Cultura Espaola.

EUROPA EN LA POCA MODERNA:

Al terminar la edad media en 1453, el paso a la edad moderna presento algunas caractersticas peculiares en Europa Decaimiento en la poblacin Europea (peste y hambruna) Crecimiento descontrolado de las ciudades (migracin de la gente de campo) El poder del rey se fue consolidando (prdida del poder del seor feudal) Se buscaban nuevas rutas hacia oriente con el objeto de reactivar la economa

UNIFICACIN DE DOS REINOS:

La corona es una superestructura que abarca los reinos y seoros de un mismo prncipe, manteniendo cada uno su personalidad independiente de los dems. La Corona de castilla surgi con la unin definitiva de Castilla y Len en 1230 bajo Fernando III el Santo, incorporndose posteriormente os antiguos reinos de musulmanes de Andaluca, Murcia y Canarias.

EL PODER REAL EN CASTILLA:

A partir del siglo XVI, la monarqua hispnica aglutino las coronas de Castilla y Aragn, Castilla buscaba la unificacin de los reinos con la ayuda del idioma y el Derecho, Lo que suprima la identidad de los dems reinos esto porque el derecho castellanos era ms conveniente para la monarqua absoluta. Las ideas de poder absoluto del rey se enlaza con la de origen divino del mismo, idea que cobro fuerza a partir del siglo XVI.

Derecho Castellano.

Conjunto de normas, instituciones y principios filosficos que rigieron la sociedad del reino de Castilla durante el Medioevo.

SE DAN DURANTE LA UNIFICACIN DE DERECHOS LOCALES

LOS PRINCIPALES TEXTOS JURDICOS DE ESTE PERIODO

FUERO JUZGO:
Traduccin del Liber Iudiciorum al Castellano; fue aceptado fcilmente por los mozrabes; segua la tradicin romanista; serva para apuntalar la autoridad real y menoscabar los derechos locales.

FUERO REAL:

Para concederlo o imponerlo en aquellos lugares donde no haba fueros locales. Supona un ataque a la autonoma del municipio; para 1271 tuvo que retirarlo dada la oposicin de las cortes.

ESPECULO:

Obra incompleta, fue modelo de Cdigo Procedimental y que estuvo vigente hasta la promulgacin de las 7 partidas al terminar su vigencia se conserv como texto doctrinal.

SIETE PARTIDAS:
Obra mixta doctrinaria y legislativa que representa la recepcin del derecho comn en Castilla, se convirtieron en obra de consulta obligada en 1348 se le otorga valor como derecho supletorio. Los libros que las componen son: Fuentes del Derecho y ordenamiento eclesistico Derecho Publico Organizacin Judicial y Proceso Matrimonio Contratos, relaciones Feudo vasallticas y derecho civil Sucesin Derecho Penal

ORDENAMIENTO DE ALCAL:
Promulgado en 1348 por las Cortes de Alcal, el orden de prelacin del derecho Castellano quedo integrado de la siguiente forma: Ordenamiento de Alcal y el derecho real y de las cortes Fueros municipales Siete partidas Con la inclusin de las Partidas en el orden de prelacin se abrieron las puertas al derecho comn

DERECHO REAL:
El crecimiento inmoderado de legislacin real y de Cortes a partir del reinado de Alfonso X el Sabio, con la subsecuente abundancia de leyes dispersas y la existencia de leyes revocadas al lado de otras vigentes, hizo necesario efectuar un trabajo de recopilacin para facilitar su conocimiento, estudio y aplicacin correcta. La extensin de territorios y la cantidad de pobladores, centralizacin del poder en el rey y las cortes. Los tipos de documentos que constituan el derecho real eran: Las pragmticas, que nicamente podan ser expedidas por el rey y que simbolizan el ejercicio de su poder absoluto como creador del derecho. Los reyes consideraron las pragmticas suficientes para derogar leyes que haban sido dictadas en Cortes Los acuerdos requeran aprobacin de las Cortes Reales cedulas si provenan de los ministros del rey

RECOPILACIN DE CASTILLA:
En Castilla no exista un sistema de derogacin como lo conocemos actualmente. Las recopilaciones castellanas tuvieron una doble funcin; sirvieron como difusin del derecho real y refundir y seleccionar disposiciones, se entenda que las no recopiladas estaban tcnicamente derogadas. El primer fruto del movimiento recopilador fue ORDENAMIENTO DE MONTALVO.

ORDENAMIENTO DE MONTALVO:
Publicado en 1484; para 1500 ordenaron que en los Consejos Castellanos hubiera siempre un ejemplar de las Partidas del fuero real y de ordenamiento de Montalvo, incluyo la ley del ordenamiento de Alcal que estableca el orden de prelacin y puso en primer lugar en este orden el Ordenamiento de Montalvo. Contiene leyes de Cortes posteriores a 1348, disposiciones tomadas del fuero Real, pragmticas y ordenanzas.

LEYES DE TORO:
Aprobadas en las Cortes de Toro en 1505, es un cuerpo legal integrado por 83 disposiciones basada en gran parte en la jurisprudencia y en la doctrina de los juristas. Trata de materias propias del derecho privado, penal y procesal y reproduce el orden de prelacin de fuentes establecida por el Ordenamiento de Alcal.

LA NUEVA RECOPILACIN:

Se elabor sobre la base del ordenamiento de Montalvo, corregido y aumentado con la leyes posteriores, ordenanzas y pragmticas publicadas entre 1484 y 1567. Es una obra sistemtica.

ORDEN DE PRELACIN DE FUENTES:

del conjunto de documentos jurdicos emitidos durante el Medioevo en Castilla se estableci un orden de prelacin el cual continuo vigente en poca de la Colonia en Mxico, el cual era como sigue: Nueva Recopilacin 1567 Leyes de Toro 1505 Ordenamiento de Alcal 1348 Los fueros municipales Las siete partidas

El Derecho de las Indias.

Es el conjunto de normas, instituciones y principios filosfico jurdicos que Espaa aplico en sus territorios de ultramar, a los que llamo las indias occidentales.

Instituciones Jurdicas de la conquista

CAPACIDAD DE LOS INDIOS

El monarca convoc a una junta de telogos y juristas. Esta se celebr en la ciudad de Burgos en 1512 teniendo como resultado 7 puntos para el buen gobierno de las Indias Base de las leyes de Burgos de 1512 El rey deba trabajar para que los indios se convirtieran a la fe Catlica. Los Indios eran sbditos y no siervos, por lo que sern libres Se les deba pedir tributo personal Los indgenas deban ocuparse siempre en ejercicios corporales o espirituales, a fin de que no recayeran en la idolatra Era lcito que el rey encomendara a los indgenas entre espaoles para que estos les ensearan la fe catlica El encomendero estaba obligado a otorgar manutencin y cargas moderadas de trabajo El rey deba tasar el trabajo indgena y entregarles hacienda y casas, adems de tratarlos como hombre libres y no siervos

Capitulaciones

Capitulacin significa "asiento, concierto, acuerdo, convenio, pacto o contrato". Se trata de un documento pblico, que se divide en prrafos o captulos, en el que se hace constar un mutuo compromiso entre la Corona y otra u otras personas individuales o colectivas, a fin de llevar a cabo tareas de descubrimiento, conquista, fundacin o colonizacin, Se trata de un verdadero contrato de concesin, puesto que el Estado otorga a un particular la asignacin de una empresa que le es propia; a cambio de que ste pueda alcanzar un lucro reglamentado,

Huestes

En cuanto a la hueste, se originaba precisamente en una capitulacin. Se trataba de una institucin de origen medieval, que consista en un pequeo ejrcito formado por particulares convocados, contratados y pagados por un jefe que haba formado una capitulacin para realizar una empresa de conquista. Los particulares interesados deban acudir al llamamiento armados, ya fuera como infantes o como caballeros: naturalmente su soldada y los beneficios que obtuvieran de botn o de mercedes, concedidas a raz del triunfo de su empresa, seran ms altas para los de a caballo que para los de a pie.

La encomienda

Las races peninsulares de esta institucin fueron la organizacin casi feudal de las regiones recientemente conquistadas de los moros, y la behetra hispnica, ya mencionada.

ENCOMIENDA. STA SURGI, SOBRE TODO:

1. De la necesidad de recompensar a los conquistadores de las primeras generaciones. 2. Del deseo del erario de incorporar a los indios en la economa colonial 3. Del deseo de cristianizar al indio sin gasto para la corona; y 4. De la necesidad de fortalecer la organizacin militar (mediante los deberes militares de los encomenderos).

ENCOMIENDA
Hasta 1549, el tributo inclua ciertos servicios personales; sin embargo, despus de dicho ao se observ que los indios trabajaban en ciertos terrenos, cuyos frutos se destinaban al pago del tributo La inseguridad sobre los privilegios concedidos a los encomenderos tena efectos desastrosos para los indios. A un esclavo permanente se le cuidaba como cualquier otro objeto de propiedad; pero de un indio encomendado, que quizs maana recibira de la bondad de la corona su libertad, haba que sacar todo el provecho inmediato que se pudiera. Finalmente, un decreto del 23 de noviembre de 1718 suprimi la encomienda, con excepcin de algunas privilegiadas, concedidas con carcter de perpetuo, y las correspondientes a los descendientes de Corts.

Repartimiento

La legislacin emitida a partir de 1542 y las medidas tomadas por la Corona para hacer efectivo su cumplimiento pusieron fin al fenmeno de la encomienda, y solamente impuso a los indgenas el deber de pagar tributos a la Corona o a los encomenderos, sin trabajar personalmente para ellos. No obstante, a fines del siglo XVI se cre una nueva modalidad de utilizacin forzosa de la mano de obra indgena por parte de los espaoles, el repartimiento de indios, que se convirti en el principal y ms duradero mecanismo de dominio de los indgenas, el instrumento mediante el cual quedaron definitivamente conquistados y que garantiz su sujecin, su explotacin y su posicin de inferioridad. De conformidad con lo dispuesto en reales cdulas de 21 de abril de 1574 y 24 de noviembre de 1601.

Repartimiento El repartimiento era un sistema laboral de adjudicacin de mano de obra indgena en provecho de los miembros de la casta de espaoles , que a cambio de una remuneracin nfima obligaba peridicamente a los indgenas a trabajar por temporadas, generalmente de ocho das por mes, en las casas o haciendas de la poblacin espaola.

Una vez concluida la temporada, los indgena deba volver a sus respectivas reducciones, a fin de que pudiesen trabajar en labores propias o en reunir el tributo que deba pagar a la Corona o a los encomenderos, y eran sustituidos en el repartimiento por otro grupo de indgenas.
El sistema estaba basado en tres principios:

la coercin sobre los indgenas,

la rotacin semanal y la remuneracin forzosa, de conformidad con una tarifa establecida por las autoridades.

Enfrentamiento de las dos culturas y sus resultados.

Es indudable que al entrar en contacto dos culturas contrastadas, la europea y la indgena, y una vez pasado el primer impacto que psicolgicamente debi haber sido fuerte y de difcil asimilacin, era necesario adaptarse, transculturizarse y convivir. Este proceso no slo fue de los indgenas respecto a los espaoles, ya que la presencia de personas de diferente raza y origen pona en tela de juicio la tesis.

Aspectos Polticos

En lo que toca al mbito jurdico, si bien se impuso el Derecho castellano, subsistieron algunos aspectos del Derecho prehispnico. Incluso en las Leyes de Indias de 1680 se observa el criterio de que los indgenas siguieran gobernados por sus normas y autoridades, en tanto ello no se opusiera a las disposiciones espaolas en lo religioso o lo jurdico.

Aspectos religiosos

Finalmente, para que Espaa pudiera imponer en estas tierras sus modelos culturales fue necesario combatir muchas costumbres indgenas, en lo tocante a sus mitos y ceremonias religiosas, a la poligamia, etc., lo que se logr a duras penas ya que en la mayora de los casos se fue dando un sincretismo que subsiste hasta nuestros das

NUEVA ESPAA

Estructura jurdica de la sociedad.

En la cspide de la pirmide social novohispnica encontramos la alta burocracia" ocupada por los peninsulares, a menudo pertenecientes a la nobleza espaola. Luego vienen los criollos, entre los cuales se destacan los descendientes de los primeros colonos, los conquistadores. Al lado de tal aristocracia criolla de alto nivel, encontramos la pequea aristocracia surgida de las oligarquas municipales o gremiales. Adems, debe mencionarse el alto clero, generalmente venido de Espaa, Poco provecho de estas riquezas tuvo el bajo clero, compuesto de criollos o mestizos; La nobleza precortesiana conservaba un lugar preeminente en la fase colonial: Luego vino el indio que viva en algn "pueblo de indios", relativamente libre, pero colocado bajo una proteccin, parecida a la de los menores

Las dos repblicas.

Cuando en Derecho indiano se habla de repblica, se da a este trmino una connotacin diferente de la que podra otorgrsele en nuestros das, ya que hace referencia a un cuerpo poltico formado por una comunidad encabezada por un gobierno autnomo. De esta manera, el municipio con su respectivo Ayuntamiento integraban una autntica repblica. Cuando se coloniz Amrica, los conquistadores fueron conformando estas repblicas, las que a su vez se dividan en dos, las de espaoles y las de indios, segn fuera la poblacin que las habitara.

REPBLICAS DE ESPAOLES
Hernn Corts, adems de establecer el municipio en la Nueva Espaa, otorg las primeras ordenanzas municipales en 1524 y 1525. En ellas estableca la obligacin de prestar servicio militar y de sembrar sarmientos y otras plantas no conocidas en Amrica a fin de propagar el conocimiento y uso de esos alimentos. Se impona igualmente la obligacin de cristianizar a los indgenas y tambin la de cobrarles el tributo, aunque no en oro. A la vez, los colonos se obligaban a construir sus casas en los solares que les haban adjudicado, as como a casarse los solteros o mandar por sus mujeres e hijos los casados, todo ello para garantizar la poblacin de esos territorios. Por ello se expropiaron aquellos terrenos que haban sido abandonados o dejaran de producir. Cada poblacin tena derecho a nombrar sus respectivas autoridades, lo cual se hara el 1 de enero de cada ao.

REPBLICAS DE ESPAOLES
Una vez seleccionado el lugar, se proceda solemnemente a su fundacin; el gobernador designaba su categora (lugar, villa o ciudad) y despus se haca una lista de personas que seran sus primeros habitantes, excluidos aquellos que ya tuvieran asiento y propiedad en otros sitios. Quien fundaba una ciudad deba comprometerse a que quedara poblada por lo menos con 30 vecinos en el plazo que fijara la autoridad competente mediante la capitulacin respectiva, en el entendido de que eran suficientes 10 personas para proceder a fundar un poblado. Por eso a la distancia del tiempo sabemos casi con exactitud los nombres de los primeros habitantes de cualquier ciudad, lo que resulta muy importante para los estudiosos de la historia, la herldica y la crnica oficial. Se estableca entonces el fundo legal o rea de asentamiento del poblado y se trazaban las calles a "cordel y regla", a partir de la plaza principal. En los puertos las casas y edificios deban servir tambin de defensa. Las calles seran anchas en lugares fros y angostas en los calurosos, y en la plaza deban construirse zonas de portales. Las carniceras, pescaderas y teneras deban instalarse en lugares en que su limpieza resultara fcil. Algunos solares se otorgaran a los vecinos, otros les seran asignados, por sorteos, pero todos pagaran un moderado impuesto predial. En las repblicas de espaoles no deban vivir indgenas, salvo los artesanos con tienda propia y los sirvientes domsticos, a los que se les denominaba naborios.

REPBLICAS DE INDIOS
Para los indgenas se procur aplicar una poltica de organizacin autnoma respecto de las poblaciones de espaoles, y por eso se crearon las llamadas reducciones de indios. Esta poltica fue inspirada en las ideas de muchos misioneros, quienes pretendan que los indios deban ser educados sin la contaminacin de las costumbres europeas. Cada ncleo de poblacin indgena tena derecho a nombrar sus propias autoridades, cuyo nmero variaba segn el volumen de la poblacin asentada. Se podan nombrar hasta dos alcaldes y cuatro regidores, varios jueces, alguaciles y escribanos. Para vigilar el buen orden de una poblacin indgena se nombraba a un corregidor, que deba visitarla con frecuencia pero sin permanecer ms de 15 das en el lugar. Hubo tres tipos de corregidores: l. Corregidor espaol, para poblaciones de europeos. No era requisito que fuera peninsular. 2. Corregidor indio, para las reducciones de indios. 3. Corregidor de indios, que era un blanco designado para vigilar el trabajo de los ayuntamientos de indios. Debieron de haber protegido a los indios. Incluso las penas de muerte o las trascendentes no deban aplicarse sin su autorizacin, pero lamentablemente en la realidad se volvieron elemento de corrupcin y de arbitrariedad. En las reducciones de indios no deba establecerse ningn espaol o individuo de otra casta de origen europeo, ni siquiera permanecer ms de dos das, salvo casos de fuerza mayor. Por esta razn quedaba muy clara la separacin entre ambos tipos de fundaciones, comunidades o repblicas.

Los mestizos y los otros.

Al establecerse la Colonia se form un sistema de castas muy complejo, con tres elementos raciales constitutivos: 1. blancos; 2. indios, y 3. negros. Esto origin un sistema de estratificacin cerrado, puesto que quien naca dentro de una casta no poda ya tener movilidad social, puesto que su clasificacin se basa en un criterio racial. La casta puede definirse como un grupo social integrado por individuos de una misma raza o linaje y sus respectivos subgrupos. En la Nueva Espaa tal sistema se fue integrando paulatinamente, pero tuvo su mayor importancia en el siglo XVIII. Tanto a los espaoles peninsulares corno a sus descendientes nacidos ya en Indias (por lo que se les conoca tambin como indianos) no se les consideraba propiamente como castas, ya que stas eran las mezclas de blancos, indios y negros.

Concesin, trasplante o implantacin.

Imparticin del derecho castellano en las indias.

El derecho comn y el derecho especial.

Se tuvo que dictar una serie de disposiciones propias para la colonia, lo que en su conjunto se llama Derecho Indiano, de tal manera que sin eliminarse el derecho castellano de las colonias, coexistieron ambos regmenes, siendo que el derecho castellano era una ley general y el indiano particular. Dentro del Mxico Colonial coexistieron en su caso el Derecho Castellano (en lo referente a la aplicacin del derecho en general como un trasplante), el derecho indiano, (como la adecuacin de la norma a las condiciones propias de la colonia implantacin). Y el derecho Indgena que como en el caso de los derechos de los municipios espaoles se les conceda cierta libertad en la prctica de sus costumbres siempre y cuando no contraviniera a la fe y las buenas costumbres.

Fuentes del derecho Novo hispano.

Resulta complejo analizar las fuentes formales del Derecho indiano, primero porque se trata de un sistema jurdico que estuvo vigente de 1492 a 1821,

; y segundo porque en la poca en que estuvieron vigentes las fuentes del Derecho indiano fueron llamadas de forma diversa y provenan de rganos diferentes.
Es posible afirmar que las fuentes formales del Derecho indiano son:

La Legislacin, con sus compilaciones respectivas.

La costumbre. La doctrina. La jurisprudencia. Los principios generales del Derecho.

La legislacin. LA LEGISLACIN DICTADA DESDE LA METRPOLI. a) Reales Pragmticas: Dadas por el rey, con igual autoridad que si las hubieran expedido las Cortes. b) Reales Cdulas. Dadas a individuos o corporaciones civiles en forma de rdenes, o a eclesisticos (en este caso a manera de ruegos o encargos). c) Reales Provisiones. Similares a las Reales Cdulas, pero usadas en casos ms importantes y para darles mayor solemnidad; por ejemplo, al hacer el nombramiento de un alto funcionario. d) Reales Ordenanzas. Autnticas leyes que regulan una institucin o materia determinada. Suelen dividirse en captulos, como la Ordenanza de Intendentes. e) Reales Instituciones. Generalmente en ellas se reglamentaban las facultades especficas de una autoridad o de una institucin. f) Cartas Reales. Misivas del rey a ciertas autoridades o incluso a particulares residentes en Amrica respecto a dudas que le haban planteado, o simplemente para emitir una opinin sobre algn aspecto de gobierno. Cada prrafo de la carta era llamado captulo y se poda luego citar textualmente para aplicarlo en casos similares; por eso, si eran de inters general se daban a conocer pblicamente. g) Autos acordados del Real Consejo de Indias. Los emita esta autoridad y se referan a aspectos reglamentarios; necesitaban confirmacin real.

La legislacin. LA LEGISLACIN DICTADA DESDE LA METRPOLI.

h) Cartas acordadas del Real Consejo de Indias. Que tambin hacan las veces de normas legisladas en aquellos aspectos de orden general, e igualmente podan ser citadas para casos anlogos. i) Autos acordados de la Cmara y de la junta del Real Consejo de Indias. Tenan la misma funcin que los autos acordados de la Casa de Contratacin de Sevilla. Tambin requeran confirmacin real, pero se referan a la materia propia de esta institucin, como en el comercio. j) Capitulaciones. Para algunos autores eran verdaderas leyes dadas las instituciones especficas que contenan para ser cumplidas cabalmente por los conquistadores." k) Instrucciones. Por lo comn expedidas por el Real Consejo de Indias, en ellas se daban lineamientos generales para desarrollar cualquier empresa de descubrimiento, conquista o colonizacin. De alguna manera, en lo sucesivo las capitulaciones deberan ajustarse a estas instrucciones. l) Reales Decretos. Establecidos a partir del siglo XVIII con los reyes de la familia Borbn, eran disposiciones emanadas directamente del monarca; sin intervencin del Real Consejo de Indias o de los Secretarios de Estado. Debe aclararse que hay algunos Reales Decretos anteriores a ese siglo. m) Real Orden. Dada en forma directa e inmediata por el rey, pero muy concreta, para casos especficos y limitados. A partir del siglo XVIII suelen ser tajantes y muy propias del rgimen absolutista, al grado que ya ni siquiera se tomaba el monarca la molestia de dar a conocer el motivo de emitir esa orden.

n) Reglamento. Denominacin que se hizo ms usual a partir de la dinasta de la Casa Borbn, ya con las caractersticas de un reglamento actual, normando aspectos o materias concretas.

La legislacin local.

Las autoridades indianas radicadas en Indias fueron facultadas de manera muy amplia para legislar, debido a que la incomunicacin entre esta parte del mundo y Europa dificultaba la toma de decisiones desde la metrpoli, lo que necesariamente retardara las medidas' que en algunos casos eran urgentes. Esta facultad legislativa tambin se extendi a las autoridades eclesisticas. En ambos casos (civil o religioso), las normas expedidas por las autoridades locales requeran confirmacin real, pero aun sin tenerla todava comenzaban a regir para sus destinatarios, si bien la confirmacin o no de la norma producira efectos retroactivos. De acuerdo con lo anterior, la legislacin local o criolla puede dividirse en secular (civil) y eclesistica.

L. LEGISLACIN SECULAR
Reales Provisiones de los virreyes. Eran similares a las dictadas por el Real Consejo de Indias. Se procur que se tratara slo de asientos administrativos propios de las facultades de los virreyes y no de materia de justicia, que era atribucin de los tribunales. Bandos de virreyes y gobernadores. Se trataba de autos o bandos de buen gobierno. Podan ser propios o de otra autoridad, por ejemplo, de los corregidores; generalmente se trataba de asientos relacionados con la paz pblica, la salubridad, la vigilancia, etc. Muchos de estos bandos resultan hoy interesantes para el estudio histrico del Derecho municipal. Ordenanzas de virreyes y gobernadores. Verdaderas leyes que reglamentaban en forma ms amplia ciertas materias. Autos o decretos de virreyes y gobernadores. A travs de ellos estos funcionarios iban desarrollando los diversos aspectos de su gobierno. Eran pues mandatos u rdenes para casos concretos. Reales Provisiones de las Audiencias. Disposiciones de carcter general dictadas por estos tribunales. Se dieron con ms frecuencia en las Audiencias Gobernadoras, esto es, en los casos en que adems de funciones jurisdiccionales propias de su naturaleza, tenan a su cargo el gobierno o administracin del reino.

Autos acordados de las Audiencias. Disposiciones concretas, pero de orden general, que dictaban o acordaban las Audiencias, por ejemplo, en materia de entierros, de visitas a crceles, juramento de empleos, etctera.
Ordenanzas de Cabildo. Verdaderos reglamentos municipales que requeran su confirmacin primero ante el virrey y luego ante el rey.

2. LEGISLACIN ECLESISTICA
Cnones conciliares. Normas surgidas de un concilio o asamblea religiosa local, que tratan asuntos generales de una provincia. Requeran autorizacin papal. Constituciones sinodales. Tambin surgen de una reunin, pero de obispos de la regin. Requeran autorizacin papal. Consuetas. Coleccin escrita de costumbres que regan a las iglesias catedrales en su administracin. Requeran confirmacin real. Decretos episcopales. rdenes emitidas por los obispos para aplicarse en sus dicesis respectivas.

4.3.1.4.

COSTUMBRE.

En el Derecho indiano se tom en cuenta la costumbre como una fuente jurdica y haba de tres tipos, segn su origen: la costumbre metropolitana, la costumbre criolla y la costumbre indgena. La costumbre criolla poda ser establecida por espaoles o por criollos, pero avecindados en las Indias. En las Siete Partidas se dice que la costumbre puede tener valor segn la ley, si sta se remite o si se refiere a la costumbre; en el silencio de la ley, integrando la norma, es decir, calmando la laguna legal, y en contra de la ley, si la costumbre supera o rebasa lo ordenado en leyes antiguas o en desuso.

TENERSE EN CUENTA LOS ASPECTOS SIGUIENTES: .

1. Comprobacin de por lo menos dos actos o casos reiterados.

2. Que la costumbre aludida fuera racional, lo que valorara el juez.

3. Que fuera utilizada pblicamente. 4. Que se hubiera usado por lo menos en un plazo de 10 aos entre presentes y de 20 entre ausentes. Mucho se utiliz la costumbre en materia agraria, procesal y aun de protocolo y etiqueta en el ceremonial oficial al que deban ajustarse las distintas autoridades, el que sola ser muy estricto. Tambin es de observarse que siendo la ley tan casustica, la costumbre sola llenar lagunas que necesariamente se hacan frecuentes. En cuanto a la costumbre indgena, tena adems dos limitaciones: que no fuera contra la fe cristiana y que no fuera contra las disposiciones legales. En este aspecto cabe destacar que al existir en el continente tantos y tan variados pueblos indgenas, la costumbre fue muy amplia y compleja y sola aplicarse en las poblaciones o repblicas de indios, en donde prevalecieron sus normas y autoridades propias).

4.3.1.5.

LITERATURA JURDICA.

De particular inters son el estudio, el anlisis, la discusin y la divulgacin del trabajo realizado por los grandes juristas indianos (cuando se utiliza este adjetivo no debe pensarse en forma exclusiva en los autores nacidos en Indias, sino incluso en los europeos, pero que se dedicaron al estudio del Derecho indiano). En la actualidad sus obras ofrecen la posibilidad de comprender ms cabalmente el panorama jurdico de aquel tiempo. Cabe destacar que en la asimilacin de dos rdenes jurdicos, el castellano y el indiano, fue surgiendo un inters particular por el ius commune y las races profundas del Derecho romano. Tambin hay que mencionar que las grandes corrientes intelectuales del humanismo y del racionalismo influyeron en su momento en los juristas indianos. En otras palabras, al ser tan prolongado el tiempo de aplicacin del Derecho indiano, necesariamente fue variando el enfoque de su tratamiento. Las Universidades disponan de nutridas bibliotecas, que tambin posean algunos particulares; adems, los programas acadmicos eran amplios y complejos, lo que refleja un buen nivel intelectual. Tambin se advierte que los tratadistas no slo estudiaban, sistematizaban y divulgaban el conocimiento del Derecho positivo vigente, sino que hacan crtica y presentaban propuestas, lo cual demuestra la independencia de su trabajo.