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En la poca arcaica aparece la dualidad entre Ius y Fas, aunque al principio los dos conceptos estaban
unidos. Ius era lo justo mientras que Fas era lo lcito. En aquella poca se utilizaban como adjetivos. Fas es la
condicin divina de la licitud de una conducta. Recordemos que en aquellos tiempos el derecho y la religin
estaban an sin desligarse. Ya en el siglo I a.C. se diferencian Ius y Fas en el sentido de que Fas es derecho
divino y Ius derecho humano, como consecuencia de la secularizacin de la sociedad que hace que ambos
conceptos se separen.
En la poca clsica aparecen tambin los Iuris Praecepta o Preceptos Jurdicos fundamentales, expuestos
por Ulpiano que son:
1. Vivir honradamente.
2. Dar a cada uno lo suyo.
3. No perjudicar a otro.
IUS:
Es el modo de produccin espontnea del derecho, se encontrara en la base de las normas jurdicas
tradicionales.
IUS SCRIPTUM:
Lo forma la ley, los senadoconsultos, plebiscitos, constituciones imperiales, edictos de los magistrados y
dictmenes de los jurisconsultos. Son las normas que estn escritas como su propio nombre indica.
IUS NON SCRIPTUM:
Es el uso social: tradiciones y mos maiorum (costumbre).
IUS CIVILE:
El derecho propio de los ciudadanos romanos basado en la Ley de las XII Tablas y la jurisprudencia o
dictmenes de los jurisconsultos.
IUS GENTIUM:
es el derecho que se aplicaba a los extranjeros y a los romanos en sus litigios con estos, es un derecho
internacional privado y est basado en la legislacin romana.
IUS NATURALE:
es identificado con el Ius Gentium por Gayo, porque entiende que son las normas hipotticamente aplicables a
todos los pueblos dado que parten de la razn natural.
Cuando el pretor peregrino tena necesidad de dictar normas las hace de gran sencillez y basadas en el respeto
a la voluntad de ambas partes y a la equidad. Es un derecho que es romano, pero los juristas establecen que es
sustrato comn a todos los pueblos y que la base del mismo es la razn natural. La fundamentacin posterior de
ese derecho se hace con base a unos criterios filosficos ocultndose que se trata de estructuras jurdicas
propias del derecho Romano que contempla por ejemplo la esclavitud, que ira contra la razn y contra ese
hipottico derecho natural.
IUS PUBLICUM:
Ius Publicum es el creado por las leyes pblicas y se equiparan a estas los senadoconsultos y
constituciones imperiales.
IUS COMMUNE:
Las normas jurdicas no pueden comprender todos los casos concretos por lo que bastar que contengan
los ms frecuentes. Contienen una regulacin de tipo general que luego se aplica a casos concretos. Esta
es la idea del Ius Commune.
IUS SINGULARE:
Definido por Paulo como aquel que ha sido introducido contra el temor de la razn por una utilidad
concreta en virtud de la auctoritas del que lo establece. La causa de desviacin del principio general es
una utilidad concreta. Por ejemplo, aunque cuando un esclavo se fuga la consecuencia lgica sera que se
perdiera la posesin del mismo por parte del amo, la utilitas aconseja que no se siga ese principio pues si
as fuera el esclavo podra privar por su voluntad al amo de la posesin.
IMPORTANCIA: Su importancia reside en que sigue resultando la base de la
formacin jurdica, y como un modelo a tomarse en cuenta, observando la lgica
jurdica que utilizaban los romanos en su aplicacin, y un poderoso auxiliar para el
estudio del derecho de nuestro pas, que nace en la obra grandiosa de la codificacin
napolenica, basada principalmente en el derecho romano. Se divide en Derecho
Pblico, que es aquel que beneficia a la comunidad y regula las relaciones que son
provechosas para el comn de las gentes. Tiene una conexin muy marcada con las
instituciones que controlan y organizan la sociedad, que buscan el bien comn; y
Derecho Privado, es aquel que les corresponde a los particulares. Tiene relacin con
la colectividad ya que en l radica el bien comn, la libertad privada nace cuando lo
hace la propiedad privada y el derecho patrimonial (la propiedad) es el nervio de
todo el Derecho Privado
BLOQUE II HISTORIA
Epoca de la monarquia
En Roma, son sujetos de derecho todas aquellas personas que pueden tener derechos y
ejercerlos, es decir, los dotados de capacidad jurdica.
Personas Fsicas, las que presentan signos caractersticos de humanidad, natural, esta se
subdivide en personas libres y esclavos.
Las personas libres se clasifican en:
1.- Ingenuos (naci libre), Libertos (esclavo obtuvo libertad).
2.- Ciudadanos y no Ciudadanos.
3.- Sui Juris y Alieni Juris.
En la Roma antigua, atendiendo tal vez al grado de supersticin o tal vez al conocimiento de
experiencias ocurridas y transmitidas, para que un procreado sea reconocido como humano
debe cumplir ciertos requisitos:
1. Es preciso que el feto sea separado totalmente del claustro materno, (Nacimiento Efectivo).
2. Es necesario que el nacimiento sea con vida.
3. Se requiere que el parto sea perfecto, acaecido pleni temporis (haber transcurrido los 6 meses
completos de gestacin).
4. Que el nacido tenga forma humana.
Status Libertatis. Ser libre y no esclavo. Es un estado reconocido por el derecho que permite
disponer libremente de la propia persona y de los propios actos. El "Status libertatis" se
adquiere por el nacimiento "jus sanguinis", el hijo de un ingenuo o de un liberto nace ingenuo,
nace libre. Tambin se adquiere por la manumisin cuando esta manumisin concede tal
prerrogativa.
Status Civitatis. Ser ciudadano romano y no latino o peregrino, muy importante, ya que quien
lo posee tiene ventajas desde el punto de vista del derecho pblico y desde el punto de vista
del derecho privado.
Status familiae. Derecho que corresponde a todo varn dentro de su familia, carecen de l, los
"esclavos" y los "alieni juris" que estn sometidos al poder de un pater quien se denomina "Sui
Juris".
Quienes reunan estos tres elementos tenan plena capacidad jurdica, que como veremos de
seguidas, podan estar modificados por razn de la edad, o de sus facultades mentales.
La Capacidad Jurdica conlleva la existencia en el sujeto, de dos requisitos:
Modificacin de la capacidad:
Capita Diminuta Mxima: cuando se pierde el status libertatis se crea la ficcin jurdica de
muerte civil debido a que se pierde totalmente la Capacidad Jurdica.
Capita Diminuta Media: Cuando se pierde la ciudadana implica que voy a dejar de participar de
las Instituciones del Derecho civil romano y al perder esta Institucin va arrastrar al estatus
familiae.
Como base esencial de esta sociedad, la familia estaba tambin perfectamente reglamentada. Los
romanos fueron un pueblo que amaba el orden por encima de todo y en Roma todo (menos las
calles) estaba perfectamente ordenado. Cada unidad familiar constaba de un pater familias o
padre de familia bajo cuya autoridad y tutela se hallaba la esposa, los hijos, los esclavos de su
propiedad y los clientes, si la familia era lo bastante importante como para tenerlos.
El PATER FAMILIAS era el dueo legal del hogar y
de todos sus miembros.
Familia cognaticia
Se entenda por familia cognaticia al parentesco por consanguinidad natural.
Es decir, las personas vinculadas por la procreacin y el nacimiento, propia
de la legislacin justineana, segn por la cual se entenda por familia, al
conjunto de personas que tena un origen comn ligadas por un vnculo
natural, la cognacin.
Se compone de un tronco comn y dos lneas:
Lnea recta: Aquellos que descienden unos de otros. Puede ser ascendente
o descendente. Por ejemplo: padre, hijo, nieto, bisnieto, etc.
Lnea colateral: Aquellos que no descienden unos de otros pero tienen un
tronco comn. Por ejemplo: hermanos, sobrinos, primos, etc.
COGNATIO SERVILIS. una especie de parentesco; vnculo de sangre para
evitar matrimonios antinaturales
EL MATRIMONIO
El Matrimonio segn Ulpiano: es la unin de un hombre y una mujer que implica una comunidad
de existencia.
ELEMENTOS
Para que en Roma se configurara el matrimonio, deban reunirse dos elementos, uno material,
determinado por la cohabitacin, y otro espiritual, por la affectio maritalis.
La cohabitacin comenzaba cuando la mujer ingresaba al domicilio del marido, an cuando ste
estuviera ausente.
La affectio maritalis se exteriorizaba mediante el trato recproco que se daban ante terceros, los
esposos, tratndose con respeto, entre ellos y con respecto a los parientes del otro cnyuge;
tambin por vestir la mujer ropas apropiadas a la condicin social del esposo, etc. Se trataba de
un matrimonio estado, que no necesitaba un acto consagratorio de tal situacin, sino que los dos
elementos mencionados subsistieran a travs del tiempo, ya que si uno de ellos cesara, el
matrimonio ya no existira.
Requisitos para contraer matrimonio:
2) Por el consentimiento del Pater Familie (los contrayentes son Alieni Juris).
1) La esclavitud.
2) La viudez: se establece que la mujer viuda no podr contraer matrimonio hasta que haya pasado
diez meses para evitar la Turbatio Sanginii, para evitar la mezcla de sangre o confusin de
paternidad.
3) La bigamia.
4) Por votos de Castidad: significa que los clrigos (sacerdotes) no pueden contraer matrimonio.
5) Por capacidad natural (tienen que ser pberes, 12 aos la hembra y 14 aos el varn).
Impedimentos relativos:
Son aquellos que constituyen u obstculo para contraer matrimonio.
2) Por motivos polticos: est prohibido que se case un senador con la hija de un senador y
viceversa.
- Se prohbe el matrimonio entre Patricios y Plebeyos hasta la promulgacin de la Ley Canuelia.
Comferratio Diferratio
Coemptio Remancipio
Usus 3 Noches Fuera
CONCEPTO
Era una institucin del derecho civil, que signific el poder del jefe de
familia (pater) varn vivo ms antiguo de la familia, por va masculina,
que comprenda un conjunto de derechos sobre la persona y bienes de
los filius, con pocas obligaciones. Se entenda por filius no slo los hijos
del pater sino tambin los nietos o bisnietos bajo su autoridad. Slo poda
ejercerla un ciudadano romano sobre otro ciudadano romano.
POTESTADES DEL PATER
En los primeros tiempos, su facultad era tan amplia que poda disponer totalmente de la persona y bienes de
sus filius. Esta potestad fue moderndose muy paulatinamente en la Repblica limitndose particularmente en
la Roma imperial, y sobre todo bajo la influencia cristiana. A fines del siglo II, el pater slo poda ejercer una
facultad correctiva. Todo padre que diera muerte a un hijo, a partir del emperador Constantino, fue
considerado parricida.
La posibilidad del padre, otorgada por la Ley de las XII Tablas, de vender al hijo, fue declarada ilcita por el
emperador Caracalla, salvo por motivos de pobreza extrema. Dioclesiano y luego Constantino, lo prohibieron
en cualquier caso, aunque este ltimo emperador realiz una salvedad. Poda enajenarse el hijo si fuera recin
nacido, en caso de padre indigente, pero reservndose la facultad de poder readquirirlo.
Hasta el Bajo Imperio era facultad del pater abandonar al filius, que poda vivir junto al que lo recogiera, como
hijo o esclavo. Con Justiniano el hijo abandonado, adquira la condicin de libre y sui iuris.
La potestad sobre los bienes de los hijos era total, ya que exista un solo patrimonio familiar del que el pater
era titular. Durante el imperio, aparecieron los peculios, que eran bienes que se permitan fueran del hijo,
quien los poda administrar (peculio profecticio) o adquirirlos en propiedad (castrense, cuasi castrense, y
adventicio).
Peculio profecticio: era el conjunto de bienes que un pater entregaba al hijo para su administracin. El pater
familias responda de las obligaciones que contraa el hijo hasta el momento del peculio.
Peculio adventicio, tambin conocido como bona materna: era el conjunto de bienes que reciba el hijo de su
madre, abuela o cnyuge. Se puso en prctica desde el emperador Constantino.
Peculio castrense: era el conjunto de bienes que un hijo de familia adquira en el ejercicio de la profesin
militar.
Peculio quasi castrense: era el conjunto de bienes que un hijo de familia adquira en el ejercicio de un cargo
en la corte imperial o en la Iglesia. Se puso en prctica desde los tiempos del emperador Justiniano.
Se distinguen las personas sui iuris (de propio derecho) de las alieni iuris (derecho ajeno). Las
primeras son las que poseen, si son hombres, la plena capacidad jurdica, y son los
paterfamilias, personas que gozan adems, del status libertatis (son libres) y del status civitatis
(son ciudadanos romanos). Se logra este status al encontrarse libres de autoridad sobre ellos,
ya sea por muerte de sus antecesores varones, por va masculina, o por haber sido
emancipados. Las mujeres podan tambin ser sui iuris por haber muerto el pater, pero nunca
seran pater, ya que no podan ser cabeza (iniciar) de una familia. En este caso, de ser las
mujeres sui iuris; si eran impberes estaban bajo la tutela prevista para los menores (igual que
los varones) pero cumplidos los 12 aos quedaban bajo la tutela perpetua de los agnados
mientras no se casaran.
Los alieni iuris estaban bajo la potestas del pater, cualquiera sea su sexo o edad;
podan casarse con su conformidad y si bien los varones pberes podan ejercer
cargos pblicos, litigar y votar en los comicios, como no tenan patrimonio no podan
testar. Todo lo que adquiran ingresaba al patrimonio familiar, cuyo dueo era el
pater, lo que se mitig con la aparicin de los peculios, o pequeos patrimonios que
pudieron ir adquiriendo los filius, separados del patrimonio familiar.
Contenido de la patria potestad:
a) sus efectos sobre la persona de los hijos; y b) sus efectos sobre el patrimonio.
1. Derecho de vida y muerte. Este derecho consiste, durante la poca caracterizada por la primaca
del derecho formal y estricto, en el reconocimiento pleno de los derechos perpetuos y absolutos
del paterfamilias. El estado estaba impedido de intervenir en los asuntos familiares y era el pater,
quien entonces ejercitaba dicho derecho, resolviendo todas las situaciones que se presentaban al
grupo familiar.
2. El ius vendendi. Era otro derecho practicado, desde los tiempos remotos, por los padres sobre
sus hijos y el cual consista en el privilegio del pater de vender a sus hijos. Si venda al hijo, lo haca
esclavo, es decir, el hijo caa en capitis deminutio mxima y era relegado a la categora de las cosas,
ejercindose por el comprador, el derecho de propiedad sobre ste.
3. lus exponendi. Era el derecho del pater, del jefe, de abandonar al hijo. Tambin fue
ejercido durante los primeros tiempos y prohibido en la poca del imperio. Los emperadores
dejaron constancia de que el hijo abandonado pasara a la patria potestad de quien la obtuviere.
Sin embargo, Justiniano consider la libertad del abandonado, aun cuando fuese recogido.
PECULIOS. Se trata el peculio de un conjunto de bienes que el padre entrega al hijo para que los
administre (en caso de ser un peculio profecticio) o de las adquisiciones patrimoniales del hijo
durante el ejercicio de las armas, que pueden administrar y disponer libremente (actuar con
respecto a ellas como sui iuris, aunque realmente no lo es), en caso de ser un peculio castrense.
CLASES DE PECULIO
La doctrina romanstica reconoce cuatro clases de peculio, a saber:
a) peculio profecticium;
b) peculio castrense;
c) peculio cuasi-castrense; y
d) peculio adventicium.
Profecticium. Es el ms remoto y est constituido por los bienes que el paterfamilias ceda a sus
hijos o a sus esclavos para que los administraran, radicando la propiedad de los mismos en el pater.
Dice CAMUS: "El reconocimiento jurdico de este peculio implic una responsabilidad limitada a su
ascendencia del paterfamilias en virtud de la actio de peculio
Castrense. Augusto, al constituirse los militares en una verdadera clase, concedi a los hijos de
familia, militares, que dispusieran por testamento, de lo que hubiesen adquirido durante el servicio:
sueldo, botn, donativos, etc. Estos bienes constituyeron el peculio castrense. En este tipo de peculio, se
reconoci en el filius familias la propiedad de los bienes, lo que lo distingue del anterior. Nerva y
Trajano confirmaron este privilegio.
Cuasi Castrense. Al sobrevenir la nueva crisis y la evolucin del derecho romano,
el ordenamiento patrimonial de la familia se deshace. Al separarse en el imperio las
funciones civiles y militares, Constantino cre el peculio cuasi-castrense, semejante
al castrense, a favor del hijo, con respecto a todo lo que hubiese ganado por su
cargo en el palacio imperial como funcionario, en el ejercicio de profesiones
liberales o como clrigo. Se le reconoce capacidad legal para disponer de los
bienes obtenidos con su trabajo. Se consigui as un equilibrio entre la clase militar
y civil.
Adventicium. El peculio adventicium, tambin es denominado bona adventicia.
Adriano y Constantino establecieron que los bienes correspondientes al hijo por
sucesin de la madre, pasasen en propiedad a aqul, y slo el usufructo al padre.