimos), será esta
agravación la preferente, de acuerdo al principio de
subsidiariedad, según lo antes dicho.
1.5. Figuras agravadas por la forma de producir la lesión:
Mutilaciones
TIPICIDAD
b) Objeto material
b.3. Mutilación de miembro menos importante
Al concepto negativo que puede darse en este lugar (es
menos importante el miembro que no es importante),
cabe añadir que, conforme al tenor literal del Código, un
dedo o una oreja deben calificarse de miembros menos
importantes; aunque es evidente que, atendida la
gravedad de la lesión producida, cuando se trata de
varios dedos o ambas orejas los miembros mutilados,
podría llegar a configurarse alguna de las otras
agravaciones de esta clase de delitos.
1.5. Figuras agravadas por la forma de producir la lesión:
Mutilaciones
TIPICIDAD
c) Culpabilidad en las mutilaciones
Las expresiones maliciosamente y con malicia que
emplean los arts. 395 y 396 han llevado a la conclusión
de que tales hechos sólo pueden cometerse con dolo
directo.
PENALIDAD
• En completa armonía con las valoraciones sociales de fines
del siglo XIX, el Código castiga la castración con la misma
pena que el homicidio simple (presidio mayor en sus grados
mínimo a medio), siendo así ésta la más grave de todas las
formas de lesiones.
• Sin embargo, esta armonía desaparece, aunque no
necesariamente en relación con el delito de homicidio, sino
con las restantes clases de lesiones, cuando se trata de las
penas previstas para la mutilación de miembro importante
(presidio menor en su grado máximo a mayor en su grado
medio), y de miembro menos importante (presidio menor en
sus grados mínimo a medio);
PENALIDAD

• Desarmonía penal que ha de resolverse, en caso de

concurrir varias formas agravadas de lesiones en un mismo
hecho, conforme al principio de subsidiariedad, prefiriendo
siempre la pena más grave que corresponda aplicar.