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Extensión que no supere los 20 (veinte) artículos y que no sea inferior a los 5 (cinco) arts.
Los Proyectos de Ley serán entregados y/o enviados antes del lunes 04/06 a efectos de
generar un debate y defensa en clase de los temas elegidos.
Los Proyectos de Ley mencionados deben ser hechos por escrito tal y como si estuvieran
presentando un proyecto en Mesa de Entradas, y enviados al correo de Paula, o a
adellabianca.dip@hcdn.gov.ar
Unidad I – Contenidos – Introducción
Ciencias de la Legislación y Técnica Legislativa
Ciencia de la Legislación: comprende las cuestiones básicas de concepto, evolución y análisis comparado de
las leyes. Su objetivo principal es el estudio de las normas, sin interesarse por los contenidos, sólo le interesan las
formas, la construcción de la estructura de la ley, la redacción, la inserción en el ordenamiento jurídico.
Técnica Legislativa: se ocupa de la composición y redacción de las leyes y disposiciones jurídicas, siendo
extensiva su aplicación al ámbito de los Contratos y las Sentencias Judiciales. La doctrina alemana e italiana
denominan a la TL como Legística. Toma las reglas creadas por la Ciencia de la Legislación y las aplica.
Ciencia y Técnica NO son conceptos idénticos ni antagónicos. Toda Ciencia requiere de una Técnica.
Técnica Legislativa: Ciencia, técnica, arte, investigación, creación intelectual? (ej. Biodiesel, Firma Digital).
Técnica Legislativa: antecedentes.
La TL moderna se inicia en Francia y Alemania. “El Espíritu de las Leyes” de Montesquieu,
puede ser considerada una de las primeras obras que contemplan a la TL como una disciplina
necesaria en la creación y redacción de las leyes.
En Alemania es Ihering el precursor de esta disciplina a partir de su obra “Espíritu del Derecho
Romano”, entendiendo el jurista germano que la “utilización de la técnica tiene por efecto la
simplificación del derecho”.
Importancia de los Estudios de Legística
En palabras del jurista Friedrich Lachmayer: “El número de juristas en la administración de
Justicia y en la Administración resulta alto si se lo compara con la cantidad de juristas que
trabajan en la legislación. Debido a que la ciencia jurídica hasta ahora estaba ocupada
simplemente con la formación de juristas no resulta extraño que la ciencia jurídica tradicional se
haya dedicado a la administración de Justicia y a la Administración. El conocimiento transmitido
por la dogmática jurídica reinante no resulta adecuado para las necesidades de la
administración de Justicia y de la Administración. Estos instrumentos preparados por la
dogmática jurídica no son adecuados para solucionar problemas que surgen de la legislación.
Los instrumentos de la dogmática están destinados a descifrar e interpretar un derecho
existente. En el caso de la legislación no se está en presencia de un derecho vigente sino que
se trata de “crear ese derecho”.
Debido a que el número de juristas que trabajan en la legislación es reducido, se podría caer en
la tentación de decir que este ámbito de la práctica jurídica es irrelevante. El caso es justamente
lo contrario. Los productos de la legislación son objeto de la ejecución y resulta más útil
pensar antes de hacer una ley, que emplear posteriormente un gran número de
especialistas para interpretar racionalmente una ley. Resultaría mucho más importante
que editar cien libros sobre el arte de la interpretación, editar un manual de legislación,
destinado a darle a las leyes desde un comienzo una cierta medida de racionalidad y
claridad”.
Tradición Latina, Anglosajona y Germánica.
Tradición Latina y Germánica: crea el derecho a partir de legislar
mediante reglas generales. Utilizan el método de deducción. El juez goza
de una cuota de poder a través de la interpretación de la ley.
Tradición Anglosajona: rige el “Common Law”, o sea, a partir de la
solución de leading cases, se permite a los jueces inferir la existencia de
un principio general que NO existe legislativamente. Utilizan el método de
inducción. El Parlamento es el intérprete de la ley, y el juez es un mero y
casi automático “aplicador de la ley”.
Las reglas generales son aquellas que son redactadas de manera
abstracta y son aplicables a un número indeterminado de personas o
situaciones jurídicas.
El sistema anglosajón, en cambio, enumera la totalidad de casos
comprendidos. El “draftman” inglés desarrolla una ley con abundancia de
detalles y tiende a enumerar todos los casos posibles.
Ejemplo: Equipo de Futbol – Todo equipo de futbol – Todo arquero,
defensor, mediocampista, delantero.
Incremento de la Importancia de la TL
• Inflación Legislativa
• Contaminación Legislativa
• Conformación de organizaciones normativas supranacionales
(Legislación de la CEE, Mercosur, NAFTA, etc).
La TL en la Argentina
• 1917 – Alfredo Colmo “Técnica Legislativa del Código Civil Argentino”
• Ley 24.967 “Digesto Jurídico Argentino”
• Dec. 333/85 - NORMAS PARA LA ELABORACION, REDACCION Y
DILIGENCIAMIENTO DE LOS PROYECTOS DE ACTOS Y DOCUMENTACION
ADMINISTRATIVOS, (derogado por el Dec. 336/2017)
• “Reglas gramaticales para la redacción de sentencias”, elaborado por el Dr. Augusto
Belluscio, 1988, CSJN.
• “Manual de Corrección”, del Defensor del Pueblo de la Nación
• “Anteproyecto de Reglas de Técnica Legislativa” de la Secretaría de Asuntos
Legislativos del Ministerio de Justicia de la Nación
• En resumen, se carece de una norma que establezca directrices de técnica legislativa
de cumplimiento obligatorio en la redacción de las leyes.
Técnica Legislativa y Política Legislativa.
TL Externa o Formal: es el procedimiento que sigue un proyecto hasta que se convierte en ley, o
conf. Pérez Bourbon: “Es el mecanismo de funcionamiento del Parlamento y de ambas Cámaras en
el caso del Congreso Nacional o de las Legislaturas, en cuanto a cómo es el circuito o el sistema de
tratamiento de un proyecto hasta que se transforma en una ley”.
TL Interna: es la tarea del técnico legislativo y se focaliza en el CONTINENTE de la norma (el marco
del cuadro).
Política Legislativa: es la DECISIÓN POLÍTICA, o sea, la tarea exclusiva del legislador centrada en
el CONTENIDO de la norma (el cuadro mismo).
Requisito fundamental: FIDELIDAD del texto respecto de lo que el legislador quiso sancionar, es la
fidelidad que debe existir entre la voluntad política del legislador y el texto creado.
Génesis del Proyecto de Ley: Requerimiento del Legislador al Asesor por iniciativa propia o reclamo
ciudadano, de ahí al Técnico Legislativo, vuelve al Asesor, Mesa de Entradas.
Definición del Dr. Pedro Ubertone sobre TL: La Técnica Legislativa es el arte de elaborar textos
normativos sin defectos, o con la menor cantidad posible de ellos. Se trata de un arte compuesto por
un conjunto de habilidades o destrezas específicas. Cada una de estas destrezas específicas es una
técnica legislativa particular (p.e. técnica del incisado, del epigrafiado, etc.).
Definición de TL según Alberto Castells:
“Arte y destreza necesarias para llegar a una correcta y eficaz elaboración
de la ley. Está conformada por los procedimientos, formulaciones, reglas,
estilos ordenados y sistematizados que tratan a la ley durante su proceso.”
• Mala por ser perjudicial para un sector de la población, o mala por tener
pésima técnica legislativa?
• Por lo tanto, como primer paso para que una ley no sea mala, se deben
cumplir los siguientes requisitos:
• Coherencia con el resto del ordenamiento jurídico
• Fiel Reflejo de la Decisión Política
• Interpretación Unívoca para cualquier ciudadano
Características de la Decisión Política o de la Política Legislativa
• Justa: éticamente aceptable, acorde con la Pirámide Jurídica de Kelsen.
• Adecuada: debe contribuir a brindar una solución.
• Coherente: con las demás decisiones políticas.
• Oportuna: exacta en el tiempo, ni antes, ni después.
• Viable: que pueda llevarse a la práctica (ej. del Sol).
• Sustentable: sustentada en dos elementos: consensuada políticamente y apoyada por
la población.
Comparación con el modelo AFA
El modelo AFA es un método para evaluar decisiones a tomar, normalmente relacionado
con un simple cálculo de ganancias y pérdidas, nada más lejos de nuestro método que
persigue el bien común.
Significa: APTITUD (Adecuada), FACTIBILIDAD (Viable) y ACEPTABILIDAD (Justa)
La Calidad del Texto Normativo
• PRECISION: debe ser indubitable.
• CLARIDAD: de fácil comprensión.
• CONCISION: breve.
“El aborto practicado por un médico diplomado con el consentimiento de la mujer encinta,
NO ES PUNIBLE:
1) Si se ha hecho con el fin de evitar un peligro…
2) Si el embarazo proviene de una violación o de un atentado al pudor cometido
sobre una mujer idiota o demente.
Sin embargo, el viejo artículo 15 del Código Civil establecía que: “Los
jueces no pueden dejar de juzgar bajo el pretexto de silencio, oscuridad o
insuficiencia de las leyes”.
Solución deseable:
Todos los músicos deben registrar sus temas en SADAIC.
Lagunas de Conocimiento
El juez ignora el caso sucedido. Juzga de acuerdo al expediente
judicial. El vacío existente entre lo sucedido y aquello que se halla
en el expediente es lo que denominamos LAGUNA DEL
CONOCIMIENTO.
SOLUCIÓN: se salva a través del mecanismo de pruebas y
presunciones que brinda el sistema judicial.
La más perfecta técnica legislativa no puede evitar, ni siquiera
disminuir las lagunas de conocimiento. Si se pudiese evitar este
tipo de lagunas nos estaríamos convirtiendo en seres capaces de
conocer todas las posibilidades humanas de comportamiento, lo
cual, al menos por ahora, es imposible. “Errar es humano,
perdonar es divino.”
Lagunas de Reconocimiento
El juez no puede determinar con precisión en cuál caso genérico
corresponde subsumir el caso individual.
Esta incertidumbre del juez proviene de tres vertientes:
• Vertiente Lógica
• Vertiente del Lenguaje
• Vertiente de la Estructura
Vertiente Lógica
“Los matrimonios celebrados con anterioridad al año 2001 deberán…”
“Los matrimonios celebrados con posterioridad al año 2001 deberán…”
Pregunta:
¿qué pasa con los matrimonios celebrados durante el año 2001?
No se trata de una laguna del derecho, sino de una incorrecta definición
de las categorías, o sea, en definitiva, de una pésima técnica legislativa.
Conclusión: existe un caso individual que no puede subsumirse en los
casos generales.
Solución: el conjunto de categorías debe ser exhaustivo y excluyente.
“Los matrimonios deberán…” o “Los matrimonios celebrados a partir del
01/01/1980 deberán…”
Vertiente del Lenguaje
Vaguedad y ambigüedad del lenguaje
Ley de Puertos:
Art.5° - “La habilitación de los puertos deberá hacerse por decreto del Poder
Ejecutivo dando cuenta de ello al Congreso dentro de los treinta días.”