TEMA 2

NORMA,SISTEMA Y
PROBLEMAS DE
LAGUNAS Y ANTINOMIAS
Prof. Aurelio Abregú
La norma jurídica

Concepto y concepciones
 Concepto Genérico de norma jurídica

• Generalmente el término norma jurídica

en la teoría del derecho actual hace
referencia a:
• la entidad conceptual que nace mediante
actos humanos de autoridad reconocida y
comunicada mediante textos orales o
escritos y cuya función es regular una
acción o situación humana
 Diferencia entre texto y norma

Norma jurídica

Texto normativo
 Usos y concepciones relativas a la norma
jurídica

• Texto normativo • La norma jurídica

• Llamado también: puede ser
considerada como:

a) Enunciado a) Soluciones para

normativo casos generales o
individuales
b) Formulación
normativa b) Razones para la
acción
c) Disposición
normativa c) Técnicas de control
social
UN MISMO TEXTO PUEDE CONTENER NORMAS
MAS DE UNA NORMA

N1
prohibido
TEXTO matar
Art.106 C.P.

El que mate a otro N2

Sufrirá
P.P.L. entre
6 a 20 años
Obligatorio que el juez
Condene a P.P.L.
Entre 6 a 20 años
En caso
Que
X mate a J
 UNA MISMA NORMA PUEDE
EXPRESARSE A TRAVÉS DE
VARIOS TEXTOS
Texto 1
Norma N1
El que percibe una
Renta debe pagar
El impuesto
respectivo

Obligatorio pagar impuestos

Texto 2
En caso de percibir
renta
Aquel que perciba
Una renta
No debe
Evadir
El pago de
impuestos
 La norma jurídica
y
Los usos del lenguaje
 USO
INFORMATIVO
O
ASERTIVO

USO
DIRECTIVO O
PRESCRIPTIVO

USO REALIZATIVO
 USOS Y ACTOS DEL
Uso asertivo o informativo HABLA
= se caracteriza
Por ser descriptivo
Ej.
Caín esta muerto

Uso directivo o prescriptivo

= se caracteriza
por regular acciones
Ej.
No matarás

Uso realizativo
= se caracteriza por constituir o
Establecer algo en el
Mundo
Ej
Promulgo la norma
N1
Uso asertivo o Uso prescriptivo o Uso realizativo o
Afirmativo directivo performativo
O constatativo
Se pretende describir Se pretende conducir Se pretende hacer
los atributos del u ordenar la acción determinado acto
mundo humana mediante
La palabra oral o
escrita

Tienen la propiedad Carecen de la Carecen de la

de ser verdaderos o propiedad de ser propiedad de ser
falsos verdaderos o falsos verdaderos o falsos

Ej. El contenido de las Ej. El contenido de la Ej. El acto de

descripciones norma penal. promulgar la norma
“Está prohibido el “Prohibido el aborto “Promulgo la ley
aborto Eugenésico en eugenésico” Sobre la prohibición
el Perú” del aborto
eugenésico”
 Importancia de la clasificación de los usos del lenguaje

• La clasificación citada evita las siguientes confusiones

Las normas jurídicas son construidas principalmente en lenguaje
prescriptivo y en ciertos casos en sentido realizativo

• Sin embargo la redacción de algunos textos normativos son construidos –

inadecuadamente- en lenguaje descriptivo ( llamado también asertivo o
informativo); Por Tanto : se debe interpretar y traducir dichos textos y
pasarlos al lenguaje prescriptivo para comprenderlos mejor y evitar
confusiones. Ej. El texto del Art.106 del C.P. esta construido en lenguaje
descriptivo pero lo que corresponde es traducirlo al lenguaje prescriptivo.

•Por tanto las normas jurídicas son el resultado

•De la interpretación de sus textos
•(escritos en lenguaje confuso)
•Por tanto para interpretar sus textos se debe preguntar
•¿Qué obliga, prohíbe, permite la norma?
•¿Quién o que clase de sujeto es el Obligado por la norma?
•O
•¿Qué estado de cosas jurídico establece la norma?
 SENTIDOS DE LA
NORMA JURÍDICA

Norma prescriptiva Norma constitutiva

En éste sentido la norma

Constitutiva
En éste sentido la norma
estable una
prescriptiva
Institución, categoría o situación
dispone u obliga una
jurídica
Determinada
O
conducta
Indica un procedimiento para obtener
Un resultado jurídico
NORMA PRESCRIPTIVA NORMA CONSTITUTIVA

Determina si una acción es Establece en el mundo hechos

jurídicos o ficciones jurídicas :
Prohibida, a) Determina que caso genérico
pertenece o no a una
determinada institución o
Facultada (permitida de hacer y no situación jurídica.
hacer)
b) Establece los requisitos para
conformar o realizar un acto
obligada jurídicamente valido o
existente en el derecho.
Ejemplo: Ejemplos de:
a) Estable quien es ocupante
La acción de efectuar un contrato precario
de vientre de alquiler
Es facultativa a) Establece los requisitos para
estar validamente casado
 Utilidad de la diferencia
entre norma prescriptiva y constitutiva en materia probatoria
Norma prescriptiva Norma constitutiva
En éste tipo de
Norma no es posible
En éste tipo de norma
Determinar
Se puede determinar si una
Fácticamente
Conducta
Su
Cumplió o violó
cumplimiento
La norma

Estas normas versan

sobre cuestiones de
Estas normas versan Derecho
sobre cuestiones Ej. establecen
Generalmente Definiciones
De Hecho (conductas o acciones) También derechos
Ej Libertades
Acciones u Competencias
omisiones (poderes)
Inmunidades
sujeciones
 Normas de Competencia
• Según Moreso las normas de
Competencia son también constitutivas.
Ej. Las normas que confieren
Poderes para realizar
Determinadas funciones a
determinados
Órganos y
Funcionarios
Mediante un proceso
Determinado.
Estructura de las

Normas jurídicas
 Modelo tipo alemán

Consecuencia
Supuesto de hecho
entonces jurídica

Modelo tipo von Wright

Condición de aplicación Carácter y contenido

entonces normativo

Modelo tipo Alchurrón

Y Bulygin

Caso genérico Solución

entonces normativa
 SUPUESTO CONSECUENCIA

Descripción de: Calificación deóntica

(Prohibida, permitida
Clase de seres humanos Obligada o facultada)
o de
Clase de objetos no humanos De acciones humanas
o O
Clase de acciones Atribución de una propiedad
O Jurídica e institucional
Estado de cosas
 Tipos de supuestos Tipos de consecuencias

Atribución de propiedad jurídica

Clase de seres humanos Comete homicidio agravado
Si X mata a Mayor de 65 años (norma constitutiva)

Clase de objetos no humanos Atribución de propiedad jurídica

Si x es una huaca Es patrimonio nacional
(norma constitutiva)

Calificación deóntica
Clase de acciones El juez esta obligado a aplicar
Si X roba a Z prisión efectiva a X
(norma prescriptiva)

Calificación deóntica
Estado de cosas Esta prohibido circular en
Si x es la zona de derrumbe Vehículo motorizado
(norma prescriptiva)
 Tipos de norma
Y su estructura
Según Atienza
Y otros

Norma Norma Norma

regla principio directriz
reglas princípos directrices
Supuesto Supuesto Supuesto
Cerrado abierto abierto
Consecuencia Consecuencia Consecuencia
cerrada cerrada abierto
Ejemplo: Ejemplo Ejemplo
Si un adulto X viola a Si X tiene la Si ocurriese un
un menor oportunidad de desastre natural
 Discriminar 
X sufrirá 35 Por raza, condición Defensa civil realizará
carcel social u otra índole lo necesario para
 socorrer a los
X está prohibido damnificados
De hacerlo
El supuesto es abierto porque
no indica en que consiste la
conducta discriminatoria y
tampoco se establecen limites
a los tipos de discriminación
 CONCEPTO DE NORMA SEGÚN ALCHURRON Y BULYGIN

Caso genérico Solución

normativa

el juez esta obligado a

Si X es traidor a la patria Condenar a X a la
En caso de guerra Pena de muerte
Clasificación 1 Reglas primarias o de conducta
De Hart

2 Reglas secundarias o reglas que confieren poderes

Regla de Reglas de
Reglas de cambio adjudicación
reconocimiento

Es útil para determinar Son útiles

Que norma es valida Son útiles para la Para establecer el
O que norma Creación procedimiento y
Pertenece Y derogación competencia
Al sistema De normas De aplicación
normativa

La norma habilitada
por la constitución Toda ley se deroga
Leyes procesales
Es valida Por otra ley
SISTEMA JURÍDICO

CONCEPCIONES
Y DEFECTOS
 Concepción
deductiva del
Sistema jurídico

N1= se debe respetar la vida humana

N2 = prohibido matar

N3 = Esta prohibido que

Juan mate a Pedro
 CONCEPCIÓN GENÉTICA Y DINÁMICA
DEL SISTEMA JURÍDICO DE TIPO
KELSENIANA
La norma
constitucional

Órgano
Legislativo
Aplica norma general
Crea norma general
Deroga norma general

Corte superior
Aplica norma general
y
Crea normas
individuales
Sistema Jurídico entendido como sistema de
tipo deductivo o axiomático
• Esta concepción es propia de las escuelas
ius naturalistas racionalistas
Tesis : De un conjunto de normas se
deducen otras normas tácitas o expresas.
Ejemplo:
De la norma N1 “Se debe respetar la vida
humana”
Se deduce la norma N2 “prohibido matar”
 Concepción genética del sistema
jurídico
• Esta es propia del positivismo de tipo
kelseniano:
• Tesis : Un sistema jurídico es un sistema
principalmente dinámico en el que un conjunto
de normas habilitan a un conjunto de órganos y
personas para producir normas en
determinadas materias
• Ejemplo : La Constitución habilita al congreso a
crear normas generales (leyes) ; y las leyes
habilitan a los órganos jurisdiccionales a aplicar
normas generales y crear normas individuales
(como sentencias de condena)
 DEFECTO DE LA CONCEPCIÓN DEDUCTIVA
• Adoptar la concepción deductiva de sistema
jurídico trae el riesgo de sostener que una
norma para ser calificada de valida o
constitucional debe subsumirse en una de
mayor jerarquía
• Ejemplo : el reglamento debe subsumirse
conceptualmente en la ley y la ley en la
constitución
• Defecto de esta concepción : consideraría
erróneamente que:
a) Prescribir mas de lo que la constitución
prescribe
es
a) Prescribir en contra de la constitución.
 Defecto de la concepción Genética
• Usar sólo esta concepción como modelo trae el
riesgo de considerar que una norma es valida o
constitucional si respeta el orden
constitucionalmente establecido, sin importar el
contenido de las normas de conducta
• Ejemplo : Si la
• La norma constitucional dice : permitida la
esclavitud; bajo la reglamentación legislativa
• La ley prescribe : Es permitida la venta o
donación de esclavos
• Conclusión = La ley se consideraría válida por
estar habilitada por la Constitución.
Criterios de Validez de las normas
• Criterio Formal = se funda en la
concepción kelseniana,
• Una norma es válida si ha sido emitida por
la autoridad competente y el debido
proceso
• Criterio Material = se funda por ejemplo en
la concepción Neo Constitucionalista.
• Una norma es valida si respeta los
derechos fundamentales.
 Concepción ecléctica de sistema
jurídico
• El sistema jurídico es uno que debe
consagrar 2 propiedades

• A) Respeto a los derechos humanos

• B) Respeto al orden constitucional formal
DEFECTOS DEL SISTEMA

ANTINOMIAS Y LAGUNAS
 ANTINOMIAS

ICOMPATIBLIDADES
NORMATIVAS
 Antinomia concreta y Abstracta
• Antinomía concreta = se produce cuando dos
normas son incompatibles entre sí
N1= Obligatorio votar en las elecciones
N2 = Facultativo votar en las elecciones
• Antinomia concreta = se produce cuando 2
normas son compatibles entre sí (en su creación)
pero incompatibles en su aplicación
N3 = Obligatorio a los profesores asistir a clases
en sábado
N4 = Obligatorio asistir a la ceremonia de
inauguración a los profesores el sábado
Antinomias según

ALF ROSS
 CONCEPTOS PREVIOS SOBRE ÁMBITOS NORMATIVOS

ámbito ámbito ámbito ámbito

Material temporal espacial personal

La acción y el El momento El lugar en el La cualidad

objeto de la En el que la que la acción humana en
acción acción esta esta virtud de la cual
Regulada regulada Regulada la acción está
Deónticamente deónticamente deonticamente regulada
deonticamente

Sentenciar Horas de Las sedes jueces

despacho judiciales
 CLASIFICACIÓN DE ANTINOMIAS DE ROSS

Total-Total Parcial-Parcial Total-parcial

N1= Se permite la N3=Se prohíbe N5= Prohibida la
pesca de atún venta de licor importación de
todo el año durante la mototaxis
elecciones
N2=Se prohíbe la municipales y N6=permitida la
pesca de atún regionales importación de
todo el año mototaxis a gas
N4=Se permite la natural.
venta de licor
durante la
elecciones
regionales y
generales
 remedios jurídico formales
Norma superior Norma Norma especial
Prima sobre la posterior Prima sobre
inferior Prima sobre la La general
anterior
Ordenanza Ley 2000 Edicto
2008 Prima sobre especifico 2000
Prima Sobre Ley 1995 Prima sobre
Decreto de Decreto
alcaldía 2008 (genérico) de
alcaldía
2000
Casos de Insuficiencia de criterios
• Dos normas N1 y N2 tengan:

• Igual jerarquía
• Igual cronología
• Igual grado de generalidad
 Otros casos de insuficiencia de criterios

N1= Norma N3= Norma N5= norma

superior posterior y superior y
Y anterior general general
Con Con Con
N2= Norma N4= norma N6= norma
posterior anterior y inferior y
E inferior especial especial
 lagunas

Según Alchurron y Bulygin

 CONCEPTOS PREVIOS
• caso genérico = son las clases de situaciones o
acciones u objetos no humanos correlacionados
con una solución normativa, Ej, mayoría de
edad
• Solución normativa = acción calificada como
prohíbida, obligada, facultada, permitida (los
cuales son los operadores deonticos)
• Caso individual = caso concreto identificado con
nombres propios que se pretende se subsuma
en los casos genéricos Ej. El caso de la edad de
Juan 60 años se subsume en el caso genérico
relativo a la mayoría de edad.
 Tipos de lagunas

Laguna Laguna de Laguna de

reconocimiento Laguna
normativa conocimiento axiológica
 Laguna normativa
• Dado el siguiente sistema S1 (ley de
exportación de camélidos peruanos)
• y el universo de casos U1 (conformado por los
camélidos vicuñas, llamas y alpacas)
• Y el universo de soluciones maximales USM
conformado por las normas:
N1= prohibida la exportación de vicuñas
N2= prohibida la exportación de alpacas
La laguna se presenta en el sistema S1
respecto del caso de las llamas, ya que la
acción de exportarla no está calificada =
a) como prohibida
b) como facultativa
c) como obligada
UNIVERSO DE CASOS
UNIVERSO DE SOLUCIONES

Camélido
Peruano N1
vicuña Ph Exp.V

Camélido N2
peruano Ph.Exp.
alpaca Alp.

Camélido peruano
Que no es Solución
Alpaca ni vicuña vacía
Sino es
llama
 CONCEPTO GENERAL DE
LAGUNA NORMATIVA
• La laguna normativa se presenta cuando
un caso no esta correlacionado por
solución maximal alguna de un
determinado sistema
SOLUCIONES MAXIMALES
• PROHIBIO
• FACULTADO
• OBLIGADO
 AMBIGÜEDAD DEL OPERADOR
DEÓNTICO PERMISIVO
• Calificar de permisiva una acción resulta
ambiguo puesto que EXISTEN
• Permisos obligatorios = votar el las elecciones
presidenciales en el Perú
• Permisos no obligatorios = el transito por el
territorio de la república
• NOTA , por dicha ambigüedad la “permisión” no
se usa como operador (es decir como solución
maximal) para el test de lagunas.
 Laguna de conocimiento
• Se presenta cuando existen en el sistema
una norma que solucione el caso genérico
pero por falta de pruebas
es decir por ausencia de información se
desconoce si un caso individual se
subsume o no en uno genérico
 Ejemplo de laguna de
conocimiento
• A Juan se le acusa de parricidio, sin
embargo no se puede determinar si
efectivamente Juan es parricida dado que
falta una prueba documental u otra como
la del ADN que demuestre que la victima
es su padre
• Por tanto, no se puede determinar la
subsunsión de su caso en parricidio.
 Laguna de reconocimiento
• Se presenta por la vaguedad del
supuesto de hecho de la norma que
regula el caso; es decir, existe una
solución para el caso genérico pero no se
puede determinar si el caso individual se
subsume o no en el caso genérico, puesto
que los conceptos del caso genérico son
indeterminados (es decir vagos, oscuros).
 Ejemplo de laguna de reconocimiento

• El caso individual de Jose respecto a la

transferencia de propiedad de su vehículo
consiste en que el precio pagado es
menor al precio del mercado, y no se
puede determinar por tanto si dicha venta
se subsume en simulación de acto jurídico
o no. (por tanto no se puede determinar si
es una donación encubierta o una
conpraventa)
 Laguna axiológica
• Esta laguna se presenta cuando, por
ejemplo: el legislador ha creado una
norma N1 sin exceptuar el caso genérico
C1.(que cae dentro de el ámbito de la
norma)
• Pero el juez considera que C1 es un caso
relevante para ser excepcionado.
• Por tanto inaplica N1 y crea una
excepción
 Ejemplo de laguna axiológica
• N1 = Obligatorio pagar impuesto predial
caso genérico que se subsume en N1 , es
el de los ancianos indigentes propietarios
de inmuebles.
* El juez inaplica N1 al caso individual de la
anciana Silvia Mendoza porque considera
que la ancianidad indigente es una
propiedad relevante para ser
excepcionada.