RESUMEN

La implementacin

del nuevo procedimiento penal en Colombia, determina

avances significativos en la aplicacin del derecho penal en el pas, el paso del derecho inquisitivo al nuevo Derecho mixto (Derecho Anglosajn Continental), pone a Colombia en la globalizacin del derecho a nivel de las Amricas, un gran reto en que el estado debe poner a prueba el sistema legal implementado, en aras de optimizar la aplicacin de la ley y sus sanciones, ha sido un proceso difcil y como todos los cambios causan traumatismo, los colombianos desde ciudadanos de a pie como los ms altos togados del pas han tenido que evolucionar conceptos y aceptar roles en el nuevo sistema.

La razn de ser del presente escrito es ahondar en las races fundamentales del proceso penal acusatorio en Colombia desde el anlisis de las principales diferencias entre el Derecho penal continental y el anglosajn, pasando por el aporte del Acto Legislativo 03 de 2002 al desarrollo legal del pas y la incorporacin de garantas a la constitucin, hasta el criterio de justicia material en el ejercicio de la jurisdiccin.

El Derecho anglosajn

El Common Law o derecho Anglosajn es el sistema legal que evolucion del sistema que se aplicaba en la Inglaterra medieval y que es utilizado en gran parte de los territorios que tienen influencia britnica. Caracterizado por basarse ms en la jurisprudencia que en las leyes.

En el s. XI, Guillermo El Conquistador, duque de Normanda, invadi Inglaterra que estaba dividida en los diferentes principados sajones y tras la batalla de Hastings se proclam rey. Los normandos unificaron Inglaterra en una sola monarqua y crearon unos tribunales que tenan la finalidad de unificar el Derecho existente. El Derecho que creaban estos tribunales, a partir de las costumbres locales, pas a ser el Derecho Comn en todo el pas. Los tribunales reales comenzaron con pocas competencias, frente a los tribunales seoriales, eclesisticos o municipales. Lo importante era demostrar que el tribunal real tena competencia sobre la materia. Progresivamente fue adquirindolas y arrincon a los otros.

Los tribunales eran laicos y no abordaban el derecho mercantil o el martimo. Desde la Edad Media se fue consolidando este modelo que coexista con la justicia de la equidad o derecho de los sbditos a apelar al Monarca para pedir Justicia. Estas reclamaciones fueron delegadas en el Canciller y en el Tribunal de Chancillera. Este sistema gener un cuerpo especial de reglas con un valor superior al de las establecidas por otros tribunales. Unos eran ms prcticos (common law) y otros ms tcnicos (tribunales de equidad).

El sistema de fuentes del Derecho Comn ser caracteriza por dar una gran importancia a la jurisprudencia. Hay ramas del Derecho en las que hay muy pocas leyes y se basan sobre todo en las sentencias de los tribunales. Cuando se hace una ley en una materia en la que antes slo haba jurisprudencia, esta queda sin valor, pero la ley se ha de interpretar restrictivamente, desplazando lo mnimo la jurisprudencia.

Los tribunales estn vinculados a seguir la jurisprudencia de los tribunales superiores y de ellos mismos en los casos similares.

Los tribunales, sino existe ni precedente ni norma escrita para aplicarla en un caso, pueden crear una norma jurdica para aplicarla al mismo. La costumbre tiene ms importancia, ya que es el origen del Derecho Comn que era el resultado de convenciones o acuerdos entre los protagonistas del proceso poltico.

rea de Influencia.

Los Sistemas derivados del derecho anglosajn o que provienen de la corriente de ste son utilizados en Inglaterra, Gales, Irlanda1 y en las antiguas colonias del Reino Unido, incluyendo Australia, Nueva Zelanda, Canad (con la excepcin de Quebec, provincia en la cual se utiliza el sistema de derecho continental en el derecho civil y de derecho anglosajn en el derecho penal) y tambin los Estados Unidos (con excepcin del estado de Luisiana,

Pese a la extendida idea de que este sistema se aplica tambin en Escocia, eso no es efectivo ya que se cuenta all con un propio sistema jurdico, cual es una mezcla entre el sistema anglosajn y el sistema de derecho continental
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el cual, por su herencia francesa, utiliza un sistema de derecho continental2). En Asia, Hong Kong (como antigua posesin britnica) tambin utiliza un sistema de derecho anglosajn, lo cual est garantizado por su constitucin, que asegura que ste se mantendr vigente (pese a que la soberana retornara a China), al igual que en la India, Malasia y Singapur. En frica utiliza Sudfrica igualmente el sistema de derecho anglosajn.

Anlisis

El sistema de derecho anglosajn est basado principalmente en el anlisis jurisprudencial emitidas por el mismo tribunal que conoce dictadas por el mismo tribunal o alguno de sus tribunales superiores en aquellos casos en los que se pueden apelar las decisiones tomadas por dicho tribunal y en la interpretacin que en estas sentencias se dan a las leyes, por esta razn no es raro encontrarnos con leyes ambiguas y con vacios, basados en el hecho que el llamado a aclararlas son los tribunales por esto en Estados Unidos aun se ensean normas de la poca colonial inglesa.

Adicionalmente encontramos en el derecho Anglosajn interpretaciones judiciales que crean figuras jurdicas nuevas, mucho ms visibles en otros tiempos que ahora, en la actualidad, es mucho ms comn que las leyes creen figuras completamente nuevas o que estandaricen y fijen las reglas anteriormente establecidas por las sentencias judiciales.

Luisiana fue la primera posesin estadounidense en la que se dict un cdigo civil, basad en el Cdigo Napolenico (de 1804).
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Este sistema se basa en el anlisis de las sentencias que conducen a la norma ya que forman un derrotero por el cual tribunales y jueces deben pronunciarse en sus fallos, obligando a estos a fallar de la misma manera o forma parecida, elaborando lo que se denomina un "caso tpico", el que se compara con la caso en concreto de estudio para ver si parecido o no.

El Derecho Continental

El derecho continental europeo o solo derecho continental es el sistema jurdico que se deriva del aplicado en la Europa continental derivado del derecho Cannico y romano germnico, la caracterstica principal es que su fuente principal es la ley porque sus normas estn contenidas en cuerpos legales unitarios, ordenados y sistematizados denominados cdigos. El nombre de derecho continental proviene de la separacin geogrfica de gran Bretaa en el rea anglosajona de le denomina a este sistema Civil Law.

En este sistema las normas que rigen son emanadas del poder legislativo

ejecutivo, la norma es genrica y surge de la ley y aplicada caso por caso en los tribunales, que son interpretadas y aplicadas por el poder judicial, en este sistema las sentencias solo obligan a los tribunales inferiores a aplicar la norma segn la interpretacin.

rea de Influencia.

El Sistema continental tiene su influencia en la mayor parte de Europa, Asia y frica, as como en Sur Amrica y Centro Amrica.
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Diferencias entre ambos sistemas.

En el sistema de derecho anglosajn se le da mucha importancia a las sentencias, las cuales tienen un carcter casi sagrado.

En el Sistema Continental las sentencias slo sientan precedente si son varias y slo por razones administrativas, cualquier juez puede resolver de otra manera. Claro que en ese caso, mediante la apelacin ante el tribunal superior este puede volver a la interpretacin anterior o decidir cambiarla.

En el sistema continental la ley es muy importante, pues es lo que se interpreta, le ley contiene en gran medida la norma.

En el sistema anglosajn se interpretan las sentencias anteriores y en menor medida, las normas estn dispersas en varias sentencias, y se deben analizar todas y en conjunto para lograr entender el sistema de la jurisdiccin,

Conclusin: El estudio del derecho de un estado que utiliza el sistema continental es mucho ms sencillo que el de un estado con sistema anglosajn.

A pesar de ser ampliamente utilizado en el mundo, actualmente hallar una diferencia entre los sistemas de derecho anglosajn y continental cada da se diluye mas es cada da, porque existe la tendencia a "codificar" el derecho anglosajn y reunir las normas dispersas

en diversas sentencias en un solo cuerpo de normas. As ha sucedido, por ejemplo, en el estado de Texas (de Estados Unidos de Amrica).

Se diferencian ambos sistemas en su concepcin de la ley. El derecho continental francs napolenico (llamado tambin decimonnico, o sea del S. XIX) concibe la ley como la mxima emanacin normativa, dada por una Asamblea Legislativa soberana (el Parlamento), ante la cual no se poda hacer valer ningn derecho ms fuerte. Para el Derecho de tradicin Anglosajona, la ley es uno de los componentes que forman su "common law", y su formacin se orienta por la dialctica judicial, aunque sea realizado en su Parlamento.

Otra diferencia actualmente no tan notoria como en la histrica est en los principios en los que se basa cada sistema. El derecho continental se basa en el principio de legalidad, el derecho anglosajn en el antiguo "rule of law"(rule of law not of men: gobierno de la ley y no del hombre), que aunque similares se distancian bastante en su concepto.

Es tambin otra diferencia y consecuencia de todo lo anterior la fuente de donde se toman las sentencias.

En el derecho continental el juez no puede apartarse de la ley, es un mero ejecutor. En el derecho anglosajn se toma como fuente al complejo sistema de el "common law", compuesto por tradicin, derecho natural y ley.

La caracterstica bsica del sistema de fuentes del ordenamiento continental es el predominio de las normas escritas (leyes y reglamentos), con un papel menos importante de la jurisprudencia y la costumbre. Se pretende que las leyes regulen todas las instituciones jurdicas, dejando su desarrollo al reglamento, teniendo el resto de fuentes del Derecho un papel secundario. Esto es especialmente cierto despus de la Codificacin, que fue un proceso generalizado que se produjo en Europa destinado a elaborar cdigos que sistematizaran las distintas ramas del Derecho y lo ordenaran en ttulos, captulos y artculos. El primer cdigo fue el Civil francs de 1804 o Cdigo Napolenico.

El sistema continental y el comn han sufrido mutaciones. Se est incrementando la norma escrita. En el Derecho continental se est incrementando el derecho judicial y organismos como los tribunales constitucionales, el Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas tienen un amplio margen de decisin, ms que los jueces ordinarios

Garantas que incorpora el acto legislativo 03 de 2002.

Dentro de las garantas en materia penal incorporadas a la constitucin nacional en virtud del Acto Legislativo 03 de 2002, podemos resaltar las siguientes.

Los particulares pueden ser investidos transitoriamente de la funcin de administrar justicia en la condicin de jurados en las causas criminales, conciliadores o en la de rbitros habilitados por las partes para proferir fallos en derecho o en equidad, en los trminos que determine la ley.

Las actuaciones de la Fiscala General de la Nacin estarn sometidas a control de legalidad por parte del Juez penal que ejerce funciones de control de garantas.

La distincin de los roles de los jueces penales permitindoles especializarse en el tema que maneja segn su ubicacin dentro del proceso, el de control de garantas haciendo un ejercicio mas constitucional, el de conocimiento se adentra en el proceso como tal, en el caso concreto y el de ejecucin de penas enfilado a hacer cumplir el fallo y su respectiva sancin, jueces estos que no podrn mezclar sus funciones y no podrn confundirse en uno solo todas las funciones.

El Fiscal General podr participar en el diseo de la poltica de estado en materia criminal presentando proyectos de ley.

La Justicia material

La jurisdiccin (del latn iuris, decir o declarar el derecho) es la potestad derivada de la soberana del Estado, de aplicar el Derecho en un caso concreto, resolviendo de modo definitivo e irrevocable una controversia, es ejercida en forma exclusiva por los tribunales de justicia integrados por jueces autnomos e independientes.

Uno de los principales rasgos de la potestad jurisdiccional es su carcter irrevocable y definitivo, capaz de producir en la actuacin del derecho lo que tcnicamente se denomina cosa juzgada.

En sentido coloquial, la palabra "jurisdiccin" es utilizada para designar el territorio (estado, provincia, municipio, regin, pas, etc.) sobre el cual esta potestad es ejercida. Del mismo modo, por extensin, es utilizada para designar el rea geogrfica de ejercicio de las atribuciones y facultades de una autoridad o las materias que se encuentran dentro de su competencia; y, en general, para designar el territorio sobre el cual un Estado ejerce su soberana.

Concepto: En palabras del distinguido profesor, don Eduardo Couture: "Es la funcin pblica, realizada por los rganos competentes del Estado, con las formas requeridas por la ley, en virtud de la cual, por acto de juicio, se determinan los derechos de las partes, con el objeto de dirimir sus conflictos y controversias de relevancia jurdica, mediante decisiones bajo autoridad de cosa juzgada, eventualmente factibles de ejecucin".

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La Justicia material, no se limita a una sola rama del derecho (ni internacional, Penal, ni civil) sino que es ms bien transversal a todas ellas.

Se opone a la Justicia formal, es decir, a la justicia que imparten los jueces y tribunales de forma ms o menos imparcial, aunque ambos conceptos puedan ir de la mano en ciertos casos. No obstante en la medida en que los jueces aplican unas leyes que no tienen por objeto buscar la justicia sino unos determinados objetivos polticos, su capacidad para dictar Justicia material se ve limitada siempre por la letra de la ley, y solo pueden buscar la "justicia" dentro de sta. As pues, por mucha justicia que busque el juez en la aplicacin de una ley injusta

Se enfrentan dos posiciones: el "iusnaturalismo", que cree en un Derecho natural superior al "derecho de los hombres"; y el "iuspositivismo", que no cree en tal "derecho superior". Y el problema fundamental, es que NO HAY MANERA DE PROBAR CUL ES EL CONTENIDO DEL DERECHO SUPERIOR. En otras palabras, nunca nos pondremos de acuerdo sobre qu hace una ley justa o injusta, ms que la aplicacin correcta del sistema existente de leyes.

Si bien es cierto que los jueces solo estn sometidos al imperio de ley, no es menos cierto que el fin ltimo de todo el derecho es la justicia, entonces como podemos restarle importancia a esta. Lo explicare con aparente dilema: El hombre est al servicio del derecho derecho al servicio del hombre?

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La justicia material est ligada al sistema preconcebido; por tanto el juez no puede salirse de este marco.

Hasta la aprobacin de la Constitucin del ao 1991 en Colombia, el derecho procesal se estudi y aplic con la perspectiva de la escuela cientfica italiana que promueve ste como un mtodo, un instrumento para la aplicacin del derecho sustancial. La entrada en vigor de las normas constitucionales modernas lleva a establecer unas fuertes tensiones en la relacin derecho procesal-derecho sustancial: desde la Constitucin se promueven las teoras antiformalistas con mayor fuerza, hacia la ruptura en la aplicacin tradicional del ordenamiento jurdico; la Constitucin establece como principio la prevalencia del derecho sustancial, y adems impone el debido proceso como derecho fundamental. Todo ello implica, como se puede deducir, un mayor ndice de complejidad en las relaciones jurdicas.

La expresin justicia material en mltiples oportunidades es asimilada a la prevalencia del derecho sustancial que en Colombia se fundamenta en el artculo 2283 de la Constitucin Poltica, y han sido en muchos casos contrapuestas con el proceso judicial. Estas son ideas diversas, pero que nutren el camino que sigue la justicia judicial hacia la justicia social.

Como dice Taruffo: es sobre todo en las situaciones de crisis de la democracia y en momentos de emergencia de tendencias conservadoras, cuando resulta necesario volver a reflexionar sobre la naturaleza y las funciones de la justicia civil en el contexto del Estado

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de derecho y de las garantas relativas a la tutela jurisdiccional3 El tema se inicia con una reflexin sobre las ms comunes ideas de justicia, luego aborda una visin sobre el derecho procesal y su relacin con la prevalencia del derecho sustancial, para posteriormente analizar algunas tensiones ideolgicas que dan pie, finalmente, a entregar algunas ideas sobre el nuevo rol del derecho procesal a manera de conclusin. La metodologa de la investigacin es analtico socio-jurdico, porque tiene por objeto un fenmeno jurdico complejo y sus finalidades.

Presupone que la atribucin de los derechos es obra exclusiva de la ley sustancial, concebida como operante en una dimensin diversa y en un momento anterior respecto a aquel en que entra en juego la jurisdiccin. sta, por tanto, tendra slo una funcin de determinacin y eventualmente de restauracin de la situacin jurdica preexistente En consecuencia, el papel del juez es esencialmente de afirmacin del derecho sustancial preexistente y eventualmente, de reparacin. Se trata del juez que razona y opera mediante silogismos, que no crea Derecho, que no tiene poderes autnomos y que al final del proceso (decretado por las partes) no hace otra cosa que declarar lo que ya exista desde el principio, o sea, el estado del derecho sustancial entre ellas, por lo anterior a mi concepto es vlida la idea de que si se agota el criterio de justicia material en el ejercicio de jurisdiccin, amparado en el hecho del agotamiento de la ley en el concepto claro de aplicar justicia donde el juez de conocimiento es quien de conformidad a la ley es llamado a dirimir el conflicto que llega a su jurisdiccin. Este artculo es producto de la investigacin denominada La justicia judicial hacia la justicia social, terminada en el ao 2006, realizada por el grupo de investigaciones en derecho procesal de la Facultad de Derecho de la Universidad de Medelln y financiada por la misma Universidad. La autora particip en ella como investigadora principal
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BIBLIOGRAFA

1. La justicia judicial hacia la justicia social, Abogada y Magster en Derecho Procesal de la Universidad de Medelln, Doctoranda de la Universidad Externado de Colombia. Jefe de la Maestra en Derecho Procesal de la Universidad de Medelln. Miembro de los Institutos Panamericano y colombiano de Derecho Procesal. Lder del Grupo de investigaciones en derecho procesal, categora A Colciencias. dramirez@udem-edu.co.

2. HINESTROSA, Fernando. Derecho Civil - Primer Ao, Universidad Externado de Colombia, Santaf de Bogot D., Pgs 397 408

3. Wikipedia.

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