PARENTESCO Y

FILIACION

ACCIONES DE ESTADO
El Parentesco
BORDA
Es el vnculo jurdico que nace de lazos de
sangre, del matrimonio o de la adopcin".

CORNEJO
"se da el nombre de parentesco a la relacin o
conexin familiar existente entre dos o mas
personas en virtud de la naturaleza, de la Ley
o de la religin".

Clases de Parentesco
CONSANGUINEO
Tambin conocido como parentesco tpico, regulada
por el art. 236 del CC. Es el que nace de un vnculo
de sangre, ya sea por tratarse de generaciones
sucesivas (lnea Recta) o por tener un ascendiente
comn (colaterales).
El parentesco colateral puede ser vnculo simple o
doble, segn el ascendiente comn sea un solo
(padre o madre) o ambos
 POR AFINIDAD
Es el que nace del matrimonio; se encuentra
limitado al cnyuge que queda unido as a
todos los parientes consanguneos del otro
cnyuge.

CIVIL
Por adopcin
La Filiacin
Concepto.
"La filiacin sintetiza el conjunto de relaciones
jurdicas que, determinadas por la paternidad y la
maternidad, vinculan a los padres con los hijos
dentro de la familia". EDUARDO ZANNONI.
"Es aquella que vincula a una persona con todos
sus antepasados y sus descendientes (filiacin en
sentido genrico) y, ms restringidamente, la que
vincula a los padres con sus hijos (filiacin en sentido
estricto)" CORNEJO CHAVEZ

Clases

Si bien la tendencia contempornea respecto de la

filiacin se orienta a la eliminacin de diferencias, la
divisin tradicional de la filiacin es de dos clases:
a) Filiacin matrimonial es aquella que opera dentro
del matrimonio y opera por mandato de la Ley, en
inclusive opera a manera de presuncin.
"Son matrimoniales no los hijos habidos de
matrimonio, como podra parecer, sino los hijos de
personas unidas en matrimonio, o que lo estuvieron,
aunque despues ste hubiese acabado por la causa
que fuese" MANUEL ALBALADEJO

 Lo que importa, para esta filiacin, no es que el hijo

haya sido engendrado, y ni siquiera nacido del
matrimonio de sus padres, sino que estos se hayan
casado, dando lo mismo que el matrimonio haya
tenido lugar antes de haber tenido al hijo que
despus de ello.
Segn esto se estara frente a dos casos:
a) Los hijos matrimoniales de origen o al menos,
desde antes de nacer; y,
b) Los hijos que alcanzan el carcter de
matrimoniales despus de nacidos.

 Se puede dar el caso que el acto de la concepcin y

el alumbramiento no ocurran necesariamente dentro
del matrimonio, que la concepcin se de antes del
matrimonio y el alumbramiento dentro del
matrimonio, o que ambos procesos se produzcan
dentro del matrimonio, o la concepcin se produzca
dentro del matrimonio y el alumbramiento disuelto
ste.

Al respecto la doctrina ha generado dos teorias:

 LA TEORA DE LA CONCEPCION
La que sostiene que sern matrimoniales los hijos engendrados
por los padres casados, sea que nazca durante el matrimonio
ora sean alumbrados despus de disuelto o anulado el vnculo.
LA TEORIA DEL NACIMIENTO
Sern matrimoniales los hijos que nazcan en momento en que
sus padres esten casados, no importa el momento en que
hayan sido engendrados.
LA TEORIA MIXTA
Toma principios de la teoria de la concepcin y de la teora del
nacimiento. Nuestro pas adopta el referido sistema (ver arts.
361- 363
 El da y hora de la concepcin y del proceso de
gestacin no puede ser identificada plenamente, por
lo que el derecho tiene 2que establecer referencias
de plazos uniformemente aceptados por la ciencia.

180 dias como mnimo y 300 como mximo.

La doctrina establece que el computo para
establecer la paternidad del marido si el nacimiento
se produjo dentro de los 180 dias iniciales del
matrimonio y 300 posteriores a la disolucin de ste.
 La presuncin de que el marido es el padre se
discute en dos situaciones:
a) Cuando el nacimiento se haya producido antes de
cumplidos los 180 das del matrimonio.
En este caso cabe la posibilidad de que el marido
sea el padre en cuyo caso al reconocerlo ser
matrimonial; si lo niega y tiene xito ser
extramatrimonial.
Cabe una segunda posibilidad, que el hijo no sea del
marido, pero si lo reconoce ser matrimonial; pero
tambin cabe la posibilidad de que el marido niegue
la paternidad y si tiene xito ser extramatrimonial.
.
 b) Que el nacimiento se produce despus de
los 300 das disuelto el vinculo matrimonial o
invalidado este.
Si el ex marido es el padre y lo reconoce ser
matrimonial; si lo niega y tiene xito ser
extramatrimonial.

Si el marido no es el padre y lo reconoce

ser matrimonial; si lo niega y tiene xito ser
extramatrimonial
 La doctrina reconoce diversas acciones, las ms
importante son:
1) De contestacin que son aquellas orientadas a
impugnar o negar la calidad o estado que tiene una
persona, y que incluye a:
a) La negacin se produce cuando el hijo tenido por
la mujer casada nace sin el amparo de la presuncin
de paternidad.
b) La impugnacin, cuando el hijo nacido con la
presuncin de paternidad no es considerado como
suyo por el marido.
 c) La accin de impugnacin de la
legitimidad, que no se dirige a discutir la
paternidad y la maternidad, sino la naturaleza
de la filiacin (si es matrimonial o
extramatrimonial).
d)) La accin de repudio de la filiacin
legtima, va dirigido a desconocer la calidad
de hijo matrimonial, instaurado por el hijo.
Por ser poco usual no existe referencia
legislativa alguna al respecto.
 2) De Reclamacin que se orienta a reclamar para si
la calidad o estado que no tiene, debiendo tenerlo;
comprende a:
a) Reclamacin integral, para que se le reconozca la
paternidad y maternidad: se trata de hijos que no
tiene un ttulo que lo reconozca como tal, que no
tienen el estado ni el ttulo, que tienen el ttulo pero
no la posesin, o que teniendo la posesin no tienen
el ttulo. La Legislacin nacional reconoce la
reclamacin respecto de ambos padres.
b) De la maternidad
c) De la paternidad
 LA IMPUGNACION
Cuando el hijo nace bajo la presuncin de paternidad
(dentro de los 180 das posteriores al matrimonio o
300 siguientes de disuelto ste) y el marido no
considera como suyo al recin nacido puede
impugnar su estado de paternidad, y recae en l la
carga de la prueba.
Si el marido considera que naci antes de los 180
das, deber probar la fecha de celebracin del
matrimonio y la del nacimiento
 Si el marido considera que naci despus de
los 300 das deber probar la fecha de
disolucin o nulidad del matrimonio y la del
nacimiento.
Si el marido considera que el hijo naci en
periodo de separacin legal, deber probar la
fecha de la separacin y la del nacimiento.
La madre o el hijo, deber probar que si bien
no naci en determinadas circunstancias el
marido es el padre.
 Artculo 363.- El marido que no se crea padre del hijo de su
mujer puede negarlo:
1. Cuando el hijo nace antes de cumplidos los 180 das
siguientes al de la celebracin del matrimonio.
2. Cuando sea manifiestamente imposible, dadas las
circunstancias, que haya cohabitado con su mujer en los
primeros 121 das de los 300 anteriores al del nacimiento del
hijo.
3. Cuando est judicialmente separado durante el mismo
perodo indicado en el inciso 2); salvo que hubiera cohabitado
con su mujer en ese perodo.
4. Cuando adolezca de impotencia absoluta.
5. Cuando se demuestre a travs de la prueba del ADN u otras
pruebas de validez cientfica con igual o mayor grado de
certeza que no existe vnculo parental. El Juez desestimar las
presunciones de los incisos precedentes cuando se hubiera
realizado una prueba gentica u otra de validez cientfica con
igual o mayor grado de certeza."
 Plazo de accin contestatoria
Artculo 364.- La accin contestatoria debe ser
interpuesta por el marido dentro del plazo de noventa
das contados desde el da siguiente del parto, si
estuvo presente en el lugar, o desde el da siguiente
de su regreso, si estuvo ausente.
Prohibicin de negar el hijo por nacer
Artculo 365.- No se puede contestar la paternidad
del hijo por nacer.
 Artculo 366.- El marido no puede contestar la paternidad del
hijo que alumbr su mujer en los casos del artculo 363, incisos
1 y 3:
1).- Si antes del matrimonio o de la reconciliacin,
respectivamente, ha tenido conocimiento del embarazo.
2).- Si ha admitido expresa o tcitamente que el hijo es suyo.
3).- Si el hijo ha muerto, a menos que subsista inters legtimo
en esclarecer la relacin paterno-filial.
Titularidad de la accin contestatoria:
Corresponde al marido. Sin embargo, sus herederos y sus
ascendientes pueden iniciarla si l hubiese muerto antes de
vencerse el plazo sealado en el artculo 364, y, en todo caso,
continuar el juicio si aqul lo hubiese iniciado.
 IMPUGNACION DE LA MATERNIDAD
Se produce en dos supuestos:
* Suplantacin del hijo
* Fingimiento de parto
El plazo es de 90 desde el da siguiente de
descubrimiento del fraude y la accin
corresponde a la presunta madre. Los
herederos o ascendientes slo pueden
continuar el proceso ya iniciado.
 LA NEGACION
Cuando el hijo nace sin la presuncin de paternidad,
el marido que no considere suyo al recin nacido
podr negar la paternidad y la carga de la prueba
recaer sobre la madre.
El procedimiento y plazo de caducidad es el mismo
que para el caso de la impugnacin.
La diferencia entre la negacin y la impugnacin, no
se encuentra claramente establecida en el Cdigo
Civil, pero se desprende que solamente sta alcanza
en lo concerniente a la carga de la prueba. La
negacin atribuye al hijo y la madre la carga de la
prueba, en tanto que en la impugnacin recae en el
padre.
La Reclamacin
La accin es interpuesta por el hijo, si es capaz lo
ejercitar directamente, si no lo es deber hacerlo
quien tiene su patria potestad (el padre, la madre, o
el tutor o curador). La accin pasar a sus hijos si
se suscitan los supuestos del art. 374 del CC.
La regulacin es ms abierta y liberal, no existe
plazo de prescripcin y el plazo de caducidad
despus de la muerte del hijo es de 2 aos para los
herederos. Si el hijo muri antes de cumplir los 23
aos y no interpuso la accin, o si deviene en
incapaz antes de cumplir dicha edad, los herederos
tiene 02 aos para interponer la accin.
Prueba de la Filiacin Matrimonial
1. El ttulo o instrumento que demuestre la calidad de
hijo matrimonial (partida de nacimiento, partida de
matrimonio de sus padres, resolucin judicial de
filiacin. otro instrumento pblico).
2. El conjunto de medios que la Ley procesal faculta
para que en juicio se pueda conseguir una sentencia
que declare o reconozca la filiacin.
- En el primer caso hablamos de ttulos o
documentos que demuestran la calidad de hijo.
- En el segundo caso se trata de medios probatorios
para conseguir el ttulo demostrativo.
FILIACION
EXTRAMATRIMONIAL
Es aquella que se produce fuera del matrimonio y
que en la historia ha otorgado a la prole diversas
denominaciones como hijos naturales, adulterinos,
ilegtimos, ilegales, incestuosos, entre otros.
El Cdigo Civil de 1852 distingua:
* Los hijos naturales, nacidos de padres solteros sin
impedimento legal para contraer matrimonio.
* Adulterinos, nacidos de una pareja que no estn
casados entre ellos sino con terceros.
* Incestuosos, los nacidos de padres que tiene
relacin de parentesco consanguneo en lnea recta.
 Pero la doctrina agrega otra clasificacin la
de los :
* hijos sacrlegos, eran los hijos de personas
que hicieron el voto de castidad.
* Manceres o macillados, hijos de prostitutas.
El Cdigo Civil de 1936 consideraba a los
hijos nacidos fuera de matrimonio como
ilegtimos.
El Cdigo Civil de 1984 los menciona como
hijos extramatrimoniales.
 Los medios para establecer la filiacin
extramatrimonial.
a) El reconocimiento voluntario
b) La declaracin judicial de filiacin
extramatrimonial.
El Reconocimiento
Naturaleza jurdica
1. Confesin: La doctrina tradicional, del Derecho
Francs sostiene que el reconocimiento voluntario es
una confesin, no es un acto jurdico, sino un medio
de prueba destinado a comprobar un hecho.
2. Doble naturaleza: reconocimiento-admisin y
confesin. Segn Ambrosio Coln, hay en este acto
una doble naturaleza, por un lado es un
reconocimiento por el que el padre admite al hijo
como suyo y de otro lado importa una confesin.
3. Acto jurdico, pues se trata de una declaracin de
voluntad destinado a crear efectos jurdicos, es decir
la creacin del estado o el ttulo del estado. Augusto
Belluscio
 4. Acto de poder, para Antonio Cicu es un acto de poder
familiar, la ley atribuye al progenitor el poder de crear el estado
legal de filiacin para algunos es igual que el acto jurdico.
Manuel de Albadalejo dice que no, por cuanto el acto de poder
no encierra una voluntad negocial sino simplemente una
afirmacin de la paternidad.
5. Acto declarativo, Borda manifiesta que se trata de un acto
declarativo pues no crea el lazo de filiacin, que surge de la
naturaleza misma; el reconocimiento no hace sino declararlo o
comprobarlo.
6. Acto constitutivo o acto declarativo, Planiol y Ripert, Cicu
sostienen que es un acto constitutivo pues crea el lazo de
filiacin, entre tanto Colin y Capitant, sostienen que no crea el
lazo slo lo reconoce.
Caractersticas del reconocimiento
1. Es un acto unilateral, pues no requiere ms que la
declaracin del padre o de la madre. Sin embargo existe
legislacin comparada que para el caso del reconocimiento del
mayor de edad se exige la conformidad o el consentimiento del
hijo. En nuestra legislacin no se exige el consentimiento, pero
no tiene efectos alimentarios ni sucesorios, salvo la posesin
constante de hijo o el consentimiento expreso. El
reconocimiento es impugnable. 398 CC.
2. Es un acto formal, es decir debe seguirse las formalidades
establecidas en al Ley: en nuestro pas se produce en registro,
escritura pblica o por testamento. Art. 390 CC.
En el registro con la inscripcin o despus de la inscripcin.
En escritura pblica o testamento, bastar que se le mencione
como hijo.
 3. Es facultativo, puesto que nadie puede ser obligado a
efectuarlo. Art. 388 CC
4. Es un acto personal, solamente compete al padre o a la
madre, excepcionalmente pueden hacerlo los abuelos, en caso
de muerte o incapacidad de los hijos obligados. Pero el menor
de edad cuando cumpla 14 aos puede efectuar el
reconocimiento. Cornejo Chvez sostiene que si bien no se
encuentra regulado, puede hacerse por poder notarial especial
y mediante Escritura Pblica.
5. Es un acto puro y simple, no se sujetan a plazo, condicin
o cargo. Art. 395 CC
6. Es un acto irrevocable, por su carcter de puro y simple.
Colin y Capitant sostiene que es irrevocable. Planiol y Ripert
sostienen que es revocable solamente en el caso de
reconocimiento testatamentario. Art. 395 CC
 Sujetos del Reconocimiento
Sujeto activo
Es el padre o la madre o ambos, cuando son
capaces. Si es menor de edad, queda habilitado al
cumplir los 14 aos.
Excepcionalmente lo pueden efectuar los abuelos o
terceros.
Sujeto pasivo
Es el hijo. En la doctrina se aprecia el
reconocimiento solamente de los hijos naturales mas
no de los adulterinos e incestuos, pero en la
actualidad viene desapareciendo tales
discriminaciones.
Efectos del reconocimiento
1. Es irrevocable, pero puede ser impugnado.
2. Solo involucra a quien lo efecta
3. No esta sujeto a condicin o plazo.
Los efectos se refieren sin duda a
* Ejercicio de la patria potestad
* Alimentos
* Derecho hereditario.
* Apellidos
* Tutela
* Curatela
Invalidez del reconocimiento
1. Revocacin
Si bien existe como procedimiento de invalidez del
reconocimiento en el derecho comparado; en nuestro
pas no se lo considera.
2. Impugnacin.
a) Cuando se trata de la falsedad de la relacin
paterno filial. Esto se produce cuando practicado
el reconocimiento se sostiene que es falsa la
relacin paterno filial.
 b) Cuando se trata de ausencia de los requisitos
esenciales del acto jurdico.
Estamos frente a los supuestos de anulabilidad o
nulidad del acto jurdico.
Puede ser practicado por el padre o la madre que no
haya intervenido en el reconocimiento, por el propio
hijo, por quien tenga legtimo inters. Pero
tratndose de que tiene carcter irrevocable el
reconocimiento, no podra ser practicado por el
propio padre o madre que practic el reconocimiento.
 El plazo de impugnacin es de 90 das computados
a partir de aquel da en que se tuvo conocimiento del
acto.
El hijo menor o incapaz puede en todo caso negar el
reconocimiento hecho en su favor dentro del ao
siguiente a su mayora de edad o a la cesacin de su
incapacidad.
En ambos casos nos encontramos frente a un plazo
de caducidad.
* El hijo de la mujer casada puede ser reconocido en el
caso de que el padre lo haya negado y obtenido
sentencia favorable.
* Se puede reconocer al hijo que ha muerto habiendo
dejado descendientes.
Declaracin Judicial de Filiacin
Extramatrimonial
Concepto. Se trata de un modalidad judicial de
establecimiento de la relacin paterno o materno
filial. No es un reconocimiento forzado.
En la historia el proceso se ha encontrado regulado
de varias formas, inclusive llegndose a regulaciones
exageradas como en el caso del antiguo Derecho
Francs donde bastaba la imputacin de la mujer
encinta para que se le atribuye la paternidad al joven
enamorado o seductor.
En un inicio la investigacin judicial de paternidad
slo era atribuible a los hijos naturales mas no a los
incestuosos, sacrlegos o manceres, en la actualidad
tal discriminacin prcticamente ha sido superada.
Naturaleza Jurdica
La investigacin se funda en el derecho a la igualdad que tienen
todos los hijos, hayan o no nacido dentro del matrimonio.
Si bien en algunos caso resulta que tal investigacin no debe
practicarse por que se trata de difcil probanza, sobre todo, es
adems incmodo rebuscar en las intimidades de una mujer y
un varn que puede tener como fundamento una relacin
adulterina, incestuosa, sacrlega, etc. por que resulta
deprimente para los padres y humillante para el hijo, no es
aconsejable socialmente. Por ello se redujo en muchos casos a
autorizar solamente la investigacin judicial de la filiacin de los
hijos naturales.
Ambos argumentos han sido superados pues entraan una
seria injusticia para el hijo y un acto de hipocresa social frente
a un hecho tangible y real. La prueba del ADN ayudo a ello.
Declaracin Judicial de Paternidad
1. Cuando exista escrito indubitado del padre que la
admita.
2. Cuando el hijo se halle, o se hubiese hallado hasta
un ao antes de la demanda, en la posesin
constante del estado de hijo extramatrimonial,
comprobado por actos directos del padre o de su
familia.
3. Cuando el presunto padre hubiera vivido en
concubinato con la madre en la poca de la
concepcin. Para este efecto se considera que hay
concubinato cuando un varn y una mujer, sin estar
casados entre s, hacen vida de tales.
4. En los casos de violacin, rapto o retencin violenta
de la mujer, cuando la poca del delito coincida con
la de la concepcin.
5. En caso de seduccin cumplida con promesa
de matrimonio en poca contempornea con
la concepcin, siempre que la promesa
conste de manera indubitable.
6. Cuando se acredite el vnculo parental entre
el presunto padre y el hijo a travs de la
prueba del ADN u otras pruebas genticas o
cientficas con igual o mayor grado de
certeza
 El titular de la accin de declaracin judicial de
paternidad es el hijo, la madre puede hacerlo en
nombre del hijo. El tutor y el curador tambin
siempre que sean autorizados por el Consejo de
Familia. La accin no pasa a los descendientes pero
estos pueden continuar el ya iniciado.
La accin puede iniciarse antes de que nazca el hijo.
La accin de declaracin judicial solamente puede
admitirse en caso que el hijo sea de mujer casada,
cuando el marido haya contestado la paternidad y
obtenido sentencia favorable.
No caduca la accin de declaracin judicial
 Los efectos de la declaracin judicial son los mismos
del reconocimiento, pero no permite a los padres
reclamar alimentos del hijo.
Respecto de la madre:
- Derecho a alimentos durante los 60 das
anteriores y posteriores al parto.
- Derecho al pago de los gastos del embarazo
- Indemnizacin por el dao moral sufrido en caso
de abuso de autoridad o promesa de matrimonio.
Esta accin es personal se puede interponer antes
de nacer el hijo o durante el ao posterior al
nacimiento. Se dirige contra el padre o sus
herederos.
 Declaracin judicial de maternidad
Cuando se pruebe el hecho del parto y la
identidad del hijo.

Aspectos procesales
Presenta 2 vas procedimentales.
Si se invoca el ADN como la nica prueba
para probar la filiacin se tramita en la va del
proceso especial, tipo ejecutivo, de trmite
brevsimo, ante el Juez de Paz Letrado. Ley
28475.
 Cuando se invocan las causales contenidas
en los incisos 1 a 5 del artculo 402 del C C,
el tramite discurre por el proceso de
conocimiento y es competente el Juez de
Familia.
Proceso Especial Ley 28475
Artculo 1.-Quien tenga legtimo inters en
obtener una declaracin de paternidad puede
pedir al juez de paz letrado que expida
resolucin declarando la filiacin demandada.
En este mismo proceso podr acumularse
como pretensin accesoria, la fijacin de una
pensin alimentaria, de conformidad con lo
establecido en el ltimo prrafo del artculo
85 del Cdigo Procesal Civil.
 En este caso, el juez, adems de expedir el
mandato declaratorio de paternidad
extramatrimonial, correr traslado al
emplazado de la pretensin de alimentos.
El emplazado tiene un plazo no mayor a diez
das de haber sido notificado vlidamente
para oponerse y absolver el traslado de la
pretensin de alimentos sujetndose a lo
establecido en el artculo 565 del Cdigo
Procesal Civil.
 Si el emplazado no formula oposicin dentro
del plazo de diez das de haber sido
notificado vlidamente, el mandato se
convertir en declaracin judicial de
paternidad y el juez dictar sentencia
pronuncindose sobre la pretensin de
alimentos.
 Artculo 2.- Oposicin
La oposicin suspende el mandato siempre y
cuando el emplazado se obligue a realizarse
la prueba biolgica del ADN.
El costo de la prueba es abonado por la parte
demandada en el momento de la toma de las
muestras o puede solicitar el auxilio judicial a
que se refiere el artculo 179 y siguientes del
Cdigo Procesal Civil.
 Formulada la oposicin y absuelto el traslado de la
pretensin de alimentos, el juez fijar fecha para la
audiencia nica, la que deber realizarse dentro de
los diez das siguientes.
En dicha audiencia se llevar a cabo la toma de
muestras para la prueba biolgica del ADN, la cual
es realizada con muestras del padre, la madre y el
hijo. Asimismo, se proceder conforme lo dispuesto
en el artculo 555 y dems del Cdigo Procesal Civil
en lo que respecta a la pretensin de fijacin de una
pensin alimentaria.
 Por el solo mrito del resultado de la prueba
biolgica del ADN, y de conformidad con lo
dispuesto en los artculos 3 y 4, el juez
resuelve la causa.
Para efectos de la presente Ley, no resulta
necesaria la realizacin de la audiencia
especial de ratificacin pericial, ni los actos
procesales que establece el artculo 265 del
Cdigo Procesal Civil.
 Artculo 3.- Oposicin fundada
Si la prueba produjera un resultado negativo,
el juez declarar fundada la oposicin y
dictar sentencia declarando tambin
infundada la pretensin de alimentos,
condenando a la parte demandante al pago
de las costas y costos del proceso.
 Artculo 4.- Oposicin infundada
Si la prueba produjera un resultado positivo,
la oposicin ser declarada infundada,
constituyendo el mandato expedido
declaracin judicial de paternidad.

En la misma resolucin, se dictar sentencia

respecto a la pretensin de alimentos
condenando al demandado al pago de costas
y costos del proceso.
 Artculo 5.- Apelacin
La declaracin judicial de paternidad, la
resolucin que ampara la oposicin y/o el
fallo relativo a la prestacin de alimentos
podrn ser apelados dentro del plazo de tres
das de notificado.
Ingresada la causa al superior jerrquico, el
juez sealar fecha para la vista de la causa
dentro del plazo de diez das y se emitir la
sentencia en un plazo que no exceder de
diez das.