RESISTENCIA ESTUDIANTIL

“BARRICADA”
 INTRODUCCIÓN AL DERECHO
CAPITULO I
LA SOCIEDAD Y EL DERECHO

1. EL HOMBRE Y LA SOCIEDAD.
El hombre es el ser más extraordinario de la naturaleza, es considerado como el rey de la
naturaleza, ningún otro ser viviente, ni aun el animal más evolucionado, puede comparár-
sele, por eso, con justa razón, se considera al ser humano, dentro de la escala zoológica,
por encima de cualquier otro de los innumerables seres que habitan la tierra. Tal afirma-
ción se justifica en el sentido que éste posee un espíritu dotado de facultades intelectuales,
que hacen de él un ser racional susceptible de progresivo perfeccionamiento. Se agrega
otras características, como poder expresar sus pensamientos y sentimientos por medio del
lenguaje hablado. Por otra parte, lo distinguen de los demás animales su misma confor-
mación física y la organización de su cuerpo, mucho más perfecta que la de los animales
mejor dotados, y sobre todo por su tendencia a vivir en sociedad, de hecho, desde los
primeros momentos de la historia de la humanidad, el hombre vivió en pequeñas agrupa-
ciones.
Cuando estamos frente a un recién nacido, éste se presenta con características biológicas
que le imponen la necesidad de vivir en sociedad, y es que el hombre nace, crece y vive
en un determinado ambiente, en un determinado mundo que lo rodea; por lo tanto recibe
la influencia de ese ambiente y, a su vez, contribuye a conservarlo y modificarlo, carac-
terización que le diferencia de los otros animales sociales.

El ambiente o mundo del hombre es el más complejo que tiene que enfrentar ser viviente
alguno. En este ambiente cabe distinguir:

a) El medio físico: El ambiente físico constituye el mundo de la naturaleza, que com-

prende todos aquellos objetos y fenómenos que no son productos de la acción humana:
situación y configuración geográfica, flora, fauna, clima, alimentos, etc. El hombre
necesita del medio natural para vivir. Los diversos factores naturales influyen sobre
el hombre y, en parte muy apreciable, condicionan su manera de ser.
b) El medio social: Desde que nace el hombre vive en relación con otras personas. El
conjunto de estas personas constituyen el ambiente social, que influye poderosamente
sobre el ser humano.

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 INTRODUCCIÓN AL DERECHO
Forman el ambiente social, la familia, la escuela, los amigos, los vecinos, el centro de
trabajo, etc. Todos ellos constituyen diversos ambientes en los cuales imperan costum-
bres, creencias, ideas, tipos de tratamiento, etc., que influyen sobre el ser humano desde
que viene al mundo y determinan, de un modo muy considerable, su manera de ser, de
pensar, de sentir y de actuar.
Las primeras influencias provienen de la familia y son, Indudablemente, las más po-
derosas. Luego viene la acción de la escuela. Posteriormente y simultáneamente va
sintiendo la influencia de círculos sociales cada vez más amplios.
c) El medio cultural: El hombre vive en permanente contacto con las múltiples y variadas
creaciones del espíritu humano: edificios, máquinas, radio, televisión, periódicos, li-
bros, etc.
El conjunto de todas las creaciones del espíritu humano constituye la cultura o ambiente
cultural.
La cultura constituye el ambiente específicamente humano. No solamente porque es crea-
ción del espíritu humano, sino porque el hombre vive en estrecho contacto con dicho
ambiente, el mismo que influye de un modo decisivo en su vida, determinando su manera
de ser, de sentir, de pensar y de actuar.
De esto se colige, que el hombre no se presente como una unidad aislada, que exista sin
ninguna relación con otros seres humanos; por el contrario el hombre nace y desenvuelve
su existencia en el seno de la sociedad y de la cultura; de ahí que la Psicología social
enfatice el hecho de que los seres humanos son criaturas sociales desde que nacen hasta
que mueren. Esto significa, ante todo, que el individuo humano sólo puede desarrollar su
personalidad y toma conciencia de sí en la sociedad, a través de un proceso de interacción
con los otros individuos del grupo; sin sociedad, sin el soporte de la herencia social, la
personalidad individual ni siquiera puede llegar a existir.
Para nadie es desconocido, que pertenecemos a muchos grupos diferentes, desde el más
básico, la familia, hasta las agrupaciones infantiles, las clases en la escuela y unas cuantas
asociaciones basadas en los intereses comunes de sus miembros. Los grupo más signifi-
cativos, los que están formados por los amigos y la familia poseen una larga historia y se
extiende ante ellos una esperanza de futuro. Otros (como los miembros de un seminario
o los invitados a una fiesta) duran un corto período de tiempo y no tienen ningún futuro
previsible; pero siguen siendo grupos, porque sus miembros están interactuando y en al-
gún momento son interdependientes. Esto es lo que se denomina la socialización, o sea,

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el proceso por el cual el individuo se va adaptando paulatinamente a la vida social y cul-
tural.

En el hombre, lo social no está, pues, condicionado única o principalmente por mecanis-

mos de tipo biológico; no pertenece al mundo de lo orgánico, sino al de lo supra orgánico.
Las pautas que regulan su comportamiento no son congénitas ni se transmiten de un indi-
viduo a otro por medio de la herencia biológica, como en el caso de los insectos sociales;
son esencialmente pautas aprendidas, y por lo mismo extrañas a la rigidez propia del ins-
tinto y los caracteres genéticos. Lo biológico impone límites o se manifiesta en forma de
potencialidades y tendencias: proporciona, la materia prima que luego la cultura se en-
carga de elaborar; así, el hecho de que haya dos sexos y no más impone límites a las
formas de matrimonio (monogamia, poligamia, poliandria o matrimonio de grupo); pero
la adopción de una de ellas por un grupo determinado depende exclusivamente de la cul-
tura, inclusive la familia está basada en hechos biológicos; pero sus formas no pueden ser
explicadas biológicamente.
El papel decisivo que la sociedad tiene en el desarrollo de la personalidad aparece vívida-
mente en los raros casos de niños criados en un aislamiento más o menos absoluto, como
fue el caso de los niños-lobos relatado por Kimball Young: Se trataba de dos niñas hin-
dúes, halladas en 1920 dentro de una guarida de lobos. La más pequeña murió poco des-
pués; pero la mayor (de unos ocho años) vivió hasta 1929. No sabía hablar ni caminar,
cuando murió, había aprendido a articular algunas palabras, a comer, e incluso a vestirse.
Casos como éste ponen en evidencia hasta qué punto es imposible el desarrollo pleno de
la naturaleza humana sin el contacto del individuo con los demás. Sin duda, la naturaleza
no es creada de la nada por la sociedad; pero tampoco se desarrolla sin ella.
2. LA VIDA SOCIAL COMO PUNTO DE PARTIDA DEL DERECHO.
De lo expuesto se reconoce la necesidad de contar con un orden social, que haga posible
la coexistencia de la actividad de los hombres con relación a la actividad de sus semejan-
tes, y le permita vivir en orden, paz social y seguridad, evitando el caos, la anarquía y la
inestabilidad social. Ese orden se establece, según lo expone Germán Rojas Gonzáles, en
su Introducción al Derecho, mediante reglas de derecho, que determinan el poder de cada
individuo para actuar dentro de la sociedad en interés propio, y del mismo modo deter-
mina el límite, que de no existir lesionaría los intereses de los demás.

En igual sentido lo reflexiona Jaime Moscoso Delgado, cuando sostiene, que el orden
dentro de la sociedad no sería posible sin una cantidad de reglas admitidas y practicadas

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por los hombres en su conducta íntima y en sus relaciones de unos con otros; ello sin
desconocer que los preceptos morales, las reglas del trato social, las reglas técnicas, etc.,
contribuyen desde sus propias construcciones decisivamente a la conservación de la es-
tructura social.
Entonces siguiendo la exposición de Ehrlich la sociedad, es el rhnislio materno del Dere-
cho en constante alumbramiento; matizando y confirmando de esta manera aquel antiguo
aforismo "ubi societas, ibi ius", y cuya consecuencia inmediata es la afirmación: Que la
vida social es el punto de partida del Derecho, de donde se desprende, a su vez, dos razo-
namientos concluyentes:

a) El Derecho, que existe en determinado momento, constituye el resultado de un com-

plejo de factores sociales, así se ha sostenido que los hechos jurídicos son fenómenos
sociales, según lo expone Ramiro Villarroel Claure, en su libro de Sociología del De-
recho, afirmando en su favor, en primer lugar que estos hechos solo se encuentran en
los grupos humanos y son realizados no por individuos, sino por hombres que viven
en sociedad; la presencia de esos actos, su manifestación exterior suponen un medio
social determinado; esto significa, agrega, que la vida jurídica se desarrolla en marcos
preestablecidos que se imponen a los individuos coercitivamente, con fuerza inexora-
ble.
En segundo lugar, considera que el fenómeno jurídico obedece a la regla de la "totalidad
solidaria", que se expresa a través de la ley de la conexitud de los elementos constitutivos
de un conjunto social, los cuales se hallan imbricados en ese profundo encadenamiento
social, cada uno de los aspectos de la vida social están entrelazados en una dinámica de
permanente interferencia que denota la conexión y cohesión de las instituciones y el modo
como las partes del sistema social están ligadas cada una entre sí y en relación con el todo;
es decir que los fenómenos sociales constituyen fenómenos totales.
En tercer lugar razona, que los fenómenos jurídicos, lejos de ser acontecimientos pura-
mente materiales, implica "representaciones colectivas", traducido en ideas, creencias,
recuerdos comunes, etc., que se presentarían como patrones valorativos del grupo.

b) El Derecho, que desde un punto de vista sociológico, es un tipo de hecho social, actúa
como una fuerza configurante de las conductas, bien moldeándolas, bien intervi-
niendo en ellas como auxiliar o como palanca, o bien preocupando en cualquiera otra
manera al sujeto agente.

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3. LAS RELACIONES SOCIALES Y LAS NORMAS.

Lo expuesto puede sintetizarse siguiendo la idea de Jaime Moscoso Delgado, en el sentido
de considerar que la sociedad no es un hacinamiento de sujetos inconexos; la simple co-
existencia de hombres en proximidad espacial, aunque necesaria, no basta para que surja
el fenómeno social, éste requiere, indispensablemente, de una red de influjos mutuos de
orden mental, afectivo, volitivo y físico, llamados relaciones sociales, que se traducen en
acciones humanas.
Estas relaciones sociales deben ajustarse imprescindiblemente al Derecho, que se ve ex-
presada en normas, que en su máximo ideal aspira a ordenar la conducta del hombre al
interior de la sociedad y buscar de esta manera la materialización de los fines del Derecho,
en la perspectiva de construir una sociedad que permita una convivencia con sus seme-
jantes en el marco de los derechos, las obligaciones y las garantías. Y es que el Derecho
decisivamente contribuye a la conservación de la estructura social, mediante la legitima-
ción del orden normativo de la sociedad, en el entendido que las normas jurídicas, en
razón de su «solidez», es el ingrediente básico de la estructura social; consistencia que no
puede atribuírsele ;i otro tipo de normas, lo que no implica su desconocimiento, a lo sumo
pone de manifiesto la necesidad de ordenar jerárquicamente los diversos tipos de normas
según la relevancia que se les asigna en la conservación de la estructura social; así por
ejemplo se conoce la clásica distinción efectuada en su momento por William Graham
Sumner entre usos fuertes (que al estar estrechamente vinculados a la existencia y al estilo
de vida del grupo, acarrea sanciones graves; al menos en las sociedades complejas éstas
están expresa y claramente definidas, y su aplicación se encomienda a un órgano especial)
y usos débiles (que no tienen un carácter absolutamente obligatorio, no crean ninguna
obligación moral; su violación sólo acarrea sanciones indefinidas y espontáneas, por lo
mismo que no hay órgano social alguno competente para aplicarlas).

A medida que el hombre evoluciona, su actividad se multiplica y se diversifica y también

las normas que rigen esa actividad humana está íntimamente entrelazada, hay actos que
están sujetos a varias normas a la vez, es decir, a normal morales, religiosas, de urbanidad,
técnicas, de etiqueta y las jurídicas, ya que el ámbito de las normas se toca y llega a
confundirse.

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4. EL DERECHO Y SUS DIFERENTES PERCEPCIONES.

I. Las conceptualizaciones y caracterizaciones, tomadas del enorme conjunto de precisio-
nes sociológicas del Derecho, rescatan el rasgo caracterizador del Derecho: Un fenómeno
generado por la sociedad, Bunge sostenía que el"(.-.) Derecho supone la sociedad y es un
factor de la sociabilidad humana...", entonces como producto de la sociedad, reduciendo
su objeto de estudio a las relaciones sociales y que por esta razón, se sobrepone a cualquier
norma, porque la esencia misma está en la necesidad social, cuya finalidad es el de regular
la conducta de las personas en sociedad, estableciendo derechos, obligaciones y garantías
con la perspectiva de ajustar su conducta a un buen comportamiento.
Frente a esta forma de concebir el derecho como producto social. se alzan aquellas otras,
que las consideran como expresión cultural, como producto histórico, filosófico y norma-
tivo.
a) El Derecho como Expresión Cultural: Cultura, es el conjunto de rasgos distintivos,
espirituales y materiales, intelectuales y afectivos, que caracterizan a una sociedad o
grupo social en un periodo determinado. El término "cultura" engloba además modos de
vida, ceremonias, arte, invenciones, tecnología, sistemas de valores, derechos fundamen-
tales del ser humano, tradiciones y creencias. A través de la cultura se expresa el hombre,
toma conciencia de sí mismo, cuestiona sus realizaciones, busca nuevos significados y
crea obras que le trascienden
El Derecho pertenece al reino de la vida humana objetivada, o sea al campo de la cultura.
Hay una serie de objetos que no son hechos ni cosas producidos por la naturaleza, sino
que son creaciones de los hombres, o resultados de actividades de éstos, por ejemplo:
utensilios, máquinas, estatuas, cuadros, leyendas, mitos, plegarias, poemas, libros, rece-
tarios, máximas y reglas de conducta (morales, sociales jurídicas), modos consuetudina-
rios de comportamiento (usos, hábitos), valoraciones, instituciones, etcétera. Tales obje-
tos no son propiamente vida humana auténtica, es decir, viva; pero constituyen rastros,
huellas, resultados o productos de vidas humanas. Esas cosas constan de ingredientes ma-
teriales (por ejemplo, el mármol de la estatua, o el papel y la tinta del libro), o psíquicos
(como el recuerdo de una virtud o de una canción); pero su ser esencial, lo que son pecu-
liarmente no consiste en esos componentes, sino en su sentido o significación, esto es, en
constituir la expresión de intencionalidades humanas.

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El Derecho es una forma objetivada de vida humana. Está constituido por un conjunto de
ideas, que constituyen normas para la conducta humana. Esas significaciones fueron ges-
tadas por unas mentes humanas, y aun vividas originariamente por unos hombres (por los
que han creado una norma jurídica): Todo lo que no es cultura, es naturaleza, allá descubre
valores, transforma la realidad y crea productos culturales y entre estos productos cultu-
rales está el Derecho, que es un producto social, en la medida en que el hombre interviene
de manera directa en elaboración del derecho, el mismo que se expresa a través de normas
jurídicas como medio regulador de la relaciones sociales.
b). El Derecho como producto Histórico: La historia es entendida como la narración y
exposición de los acontecimientos pasados y dignos de memoria, sean públicos o priva-
dos, visto así nos encontramos frente a una condición de la vida del hombre. La materia
social, junto con la suma de (actores que la condicionan y que influyen sobre ella, cambia
y se transmuta al correr de la historia. Es con esos materiales, diversos en cada situación
y cambiantes, que se debe trabajar para urdir la regulación jurídica, de acuerdo con la
inspiración que sugieran los valores adecuados. El mundo en que vivimos varia de normas
y contenido, se abre o se cierra en mayor o menor número de posibilidades concretas;
consiguientemente, cambian también las necesidades de la vida humana. La diversidad
de materias sociales, su modificación en el proceso histórico, y los consiguientes cambios
que experimenta la vida humana, todo ello afecta forzosamente al problema de la realiza-
ción de los valores jurídicos.
Se hace referencia a una historia externa del Derecho, que es la historia de los órganos
productores de la norma jurídicas imperantes en la sociedad e impuestas por el Estado,
tales como la ley, la jurisprudencia de los tribunales, el derecho consuetudinario y la opi-
nión de los tratadistas. Contrario a esta categoría se tiene también de la historia interna
del Derecho, que hace referencia a la evolución de las instituciones jurídicas en general,
tales como la propiedad, la familia, el régimen de sucesiones, etc.
El Derecho comprende hoy innumerables relaciones sociales que antes no estaban regla-
das; relacione sociales, materiales o espirituales, que han progresado y que el tiempo las
ha reducido a normas jurídicas. Muchas relaciones personales que antes no estaban regla-
das, y otras que han aparecido por el progreso de la técnica, han sido incluidas en el campo
del Derecho y se ha construido una organización judicial en tal forma que no hay Derecho
que no pueda ser declarado o restaurado por un juez. Podemos decir, por eso, que el De-
recho es el armazón de la sociedad y la institución de las instituciones.

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 INTRODUCCIÓN AL DERECHO
c). El Derecho como producto Filosófico: La palabra filosofía viene de dos voces griegas,
que unidas significa "amor a la sabiduría" o, más exactamente, "aspiración a la obtención
de la sabiduría"; y debe ser conceptualiza como una forma de conocimiento que pretende
ofrecer explicaciones de los temas que analiza empleando la razón y los argumentos ra-
cionales (a diferencia de la fe o la autoridad).
En segundo lugar, la filosofía es un saber de tipo general y totalizante, pues pretende
ofrecer respuesta a cuestiones de tipo general y mantiene siempre una perspectiva totali-
zante sobre las mismas.
En tercer lugar, la filosofía es un saber crítico, pues analiza los fundamentos de todo lo
que considera y nunca se limita a aceptarlos de forma ingenua.
Siguiendo estas consideraciones, se considera que el Derecho es una expresión lógica y
ontológica en la medida que su labor y desenvolvimiento, tiene relación con aspectos
subjetivos y objetivos que son considerados por la filosofía del derecho.
La filosofía aplicada al Derecho intenta discernir las estructuras sociales generales y da
al Derecho un elemento necesario para discutir de sus fines y de sus fundamentos. Así se
distinguirán las fuentes de sus conocimientos respectivos para señalar sus límites. Con la
Filosofía del Derecho se determina asimismo el papel del Derecho con relación a la polí-
tica, la moral, la economía y la sociedad, además de discernir las fuentes específicas del
Derecho y lo que dé propio tiene el método de la Ciencia del Derecho. La dimensión
filosófica ayudará al hombre de Derecho a tomar conciencia no sólo de lo que es y no es
el Derecho, sino del papel del hombre y la sociedad.
d) El Derecho como producto Normativo: Toda sociedad está compuesta por personas, es
decir, formada por individuos racionales, regidos por normas que dirigen la conducta ha-
cia la convivencia de todos los seres, por lo que el hombre se ciñe a normas que abarcan
desde el decoro hasta la moral. El Derecho trata de sistematizar la norma en lo referente
a las formas de justicia tendientes a reglamentar la conducta humana, norma que se ca-
racteriza por la imperatividad y la objetividad.
En la actualidad se tiene una posición hegemónica respecto a que el Derecho se limita
estrictamente aun conjunto de normas jurídicas, sin el cual sería difícil e imposible con-
cebir la existencia del Derecho.

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CAPITULO II
ESCUELAS JURÍDICAS.

1. EL DERECHO NATURAL

CONCEPTO: La escuela del Derecho Natural afirma que: «Existiría un Derecho anterior
a toda ley positiva humana, que estaría fundado en la naturaleza misma del hombre y del
mundo y proporcionaría un conjunto de reglas de comportamiento de pleno valor jurídico
que todo ser humano podría conocer con su sola razón»

Derecho Natural “es el conjunto de normas jurídicas que tienen su fundamento en la na-
turaleza humana, esto es, de juicios de la razón práctica que enuncian un deber de justi-
cia“.

2. CLASES DE DERECHO NATURAL

2.1. IUSNATURALISMO O DERECHO NATURAL CRISTIANO. Que se en-

cuentra sustentado bajo los siguientes fundamentos y exponentes:

San Pablo. La ley natural es común a todos los hombres porque todos
ellos son iguales

San Agustín. El Dios Natural es la «ley eterna», la razón misma de Dios

como su voluntad que manda la conservación del orden por él creado
y prohíbe que sea destruido

Santo Tomás de Aquino. La ley no es el modo humano de realizar la

ley eterna Derecho natural profano

Sócrates, Platón y Aristóteles distinguen entre la ley verdadera y justa,

por un lado, y la ley positiva por otro

Lo mismo hacen los ESTOICOS que a su vez influirán en el jurista

romano CICERÓN q aceptará una ley verdadera que es la recta razón
conforme a la naturaleza, eterna e inmutable

Hugo Grocio. El DN es el dictado de la recta razón que indica un acto, según sea
o no conforme a la naturaleza racional y social

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3. IDEAS CENTRALES DEL IUSNATURALISMO

El Derecho es producto de la inspiración divina, Dios coloca en la mente de los hombres

los principios y normas jurídicas
El Derecho es producto de la naturaleza humana, esto quiere decir, es producto de la
racionalidad humana. El ser humano como ser racional crea, enseña y aplica los principios
y normas jurídicas que regulan su conducta en forma anterior a la ley positiva.

El Derecho natural, por la inspiración divina o la racionalidad humana, expresa los valores
de justicia. El Derecho positivo humano es un medio para llegar y realizar dicha JUSTI-
CIA.

4. EL POSITIVISMO JURÍDICO

CONCEPTO. Viene a responder a la concepción iusnaturalista del Derecho

El Positivismo Jurídico es una teoría que explica el Derecho de la siguiente manera:

El Derecho es el Derecho positivo

El Derecho positivo es el Derecho aprobado por el Estado

El Derecho positivo es independiente de la religión, independiente de la

moral e independiente de los valores.

5. CORRIENTES POSITIVISTAS DEL DERECHO. Tenemos las siguientes:

VOLUNTARISMO JURIDICO. «El Derecho es, ante todo, lo mandado por la autori-
dad. El acto de imperio por el cual la autoridad declara obligatoria una determinada con-
ducta».

SOCIOLOGISMO JURIDICO. «El Derecho está constituido por realidades sociales.

Tiene una visión empírica del Derecho».

EMPIRISMO JURÍDICO «El Derecho es algo externo, real, dado, objetivo: se conoce
solo por la experiencia».

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 INTRODUCCIÓN AL DERECHO
EL FORMALISMO JURIDICO-RACIONALISTA. Hans Kelsen (1881-1973). TEO-
RIA PURA DEL DERECHO

LA TEORIA MARXISTA DEL DERECHO. Todos los sistemas jurídicos desde el

inicio de la Historia hasta nuestros días han sido creados por la clase económica domi-
nante.

LA CIENCIA JURIDICA VIVA. «El estudio de los fenómenos económicos, políticos,

sociales, culturales y naturales que tienen expresión normativa».

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 INTRODUCCIÓN AL DERECHO

CAPITULO III

HISTORIA DEL DERECHO

1. CONCEPTO. La Historia del Derecho es el estudio ordenado, metódico y siste-

mático del Derecho del pasado.

2. CLASIFICACION.

2.1. HISTORIA EXTERNA DEL DERECHO. Es el estudio en forma orde-

nada, metódica y sistemática, de las fuentes del Derecho. Esto quiere decir
es el estudio de la ley, la costumbre, la jurisprudencia y la doctrina del
pasado.

2.2. HISTORIA INTERNA DEL DERECHO. Es el estudio, en la misma

forma, de las instituciones jurídicas del pasado, como por ej. la familia, el
matrimonio, la propiedad, desde el punto de vista jurídico.

3. CONCEPTOS DE SISTEMA JURÍDICO

3.1. SISTEMA JURÍDICO DESDE EL PUNTO DE VISTA JURÍDICO

POSITIVISTA.

«El sistema jurídico u orden jurídico es el conjunto de normas jurídicas vinculadas lógi-
camente entre sí, de manera que se considera que las normas especiales deban pensarse
como derivadas de normas generales»

3.2. CONCEPTO AMPLIO E INTEGRADO DE SISTEMA JURIDICO

«Es el conjunto de principios y normas jurídicas que se formulan y se aplican en una o

varias regiones geográficas, que tienen una determinada concepción del mundo y una
manera de vivir y hacer su vida. En otros términos es el conjunto de la visión del mundo
que tiene un pueblo o varios pueblos de la humanidad, su manera de vivir y hacer su vida
y su forma y manera de regular normativamente su v existencia” (Raúl Aráoz Velasco)

4. LOS GRANDES SISTEMAS JURÍDICOS. Los grandes sistemas jurídicos son:

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 INTRODUCCIÓN AL DERECHO
El sistema jurídico romano-germánico, el sistema jurídico del common law, el sistema
jurídico socialista, los sistemas filosóficos-religiosos, y los sistemas jurídicos de los pue-
blos y naciones indígena originarios campesinos, que consisten:

a) EL SISTEMA ROMANO-GERMANICO
CONTEXTO. Roma tuvo la capacidad de crear un derecho que llegó a una gran parte de
la humanidad.

La máxima expresión del Derecho Romano es obra del Emperador Justiniano que logró
construir con sus jurisconsultos los siguientes textos: EL DIGESTO, EL CODIGO, LAS
NOVELAS Y LAS INSTITUTAS.

Roma fue invadida por los bárbaros que hicieron desaparecer el imperio romano del oc-
cidente, sólo quedó una parte el imperio romano del oriente

Con la caída del imperio romano los pueblos siguen viviendo con sus propias leyes. En el
oriente la obra de Justiniano fue sustituida por textos más sencillos y accesibles.

El Derecho de los bárbaros se basó en sus costumbres diferentes de acuerdo a las tribus
(poco estables), no regulaban la totalidad de las relaciones sociales.

Es la época de la Edad Media (oscurantismo), en que no existe la libertad de pensamiento

ni expresión. El dominio dogmático de la iglesia católica castiga en la hoguera todo nuevo
pensamiento mediante el tribunal de la Inquisición.

En la Edad Media “el reinado del Derecho cesó de existir, tanto entre particulares como
entre grupos sociales, los litigios se resuelven de acuerdo con la ley del mas fuerte”

El cristianismo propone construir una sociedad basada en la solidaridad y la caridad, me-

diante el arbitraje antes de llegar a los tribunales…el propio Derecho es considerado un
mal

Aparece el Renacimiento en los siglos XII y XIII, empieza a resurgir la libertad de pen-
samiento, la libertad de expresión, esta libertad busca recuperar el pensamiento clásico de
los griegos y los romanos y sobre esa base construir nuevas ideas y nuevos pensamientos
que significan el avance de la humanidad.

«La nueva sociedad, la sociedad del Renacimiento, «toma otra vez conciencia de la ne-
cesidad del Derecho, piensa que únicamente el Derecho puede garantizar el orden y la
seguridad que exige el plan Divino y que hace posible el progreso»
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 INTRODUCCIÓN AL DERECHO
 El sistema jurídico romano germánico (SJR-G) aparece en el siglo XIII cuando un
monje de la Universidad de Bolonia-Italia, un filólogo llamado IRNERIO, al bus-
car papeles antiguos encontró un ejemplar de Digesto en tres volúmenes llamando
la atención de los juristas, se puso a estudiar el Digesto y consiguientemente el
Derecho Romano
Las universidades principalmente italianas y germanas consideran que, el Derecho Ro-
mano es digno de ser estudiado, construido y enseñado

LA ESCUELA DE LOS GLOSADORES. Con Irnerio a la cabeza se ocupa de

estudiar e interpretar el Derecho Romano, como resultado de tal estudio e interpretación
escribían al margen del texto legal una GLOSA, que es la explicación e interpretación
científica del Derecho Romano por los profesores universitarios. Fueron los primeros
científicos del Derecho.

LA ESCUELA DE LOS POSTGLOSADORES. Surge en el siglo XIV. «Los científi-

cos del Derecho que en las universidades están estudiando el Derecho llegan a constatar
que el Derecho Romano necesita evolucionar de acuerdo a las necesidades y exigencias
de las relaciones sociales a las que tiene que regular, entonces, estos juristas ya no se
conforman con la sola explicación de la norma jurídica como los glosadores»

Buscan la interpretación del nuevo sentido y nueva significación de las normas jurídicas
del Derecho Romano (DR) que respondan mejor a las nuevas exigencias de las nuevas
relaciones sociales.

El resultado fue que el Derecho Romano enseñado en la universidad coincidió cada día
menos con el Derecho Romano originario y se convirtió, poco a poco, en un Derecho
Romano modernizado, aplicable a las nuevas condiciones

LA ESCUELA DEL DERECHO NATURAL.

Triunfa en los siglos XVII y XVIII para juntar o amalgamar las costumbres locales y
regionales en base a los principios inmutables y universales del Derecho natural.

Resuelve el conflicto entre la caridad y la solidaridad con el Derecho y la Justicia.

SANTO TOMAS DE AQUINO dice: LA FILOSOFIA Y EL DERECHO PRECRIS-
TIANO, con base en la RAZON, se adaptan en buena medida A LA LEY DIVINA

LA ESCUELA CIENTIFICA DE LOS HUMANISTAS. Triunfa en Francia en el S.

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 INTRODUCCIÓN AL DERECHO
XVI. A la vez de la restitución de la pureza del DR, plantean soluciones razonables pró-
ximas a las del DR

Las universidades europeas enseñaban el Derecho enseñando el Derecho Romano asistido

del Derecho Canónico, más tarde aparece la enseñanza de los Derechos Nacionales.
Se comenzó a enseñar el Derecho sueco recién a partir de 1620.

En París se creó la cátedra de Derecho francés en 1679.

En la mayor parte de los países europeos, en sus universidades, empezó a enseñarse su

Derecho nacional hasta el siglo XVII.

El estudio de los Derechos nacionales fue secundario en relación a la enseñanza del De-
recho Romano

ELEMENTOS:

1. LA FILOSOFIA GRECO-ROMANA. Sócrates, Platón, Aristóteles, los Estoicos

que echaron las bases para la construcción del Derecho natural.

2. La Filosofía Cristiana de San Agustín y Santo Tomás que aportaron los funda-
mentos filosóficos y teológicos para la construcción del Derecho Natural.

3. El Desarrollo de este Sistema Jurídico fue el resultado de la Doctrina elaborada

por las universidades. Siendo la doctrina la principal fuente de este sistema en su etapa
de su formación

4. Es un sistema jurídico eminentemente racionalista: El Derecho es producto de la

razón humana, como revelación o como creación, se conoce mediante la razón, se enseña
y se aplica mediante la razón.

5. Es un sistema jurídico basado en el método deductivo, que consiste en partir de

conceptos generales para llegar a hechos particulares, alejado de la realidad práctica.

6. Es un Derecho que se considera solamente un medio para llegar a un fin que, es

la paz, la seguridad y la justicia.

SU EXPANSIÓN EN EL MUNDO

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 INTRODUCCIÓN AL DERECHO
El SJR-G se expandió a través de la colonización de muchas regiones del mundo por los
países europeos y la TÉCNICA DE CODIFICACION QUE HA FACILITADO SU RE-
CEPCION. «Ha rebasado ampliamente las fronteras del antiguo imperio romano y ha
conquistado, especialmente, toda la América latina, una gran parte de África, los países
del cercano oriente, Japón, Indonesia» (René David).

SU LLEGADA A BOLIVIA. Este sistema jurídico llega a Bolivia por el camino de la

conquista que trae el Derecho español y posteriormente, ya en la República, por el camino
de los códigos napoleónicos
2. EL COMMON LAW

SIGNIFICACIÓN JURÍDICA. El common law es un sistema jurídico que comprende

el derecho de Inglaterra y los derechos que han tenido como modelo al derecho ingles. Es
el derecho común a toda Inglaterra en oposición a las costumbres locales.

Es el derecho creado por decisiones de los tribunales; en Inglaterra surgieron, simultánea-

mente, dos cuerpos de normas diferentes: la equity y el common law, y ambos fueron
adoptados como base del derecho de los estados estadounidenses y se caracterizan por el
hecho de que se basan más en la jurisprudencia que en las leyes.

2.1. ELEMENTOS FILOSÓFICOS, TEÓRICOS Y METODOLÓGICOS DEL

COMMON LAW

1. LA FILOSOFIA EMPIRISTA INGLESA

2. EL METODO INDUCTIVO, QUE CONSISTE EN PARTIR DE HECHOS PAR-

TICULARES PARA LLEGAR A CONCEPTOS GENERALES

3. ES OBRA DE LOS JUECES Y DEL REY

4. ES UN DERECHO, PRINCIPALMENTE, PROCEDIMENTAL Y NO ES UN

DERECHO SUSTANTIVO.

Sus fuentes son la costumbre y el precedente o la jurisprudencia

3. EL SISTEMA JURÍDICO DE LOS PAÍSES SOCIALISTAS

Es producto de la revolución socialista rusa y de las revoluciones socialistas del mundo,

su base filosófica. Es el marxismo: el materialismo histórico y el materialismo dialéctico.
Es el derecho vigente en los países socialistas (antigua URRS, Cuba)

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 INTRODUCCIÓN AL DERECHO
El sistema socialista tiene como objetivo la toma de poder por el partido comunista y la
organización de las instituciones jurídicas en beneficio de la clase de obreros y campesi-
nos comprendiendo diferentes mecanismos :
• nacionalización del comercio exterior
• nacionalización de los bancos
• nacionalización y socialización de las empresas de transporte
• socialización de la gran industria, entre algunos.
3.1. SUS CARACTERISTICAS:
1. Su fuente principal es la ley, que expresa la voluntad del pueblo expresada por el
partido comunista.
2. Expresa la voluntad del poder
3. los conceptos y categorías, en lo correspondiente, se basan en el sistema romanoger-
mánico.
4. LOS SISTEMAS FILOSOFICOS O RELIGIOSOS

• EL DERECHO MUSULMAN. “conjunto de normas relativas a las relaciones

humanas que se derivan de la religión musulmana”

• EL DERECHO HINDÚ. «No es el derecho de la india, esta constituido por el

conjunto de preceptos que se imponen, con fuerza legal a todos los fieles de la
religión hindú, cualquiera que se el país en que se encuentran»

• EL DERECHO CANONICO. «es el conjunto de normas jurídicas aplicables a

los cristianos…los canonistas se contentan con la formulación de ciertos princi-
pios cuya aplicación deben llevar los estados si se quiere dar satisfacción a la mo-
ral cristiana y a cuyos mandamientos deben conformarse, en cualquier caso, los
fieles»

5. SISTEMAS JURÍDICOS DE LAS NACIONES Y PUEBLOS IOC

CONCEPTO. Son el conjunto de principios y normas jurídicas construidos y aplicados

por las naciones y pueblos indígena originario campesinos.

Son verdaderos sistemas jurídicos. Cumplen con todos los requisitos de un sistema jurí-
dico.

• Tienen una concepción diferente del mundo.

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 INTRODUCCIÓN AL DERECHO
• Corresponden a culturas diferentes

• Tienen una manera diferente de regular normativamente su existencia.

CAPITULO IV
LA SOCIEDAD Y DIVERSAS FORMAS
DE NORMATIVIDAD
1. GENERALIDADES.
Desde que el hombre buscó la ayuda de sus congéneres, ya sea para cazar, defenderse o
reproducirse, surge el ser social; activo participe de las relaciones sociales, y es entonces
que no tardó en percatarse que la realidad social se presentaba como "no normada", sin-
tiendo desde los tiempos más remotos y primitivos, la necesidad de establecer formas para
regular su conducta de manera individual y como conglomerado social, creando para su
vida de relación social normas de menor o mayor magnitud. Jaime Moscoso, sostiene que
en la infancia de la sociedades, la conducta de los hombres se rige de manera total por la
absorbente fuerza de la costumbre tradicional, que con el transcurrir del tiempo, según lo
sostenía Aguilar Peñarrieta, podría convertirse en disciplinas jurídicas; tal aspiración ini-
cialmente enclaustrada se explica en consideración a su fuerte concepción de norma indi-
ferenciada: Que es todo a la vez y nada de esto en particular y con plenitud, y que con el
transcurso del tiempo y la evolución de la sociedad se fueron diferenciando en normas
jurídicas, morales y del trato social los mismos que en el presente aunque contengan el
común denominador de regular la conducta del hombre, se encuentran plenamente dife-
renciados.
En este capítulo me ocupare de estas formas de normatividad, que se generan principal-
mente por la actividad humana para reglar su vida social, que se expresan en los hábitos,
los usos y la costumbre.

2. EL HÁBITO.
HI hábito es una disposición adquirida y durable para realizar determinados actos con
creciente facilidad y destreza, que necesitan una etapa de formación o aprendizaje, con

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 INTRODUCCIÓN AL DERECHO
plena intervención de la conciencia del individuo; pero a medida que se ha ido apren-
diendo, los actos respectivos se han ido volviendo automáticos y por lo tanto extra-cons-
cientes.
a) Clases de Hábitos: La distinción entre los hábitos, se halla en consideración a la in-
tervención de la conciencia, así cuando los hábitos que se forman sin intervención de
la conciencia; es decir sin que el individuo se dé cuenta, nos encontramos frente a los
hábitos pasivos; por ejemplo el hábito de vivir en una región de altura, en un principio
el organismo del individuo se siente afectado; pero poco a poco se va adaptando hasta
sentirse cómodo cuando ya se ha habituado. El ejemplo de referencia pertenece a los
llamados hábitos biológicos, también es frecuente hablar de los hábitos orgánicos o
motores (como la realización de determinados movimientos: nadar, saltar, bailar, es-
cribir a máquina, etc.) y de los hábitos psicológicos (como las operaciones y actitudes
mentales: sumar, restar, escuchar buena música, etc.).
b) Características del Hábito: Se reconoce como sus características: 1) Es individual,
porque es algo que aprende un determinado individuo o que se forma en él, no es el
cómo instinto que es propio de toda la especie, ejemplo el hábito de escribir a má-
quina, de ahí que no todos los hábitos constituyan usos; 2) Es adquirido, el hábito se
aprende, no nace con el individuo, nadie nace sabiendo bailar, aprende a bailar; estos
hábitos se fijan en la extra-conciencia mediante la memoria y 3) Es perfectible, es
decir, susceptible de mejoramiento. Dentro de la naturales limitaciones individuales,
así por ejemplo, el que recién está aprendiendo a nadar, siente inseguridad y realiza
torpes movimientos; pero a medida que va practicando, se va volviendo más diestro
y seguro 3. LOS USOS Y LOS USOS SOCIALES.
3.1. Los Usos.
El Diccionario de Ciencias Jurídicas, Políticas y Sociales de Manuel Osorio, refiere que
los usos, son una forma rudimentaria o inicial del derecho consuetudinario, menos so-
lemne que ésta y que suele convivir como supletorio con algunas leyes escritas; por ello
Pérez Pinzón, sostiene que los usos son las pautas menos imperativas y equivalen a eti-
quetas, opiniones y convencionalismos, lo que concuerda con el pensamiento de Rocco,
que explica que en el derecho moderno el término uso es amplio, que comprende desde
la simple habitualidad individual hasta la verdadera y propia costumbre jurídica. En tér-
minos concretos los "usos", son modos peculiares de obrar o de proceder, constituyen un

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 INTRODUCCIÓN AL DERECHO
elemento de la situación de hecho, particular y concreta, como tal no se presenta las ca-
racterísticas de publicidad y uniformidad; en tal sentido no todos los hábitos constituyen
usos ni todos los usos se constituyen en costumbre.

3.2. Los Usos Sociales.

Son las prácticas generalmente admitidas en una comunidad o en algunos sectores. Varían
según las épocas y los países; pero en general son numerosísimos; la mayor parte de nues-
tros actos están sujetos a ellos. La forma de vestir, de comportarse con los demás, incluso
de ordenar la mayor parte de los aspectos de nuestra vida, viene determinada por tales
usos, cuya importancia es enorme. Su parecido y sus conexiones con las normas jurídicas
son también grandes.
Ciertos usos sociales son más respetados y estimados que bastantes normas jurídicas. Ha
habido casos en que un uso ha durado siglos contra toda clase de prohibiciones jurídicas,
morales y religiosas, tal es el caso del duelo o desafío que solo ha desparecido en los
últimos cincuenta años, y más por la evolución de las costumbres y de la mentalidad que
por efecto de la legislación que la prohibía. También propina que es un mero uso social
y, sin embargo ha resistido victoriosamente a no pocos esfuerzos porque diversas razones
se han hecho para acabar con ella
En cuanto al contenido de los usos sociales tampoco existe una diferencia muy clara con
el que presentan a veces las normas jurídicas. En muchos casos coinciden unos a otros.
Así el no robar, además de un precepto jurídico es un uso social, salvo en ciertos círculos
(los delincuente habituales). Por otro parte los usos proporcionan en bastantes ocasiones
la materia prima con que se forman las normas jurídicas.
Los usos sociales integran reglas que carecen de medios coercitivos para su aplicación,
no son normas obligatorias como las jurídicas; sin embargo se observan en la vida diaria,
como razón de la mutua convivencia y hasta de la conveniencia individual, a la espera de
adecuada reciprocidad.
Entonces los usos sociales, constituye la práctica, estilo o modo de obrar colectivo o ge-
neralizado que se ha introducido imperceptiblemente y ha adquirido fuerza de ley. El uso
es sinónimo de modo de proceder y configura un elemento de la costumbre en su fase
embrionaria, por ello sostiene Bonilla, que el uso es la causa, y la costumbre, el efecto.
Las partidas expresaban que el uso es cosa que nace de aquellas cosas que el hombre dice
o hace, y sigue continuadamente por gran tiempo, agregando que del uso nace tiempo y
del tiempo costumbre.

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 INTRODUCCIÓN AL DERECHO
Conforme a estas explicaciones, los usos son modos de proceder o de obrar que tienen los
individuos al interior de la sociedad, ésta recoge ciertos usos, los asume para luego trans-
formarlo en algo extra-individual y los convierte de ese modo en costumbre.
4. LA COSTUMBRE.
Cuando un habito social se prolonga, acaba por convertirse en obligatorio, basado en la
creencia que los individuos tienen de su imperio: Así lo acostumbrado se transforma en
lo debido; en ese sentido, se entiende que es un uso que existe en el grupo social que
expresa el sentir jurídico de los que componen ese grupo, que a fuerza de repetirse por
necesidad o tradición se convierten en dirección común.
En los orígenes de todos los pueblos, fue la costumbre la que consagró la práctica jurídica
diaria, la que impuso un modus vivendi que se hizo imprescindible a todos. La formación
del Derecho de modo consuetudinario es síntoma de los tiempos antiguos. Aparece allí
donde predomina la acción espontánea de un grupo social. Los grupos sociales primitivos
se caracterizaron por poseer diversos sentimientos que supieron exteriorizar en sus prác-
ticas cotidianas: Uno de ellos, y quizá el más importante es el sentimiento de justicia que
se va imponiendo en lento; pero seguro avance.
En un principio el Derecho consuetudinario fue eminentemente oral, el hombre realizaba
actos, luego los repite y se va acentuando por la repetición constante, la necesidad de
cumplir ese y no otro acto. Con el tiempo el acto se hace imprescindible e irreemplazable,
logrando plasmarse luego en un uso que norma determinada actividad; claro está que no
sólo bastaba la continuidad del acto, sino que a su lado debió marchar su obligatoriedad.
Las normas, primero son seguidas por el hombre primitivo sin tener conciencia clara so-
bre la razón que las sustenta; son normas que se encuentran en los mismos hechos y se
materializan en las costumbres. Luego se desarrolla la razón, se van interpretando las
costumbres, se las declara y por último se escribe todo lo que hasta ese momento se había
practicado.
Las prácticas tradicionales de los primitivos, se van traspasando de padres a hijos, cons-
tituyéndose de esta manera un carácter uniforme en la vida social y jurídica de aquellas
gentes. Lo que se ha realizado siempre, permanece incólume en el pensar del hombre
primitivo y se confunde con la idea de lo que debe hacerse. No se anima a crear nuevos
modos, porque la fuerza de la imitación y el habito hacen de ese acto el modelo perfecto.
Entonces las normas consuetudinarias tienen un origen extra estatal surgen en los grupos
sociales cuando se puede hablar (dentro de los mismos) de una efectiva acomodación,
generalizada y prolongada en el tiempo, a tales normas. Para muchos autores, la "opinio

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 INTRODUCCIÓN AL DERECHO
iuris" es un requisito ineludible de la norma consuetudinaria; se quiere decir con ello que
la regla consuetudinaria se practica en el convencimiento de que es Derecho, de que es
una norma vinculante, pues existe el deber de cumplirla. En las sociedades modernas la
costumbre, fuente independiente de Derecho, es fuente subsidiaria que sólo regirá en de-
fecto de ley aplicable.
a) Procedencia etimológica y concepto: Etimológicamente viene de la locución latina
Cosuetumen, por consuetudo, y que hace alusión al hábito, modo habitual de obrar o
proceder establecido por tradición o por repetición de los mismos actos y que puede
llegar a adquirir fuerza de precepto. La costumbre, según Bobbio citado por Echandía
son «(...) las reglas de conducta que se forman en el seno del grupo social por repeti-
ción constante de acciones u omisiones, con la convicción por parte de los coasocia-
dos de su necesidad y obligatoriedad jurídica...».
Desde un punto de vista jurídico se llama costumbre a la norma de conducta nacida en la
práctica social y considerada como obligatoria por la comunidad. Su núcleo originario es
un uso o práctica social; pero se diferencia de los usos sociales, en general en que la
comunidad lo estima obligatorio para todos de forma que su violación acarrea una res-
ponsabilidad de tipo jurídico y no meramente una reprobación social.
El núcleo originario de la costumbre es el uso o práctica social; pero se diferencia de los
usos sociales, porque la colectividad la considera obligatoria para todos y su violación
trae responsabilidad jurídica y reprobación social. Por ello es que se sostenga que tiene
un sentido impersonal, es decir que no pertenece al patrimonio de un determinado sujeto,
sino al conjunto de personas que integran una determinada sociedad o grupo cultural.
b) Elementos de la Costumbre: Para su mejor comprensión y teniendo en cuenta la va-
riedad de elementos de la costumbre, puede dividírselo, como se lo viene haciendo de
tiempo atrás, en elemento interno ó psicológico y elemento externo o material. En esta
simple división se encierra con inteligencia todo lo referente a los elementos primarios
y secundarios de la costumbre.
El elemento interno, consiste en la llamada opinio juris u opinio necesitatis, gira en torno
a considerar la convicción del carácter jurídicamente obligatorio del uso. Esto implica
reconocer el consentimiento del pueblo dado por sus representantes legales. Otros han
dicho que el elemento interno de la costumbre debía buscarse no en el consentimiento
tácito del pueblo, sino en la convicción jurídica del pueblo de su obligatoriedad; como tal

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 INTRODUCCIÓN AL DERECHO
se encuentra enclavado en el sentimiento jurídico de los grupos sociales, o sea la convic-
ción jurídica de que el deber de obrar de ese modo, es un deber jurídico, ello implica el
convencimiento de que es jurídica, que tiene consecuencias jurídicas.
El elemento externo, se traduce según lo expone Enrique Vescovi, en la repetición de
cierto uso, en forma general y durante un cierto tiempo; es decir, que el uso debe ser
uniforme, general y constante.
c) Características de la Costumbre: Se reconoce como características de la costumbre,
las siguientes:
1) Generalidad: El uso debe ser general, puesto que sólo de esa manera puede convertirse
en norma jurídica.
2) Antigüedad: La costumbre requiere de larga tradición, es inveterada, ha de ostentar la
adhesión de los progenitores ya desaparecidos para ser respetada como precioso le-
gado, esto significa que es producto de generaciones pasadas.
3) Uniformidad: Expresado en que la costumbre tenga el mismo sentido, que su signifi-
cado intrínseco corrobore una misma idea normativa.
4) Notoriedad: Los usos colectivos sobre los que se asientan la costumbre jurídica han
de ser públicos y ostensibles, tales que puedan ser conocidos y aceptados por todos.
5) Clases de Costumbre: Es clásica la enumeración de tres formas da costumbres jurídi-
cas relacionadas de una u otra manera con la ley. Para lograr una neta diferencia entre
costumbre y ley, es necesario tener presente que la costumbre es una manifestación
espontánea del Derecho, mientras que la ley, es manifestación reflexiva y mediata del
mismo.
La clasificación anunciada responde a los siguientes criterios:
1) Costumbre según ley: Es aquella que realiza una constante aplicación de la norma
legal, sin contradecir sus exposiciones y ajustándose a su letra; por ello se dice que
sirven para completar la ley por disposición expresa de ésta.
2) Costumbre fuera de ley: Que tiene como norte, el corregir los errores o deficiencias
que presenta la norma legal. Debe prever aquello no previsto por la ley.
3) La Costumbre contra ley: Es aquella que puede derogar la ley perjudicial.

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 INTRODUCCIÓN AL DERECHO

CAPITULO V
LAS NORMAS MORALES

1. LA MORAL Y LAS NORMAS MORALES.

Si bien es cierto que todo el ordenamiento jurídico de un Estado, en una época determi-
nada, se apoya y se basa en la ideología ético-moral imperante en ese lugar y en ese mo-
mento histórico, debe tenerse presente que la zona específica de la Moral es distinta a la
zona específica del Derecho. Sostenía Carlos Octavio Bunge, en su libro "El Derecho"
que: «(...) No se ha dado hasta ahora el caso de una sociedad civilizada cuyo Derecho esté
en contradicción con la Moral. Los preceptos jurídicos corresponden siempre, por medio
directo o indirecto, a los preceptos morales...».
Moral y Derecho son tipos de normas que se dirigen a la conducta humana, por consi-
guiente, es obvio que tanto la Moral como el Derecho han de referirse a valores intrínse-
camente relacionados con la conducta como es el caso de los valores éticos; así la ética
abarca no solamente la moral, sino también lo jurídico; pero sucede que aun siendo éticos
los valores hacia los que apunta el Derecho y en los cuales éste debe inspirarse, tales
valores de orientación para lo jurídico son diferentes de los valores pura y estrictamente
morales.
La presencia en la sociedad de la Moral y del Derecho, no significa que el campo de la
conducta humana quede dividido en dos sectores, de los cuales uno se entregue a la Moral
y el otro al Derecho y en realidad esto no es así; pues todo el comportamiento humano es
objeto de consideración, a la vez por la Moral y por el

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 INTRODUCCIÓN AL DERECHO
Derecho, si bien desde diverso punto de vista y, además, atendiendo a diferentes aspectos
del mismo. Así, por ejemplo: la moral nos obliga a esforzarnos por hallar la verdad, y, en
cambio, el Derecho garantiza la libertad de pensamiento decretando que éste quede exento
de la intervención coercitiva; la moral prescribe una cierta conducía en materia sexual, en
tanto que el Derecho se limita a prohibir determinados actos (violación, abusos deshones-
tos, etc.) y garantiza como jurídicamente permitidos todos los demás, entre los cuales
pueden figurar algunos que sean moralmente prohibidos. La moral está entendida como
la ciencia que trata del bien en general, y de las acciones humanas en orden a su bondad
o malicia.
2. CONCEPTO Y CARACTERÍSTICAS DE LAS NORMAS MORALES.
La conducta humana puede ser considerada también en relación con el sujeto mismo que
la cumple, no ya en relación con los demás individuos con quienes conviven: todos los
individuos tienen un criterio interno que dirige su actividad, entonces se entiende que las
normas morales, son aquellas que gobiernan la vida íntima del hombre, son reglas y prin-
cipios internos de la conducta humana que indican cuales son las acciones buenas o malas
para hacerlas o evitarlas. La norma moral sólo regula los actos internos, la causa psicoló-
gica que produce la conducta humana, su sanción será con el cargo de conciencia que
regulan el comportamiento del hombre y de este con otros dentro de la sociedad; en ese
sentido las normas morales: a) descansan sobre el peso de la opinión social colectiva, b)
No son estáticos, cambian con el tiempo, c) Son el reflejo de las condiciones de la vida
material de la sociedad, d) Permiten discernir la idea del bien y expresadas en formas
típicas y de expresión de los actos humanos.
2.1. Características.
Sus características son las siguientes:
a) Unilateralidad: La moral es unilateral porque sus normas actúan en el fecundo y asom-
broso mundo interior del hombre, donde es suficiente la representación de su mandato
para cumplirlo o, responsablemente infringirlo.
El orden de la Moral es el que debe producirse dentro de la conciencia, dentro de la
intimidad, entre los afanes, las motivaciones, los propósitos, etcétera; es el orden inte-
rior de nuestra vida auténtica, es decir, de la vida que cada cual vive por su propia
cuenta de modo intransferible.
b) Interior: Corresponde a la norma moral el ámbito de las intenciones, el trasfondo en
que anida el móvil de la acción, el porqué de la decisión de obrar; en una palabra, la
conciencia del individuo.

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 INTRODUCCIÓN AL DERECHO
c) Autónoma: Expresa la autosuficiencia de uno para darse o aceptar por sí, para sí y ante
sí su propia regla de conducta, su gobierno propio. Para que un determinado deber
moral gravite como tal, concreta y singularmente, sobre un individuo, es preciso que
este se halle persuadido de su obligatoriedad. El sujeto obligado por la norma moral
debe reconocer en el fondo insobornable de su conciencia el valor inherente a la con-
ducta prescrita; sin esta convicción profunda y sin mácula, no existe deber moral con-
creto para el hombre
d) Incoercible: En oposición a la coercibilidad del derecho se encuentra la incoercibilidad
de la moral, porque ésta supone y requiere imprescindiblemente de la espontánea de-
cisión del individuo para que su conducta sea valiosa. Precisa que el sujeto obre por sí
mismo, voluntariamente, por propia vocación, en uso de su albedrío. Solo el acto libre,
incontaminado de intereses subalternos o egoístas, tiene relieve moral; los demás no
asoman a su lumbre.
3. RELACIÓN ENTRE LA MORAL Y EL DERECHO.
En cuanto a las relaciones entre Derecho y Moral, se han formulado las siguientes teorías:
a) Teorías que preconizan una inserción del Derecho en la Moral, o Viceversa: Teo-
ría que define las relaciones entre el Derecho y la Moral como dos círculos con-
céntricos de diverso radio, es decir como dos disciplinas que comparten esencial
e íntegramente sus materias de regulación y de análisis. Dos variantes principales
existen de esta primera postura doctrinal: Una primera versión, en la que el ámbito
de la Moral se considera más amplio que el Derecho (El radio de la primera es,
mayor que el del segundo); y una segunda que defiende exactamente lo contrario:
la mayor amplitud del Derecho respecto de la Moral. En todo caso, y sea como
fuere, la identificación entre las respectivas materias objeto del Derecho y de la
Moral es integral.
b) Teorías que sostiene una identificación parcial entre Moral y Derecho: Estas teo-
rías afirman que sólo en concretos ámbitos, materias o sectores de regulación
donde se produce esa identificación o especial conexión entre ambas disciplinas,
es decir se resaltan los ámbitos de recíprocas influencias entre el Derecho y la
Moral. Estas teorías se fundaban en que alguna zona del Derecho era indiferente
a la Moral (disposiciones sobre tránsito por ejemplo) y que algunas obligaciones
morales eran indiferentes al Derecho (obligación de ayudar al prójimo, obligacio-
nes naturales).

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 INTRODUCCIÓN AL DERECHO
c) Teorías que defienden una autonomía plena entre Moral y Derecho: Defiende una
autonomía plena entre Derecho y Moral, esto es, una independencia de sus presu-
puestos y de sus medios, y en consecuencia de sus ámbitos objetivos de regula-
ción. Así sostuvo Von Hippel, que el vínculo de conexión de ambos puede ser
descrito como el de dos círculos autónomos secantes entre sí. En la mayor parte
de los supuestos, el ordenamiento jurídico decide acerca del carácter jurídico o
injusto de un acto, en materia que se ofrecen como indiferentes desde el punto de
vista moral; sin embargo el Derecho y la Moral concuerdan especialmente en el
ámbito capital de los delitos graves, que se conminan con una pena acciones que
son socialmente lesivas y, por regla general al propio tiempo moralmente repro-
chables. En definitiva según resaltó Von Hippell el Derecho tiende a la regulación
de conductas externas de la persona consistentes en un hacer u omitir, mientras
que la Moral, en cambio, persigue la formación de un determinado espíritu. El
actuar adecuado a derecho puede, en casos concretos, radicar en un espíritu inmo-
ral, y el actuar antijurídico puede derivar de motivaciones morales.
Con relación a estas teorías, en el presente se sostiene que la zona de la Moral es «distinta»
y de otra «naturaleza» a la zona del Derecho; pero que ambas se encuentran íntima e
integralmente vinculadas: Este criterio es el que se acepta en la actualidad.
4. LA OBEDIENCIA AL DERECHO Y LA DESOBEDIENCIA AL DERE-
CHO
Las teorías precedentemente expuestas, no establecen de manera puntual las interrelacio-
nes que se dan entre la Moral y el Derecho; sin embargo la problemática de la obediencia
o desobediencia al Derecho, es el camino más evidente para encontrar tal interrelación.
Los motivos morales, aunque no sean los únicos, sí son los que aportan un fundamento
más fuerte a la hora de justificar tanto la obediencia como la desobediencia al Derecho.
Aun cuando se entiende el deber jurídico como al distinto del deber moral, la cuestión del
fundamento del deber jurídico necesariamente implica consideraciones de orden ético o
moral.
En cuanto al fundamento o la justificación del deber de obediencia al Derecho se han
ensayado diversas teorías, estas son las siguientes:
a) El fundamento del deber de obediencia al Derecho basado en exigencias de justicia:
Defendida por el Jusnaturalismo, que considera que el deber es siempre moral, que

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 INTRODUCCIÓN AL DERECHO
proviene de la conciencia moral del individuo, que, basándose en exigencias de justi-
cia entiende que las normas deben obedecerse cuando son justas y desobedecerse
cuando son injustas.
b) El fundamento del deber de obediencia al Derecho basado en exigencias de seguridad:
Expuesta y sostenida por el positivismo jurídico, según la cual el orden, la paz, y en
definitiva la seguridad son valores básicos y fundamentales que el Derecho debe rea-
lizar con preferencia a ningún otro valor.
c) El fundamento del deber de obediencia al Derecho basado en la fuerza: Sostiene que
quién tiene el poder tiene que ser obedecido, explicado y fundamentado por argumen-
tos históricos, biológicos y de tipo iusnaturalistas.
d) El fundamento del deber de obediencia al Derecho basado en el reconocimiento o la
aceptación de los destinatarios: O teoría del reconocimiento, que postula que la norma
obliga sólo desde el momento de la aceptación o reconocimiento por parte de los des-
tinatarios.
Son considerados como sus variantes: 1) La teoría del reconocimiento general (que no
exige un reconocimiento particular de cada norma, sino que es suficiente con un recono-
cimiento del ordenamiento jurídico en general o de los principios inspirados de éste); 2)
La teoría del reconocimiento indirecto (No el reconocimiento otorgado por cada indivi-
duo, sino por la mayoría o por un grupo representativo de la colectividad). El dorso de la
obediencia del Derecho, es la desobediencia al Derecho, pretendiendo determinar cuándo
y hasta dónde es legítimo desobedecer el Derecho, creándose a ese fin las siguientes pos-
turas: 1) Quienes entienden que, de la misma manera que hay razones morales para obe-
decer el Derecho justo, hay también razones morales para desobedecer el Derecho injusto,
expresado en admitir que hay deber moral de desobedecer toda norma que atente contra
esa moral mínima o elemental; 2) Quienes entienden que sí hay razones morales para
desobedecer el Derecho; pero no hay razones morales para obedecerlo, la obligatoriedad
ética no se encuentra en los órdenes sociales, sino sólo en la autonomía de la individuali-
dad moral, es decir, en los imperativos de la conciencia; en consecuencia, el Derecho en
cuanto heterónomo y coactivo no puede crear nunca obligaciones morales.

5. SANCIONES MORALES.
Las sanciones vinculantes al tema de la moral, son propiamente el remordimiento, el re-
proche de conciencia, la vergüenza de sí y el sentimiento de culpa del que brota el arre-
pentimiento por la desobediencia.

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 INTRODUCCIÓN AL DERECHO

CAPITULO VI
LAS NORMAS DEL TRATO SOCIAL

1. GENERALIDADES.
Bajo la denominación de reglas del trato social, se comprende las reglas siguientes: la
decencia, el decoro, la buena crianza, la corrección de maneras, la cortesía, la urbanidad,
el respeto social, la gentileza, ciertas normas del estilo oral y del estilo epistolar, las exi-
gencias sobre el traje, el compañerismo, la caballerosidad, la galantería, la atención, el
tacto social, la finura, etcétera.
Las reglas del trato social no son ni normas morales, ni normas jurídicas, aunque muchas
veces se parezcan a las primeras y no pocas veces a las segundas. Se parecen al Derecho,
por ejemplo, en cuanto a su dimensión social y en cuanto a la exterioridad. En cambio,
desde otros puntos de vista ofrecen alguna semejanza con las estimaciones morales, como
sucede, por ejemplo, en algunos principios del decoro; sin embargo, no son ni Derecho ni
son tampoco Moral.
De otro lado la mayor parte de las reglas del trato social se presentan bajo forma consue-
tudinaria, en el entendido que es a través de la vía consuetudinaria, que se manifiestan
diversos tipos de normas; pero ello no autoriza a identificarlas ni asimilarlas como cos-
tumbres ni como usos. Desde el punto de vista de estos dos tipos de regulación (reglas del
trato y Derecho), el Derecho es quien decide las materias que van a ser objeto de regula-
ción jurídica, y aquellas otras que por no ser objeto de regulación jurídica preceptiva que-
dan como libres para que en las mismas puedan imperar reglas del trato social. Así, en

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 INTRODUCCIÓN AL DERECHO
principio, las reglas del trato social tan sólo pueden avecindarse en los espacios que el
Derecho les deja libres; sin embargo, de hecho sucede algunas veces que en la realidad la
fuerza de las reglas del trato social es tan enorme que resisten el ataque de las prohibicio-
nes jurídicas, como sucedió por largo tiempo con las costumbres de los lances de honor.
Algunas veces, para determinados casos, el Derecho recoge algunas normas del trato so-
cial y las convierte en normas jurídicas, así, por ejemplo, en ciertos casos el Derecho
transforma en norma jurídica una regla de decoro, de pudor, de compostura, de decencia,
etcétera; esto es lo que sucede cuando el Derecho prohíbe aquello que ofende a las buenas
costumbres, los atentados al pudor, y el comportamiento indecoroso en una sala de admi-
nistración de justicia o en un aula o en el Parlamento.

De lo expresado puede sintetizarse los siguientes aspectos: a) La conducta humana ade-

más de ser dirigida por normas jurídicas, es objeto de otras regulaciones como las del
trato social, b) Las normas del trato social son parte de la vivencia efectiva y el valor que
le sirve de fundamento es el decoro, c) Las normas del trato social tiene su origen en la
costumbre en un sentido general e impersonal al no pertenecer al individuo como algo
propio, pasa a ser de todos los integrantes de la sociedad por lo que tiene un alcance social,
d) Las reglas del trato social se materializan en los procesos de socialización humana.
2. DENOMINACIONES.
Estas reglas de conducta han recibido varias denominaciones, las más socorridas fueron
las siguientes:
a) Convencionalismo social: Convención en un sentido general, significa ajuste y con-
cierto entre dos o más personas o entidades, y que no obstante que en ciertos usos y
costumbres sociales, el saludo, los regalos, se las entiendan como convencionalis-
mos; en ese sentido, tal denominación no concuerda con el contenido de los tratos
sociales, en el entendido que éstos no nacen del acuerdo de voluntades, ya que los
sujetos no se ponen de acuerdo para establecer la forma de saludar, guardar un buen
comportamiento en la mesa a la hora de almorzar, ceder un asiento, etc.
b) Usos sociales: Esta manera de designarlas no es inexacta, sino demasiado amplia. Si
bien las formas de cortesía, del decoro, y de la urbanidad se manifiestan a través de
los usos y costumbre sociales, otras normas perfectamente definidas como las mora-
les, las religiosas y las jurídicas, también se expresan por igual medio.
c) Reglas del trato exterior: En el entendido que la característica principal de estas nor-
mas es la exterioridad sin en el cual no existiría.

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 INTRODUCCIÓN AL DERECHO
d) Reglas del trato social: En consideración a su género, las características y la función
de estas normas.
3. CARACTERIZACIÓN DE LAS NORMAS DEL TRATO SOCIAL.
La esfera de acción de las normas del trato social está determinada por la amplitud de los
distintos círculos y grupos que se forman en la sociedad, según la clase, la situación eco-
nómica, política, religiosa, cultural, deportiva y por la función que cumplen sus miem-
bros. En la formación de estos agregados sociales también influyen la edad, el sexo, la
vecindad, la familia y el idioma doméstico de las personas.

Cada centro de actividad social posee un sistema propio de normas de trato social, la
realidad nos muestra que una reunión tiene exigencias distintas según sus participantes
sean obreros, gentes de clases media o diplomáticos. Igual diversidad se da con respecto
al vestido, lenguaje, modales, etc. Por eso Recanses Siches, dice que la decencia, el decoro
y la cortesía no tienen una versión universal, ni siquiera generalizada, sino más bien una
serie de versiones particulares y diversas para cada círculo social. Un acto que para un
muchacho es admisible, puede en cambio, resultar indecoroso en un anciano, y lo plausi-
ble en un anciano, cabe que sea inconveniente en un joven. El traje perfecto para un obrero
manual resultará indecoroso para un funcionario. Lo lícito para un seglar puede ser es-
candaloso en un sacerdote. Esta limitación de las normas del trato social es uno de sus
rasgos más notorios.
Otras característica de las normas del trato social consisten en que únicamente intiman a
quienes están presentes dentro del ámbito de su vigencia, y sólo por el tiempo de su per-
manencia en él: de ahí que el autor ya nombrado diga que obligan en tanto en cuanto se
pertenece de hecho y de presente al círculo social de que son propias y en la medida en
que el uso está vivo, esto es, en la medida en que el uso rige efectivamente; así por ejemplo
refiriéndome a las costumbres nacionales o locales.
4. VALORES DEL TRATO SOCIAL.
Entre las normas morales, jurídicas y del trato social hay diferencias esenciales prove-
nientes de los valores que les sirven de fundamento: el valor principal de las normas mo-
rales es el bien, de las jurídicas, la justicia, de las del trato social el decoro. La resistencia
que suele oponerse a que el decoro, la cortesía, la decencia, la urbanidad, etc., sean con-
siderados auténticos valores éticos, es provocada por su carácter diverso: las peculiarizán,
con valores éticos y vitales, que participaron de algunas de sus cualidades.
Los valores del trato social son éticos por cuanto encauzan la conducta, y al hacerlo miti-
gan los roces que producen los intereses opuestos y, a veces, excluyentes de los hombres,
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 INTRODUCCIÓN AL DERECHO
al mismo tiempo confieren cierto hábito de belleza, vitalidad y gallardía a las relaciones
humanas. No es suficiente saludar, se requiere delicadeza y efusión; por eso desagrada o
contraria el que se dé la mano laxamente, sin calor afectivo.
5. SANCIONES DEL TRATO SOCIAL.
La regla del trato social manda una determinada conducta; la inobservancia de ella puede
ser sancionada con censuras, reprobaciones y exclusiones; pero esa sanción no consiste
nunca en la imposición forzada de la conducta debida, ni tiene tampoco el sentido de una
inexorable retribución —de un pagar de otro modo lo que no se quiso cumplir—, sino que
constituye un simple reaccionar reprobatorio o excluyente, por parte del círculo colectivo
en que rige la regla, contra el miembro infractor de ésta. De la norma del trato social está
esencialmente excluida la imposición inexorable; porque en el momento en que se diera
tal dimensión, cesaría de ser pura regla del trato social y se transformaría en precepto
jurídico, o dicho de otra manera: la norma del mero uso social manda o impera; pero su
modo formal de imperio es esencialmente diverso del modo formal de imperio que es
característico del Derecho; pues la norma del trato social se detiene ante el albedrío del
sujeto, que es quien decide sobre su cumplimiento o inobservancia, que siempre son libres
para él; en tanto que, por el contrario, la norma jurídica, en virtud de su inexorabilidad,
no se detiene ante el albedrío del sujeto, sino que trata de anularlo en caso de que éste
intente sustraerse al precepto; y trata de anularlo por todos los medios, a todo trance,
físicamente.

El derecho esencialmente quiere anular la voluntad adversa a él. Por el contrario, las re-
glas del trato social, aunque de ellas se deriven sanciones para el caso de incumplimiento,
no anulan la voluntad del sujeto.
6. CARACTERÍSTICAS DE LAS NORMAS DEL TRATO SOCIAL.
Sus características son las siguientes:
a) Bilateralidad: En la materialización de las normas del trato social, intervienen dos o
más sujetos, saludo que se dan las personas.
b) Exterior: Es exterior porque se refiere a la expresión de la conducta humana que se
revela en la exterioridad de esos actos de modo visible.
c) Heterónomas: Tiene carácter heterónomo, porque se reciben desde afuera porque el
individuo está obligado a la aceptación de usos y costumbres, transformados en algo
extra individual que a veces los hacemos mecánicamente es decir esta impuesta por
la sociedad.

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 INTRODUCCIÓN AL DERECHO
d) Incoercible: Estas formas no cuentan con la exigencia obligatoria debido a que no son
coercibles.
e) Carácter social: Porque son indicativos de convivencia social, para que a través de la
observación de ambos tiempos de normas se realiza en mejor forma de vida.
7. TRATO SOCIAL Y MORAL.
Para fines de una mejor comprensión de las normas de trato social y la comparación con
otras normas y tomando en cuenta sus características identificativas, se exponen los si-
guientes:
Bilateralidad de las normas del trato social y la unilateralidad de las normas morales, la
bilateralidad de las normas del trato social se pone de manifiesto al considerar que actua-
lizan sus requerimientos cuando estamos en compañía de otras personas, en cambio las
normas morales son unilaterales porque no refieren necesariamente la conducta de uno a
otro sujeto.
Exterioridad de las normas del trato social y la unilateralidad de las normas morales. La
exterioridad de las normas del trato social se ponen de manifiesto hacia el exterior de la
sociedad, ejemplo el saludo es una manifestación de la amabilidad, cortesía y de urbani-
zada, constituyéndose, en una auténtica expresión de afecto, al respecto Siches, manifiesta
que la exterioridad de las normas del trato social se hacen ostensibles en las palabras que
constituyen su léxico, buenas formas, buenas maneras, buenos modos. La palabra decoro
tiene la misma raíz que el verbo decorar otro vocablo del trato social que denota la idea
de apariencia es etiqueta, que también se emplea para mentar el marbete adherido a la faz
de un objeto. En consecuencia las normas morales se contraponen a las normas del trato
social, debido a que se encuentran fundadas en el interior de la persona.

Las reglas del trato social constituyen una forma normativa de vida colectiva, a diferencia
de la Moral que es una valoración de la conducta del individuo, como tal individuo, en su
auténtico ser peculiar e intransferible, en su radical intimidad y con referencia a su último
destino. Las reglas del trato no toman en cuenta a la persona como individuo en su vida
plenaria y propia, sino que la consideran como miembro de un grupo, por ejemplo, de una
clase social, de un círculo profesional, etcétera. No se refieren a lo que el individuo hace
como tal individuo, sino a aquello que hay en su vida de comunal, de mostrenco, de tó-
pico, de cauce o sendero genérico; se refieren a su pertenencia a un grupo social.
La heteronomía de las normas del trato social y la autonomía de las morales. Las normas
del trato social son heterónomas debido a que se funda en la imposición de la sociedad,
es decir se les impone a los hombres y al interior de la sociedad, sin embargo las normas
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 INTRODUCCIÓN AL DERECHO
morales tiene su origen en el interior de la persona, es decir en la conciencia. Incoercibi-
lidad de las normas del trato social y de las normas morales, las normas del trato social y
las normas morales, carecen de coercibilidad para vencer la resistencia del sujeto y lograr
por la fuerza su cumplimiento.
8. TRATO SOCIAL Y NORMAS JURÍDICAS.
La diferenciación entre normas jurídicas y del trato social ha llegado a dividir las opinio-
nes de reputados autores. Hay quienes niegan la posibilidad de hacerla. Un criterio más
generalizado acepta el deslinde sin que tampoco haya armonía de pareceres en cuanto a
las notas distintas.
Tesis negativa de Radbruch: La relación entre normas jurídicas y del trato social es de
orden histórico, las normas del trato social constituyen la forma embrionaria de los pre-
ceptos jurídicos y morales, son la proforma común, en que todavía se contienen indistintos
el derecho y la moral. En el trascurso del desarrollo histórico, a partir del trato social, se
diferencian y forman sistemas propios moral y Derecho. Por tanto no habría fundamento
racional para segregar la norma jurídica de la norma del trato social.
Tesis positivas: Sostenida entre otros, por los siguientes autores:
a) Ihering: Según este autor, hay ciertas materias que de acuerdo con su fin pertenecen
al derecho y otras que, por igual razón corresponden al trato social, empero el mismo
reconoce que esta distinción no es rigurosa y admite la posibilidad de que lo asignado
a la regulación jurídica adopte la forma de trato social y viceversa.

La diferencia entre reglas del trato y normas jurídicas tampoco puede referirse a una di-
versidad esencial de contenido entre unas y otras como quería Ihering, pues tanto el con-
tenido del Derecho como el de las reglas del trato varían en el curso de la historia y en los
diversos pueblos. Y así, vemos que lo que ayer constituía materia de mera regulación por
las reglas del trato social es hoy objeto de preceptos jurídicos taxativos; y, viceversa,
observamos también que muchos aspectos de la conducta, que antes estuvieron sometidos
a una normativa jurídica, han quedado después relegados a simple ordenación por las
reglas del trato.
b) Doctrina de Félix Somlo: las normas jurídicas provienen del Estado y las del trato
social surgen naturalmente de la convivencia social este criterio no satisface plena-
mente. Existe un derecho que no es obra del estado, se trata de las normas jurídicas
consuetudinarias que son creadas morosamente por la sociedad en prolongado tiempo
a fuerza de repetir una acción generalizada.

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 INTRODUCCIÓN AL DERECHO
c) Argumentación de Bindcr: El carácter distintivo estaría en que el derecho cuenta con
órganos coactivos y el trato social no.
Es decir, que las reglas del trato social carecen de un aparato organizado de coacción que
actúe sobre los sujetos imponiéndose y exigiendo responsabilidades. En el fondo de este
ensayo de distinción, tal vez apunta muy en lontananza una idea certera, aunque confusa
y equivocadamente concebida; pero formulada simplemente de ese modo, dicha distin-
ción es muy tosca y es formalmente errónea: no pasa de una observación a ojo de buen
cubero, que, a lo sumo, puede mostrar aproximadamente cómo es una gran parte de las
normas del trato en contraposición a las normas jurídicas de una sociedad civilizada; pero
de ninguna manera ofrece una delimitación esencial.
En efecto, para que el Derecho sea Derecho, no precisa que cuente con órganos judiciales
y ejecutivos especializados, que estén rigurosamente diferenciados en la división social
del trabajo, que es lo que ocurre en los modernos Estados constitucionales de los pueblos
civilizados de Occidente. Pues en las ordenaciones jurídicas primitivas no siempre existen
esos órganos; y en ellas ocurre que es el mismo ofendido quien asume la reacción coerci-
tiva del Derecho en contra del ofensor: así sucede en la venganza privada como institución
jurídica en muchos pueblos primitivos; y así también en el apresamiento del deudor por
el acreedor para que trabaje a beneficio de éste hasta la extinción del débito. Y, viceversa,
podernos registrar en algunos casos el hecho de que ciertas reglas del trato social cuentan
con órganos para imponer al transgresor de ellas determinadas sanciones de censura o de
exclusión, cual, verbigracia, sucede con los tribunales de honor, que se limitan a declarar
una incompatibilidad sin efectos jurídicos.
d) La postura de Stammler: Según este las reglas del trato social constituyen nada más
que invitaciones a comportarnos de determinada manera por parte de un círculo so-
cial; pues cuando alguien falta a una regla del decoro o de la cortesía no se considera
que haya declinado una invitación, sino que se entiende que ha violado una norma
que le obligaba. Las reglas del trato social tienen la pretensión de constituir auténticas
normas; tienen pretensión normativa, y, por tanto, de determinar deberes. Una norma
que no fuese nada más que una invitación, que condicionase su pretensión de validez
al puro albedrío del sujeto, es un concepto imposible, es un absurdo lógico; ya que tal
condicionamiento es incompatible con el sentido de lo normativo. El sentido de lo
normativo consiste en querer vincular la conducta del sujeto, en crear en éste un deber;
por tanto, una supuesta norma que no imperase sobre el sujeto, que no determinase en

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 INTRODUCCIÓN AL DERECHO
él ningún deber, cuya validez quedase por entero subordinada a que el sujeto la acep-
tase en función de su puro albedrío, no sería una norma. Por consiguiente, no es posi-
ble obtener la diferenciación entre normas jurídicas y reglas del trato asignando a estas
últimas el carácter de pura invitación.
e) Criterio diferenciador.- La única nota de oposición entre normas jurídicas y del trato
social es la coercibilidad, la coercibilidad como la exigencia amparada en la fuerza
para obtener la ejecución de la conducta prescrita, constituye la característica propia
del derecho.
El derecho trata de doblegar la voluntad renuente mediante la coercibilidad.
La diferencia esencial entre las reglas del trato social y las normas jurídicas consiste en
una diferencia fundamental entre la forma de imperio de unas y otras y, consiguiente-
mente, también en una diferencia entre el tipo de sanción de unas y otras. Las reglas del
trato social tienen la pretensión de normas, es decir, pretenden validez normativa, consti-
tuyen mandatos para sus sujetos. Además, el incumplimiento de las reglas del trato social
desencadena una sanción de reprobación social o de exclusión de un determinado círculo
colectivo, sanción que puede resultar gravísima para el sujeto, y cuyo temor suele ejercer
una vigorosa influencia, hasta el punto de que, en algunos casos, sea incluso más fuerte
que el de la amenaza de las sanciones jurídicas.
Hay quien viola un deber jurídico para cumplir una regla del trato, por miedo al «qué
dirán» del círculo social a que pertenece, de lo cual había antes ejemplos en el caso del
duelo. Ahora bien, esa sanción por el incumplimiento de las reglas del trato social es sólo
expresiva de una censura — que puede llegar hasta a excluir del círculo social correspon-
diente al infractor—; pero no es jamás la imposición forzada de la observancia de la
norma. Los efectos de esa sanción de las reglas del trato podrán resultar para el sujeto
todo lo terribles que se quiera; pero esa sanción nunca consiste en imponer de un modo
forzado al sujeto la conducta debida. La sanción de las reglas del trato puede incluso estar
contenida previamente en la norma, cual sucede en los llamados códigos del honor; pero
esa sanción no consiste en forzar inevitablemente al cumplimiento de lo que la regla
manda.
Por el contrario, lo esencialmente característico del Derecho es la posibilidad de imponer
forzosamente, de modo inexorable, irresistible, la ejecución de la conducta debida, o de
una sucedánea prevista en la misma norma o de evitar a todo trance el comportamiento
prohibido, o de imponer como equivalente otra conducta.

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 INTRODUCCIÓN AL DERECHO

CAPITULO VII
LA NORMA JURÍDICA

1. CONCEPTO DE NORMA Y NORMA JURÍDICA.

El Derecho es un ordenamiento normativo, es decir, que se encuentra integrado por nor-
mas, que se traducen en el elemento principal de éste. El ser humano se encuentra desde
su nacimiento inmerso en un entramado mundo normativo que no sólo influye y condi-
ciona el desarrollo de su actividad, sino incluso su modo de ser y de pensar; pero no se
trata tan sólo de normas jurídicas, también entran en juego las normas morales, sociales,
etc., que en su vigencia y reconocimiento se superponen, se integran e incluso se contra-
ponen dentro de la experiencia humana; pero donde la norma adquiere un carácter regu-
lador más fuerte es en el contexto jurídico, o sea, en el Derecho.
Siendo así corresponde como premisa de exposición, conceptualizar que ha de entenderse
por norma, en una concepción amplia, dice Vescovi, se entiende por tal cualquier regla
de comportamiento, y en un sentido estricto, una regla de conducta obligatoria, dirigida a
los hombres que son libres de cumplir con ella o no, y en este último caso son objeto de
sanción
Bajo este presupuesto, se entiende por norma jurídica, siguiendo a Jaime Moscoso Del-
gado: toda regla de conducta obligatoria, que al concretar las exigencias de los valores
jurídicos, ordena la vida de relación de los hombres en sociedad.

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 INTRODUCCIÓN AL DERECHO
Toda norma jurídica, se traduce en reglas de conducta de carácter general, obligatoria y
coercible que genera derechos, obligaciones, garantías y medidas preventivas, satisfa-
ciendo las necesidades directas o indirectas del hombre, garantizando su desenvolvi-
miento, el de su familia, la sociedad y el Estado dentro de un marco de derechos, obliga-
ciones y garantías.

En consecuencia la norma jurídica, como regla de conducta tiene la finalidad de regular

la conducta de los hombres en sociedad, generando derechos y obligaciones, estable-
ciendo los mecanismos institucionales y legales para otorgar garantías por medio de la
seguridad jurídica, asimismo constituirse en una medida preventiva a las acciones antiju-
rídicas, logrando su eficacia por medio de la coercibilidad para el cumplimiento forzoso,
en el marco del respeto a los derechos humanos y constitucionales.

2. LA NORMA JURÍDICA COMO CATEGÓRICOS É HIPOTÉTICOS.

Si partimos de la idea comúnmente aceptada que la conciencia despliega funciones esti-
mativas para la intelección de los valores, salta a primera reflexión que los éticos se agru-
pan en un número de principios, que guían la conducta humana, que son pautas de la
"conciencia moral", cuyos principios se manifiestan en forma de mandatos, y su imposi-
ción constituyen imperativos.
Un imperativo es un enunciado que expresa un mandato o una orden. Toma siempre una
forma del tipo "debe hacerse algo", es una forma especial de enunciado prescriptivo, que
indica la necesidad de hacer algo o de llevar a cabo determinada acción.
Los imperativos suelen dividirse en categóricos e hipotéticos.
a) Imperativos Hipotéticos: Kant, realizó importantes análisis del significado del im-
perativo en su Crítica de la razón práctica (1788). En esta obra distinguió entre
imperativos singulares e imperativos universales; aquéllos son hipotéticos y siem-
pre parecen sujetos al cumplimiento de determinada condición; por el contrario,
los imperativos universales deben cumplirse siempre con independencia de cual-
quier situación.
Los imperativos hipotéticos, son aquellos que supeditan su exigencia a una condición,
debido a que en su estructura enlaza ciertas condiciones con determinadas consecuencias,
entendiendo como una relación de causalidad: la condición es la causa y la consecuencia
es el efecto, cuya conexión constituye un deber ser. Desde este punto de vista, toda norma

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 INTRODUCCIÓN AL DERECHO
jurídica constituye un supuesto, deber ser, una conducción que nos limita a nuestro accio-
nar, al cual debemos someternos, cumplir, si esto no ocurre, debemos admitir que tendrá
una consecuencia.
De ello que se deje sentado como axioma: "Toda norma jurídica es una norma hipotética";
expresado en la fórmula: "Si A es, debe ser B".
b) Imperativos Categóricos: Son aquellos cuya orden no está sujeta a ninguna condi-
ción, prescribe una conducta por sí misma como objetivamente válida; su mandato
es expeditivo, directo, y rotundo.
3. FUNCIÓN Y ESTRUCTURA DE LA NORMA JURÍDICA.
De lo expuesto se desprende que la norma jurídica de manera formal, tiene la función de
regular la conducta humana, para lo cual se pone en acción a los sujetos de derecho que
se obligan a cumplir las normas jurídicas preestablecidas en busca de justicia.

Las normas jurídicas, en cuanto juicios de deber ser, están formadas por una serie de
elementos comunes, distribuidos de acuerdo con una estructura lógico-formal en la que
tiene cabida toda norma jurídica; estos elementos son: 1) Un supuesto de hecho, 2) Con-
secuencia o disposición jurídica y 3) Cópula de Unión o Imputación.
a) Supuesto de hecho: Es la descripción de la conducta prevista como válida por el grupo
que emite la norma, conocido también el precedente de hecho. Moscoso resalta que
es la expresión conceptual de las condiciones establecidas en la norma como antece-
dente para el surgimiento de la consecuencia.
El supuesto de hecho, dado que la norma trata de regular de modo igual, casos iguales,
está formulado con cierta abstracción y con una cierta generalidad. No alude a un acon-
tecimiento particularizado o un hecho completamente determinado, sino que hace refe-
rencia a todos los acontecimientos o hechos que posean determinadas características y
que pertenezcan a un determinado tipo. Hay una tipicidad normativa. El supuesto de he-
cho es una realidad futura anticipadamente prefigurada; sin embargo, tiene su base en
anteriores experiencias, en realidad pretéritas.
Al acontecimiento real, en el plano del ser, que materializa lo referido en la hipótesis o
supuesto, se denomina "Hecho Jurídico".
b) Consecuencia o Disposición Jurídica: Que se reduce a la sanción aplicable, si esa
conducta se ejecuta; o sea es la consecuencia o disposición que previene el efecto
consecuente con la realización del supuesto o hipótesis. Consiste en una relación ju-
rídica entre el sujeto activo, titular del derecho subjetivo que le faculta a exigir algo
que el sujeto pasivo debe cumplir como prestación impuesta por la norma.
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 INTRODUCCIÓN AL DERECHO
c) Cópula de Unión o Imputación: Es el modo específicamente jurídico de enlazar suce-
sos y muy distinto de la vinculación causal que liga los fenómenos naturales, por el
cual la consecuencia se eslabona con la hipótesis únicamente porque así lo manda una
norma jurídica, de tal manera que ésta desaparece, la vinculación entre ambas deja de
existir; pero debe dejar claro que la sanción no sobreviene automáticamente luego que
la infracción se produce, sino que requiere de un procedimiento de análisis, un juicio,
por quienes están llamados a imponerla, y ellos pueden decidir hacerlo o no, según
las condiciones que arriben luego de evaluar el hecho, el raciocinio del autor, las cir-
cunstancias en que se produjo y de ver si cae dentro del presupuesto de la norma.
En la norma jurídica la conexión entre una condición y una consecuencia es una impu-
tación normativa, es decir que, por obra del legislador o la costumbre jurídica, se traba
una relación de deber ser por la cual una condición deberá producir una consecuencia.

4. CARACTERÍSTICAS DE LAS NORMAS JURÍDICAS

La norma jurídica como regla de conducta, tiene sus características que las identifican y
la diferencian de las demás normas, estas son las siguientes:
a) Heterónomas: Gramaticalmente viene de las voces griegas "otro", "ley" y "costum-
bre", se trata de las normas que han nacido de un poder extraño que les impide el libre
desarrollo de su naturaleza, expuesto en el campo del Derecho se entiende que las
normas jurídicas no nacen de nuestra voluntad exterior, sino de quienes tienes facul-
tades y prerrogativas de hacerlo por mandato de la propia norma jurídica, por esta
razón se imponen para su cumplimiento forzoso a toda la sociedad, es decir la obliga-
ción está establecida por el Derecho de manera externa.
b) Bilaterales: Se da esta característica a las normas jurídicas porque tienen doble efecto,
ya que por un lado imponen deberes y por otro conceden facultades, esto implica la
existencia de una relación jurídica, de tal manera que en esta participan dos o más
sujetos, debido a que el hombre en la interrelación participa con otros constituyéndose
en sujetos activos de la participación de la vida común, es en ese sentido que no se
puede admitir a un hombre aislado de su sociedad y el Derecho.
c) Exteriores: Llamada también "relación vinculante", se refiere a proporcionar, acomo-
dar, apropiar por afuera la conducta del hombre con el deber estatuido, esto se expresa
en el sentido de considerar el sentido social de la norma, orientada ha regular la con-
ducta exterior de la persona, es decir el comportamiento extrínseco en cuanto a su
derecho o cuando le afecta.

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 INTRODUCCIÓN AL DERECHO
d) Coercibles: Coercibilidad significa acción de "Coercer", o sea, contener, refrenar, su-
jetar, llevar a una persona reteniéndola, reprimiéndola o quitándole la libertad de mo-
vimiento.
Clásicamente es la aplicación de la fuerza en caso de inobservancia de la norma para
obligar a su cumplimiento. Es el hecho, dice Aguilar Peñarrieta, por el que se hace que la
conducta de una persona se vea compelida por otra denominada "autoridad" para que se
acate la norma.
Los tratadistas modernos sostienen, que es la que convierte la obediencia en algo instan-
táneo y automático y opera por el imperium, que incluye el componente de coerción física
en forma de sanción unida a la violación del deber jurídico.

5. CLASIFICACIÓN DE LAS NORMAS.

Siguiendo los criterios de Von Weight, las normas jurídicas pueden clasificarse en consi-
deración a los siguientes criterios:
a) El Carácter: El carácter de una norma depende de que ésta establezca que determinas
acciones o actividades deban ser hechas, no deban ser hechas o puedan ser hechas.
Las normas pueden ser:

1) Imperativas: Son aquellas que imponen obligaciones de hacer o de no hacer, en el

primer segundo caso, normas imperativas de prohibición.

2) Permisivas o facultativas: Pueden ser a su vez, ser positivas o negativas, según

faculten a sus destinatarios a hacer o no hacer algo respectivamente.
b) El Contenido: Refiere aquello que la norma declara obligatorio, prohibido o permi-
tido, como por ejemplo el hacer, no hacer, dar no dar, etc.
Estas pueden ser abstractas y concretas.
Las normas abstractas son aquellas que se refieren no a acciones, concretas, sino más
bien a categorías de acciones: prestación de alimentos, falsificación de documentos,
pago de impuestos.
Las normas concretas se refieren a acciones específicas y concretas. Normalmente
suelen ser las sentencias las que tienen este carácter más concreto.
c) Destinatarios: Son generales y particulares.

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 INTRODUCCIÓN AL DERECHO
Las normas generales serían aquellas que tiene un destinatario universal, es decir, que
no se dirigen a una persona en concreto, sino a categorías-tipo de personas, como
pueden ser las categorías de padre, tutor, comprador, etc.
Las normas particulares tienen un destinatario individual, en cuanto que se dirigen a
una persona en concreto o a un grupo de personas perfectamente determinado e indi-
vidualizado.
d) Condición de aplicación: La condición de aplicación hace referencia a las circunstan-
cias que tienen que darse para que exista la posibilidad de aplicar una determinada
norma.
En consideración a este criterio las normas jurídicas se clasifican en las siguientes: cate-
góricas e hipotéticas.
Las normas categóricas serían todas aquellas que establecen que una determinada acción
debe ser cumplida en cualquier caso y sin someter dicho cumplimiento a ningún tipo de
condición, salvo aquellas que se infieran de su mismo contenido.
Las normas hipotéticas son aquellas que establecen que una determinada acción debe ser
ejecutada solamente si se da una o unas determinadas circunstancias.
e) Por la ocasión espacio-temporal: Teniendo en cuenta el ámbito espacial o temporal
de validez de las normas, éstas pueden ser de distinto tipo.
Por el ámbito espacial, puede tratarse de normas con validez y vigencia en todo el
territorio del Estado; normas que tengan únicamente validez y vigencia solo en un
determinado municipio.
Por el ámbito temporal, puede tratarse de normas que especifican solamente la fecha
de entrada en vigor, y que nacen con la intención de perdurar en el tiempo, sin hacer
mención a una fecha final, independientemente de que luego este final sea más o me-
nos próximo por la aparición de otra norma derogatoria. O, por el contrario, puede
tratarse de normas temporales que especifiquen de forma concreta la fecha de entrada
en vigor y la fecha de finalización, al estar sólo pensadas y exclusivamente para un
período de tiempo determinado o para una situación concreta, cesando cuando desa-
parece dicha situación o transcurre dicho plazo.

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 INTRODUCCIÓN AL DERECHO

CAPITULO VIII
TERMINOLOGÍA Y DEFINICIONES USUALES DEL DERECHO

1. ETIMOLOGÍA DE LA PALABRA DERECHO.

Para definir algo, es preciso ciertamente aprender a distinguir ese algo de los demás algo,
y muy especialmente de aquellos que por estar más cercanos, o por presentar con él algu-
nos rasgos semejantes, corren el peligro de ser confundidos con el objeto cuya esencia
deseamos captar. Y lograr una definición suficiente del Derecho, necesariamente requiere
como primera tarea, diferenciarlo de otras normas, como, por ejemplo, de los preceptos
morales, de las reglas del trato social, de las reglas técnicas y de los mandatos arbitrarios,
como se lo tiene efectuado y esa la razón de su exposición. Seguidamente, en cuanto sea
posible, debe acudirse a la etimología de la categoría estudiada, en ese sentido acudiendo
a su procedencia etimológica, Derecho proviene del latín "DIRECTUM", el cual a su vez
es proveniente del adjetivo "DIRECTUS", que significa "DIRIGIR", "CONDUCIR",
preámbulo que nos da una idea de "DIRECCIÓN", "RECTITUD", "DISCIPLINA",
"CONDUCCIÓN", que a tiempo de ensayar un concepto nos permite asimilar, que el
Derecho puede ser entendido como recto, igual seguido, sin torcer a un lado ni a otro,
mientras que en sentido restringido es tanto como Jus, o sea lo contrario al Fas de los
romanos, y que es comprendido como una idea de orden o una regla imperativa impuesta
a los hombres para su estricto cumplimiento, dada su procedencia etimológica: Jus que
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 INTRODUCCIÓN AL DERECHO
significa ligar; mientras que el segundo o sea el Fas estaba referido al derecho sagrado, al
derecho natural.

En general se entiende por Derecho, el conjunto de normas jurídicas, creadas por el Estado
para regular la conducta externa de los hombres y en caso de incumplimiento esta prevista
de una sanción.
2. DEFINICIONES USUALES DE DERECHO.
No es posible encontrar una definición uniforme y vinculante del Derecho, los diversos
criterios teóricos, doctrinales, ideológicos y de otra índole, han diversificado y compli-
cado estas definiciones, una exposición de éstas nos permitirá comprender, sin embargo,
su elaboración doctrinaria, en el entendido que si bien diferentes en sus concepciones,
reportaran elementos comunes en una u otra definición.
a) Derecho Como Ordenamiento: Como ordenamiento, se lo entiende como el conjunto
de normas que tratan de regular la conducta humana mediante ordenamientos, permi-
siones y prohibiciones.
b) Derecho Como Fenómeno Social: Ordenamiento jurídico que nace para el efecto de
regular la conducta entre los individuos, como grupo. Y tiene cabida, mientras que se
encuentre en una sociedad.
c) Derecho Como Valor: Es el conjunto de disposiciones que adquieren rango obligato-
rio y que se encuentran al servicio de valores sociales, además de tener una finalidad
axiológicamente respetable.
d) Derecho Como Argumentación: Es el aquel conjunto de normas que se materializan
a través del lenguaje, pues éste es el instrumento fundamental del legislador, las pala-
bras diseñan las normas jurídicas.

3. EL DERECHO OBJETIVO Y LA CIENCIA DEL DERECHO.

Las conceptualizaciones más frecuentes del Derecho, hace referencia propiamente al De-
recho objetivo, entendiendo por tal el conjunto de normas válidas y vigentes en un mo-
mento histórico dado y en un país también determinado.
Por otro lado, el término Derecho puede referirse, no al objeto de la realidad del Derecho,
sino al conocimiento de esa realidad, es decir, a la Ciencia del Derecho, que según lo ha
sostenido Jaime Moscoso Delgado tiene por objeto el estudio del conjunto de las normas
jurídicas positivas de un Estado.
La Ciencia del Derecho o Dogmática presenta una doble faceta o aspecto:

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 INTRODUCCIÓN AL DERECHO
a) La dogmática es un conjunto de conceptos y conocimientos doctrinalmente propuestos
o inferidos, producto del resultado de una elaboración conceptual sistemática, que tiene
como objeto de conocimiento el Derecho positivo o sea las normas jurídicas, obtenida
mediante el empleo de procedimientos lógico-abstractos; y b) La dogmática se configura
como un método científico de investigación propio del jurista, en el área de conocimiento
jurídico, en orden a la configuración de un sistema jurídico.

Entre las funciones de la dogmática jurídica puede enunciarse las siguientes:

a) La interpretación y la crítica de las leyes;
b) La ordenación y sistematización de toda la materia judicial en las diversas áreas del
Derecho;
c) La estabilización y cumplimiento de los principios jurídico;
d) La elaboración de proposiciones doctrinales ante los problemas dogmáticos;
e) La seguridad jurídica en una aplicación uniforme y armónica del Derecho positivo;
f) El perfeccionamiento del Derecho en general en cuanto ordenamiento regulador de
conflictos.

CAPITULO IX
FUENTES DEL DERECHO

1. MANIFESTACIONES O FUENTES DEL DERECHO.

No obstante que la palabra fuente quiere decir «origen», no existe consenso doctrinario
en lo tocante con el significado y alcance de la expresión "fuente de derecho", nominal y
gramaticalmente, fuente es el núcleo generador de algo, el manantial que la produce,
aquello de donde surge el Derecho, y para el caso, dónde se origina, cómo se origina y
cómo se manifiesta.
La doctrina a la cabeza de Grispigni ha logrado discriminar entre «fuentes de producción»
y «fuentes de cognición», entendiéndose por el primero a los diversos medios de creación
de las normas jurídicas, o como dice Reyes Echandía refiere al sujeto de quien las normas
emanan, y por el segundo los medios de conocimiento (formas en que se manifiestan) de
un ordenamiento jurídico determinado. A su vez las fuentes de producción se subdividen
en fuentes materiales (que designan los poderes sociales que imponen las normas jurídicas
y también los ámbitos culturales de los que estas proceden como ideología en sus diversas
manifestaciones o los conocimientos científicos) y en fuentes formales (que designan las
diversas objetivaciones de los procedimientos reconocidos como válidos en el seno de

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 INTRODUCCIÓN AL DERECHO
cada ordenamiento para crear nuevas normas jurídicas como la ley, costumbre, etc.). Las
fuentes formales pueden ser directas, cuando producen por sí Derecho, e indirectas.
Cuando producen Derecho sólo en la medida en que contribuyen a esclarecer o determinar
el contenido de las anteriores.

Son, entonces, fuentes del Derecho el conjunto de actos o procedimientos mediante los
cuales son producidas, en un proceso histórico, las normas jurídicas integrantes de un
determinado ordenamiento (fuentes formales) y también al conjunto factores y circuns-
tancias históricas que fundamentan y motivan el contenido tópico de esas normas (fuentes
materiales o reales).
2. FUENTES REALES O MATERIALES DEL DERECHO.
Que son las constituidas por los factores o elementos determinantes del contenido de las
normas jurídicas. Son consideradas fuentes materiales las necesidades reales (económi-
cas, políticas, morales, etc.) y las exigencias de justicia, de orden, de seguridad, etc., que
el legislador o el juez tienden a solucionar a través de sus respectivos modos técnicos de
producción normativa.
Los factores naturales, económicos, sociales, políticos, históricos, racionales, religiosos,
valorativos y específicamente humanos proporcionan las bases, los contenidos y la orien-
tación de las normas jurídicas; configuran la atmósfera en que se gestan, desenvuelven y
tienen aplicación.
3. FUENTES FORMALES DEL DERECHO.
Las fuentes formales pueden ser definidas desde un doble punto de vista: como actos y
órganos de creación de normas o como modos o formas de esa creación. En el primer
sentido, se les atribuye el papel de fuentes del Derecho a los poderes sociales que el or-
denamiento jurídico reconoce como capaces para producir normas jurídicas (así por ejem-
plo órgano legislativo, el judicial).
Desde el otro punto de vista, se llaman fuentes formales a los modos o formas de mani-
festarse externamente el Derecho positivo (ley, costumbre, jurisprudencia, doctrina é in-
cluso los principios generales del derecho).
Este segundo sentido de fuentes formales es el más usual, y además en cierto modo in-
cluye al anterior, dado que la forma en que se manifiesta un precepto varía según el órgano
que lo formula, por lo que, de acuerdo a Bonnecase en su libro introducción al estudio del
derecho da la siguiente definición: “son las formas obligadas y predeterminadas que inevi-
tablemente deben tomar los preceptos de conducta exterior para imponerse socialmente
con el aspecto coercitivo del derecho”. Las principales fuentes formales del derecho son:
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 INTRODUCCIÓN AL DERECHO
LA LEY. ETIMOLOGIA. La palabra ley deriva de la palabra latina lex que, significa
ley o de la palabra latina ligare significa que, la ley liga dos o más personas para generar
derechos y obligaciones.

DEFINICION El profesor francés PLANIOL define la ley desde dos puntos de vista:

a) DESDE EL PUNTO DE VISTA AMPLIO O GENERAL.

LA LEY ES UNA NORMA SOCIAL OBLIGATORIA. Esta definición abarca todas
las normas jurídicas vigentes, como la ley, propiamente, dicha, los decretos, los regla-
mentos, etc.
b) DESDE EL PUNTO DE VISTA ESTRICTO Y ESPECÍFICO.
LA LEY ES LA NORMA SOCIAL OBLIGATORTIA APROBADA POR AUTO-
RIDAD PUBLICA COMPETENTE DE CARÁCTER GENERAL Y SANCIO-
NADA POR LA FUERZA

CARACTERISTICAS DE LA LEY

La ley tiene las siguientes características:

• ES UNA NORMA SOCIAL. La ley es una norma de conducta que regula las
relaciones de dos o más personas como parte de la sociedad.
• ES UNA NORMA GENERAL. Es una norma de conducta que, abarca todo el
universo DEL hecho que regula.
• ES UNA NORMA JURIDICA APROBADA POR AUTORIDAD PÚBLICA
COMPETENTE.
• ES UNA NORMA JURIDICA OBLIGATORIA. Se debe cumplir con la vo-
luntad, sin la voluntad o contra la voluntad de la persona.
• ES UNA NORMA DE CONDUCTA IMPUESTA POR LA FUERZA. Lo que
quiere decir que la ley se impone por la fuerza del poder del estado. La ley es una
norma jurídica aprobada por el órgano legislativo con la finalidad de declarar de-
rechos, modificar derechos y extinguir derechos y obligaciones

LA COSTUMBRE.

DEFINICION.”La costumbre es el conjunto de actos repetidos y reiterados por un grupo

social bajo la convicción de que su observancia y aplicación constituye el cumplimiento
de una verdadera ley”

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 INTRODUCCIÓN AL DERECHO
LOS ELEMENTOS DEL DERECHO CONSUETUDINARIO

Una práctica social para constituir costumbre jurídica debe tener dos elementos:

• UN ELEMENTO OBJETIVO está constituido por la repetición continuada de ac-

tos por un grupo social.
• ELEMENTO SUBJETIVO. constituido por la convicción de que la practica repe-
tida constituye una verdadera ley

EL RECONOCIMIENTO CONSTITUCIONAL.

La constitución política del estado en vigencia reconoce, en forma expresa, a la costumbre

como una fuente formal del derecho disponiendo en la siguiente forma:

Artículo 171, parágrafo III.

• ”Las autoridades naturales de las comunidades indígenas y campesinas podrán

ejercer funciones administrativas y aplicación de normas propias como solución
alternativa de conflictos, en conformidad a sus Costumbres y procedimientos,
siempre que no sean contrarias a esta constitución y a las leyes. la ley compatibi-
lizara estas funciones con las atribuciones de los poderes del estado”. El proyecto
de la nueva constitución política del estado en el artículo 190 y siguientes reco-
noce la jurisdicción indígena originaria campesina, en la siguiente forma:
Articulo 190.
I. Las naciones y pueblos indígena originario campesinos ejercerán sus funciones
jurisdiccionales y de competencia a través de sus autoridades, y aplicaran sus principios,
valores culturales, normas y procedimientos propios”.
II. La jurisdicción indígena originaria campesina respeta el derecho a la vida, el de-
recho a la defensa y demás derechos y garantías establecidos en la presente constitución”:
En el sistema jurídico de common law la costumbre, junto al precedente, es una de sus
fuentes principales.

LA JURISPRUDENCIA.

DEFINICION. La palabra jurisprudencia tiene dos acepciones:

1. jurisprudencia significa ciencia del derecho, o sea, el conocimiento ordenado, me-

tódico y sistemático del derecho.
2. jurisprudencia, es el conjunto de fallos repetidos, reiterados y uniformes del ór-
gano judicial, principalmente, de la corte suprema de justicia y del tribunal cons-
titucional plurinacional.

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 INTRODUCCIÓN AL DERECHO
En esta segunda acepción la jurisprudencia es una de las fuentes formales del derecho. En
el sistema jurídico de common law la jurisprudencia, en esta segunda acepción, es una de
sus fuentes formales principales, junto a la costumbre.

LA DOCTRINA

Es una fuente formal del derecho y es la ciencia del derecho. Es la descripción, explica-
ción y predicción del derecho. En otros términos es el estudio científico del derecho. En
el sistema jurídico romano-germánico, principalmente, en su etapa de formación la doc-
trina fue su fuente formal principal. En la actualidad, como derecho escrito, su fuente
principal es la ley.

LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO

Para algunos científicos del derecho, no para todos, los principios generales del derecho,
también, son también fuentes formales del derecho.

De acuerdo al diccionario de derecho usual de Guillermo Cabanellas, “PRINCIPIO ES

EL PRIMER INSTANTE DEL SER, DE LA EXISTENCIA, DE LA VIDA. RAZON,
FUNDAMENTO, ORIGEN, CAUSA PRIMERA. FUNDAMENTOS O RUDIMENTOS
DE UNA CIENCIA O ARTE, MAXIMA, NORMA, GUÍA”.

Entonces principios generales del derecho son la razón y los fundamentos filosóficos y
teóricos del derecho, que sirven de inspiración para la creación y justa aplicación del de-
recho, verbigracia tenemos los siguientes principios:

• PRINCIPIO DE LA LEGALIDAD “NULLUM CRIMEN, NULLA POENA

SINE PRAEVIA LEGE”.
• PRINCIPIO DE LA PRESUNCION DE INOCENCIA. Se presume la inocencia
del inculpado mientras no se pruebe su culpabilidad.
• A LO IMPOSIBLE NADIE ESTA OBLIGADO
• EL QUE CAUSA DAÑO A ALGUIEN ESTA OBLIGADO A REPARAR.
Estos principios, como fuentes formales del derecho, ya están debidamente legislados,
razón por la cual se consideran fuentes formales del derecho.

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 INTRODUCCIÓN AL DERECHO
Por otro lado las fuentes formales se agrupan en generales y particulares. Son generales
las que originan normas jurídicas para un número indeterminado de personas, para el co-
mún de las personas. Las fuentes particulares producen normas individualizadas, cuyas
disposiciones alcanzan a una o varias personas, siempre nominalmente identificadas.
4.1. Fuentes Formales Generales.
Se reconocen en esta categoría las siguientes fuentes: a) Proceso constituyente; b) Proce-
dimiento legislativo; c) Procedimiento Consuetudinario; d) Procedimiento reglamentario.
a) Proceso constituyente: El proceso constituyente, fuente primigenia y general del dere-
cho, establece una nueva constitución cuyas normas confieren validez, y dan los li-
neamientos básicos a toda legislación del país.
El vocablo constitución empleado aquí es para denominar a la primera de las fuentes for-
males del Derecho positivo, alude en modo preciso al acto constituyente, en tanto expre-
sión de voluntad creadora de todo un orden jurídico. La norma creada por esta fuente es
la norma constitucional. La norma constitucional ocupa así la más alta grada jurídico-
positiva y su función lógico normativa consiste:
a) En prescribir las condiciones fundamentales de la vida social, determinando de
este modo, en forma genérica, el posible contenido, lógico de todas las normas del orden
jurídico-estatal que integra;
b) En determinar la función de los órganos estatales y los procedimientos mediante
los cuales estos órganos deben crear y aplicar las normas jurídicas.
b) Procedimiento legislativo: Puede ser definida como el conjunto de actos mediante los
cuales los órganos estatales que participan en la función legislativa formulan y promulgan
determinadas normas jurídicas de obligatoriedad general.
La norma creada por la legislación es la ley, en la acepción técnica que el vocablo tiene
en la doctrina jurídica contemporánea.
Constitución Política del Estado
"(-.-) Artículo 163. El procedimiento legislativo se desarrollará de la siguiente manera:
1. El proyecto de ley presentado por asambleístas de una de las Cámaras, iniciará el
procedimiento legislativo en esa Cámara, que la remitirá a la comisión o comisiones
que correspondan para su tratamiento y aprobación inicial.
2. El proyecto de ley presentado por iniciativa será enviado a la Cámara de Diputados,
que lo remitirá a la comisión o las comisiones
3. Las iniciativas legislativas en materia de descentralización, autonomías y ordena-
miento territorial serán de conocimiento de la Cámara de Senadores.
4. Cuando el proyecto haya sido informado por la comisión o las comisiones correspon-
dientes, pasará a consideración de la plenaria de la Cámara, donde será discutido y
aprobado en grande y en detalle, Cada aprobación requerirá de la mayoría absoluta de
los miembros presentes.
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 INTRODUCCIÓN AL DERECHO
5. El proyecto aprobado por la Cámara de origen será remitido a la Cámara revisora para
du discusión. Si la Cámara revisora lo aprueba, será enviado al Órgano Ejecutivo para
su promulgación.
6. Si la Cámara revisora enmienda o modifica el proyecto, éste se considerará aprobado
si la Cámara de origen acepta por mayoría absoluta de los miembros presentes las
enmiendas o modificaciones. En caso de que no las acepte, las dos Cámaras se reuni-
rán a requerimiento de la Cámara de origen dentro de los veinte días siguientes y
deliberarán sobre el proyecto. La decisión será tomada por el Pleno de la Asamblea
Legislativa Plurinacional por mayoría absoluta de sus miembros presentes.
7. En caso de que pasen treinta días sin que la Cámara revisora se pronuncie sobre el
proyecto de ley, el proyecto será considerado en el Pleno de la Asamblea Legislativa
Plurinacional.
8. El proyecto aprobado, una vez sancionado, será remitido al Órgano Ejecutivo para su
promulgación como ley.
9. Aquel proyecto que haya sido rechazado podrá ser propuesto nuevamente en la Le-
gislatura siguiente.
10. La ley sancionada por la Asamblea Legislativa Plurinacional y remitida al Órgano
Ejecutivo, podrá ser observada por la Presidenta o el Presidente del Estado en el tér-
mino de diez días hábiles desde el momento de su recepción. Las observaciones del
Órgano Ejecutivo se dirigirán a la Asamblea. Si ésta estuviera en receso, la Presidenta
o el Presidente del Estado remitirá sus observaciones a la Comisión de Asamblea.
11. Si la Asamblea Legislativa Plurinacional considera fundadas las observaciones modi-
ficará la ley conforme a éstas y la devolverá al Órgano Ejecutivo para su promulga-
ción. En el caso de que considere infundadas las observaciones, la ley será promul-
gada por la Presidenta o el Presidente de la Asamblea. Las decisiones de la Asamblea
se tomarán por mayoría absoluta de sus miembros presentes.
12. La ley que no sea observada dentro del plazo correspondiente será promulgada por la
Presidenta o Presidente del Estado. Las leyes no promulgadas por el Órgano Ejecutivo
en los plazos previstos en lo numerales anteriores serán promulgadas por la Presidenta
o el Presidente de la Asamblea..."
c). Procedimiento Consuetudinario: En su explicación me remito a lo expuesto et supra
(precedentemente).
d) Procedimiento Reglamentario: Estos procedimientos producen las normas generales
conocidos como decretos supremos y reglamentarios, leyes municipales (antes conocidas
como ordenanzas municipales) y las leyes universitarias.
4.2. Fuentes Formales Particulares.
Se tiene las siguientes: a)
a) Las Sentencias: El proceso judicial que termina con sentencia pasada en autoridad de
cosa juzgada.
b) Resolución Administrativa: Es dictada por un autoridad administrativa, para que de-
terminad persona efectúe un acto, con especificación circunstanciada de tiempo y lu-
gar.
c) Autonomía de la Voluntad: De la misma manera que el acto jurisdiccional, al aplicar
una norma o una serie de normas generales (Código civil, Código de procedimientos),
crea una norma individual (la sentencia) que confiere un sentido jurídico preciso y
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 INTRODUCCIÓN AL DERECHO
concreto a la conducta de los litigantes, a través de la autonomía de la voluntad nego-
cio se aplica también una norma general que lo caracteriza como tal (Código civil, de
comercio, etc.), crea una norma jurídica individual, una norma que confiere un sentido
jurídico específico y concreto a la conducta de las partes en cuanto concierne a sus
relaciones recíprocas (en nuestro ejemplo, el contrato). En ambos casos hay un pro-
ceso de individualización y concreción de normas generales.
5. FUENTES DE VALIDEZ.
Se dice que una norma jurídica es válida cuando existe como tal dentro de un ordena-
miento jurídico, y ello ocurre cuando ha sido creada de acuerdo con una serie de requisitos
formales que la doctrina concreta en los siguientes:
a) Cuando la norma ha sido creada en la forma y siguiendo el procedimiento establecido
por el ordenamiento jurídico para la creación de normas. Conforme a este criterio,
serían normas válidas todas aquellas que han sido creadas en la forma establecida por
las disposiciones que estructuran los procesos conocidos con el nombre de fuentes del
derecho.
b) Cuando, además, de seguir la forma y el procedimiento establecido, la norma en cues-
tión ha sido dictada por la autoridad competente.
c) La coherencia, ya que una norma para que sea válida no sólo debe ser promulgada por
los órganos oportunos y siguiendo el procedimiento establecido, sino que además su
contenido no puede ser contrario ni oponerse al de otras normas de rango superior y,
en último caso, al contenido de la norma fundamental o básica del sistema jurídico.

Esta coherencia funciona como criterio puramente lógico y no axiológico, es decir, no se

tiene en cuenta para nada la justicia, bondad o racionalidad del contenido de la norma,
sino sólo los aspectos formales de creación y de coherencia lógica.
Frente a esta postura de validez formal de la norma jurídica, se habla de la validez nor-
mativa de la norma jurídica, entendida como fuerza obligatoria de la norma; que sería el
fundamento de la auténtica obligación o deber jurídico, que seguirá moviéndose en el
plano formal, ya que se trata de la fuerza obligatoria que tiene toda norma por el mero
hecho de su existencia como tal dentro de un determinado sistema jurídico. De tal manera
que las normas que tienen un contenido compatible con las superiores en rango, y que
reúnen esos requisitos de creación, poseen no sólo existencia (validez formal) sino tam-
bién fuerza obligatoria, es decir, validez normativa, en el sentido de que obligan a aquellos
cuya conducta regulan. De tal forma que las normas creadas y reconocidas por los órganos

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 INTRODUCCIÓN AL DERECHO
oficiales como pertenecientes al sistema jurídico son normas aplicables a los casos con-
cretos de la experiencia jurídica, y ellas y sólo ellas han de ser tomadas en consideración
a la hora de adoptar decisiones jurídicas. El conjunto de todas las normas que reúnen los
anteriores requisitos forman el denominado Derecho vigente, Derecho positivo y son con-
sideradas por los órganos públicos como obligatorias y las únicas existentes.
Validez sociológica de la norma jurídica: En la cual se puede hablar de dos formas de
eficacia del Derecho: a) Cumplimiento u observación voluntario de la norma; b) Obser-
vación forzosa de la norma jurídica.
6. ORDEN JERÁRQUICO NORMATIVO.
Entre las diferentes normas jurídicas positivas hay una relación armónica que no es de
simple coordinación en un mismo nivel. La totalidad de las normas jurídicas de un Estado
guardan entre sí un orden de prelación, están dispuestas jerárquicamente ofreciendo la
imagen de una pirámide en cuya cúspide se hallan las de más alto rango, tal orden jerár-
quico parte del texto constitucional, así se desprende del texto del Artículo 410.II de la
Constitución Política del Estado, señala: La aplicación de las normas jurídicas se regirá
por la siguiente jerarquía, de acuerdo a las competencias de las entidades territoriales:
1. Constitución Política del Estado.
2. Los tratados internacionales.
3. Las leyes nacionales, los estatutos autonómicos, las cartas orgánicas y el resto de la
legislación departamental, municipal e indígena.
4. Los decretos, reglamentos y demás resoluciones emanadas de los órganos ejecutivos
correspondientes..."

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 INTRODUCCIÓN AL DERECHO

CAPITULO X
PRINCIPIOS, FINES Y FUNCIONES DEL DERECHO

1. PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO.

La palabra principio proviene del latín primun caput: "preferencia", "precedencia",
son pensamientos directivos que sirven de base o fundamento a la organización legal de
un determinado orden positivo, se expresan en ideas fundamentales e informadoras de la
organización jurídica de una nación.
Por principios generales del Derecho, se ha de entender los enunciados generales a los
que se subordina un conjunto de soluciones. Son enunciados normativos más generales
que si hubiesen sido integrados al ordenamiento jurídico, en virtud de un procedimiento
formal, se entienden forman parte de él, porque se le sirven de fundamento a otros enun-
ciados normativos particulares o recogen de manera abstracta el contenido de un grupo
de ellos. Estos principios son utilizados por los jueces, legisladores, los creadores de doc-
trina y por los juristas en general, sea para integrar lagunas legales o para interpretar nor-
mas jurídicas. Por tal razón, para algunos los principios generales del derecho son los
enunciados normativos de valor genérico que condicionan y orientan la comprensión del
ordenamiento jurídico, tanto en su aplicación como en la elaboración de nuevas normas.

Página 55
 INTRODUCCIÓN AL DERECHO
Su importancia radica en que aquellos principios son los únicos capaces de armonizar e
integrar ese acumulado de normas permanente y caótico que es la legislación, hasta con-
vertirla en un sistema operante y fluido.

Los principios cumplen dos funciones primordialmente: a) Orientar e inspirar al ordena-

miento jurídico, constituyéndose en el espíritu que contiene toda norma positiva de tal
manera que se conviertan en principios positivizados; b) Como ayuda en la tarea integra-
dora mediante los postulados que se encuentran fuera del ordenamiento positivo.
2. FINES DEL DERECHO.
Como toda rama del conocimiento necesariamente parte de un principio o motivación que
busca determinados fines, e decir se orienta a determinados valores o cualidades que
busca el derecho para beneficiar al hombre, la sociedad y el Estado, es en este sentido que
el derecho en busca de ciertos propósitos que son motivo de estudio, entre los cuales
podemos mencionar los siguientes:
a) Seguridad Jurídica: Según se tiene legislado en el Artículo 178ª I, de la Constitución
Política del Estado: "(...) La potestad de impartir justicia emana del pueblo boliviano y se
sustenta en los principios de Independencia, imparcialidad, seguridad jurídica, publicidad,
probidad, celeridad, gratuidad, pluralismo jurídico, interculturalidad, equidad, servicio a
la sociedad, participación ciudadana, armonía social y respeto a los derechos”, el Tribu-
nal Constitucional de nuestro país a través de las Sentencias Constitucionales N"
0739/2003-R y 1751/2003-R, ha sostenido que la seguridad jurídica es la "(•••) garantía
de la aplicación objetiva de la ley, de tal modo que los individuos saben en cada momento
cuáles son sus derechos y sus obligaciones, sin que el capricho, la torpeza o la mala vo-
luntad de las autoridades puedan causarles perjuicio.
Hay seguridad jurídica cuando el Derecho protege de forma eficaz un conjunto de intere-
ses de la persona humana que se consideran para una existencia digna. La concepción de
la seguridad jurídica va unida a dos ideas claves: la concepción liberal del Estado y la
doctrina del Estado de Derecho. El Estado liberal considera su misión primordial asegurar
la libertad de los ciudadanos frente al estado mismo. En cuanto al Estado de Derecho se
entiende por tal en el que el ejercicio del poder en todas sus direcciones está sometido a
reglas jurídicas que aseguran las libertades y derechos de los ciudadanos frente al Estado
mismo. Lo que caracteriza por tanto el Estado de Derecho al menos en su concepción
originaria, es esa limitación del poder estatal en beneficio del conjunto de derechos reco-
nocidos al ciudadano, que son considerados no como una graciosa concesión de la ley,

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 INTRODUCCIÓN AL DERECHO
sino como verdaderos derechos naturales anteriores y superiores al Estado, puesto que
éste justifica precisamente en la medida en que los ampara y los hace efectivos
Principios derivados de Seguridad Jurídica: La seguridad da fundamento a varios princi-
pios del ordenamiento jurídico consistente en la aplicación, obligatoria de la normatividad
a partir de su puesta en vigencia, entre los cuales son encuentras los siguientes
Vigencia de las Normas: Por seguridad jurídica, para la aplicación de todas las normas
del sistema jurídico se estable el principio de publicación obligatoria, todo vez que a partir
de ese momento las normas tienen plena vigencia y exigen estricto cumplimiento, y que
nadie puede aducir su ignorancia.

La obligatoriedad absoluta de la ley y de otras normas inferiores debe seguir la misma

regla, excluyéndose toda pretensión de eximirse de su cumplimiento o alegando desco-
nocimiento. No existiría seguridad jurídica si la aplicación de las normas o estuviera con-
diciona al conocimiento por parte de los miembros de la sociedad. Algunos autores con-
sideran, que la publicación de la ley, no condiciona su entrada en vigor, ya que simple-
mente representaría una notificación de la decisión adoptada que la hace ejecutiva, en
nuestro contexto se tiene que a partir de la Constitución de 1945, no basta que la ley sea
promulgada para que sea obligatoria, pues se necesita del cumplimiento de un posterior
trámite, que es la publicación, Jiménez de Asúa es del criterio que de la promulgación
viene la ejecutoriedad y de la publicación surge la obligatoriedad.
Irretroactividad de las Normas: Como un principio correlativo del anterior, la norma
jurídica es absolutamente irretroactiva, o sea que sólo tiene vigencia desde su promulga-
ción y hasta que sea derogada por otra norma. Esta prohibición de retroactividad parte del
Artículo 123° de la Constitución Política del Estado:"(...) La ley sólo dispone para lo
venidero y no tendrá efecto retroactivo, excepto en materia laboral, cuando lo determine
expresamente a favor de las trabajadoras y de los trabajadores; en materia penal, cuando
beneficie a la imputada o al imputado; en materia de corrupción, para investigar, procesar
y sancionar los delitos cometidos por servidores públicos contra los intereses del Estado;
y en el resto de los casos señalados por la Constitución... En cuanto al fundamento de la
irretroactividad se ha dicho que ésta no se fundamenta en el principio de la división de
poderes, más bien se encuentra en la concreción del principio de legalidad y de seguridad,
que en estos momentos constituyen el soporte de todo Derecho evolucionado.
Con la irretroactividad de la ley se trata de impedir la arbitrariedad del Estado, su inter-
vención abusiva sobre los derechos y libertades del sujeto, por ello cuando la Constitución
Política del Estado hace hincapié a ley más favorable cuando beneficie a la imputada o al
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 INTRODUCCIÓN AL DERECHO
imputado, se está en contra de todo abuso, ya que tiende a convertir en más benigna la
intervención.
La Retroactividad de las Normas: Tal como se tiene expuesto el principio de la irretro-
actividad de la ley sufre una importante excepción, que nace de la propia Constitución
Política del Estado, Artículo 123°, que expresamente dispone: "(...)La ley sólo dispone
para lo venidero y no tendrá efecto retroactivo, excepto en materia laboral, cuando lo
determine expresamente a favor de las trabajadoras y de los trabajadores; en materia pe-
nal, cuando beneficie a la imputada o al imputado: en materia de corrupción, para inves-
tigar, procesar y sancionar los delitos cometidos por servidores públicos contra los intere-
ses del Estado; y en el resto de los casos señalados por la Constitución...".
Conforme al texto constitucional, se comprende que la retroactividad en materia penal
debe ser analizada en consideración a dos aspectos diametralmente distintos, el primero
cuando la nueva ley penal beneficie a la imputada o al imputado, estos son los casos de
la ley penal benigna; y el segundo en materia de corrupción.

1) Retroactividad de la Ley penal más benigna: En cuanto al principio de retroactividad

de la ley penal más benigna se ha establecido que su fundamento se encuentra en la natu-
raleza misma del Derecho penal, en el entendido que si éste legisla sólo situaciones ex-
cepcionales en que el Estado debe intervenir para reeducación social del autor, la sucesión
de leyes que alteran la incidencia del Estado en el círculo de bienes jurídicos del autor
denota una modificación en la desvaloración de su conducta, esto significa que existe una
ausencia de interés por parte del Estado, ya sea en castigar determinadas acciones o en
aplicarles una penalidad más gravosa.
El Artículo 4to., parte segunda del Código penal, establece lo siguiente: «(...) Si la ley
vigente en el momento de cometerse el delito fuere distinta de la que exista al dictarse el
fallo o de la vigencia en el tiempo intermedio, se aplicará siempre la más favorable...». 2)
Retroactividad en casos de Corrupción: En materia de corrupción, la retroactividad se
halla reconocido para investigar, procesar y sancionar los delitos cometidos por servido-
res públicos contra los intereses del Estado.
Parte este criterio de retroactividad vinculante a los servicios públicos, actividad funcional
del Estado, que en su análisis ha de englobar un carácter objetivo, atinente en esencia al
cumplimiento intrínseco de los fines del Estado, y un carácter extrínseco, inherente a la
preservación de su prestigio, actitud a la que están obligados los servidores públicos por
el deber de corrección, y los particulares por el deber de respeto, precisamente la inobser-

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 INTRODUCCIÓN AL DERECHO
vancia de estos deberes nos plantea el fenómeno de la corrupción, que según el conven-
cimiento de la "Convención Interamericana Contra la Corrupción", socava la legitimidad
de las instituciones públicas, atenta contra la sociedad, el orden moral y la justicia, así
como contra el desarrollo integral de los pueblos.

La Ultractividad de las Normas: En casos excepcionales las normas jurídicas son ul-
tractivas, por vigencia del principio de la favorabilidad, que implica que la ley se sigue
aplicando después de haber sido derogada. Cuando una ley es derogada por otra que san-
ciona más severamente los mismos hechos, se aplica la ley derogada
Los Derechos Adquiridos: Un efecto del principio de irretroactividad de las leyes es el
de los derechos adquiridos, por el cual una persona puede continuar en el goce de un
derecho exigible como una prestación determina a cargo de otro, en virtud e una disposi-
ción legal, no obstante que esta sea derogada o modificada en un sentido desfavorable a
quienes esta disposiciones reconocía como titulares del derecho. Los derechos adquiridos
deben ser diferenciados de los derechos espectaticios, que son aquellos que se espera al-
canzar bajo una norma determina si se cumple la convicción o el hecho indicado por ella,
para el surgimiento del derecho. Parece obvio que si una nueva norma impone otra con-
dición u otro hecho, por difícil o fácil que sea lograrlo, al no haberse adquirido el derecho,
será necesario sujetar a la nueva condición o al nuevo hecho para obtener por el precepto
de la obligatoriedad inmediata de la ley a partir de su fecha de vigencia.

Cosa Juzgada: Se entiende por cosa juzgada, la autoridad y eficacia que adquiere la sen-
tencia judicial que pone fin a un litigio y que no es susceptible de impugnación, por no
darse contra ella ningún recurso o por no haber sido impugnada a tiempo, o que la con-
vierte en firme.
Domingo García Rada señala que la eficacia de la cosa juzgada viene en tres notas pro-
pias: es inimpugnable, inmutable y coercible. Lo primero porque la ley impide todo ata-
que ulterior contra la sentencia que tiene esta condición. Es inmutable porque ninguna
autoridad, por ningún concepto o motivo, puede modificarla, salvo cuando se trate de la
cosa juzgada formal, que permite su revisión en otro procedimiento. Toda sentencia es
coercible es decir que se puede acudir a la autoridad para su cumplimiento.
El Artículo 515, del Código de Procedimiento Civil boliviano, establece que: "(•••) Las
sentencias recibirán autoridad de cosa juzgada: 1) Cuando la ley no reconociere en el
pleito otra instancia ni recurso. 2) Cuando las partes consintieren expresa o tácitamente
en su ejecutoria...".

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 INTRODUCCIÓN AL DERECHO
Prescripción: Prescripción, en su modalidad extintiva. Supone una variante de extinción
de los derechos y las acciones a causa de su no ejercicio por el titular de los mismos
durante el tiempo fijado por la ley. Así, por ejemplo, si una persona debe a otra una de-
terminada cantidad de dinero, no paga y la persona que tiene derecho a reclamar no ejerce
su prerrogativa y permanece en silencio durante un tiempo ya establecido por ley, ocurrirá
que si la demanda se produce pasado ya ese tiempo, el deudor podrá pagar si lo desea,
pero ya no estará obligado a hacerlo pues la deuda ha prescrito.
La modalidad de prescripción adquisitiva, también denominada usucapión, es un modo
de adquirir la propiedad u otros derechos reales (usufructo, servidumbres, entre otros) por
la posesión prolongada durante los plazos que marca la ley. Por ejemplo, si la cosa ven-
dida no pertenecía al vendedor, el comprador no habrá adquirido su propiedad a conse-
cuencia de la venta, pero si posee la cosa durante el tiempo que señala la ley sin que el
verdadero dueño la reivindique, se convertirá de hecho en propietario de la misma, no por
vía de compra, sino por prescripción adquisitiva o usucapión. En esta clase de prescrip-
ción, el factor crucial en cada caso es la posesión del objeto o del derecho de que se trate.
El tiempo que se requiere es por lo común más largo en el supuesto de que sean bienes
inmuebles que en el de bienes muebles. Y si el que va a conquistar el derecho (denomi-
nado usucapiente) no puede ampararse en un título anterior (en el ejemplo clásico este
título es la venta de cosa ajena que celebró con el vendedor no dueño de la cosa), el plazo
requerido va a ser también muy superior. Así ocurre cuando una persona, sin título alguno,
entra en posesión de una finca ajena: acabará ganando por usucapión si el dueño no reac-
ciona y actúa en consecuencia, conforme a lo establecido por la ley durante un determi-
nado periodo de tiempo. Igual sucede si el usucapiente conoce la irregularidad de su si-
tuación posesoria, es decir, si sabe que la cosa no pertenecía a quien se la vendió o si es
consciente de que no tiene ningún derecho a poseer la cosa.

La Paz Social: El Derecho debe buscar que las relaciones entre sus miembros discurran
habitualmente sin violencia y donde cada individuo está protegido con la agresión de los
demás. El Derecho ha de cumplir ante todo esta misión pacificadora. Un sistema jurídico
es un mecanismo de paz social y es difícil imaginar un Derecho que no persiga aquella
finalidad.
Se ha sostenido que la Paz social, puede darse en la medida en la que las clases sociales,
se discurren sin conflictos, sin embargo para algunos autores esta definición es ideal, en
la medida que la realidad nuestra nos demuestra que estamos divididos en clases y grupos

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 INTRODUCCIÓN AL DERECHO
sociales, con intereses diferentes, diferenciados por aspectos sociales, culturales, econó-
micos, políticos, culturales, y de otra índole, lo que nos permite apreciar que unos se
oponen a otros, por estas consideraciones algunos autores sostienen que la paz social es
un valor ideal, sin embargo para otros la paz social se trataría de alcanzar reduciendo la
conflictualidad o dando solución a los conflictos.
Por otro parte existen criterios, en el sentido de que el Derecho, al señalar lo válido y lo
no válido, obliga a las personas a comportarse ajustándose a sus reglas y con ello evitar
la conflictualidad con la finalidad de disminuir haciendo que cada persona determine
hasta donde puede ir en sus pretensiones antes de afectar la de los demás. Este someti-
miento a las reglas de juego, se encuentra determinado por el propio interés de las perso-
nas de desenvolver en la vida sus relaciones en paz, es decir dentro de un Estado de cosas
que obligan a sujetarse a todas las normas jurídicas, con los propósitos de ejercitar los
derechos subjetivos y evitar las agresiones a los derechos constitucionales y humanos,
en un marco de tranquilidad, convivencia y de respeto a los derechos. En consecuencia el
estado tiene la función de imponer normas jurídicas y mandar a aplicarlas bajo alternati-
vas de imponerlas sanciones impuestas por la propia normal i viciad, con esa finalidad se
ha creado un órgano especializado, o sea el Órgano judicial. Por lo tanto el Derecho es un
medio de restablecer la paz social entre las personas y de estas con las instituciones y el
propio estado, evitando la autodefensa debido a que este es un atributo específico del
estado y sus instituciones en el marco de respeto al sistema jurídico.
c) La Justicia; Justicia quiere decir tratamiento igual de los iguales. La realización
de la justicia exige que dos situaciones en las cuales las circunstancias relevantes son las
mismas, sean tratadas en forma idéntica.
La Justicia, es una constante y perpetua voluntad de dar a cada uno lo que le corresponde.
Esta idea tan genérica cobra expresión en dos tipos de justicia reconocidos: la conmuta-
tiva, trasunto del principio de reciprocidad, que exige dar en contraprestación otro tanto
de aquello que se ha recibido como prestación de forma proporcional, y la distributiva,
concepto más amplio, que hace referencia a la solidaridad con los más débiles de la so-
ciedad, a cuyo fin se procurará una cierta redistribución de cargas y ventajas de acuerdo
a sus necesidades con el objeto de paliar y suprimir las desigualdades que son indepen-
dientes de los méritos y el esfuerzo personal o su contribución social.
Estas ideas adquieren expresión concreta en el Derecho positivo, primero a través de las
constituciones que reconocen el valor de la justicia como fundamental del ordenamiento
jurídico, junto a la libertad, la igualdad y el pluralismo político. Se señala este orden ya

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 INTRODUCCIÓN AL DERECHO
que los tres últimos valores indicados son expresiones manifiestas de la justicia. Sin em-
bargo, no es posible el disfrute de tales valores sin la provisión de los medios necesarios
para el pleno desarrollo de la personalidad individual, familiar y social. A tal fin, suelen
las constituciones reconocer de forma ordinaria la propiedad y con ella otros derechos
reales limitados, siempre que respondan a una función social, entendida como feliz com-
binación de los intereses individuales y colectivos, de forma que en un justo equilibrio,
pueda generarse una progresiva evolución de la calidad de vida, traducible en un derecho
al trabajo, a una vivienda digna, al disfrute del medio ambiente, a la cultura y la educación
entre otros.
d) Bien Común: Es el conjunto organizado de las condiciones sociales gracias al
cual la persona humana puede cumplir su destino natural y espiritual. Es la forma de ser
del ser humano en cuanto el hombre vive en comunidad. Abundancia necesaria para el
mantenimiento y desenvolvimiento de la nuestra vida corporal, paz, virtud para el alma
son fines que ha de cumplir la acción gubernamental para realizar el bien común.
3. FUNCIONES DEL DERECHO.
Se reconoce como principales funciones del Derecho las siguientes:
a) Resolución de los conflictos de intereses: Todo Derecho tiene por esencia como una de
sus dimensiones funcionales intrínsecas, la resolución de los conflictos de intereses
por medio de las normas jurídicas.
El interés entendido como la demanda o deseo que los seres humanos tratan de satisfacer,
ya sea individualmente o bien a través de grupos y asociaciones, o bien en sus relaciones
con los demás, no pueden ser satisfechos en su totalidad, por eso hay competencia entre
los hombres en cuanto a sus varios intereses concurrentes; y esa competencia da origen
muy a menudo a conflictos. En principio no hay más que dos procedimientos para zanjar
los conflictos de intereses: o bien la fuerza, o bien una regulación objetiva, la cual sea
obedecida por los antagonistas. Las normas jurídicas positivas representan precisamente
la adopción del segundo tipo de procedimiento para resolver los conflictos de intereses,
es decir, el camino de una regulación objetiva, que se imponga por un igual a las partes
en oposición, con el fin de evitar que sea la fuerza la que decida tales conflictos A ese
cometido el Derecho positivo obra de la siguiente manera: a) Clasifica los intereses opues-
tos en dos categorías, intereses que merecen protección, e intereses que no merecen pro-
tección; b) Establece una especie de tabla jerárquica en la que determina cuáles intereses
deben tener prioridad o preferencia sobre otros intereses, y los esquemas de posible ar-
monización o compromiso entre intereses parcialmente opuestos; c) Define los límites

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 INTRODUCCIÓN AL DERECHO
dentro de los cuales esos intereses deben ser reconocidos y protegidos, mediante precep-
tos jurídicos que sean aplicados congruentemente por la autoridad judicial o por la admi-
nistrativa; d) Establece y estructura una serie de órganos o funcionarios para: 1) declarar
las normas que sirvan como criterio para resolver los conflictos de intereses; 2) desenvol-
ver y ejecutar las normas; y 3) dictar normas individualizadas —sentencias y resoluciones
— en las que se apliquen las reglas generales (poder jurisdiccional).

Esta función del Derecho puede manifestarse de varias formas: como función reguladora,
función represora y función orientadora.
Como función reguladora: Cuando el Derecho acepta y absorbe el conflicto porque las
razones del conflicto tiene respaldo en la opinión pública o en el poder político, dando
lugar a normas reguladoras; ejemplo normas sobre propiedad intelectual, normas protec-
toras del medio ambiente.
Como función represora: Cuando la razón del conflicto no tiene justificación para el poder
político. Aquí estarían las normas que estatuyen como delitos, determinadas conductas.
Como función orientadora: Si se canaliza u orienta el conflicto para que pueda resolverse
de manera pacífica, por parte de quienes tienen los intereses enfrentados; por ejemplo las
normas sobre derecho laboral colectivo, las cuales buscan canalizar los conflictos entre
trabajadores y empleadores.
No obstante lo anterior, el Derecho en ocasiones genera conflictos, se trata de una disfun-
ción. Esto ocurre cuando el Derecho no se adecúa a las necesidades del sector social o
actividad a la que se aplica, o cuando el Derecho trata igual, con el mismo rasero rela-
ciones de desigualdad.
b) La Función De Ordenamiento Social y Organización: El Derecho genera un orden
social. Modela la vida social a través del establecimiento de parámetros indicativos
de lo permitido, lo prohibido y lo obligatorio, de acuerdo a los fines propuestos por el
poder político. Se advierte que la instauración de dicho orden social, no implica ne-
cesariamente que los beneficios y protecciones que se derivan de su existencia, se
extiendan de manera uniforme y equitativa a todos los sujetos del grupo humano vin-
culado por el Derecho.
En esta función se inscribe como función específica la de organización, la cual se da en
el Derecho moderno en dos ámbitos: b.l.) Organización del Poder Político, de esta función
se encarga la parte orgánica de la Constitución; b.2.) Organización de la Sociedad Civil,
la cual es menos incisiva y de mucho menor alcance, pues se refiere al campo de los

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 INTRODUCCIÓN AL DERECHO
particulares, de la vida privada, o mundo de la vida, es así como el Derecho regula las
principales instituciones privadas (matrimonio, familia, sindicatos, etc.)

c) Función de Legitimación del Poder Político: Esta función significa que el Derecho
sirve como justificación del poder, en tanto este se ejerza conforme a los modelos
normativos reconocidos por los sujetos obligados como Derecho válido. Obra así una
identificación entre legitimidad y legalidad. En esta perspectiva el poder es legítimo
si se sujeta al Derecho.
d) Función Distributiva: El Derecho se encarga de repartir ventajas y cargas entre los
ciudadanos y los grupos sociales.
e) Función Promocionadora: El Derecho también constituye un instrumento para el alen-
tamiento de valores que se estiman como importantes para la sociedad. Esta función
es propia del Estado social intervencionista, pues tiene como necesaria implicación
una fuerte actividad estatal tendiente a consolidar los derechos sociales de la ciudada-
nía.

CAPITULO XI
CLASIFICACIÓN DEL DERECHO
1. FORMAS DE DERECHO.
Las formas como se han venido presentando estas ramas del saber humano han dado lugar
a su discriminación y luego clasificación del Derecho, estos son los siguientes:
a) Derecho Natural: Este tipo de Derecho, según Jaime Moscoso se encuentra consti-
tuido por un conjunto de principios puros que miran a lo justo y a lo bueno absolutos,
guían al legislador en su misión de implantar normas positivas y sirven para enjuiciar
críticamente su obra.
b) Derecho Positivo: Es el conjunto de normas estatuidas o acogidas por acto de imperio
del poder público que les inviste de fuerza obligatoria. Llamado así porque puede
aplicarse prácticamente ya sea judicial o extrajudicial y que es observado por la so-
ciedad en una determina época, ya que algunas normas vigentes son inaplicables por
diferentes razones o intereses.
Estas características, hacen que se diferencie del "Derecho vigente", que es el Dere-
cho, que a un está en vigor, es decir, con fuerza de obligar, tiene energía, aplicación,

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 INTRODUCCIÓN AL DERECHO
eficacia jurídica, en otras palabras es aquella parte del derecho positivo realmente
aceptada, obedecida y practicada por la sociedad.

c) Derecho Objetivo: Es el conjunto de normas que regulan la conducta humana. El De-

recho Objetivo tiene normas visibles imperativo-atributivas, ahí también está su bila-
teralidad y su diferencia con las normas morales y las del trato social o convenciona-
lismos sociales.
Se reconocen como sus características la bilateralidad (facultad-obligación); la gene-
ralidad (para todos, no es individual); la imperatividad (se impone, no recomienda) y
la coercibilidad (constriñe por la fuerza).
d) Derecho Subjetivo: Entendido como facultades que el Derecho concede a cada per-
sona o sujeto para desenvolverse dentro de los límites del orden jurídico.
e) Derecho Sustantivo: Es el que contiene las normas fundamentales de una determinada
rama del Derecho; allí están los principios y las reglas que reconocen o crean obliga-
ciones y derechos; generalmente se encuentran en las Constituciones, los Códigos, es
en fin donde está el fundamento, la base de las diferentes ramas del Derecho de un
determinado país.
f) Derecho Adjetivo: Es aquel que contiene los procedimientos, los métodos y los cami-
nos como normas para poner en práctica el Derecho Sustantivo.
El Derecho sustantivo tiene su correspondiente derecho adjetivo, ejemplo el Código pe-
nal, tiene su Código procesal, denominado Código de Procedimiento Penal.
2. CLASIFICACIÓN DEL DERECHO OBJETIVO.
Las clasificaciones son generalmente artificiales y deficientes ya que hay ramas del De-
recho que no pueden catalogarse en una sola casilla, porque tienen caracteres específicos
comunes o varios ya formados; pero por razones didácticas se seguirá la clasificación
tradicional y primigenia.

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 INTRODUCCIÓN AL DERECHO

CAPITULO XII
VALORES JURÍDICOS DEL DERECHO
1.- INTRODUCCIÓN.
El derecho p ore dio de su contenido jurídico pretende la realización de un conjunto de
valores que son reconocidos históricamente por la sociedad.
A lo largo de la historia, el hombre ha desarrollado una superior tendencia hacia ciertos
valores que la filosofía los estudia dentro de la axiología; dentro cada valor estos contie-
nen otros que le siguen, por ejemplo el bien es el principal de los valores éticos, pero no
es el único integran esta familia la justicia, el orden el bien común, la libertad, la paz, la
seguridad, la igualdad, etc.
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 INTRODUCCIÓN AL DERECHO
El estudio d e los valores corresponde a la filosofía y no debería ser objeto de estudio del
Derecho, empero están estrechamente relacionados con la conducta humana, el Derecho
es un medio para la realización de algunos valores.
Los valores están relacionados con el valer, ante las cosas, ante las personas, ante los actos
de las personas, ante nosotros mismos y nuestra conducta; espontáneamente reacciona-
mos de una forma favorable o adversa, contemplamos cierta cualidad, por ello es que
emitimos juicios de valor y en ocasiones indicamos que esto es bello, aquello santo, aquel
profano, bueno, malo, bello, feo, etc.
Los valores no existen por si mismos sino que tiene un orden corporal; la belleza no existe
por si zona sino está incorporada en un objeto físico, una pintura, un cuerpo, etc, la verdad
como valor, tambien necesita de un portador se materializa y expresa por medio de la
palabra escrita o hablada.
La objetividad del valor cuando nos referimos al valor de los bienes decimos que estos
son entes reales por ejemplo en el plano estético, Riesere Frondizi indica que un pedazo
de mármol es una mera cosa; la mano del escultor le agrega belleza y el mármol cosa se
transforma en una estatua, e n un bien, p o lo que el mármol cosa ya reside una propiedad
una cualidad que despierta nuestra preferencia o rechazo; a esa cualidad o propiedad agre-
gada identificamos como Valor.
La valoración es un proceso anímico del hombre en cuya virtud reconoce lo valiosos de
un bien o de una acción, estableciéndose una relación él como sujeto, y el bien o la acción
como objeto valorado.
Todos los valores tienen polaridad exhiben un lado positivo y otro negativo, el contrapolo
de lo bueno es lo malo, de lo justo lo injusto, útil lo inútil, de la verdad lo falso, lo bello
lo feo de la misma forma de la justicia la injusticia.
Respecto a la temporalidad de los valores existen unos que afirman que los valores son
intemporales por ejemplo si un cuadro es bello, la belleza que ilumina es dependiente del
tiempo, será bello hoy, como mañana, siempre; Aloys Muller sostiene: si un valor vale,
vale eternamente.
Otros piensan que si abandonamos los conceptos y contemplamos los bienes, observamos
que en éstos se dan transformaciones atemporales a los valores que los sustentan, por la
acción del tiempo se experimentan cambios, la verdad como valor, es afectada cuando se
modifica el objeto ocasionado una inadecuación, una fuga o deterioro del valor. Por esa
razón otros sostienen que los valores son temporales.

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 INTRODUCCIÓN AL DERECHO
La realización de los Valores en la acción del hombre se da porque este queda vinculada
o ellos tan pronto los intuye, se proyectan en él y los valores ese reflejan en sus acciones,
cada quien se siente obligado a ser justo, bueno, con vocación a lo perfecto, etc. Sin
embargo frente a la realidad de la vida existe tambien quienes no son dóciles frente a los
valores.
El hombre que concibe los valores tiene el don de plasmarlos en el mundo de la realidad
realizándose como individuo, logrando sus metas por medio de sus acciones va transfor-
mando sus valores.
Entre otros, los valores éticos, supremos guías de conducta se realizan en la persona hu-
mana. Un deseo por mucho que no se concrete en acto, ya de por si es bueno o malo.
Los valores éticos encuentran su soporte en la voluntad, en los propósitos, en las inten-
ciones, y los actos humanos.
2.- LOS VALORES ETICOS Y LAS NORMAS.- como nos referimos anteriormente
los valores éticos además de perseguir el bien comprenden otros valores, el amor, la
fidelidad, la humildad, la modestia, la justicia, el orden , la libertad, la seguridad, la igual-
dad, la equidad, sin embargo no todos son expresados en normas que regulan la conducta
humana.
Las normas son una especie de intermediarios que traducen las motivaciones de los valo-
res éticos en mandatos para ser obedecidos por los hombres.
Las normas se van enraizando en el colectivo social; no matar, no robar, no mentir, res-
petar a los padres, etc. de este modo son accesibles a la totalidad de las personas, facilitan
y promueven el cumplimiento de los valores en general y de los éticos en particulares.
El mandato de la normas para regir la conducta requiere relacionar la exigencia de los
valores éticos con la cambiante situación humana, diferentes medios geográficos, socia-
les, históricos; por ejemplo lo moral en un Estado europeo será distinto a lo moral en un
Estado asiático, por eso hay distintas morales, sin embargo, todas tienen un fondo común
que es su inalterable referencia a un mismo valor, el bien; así mismo el Derecho es dispar
pero se orienta hacia el valor que pretende la justicia.
Por consiguiente las norma morales dependen de los valores éticos correspondientes al
bien.
La justicia, la libertad, bien común, el orden, la paz, la seguridad, la igualdad, etc., depen-
den de las normas jurídicas que conforman los valores sociales.
Las normas jurídicas encierran un mandato ético, el bien como el deber ha cumplir, este
es el fundamento de su existencia.

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 INTRODUCCIÓN AL DERECHO
3.- EL ORDEN.
Uno de los fines del Derecho es establecer un orden en la vida socia, pero un orden social
justo. El orden es la realidad del Derecho y la justicia es el ideal de este; sin el orde3n no
ay justicia posible y sin justicia el orden no es otra cosa que la fuerza bruta.
El orden es un valor jurídico social básico que permite el desarrollo individual y social
que implica conformidad de las conductas con el ordenamiento jurídico, con los valores
que este consagra.
El desorden, la desorganización social, el caos son contrapolo del orden, en ese caso el
individuo se apartan de los valores del Derecho.
Sin orden no hay justicia, ni paz, ni seguridad, ni igualdad jurídica, por ello en la sociedad
se mantiene un cierto orden, de otra forma no sería posible el logro de objetivos indivi-
duales y colectivos.
Por consiguiente el orden consiste en que los individuos y las instituciones ocupen el lugar
y desempeñen las funciones que les corresponde de acuerdo al ordenamiento jurídico.
4.- LA LIBERTAD.
La libertad es la facultad humana de determinar sus propios actos, pero el ejercicio de esa
facultad de hacer y decir, está limitada en cuanto no se oponga a las leyes, ni a las buenas
costumbres.
La libertad física es la facultad de hacer o no hacer algo, sea bueno o malo. La libertad
moral es la facultad de elegir, consciente y voluntariamente los medios para llegar
hacer el bien.
5.- LA PAZ.
La paz social es la situación en que las relaciones sociales discurren sin conflictos.
Frente a la realidad percibimos que en la sociedad existen intereses de clase, intereses
antagónicos o diferentes, los individuos son diferentes y cumplen diferentes objetivos,
por ello se coloca a la paz social como un valor o ideal para alcanzar tratando de
reducir la conflictualidad o promoviendo la solución de los conflictos.
El Derecho regula la conducta humana obligando el acatamiento de sus reglas con
ello la conflictualidad reduce, cada individuo sabe los límites hasta donde pueden
llegar sus pretensiones, antes de afectar el derecho de los demás, el acatamiento de
las reglas conducirá su vida y sus relaciones sociales en paz es decir dentro de un
Estado de Derecho se sujetará a las normas jurídicas sin producir agresiones a los
derechos y coadyuvando a la tranquilidad y armonía social, tanto en su conducta in-
dividual como en sus relaciones sociales, de esa forma entendemos la paz social.

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 INTRODUCCIÓN AL DERECHO
6.- LA JUSTICIA.
Llega a ser un conjunto de condiciones que cada uno tenga, para dar y recibir lo que
le corresponde, de manera individual como ente social.
La justicia ha sido entendida de diversos modos según el tipo de relación regulada.
La justicia conmutativa asegura el respeto a la proporcionalidad, igualdad de las
prestaciones tomando a las personas como iguales frente a la ley.
La justicia distributiva determina una distribución justa en observancia al principio
de que como todos somos diferentes entonces la igualdad se basará en un trato de-
sigual conforme a los méritos y deméritos y las condiciones diferentes entre indivi-
duos.
La justicia legal considera a todos iguales frente a la ley por lo que obliga a todos el
cumplimiento de las leyes emitidas por el Estado.
Tambien se interpreta que lo justo es que individuos iguales que actúan en condiciones
iguales reciban un trato igual y a hombres y en condiciones diferentes, en forma dife-
rente.
La Justicia Social, refiere una justicia de significado colectivo, el reconocimiento
del valor de la integración en la vida social por encima de los intereses individuales,
las manifestaciones de la vida colectiva deberán promover la conservación y la pros-
peridad de la comunidad, de la sociedad como tal.
7.- LA SEGURIDAD.
La seguridad es una consecuencia del orden que mantienen las relaciones individua-
les, desde el momento que existe orden el individuo sabe a qué atenerse en cualquier
situación. La seguridad es un valor que también se realiza indiscutiblemente con el
Derecho, llega a ser una condición esencial para la vida. El derecho establece dere-
chos y obligaciones al margen de la voluntad de los individuos, esa característica he-
terónoma garantiza la seguridad por medio del cumplimiento de la norma jurídica.
La seguridad jurídica consiste en la realización, en el cumplimiento del orden jurídico
positivo vigente, que debe garantizar que la acción de los gobernados y gobernantes
este limitado por la norma jurídica, para ello se debe garantizar la la eficacia del De-
recho aplicando las leyes logrando un orden justo garantizando la tranquilidad pú-
blica.
8.- LA IOGUALDAD. La igualdad es un principio, un valor que en términos jurídi-
cos es el reconocimiento de la capacidad de ejercer los mismos derechos a todos los

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 INTRODUCCIÓN AL DERECHO
ciudadanos. El Derecho otorga el mismo trato, reflejado en iguales derechos y debe-
res, igual trato a los iguales jurídicamente; trato diferente en una situación distinta.
La búsqueda de la igualdad jurídica debe estar contenida en el Derecho y su aplica-
ción.
9.- EL BIEN COMÚN. Las finalidades que persigue el Derecho tienden el logro de
establece3r el bien común, tomando en cuenta los factores colectivos que permitan la
acción personal lícita.
El bien común consiste en el bien de la sociedad y el bien de los individuos en
cuanto son parte de la sociedad. El Derecho de una u otra forma, por medio de sus
normas, debe perseguir un fin de naturaleza colectiva, procurar el bien común, otor-
gando condiciones sociales por medio de las cuales todas las personas cumplan sus
objetivos.

CAPITULO XIII
EL PLURALISMO JURIDICO

1.- EL PLURALISMO JURIDICO.

El pluralismo es la teoría que supone la realidad compuesta por principios diferentes, doc-
trina que preconiza la coexistencia de varias tendencias.
El pluralismo jurídico hace entender una definición alternativa del derecho. La definición
clásica del Derecho se refiere a las normas producidas exclusivamente por el Estado por
el órgano legislativo.

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 INTRODUCCIÓN AL DERECHO
El pluralismo Jurídico refiere la coexistencia dentro del Estado de diversos conjuntos de
nomas jurídicas positivas en un plano de igualdad, respecto y coordinación.
Hay que designar al pluralismo jurídico; como la multiplicidad de prácticas existentes en
un mismo espacio social que interactúan por conflictos o consensos, pudiendo ser oficia-
les o no y teniendo su razón de ser en las necesidades materiales y culturales. El surgi-
miento del pluralismo legal residen en el origen colonial donde se desarrollan en países
que fueron dominados económica y políticamente, siendo obligados a aceptar las normas
jurídicas de quienes conquistaron esos pueblos imponiendo forzosamente en un mismo
espacio el Derecho del Estado colonizador y de los Derechos tradicionales de los pueblos
conquistados.
Otro enfoque del pluralismo jurídico es el considerado como un elemento de la globali-
zación en el ámbito de la economía global y sus intereses de regulación social suprana-
cional.
La realidad que muestra nuevas y múltiples formas de producir el Derecho esta internada
en el fenómeno práctico histórico del pluralismo jurídico.
La producción y aplicación de derechos provenientes de las prácticas sociales comunita-
rias, independientes de los órganos del Estado y de los tribunales ordinarios de justicia,
sino que provienen del seno de la propia comunidad, dando lugar a una nueva lógica de
una nueva justicia que nace de esas prácticas sociales.
EL PLURALISMO JURIDICO EN EL ESTADO BOLIVIANO, ha estado presente
en el transcurso de la historia por haber coexistido varios sistemas normativos, aunque no
reconocidos por quienes ejercían el poder político dominante, estos sistemas fueron sub-
valorados hasta en algunos casos reprimidos.
En la vigente Constitución Política del Estado en el Artículo 178ª establece que la potestad
de administrar justicia emana del pueblo boliviano y se sustenta, entre otros principios,
en el Pluralismo Jurídico; el Artículo 179ª numeral II reconoce expresamente a la Juris-
dicción Ordinaria y a la Jurisdicción Indígena Originaria Campesina con hoce de igualdad
jerárquica.

2.- LA JURISDICCIÓN ORDINARIA.

La Jurisdicción Ordinaria reconocida en el Artículo 180ª de la Constitución Política del

Estado y el Artículo 29º de la Ley del órgano Judicial, establece que esta jurisdicción es
parte del órgano Judicial cuya función es única y ejerce conjuntamente a la Jurisdicción

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 INTRODUCCIÓN AL DERECHO
Agroambiental y la Jurisdicción Indígena Originaria Campesina, relacionándose con esta
última sobre la base de la coordinación y cooperación.

La Jurisdicción Ordinaria, es inherente a impartir justicia en materia civil, comercial, fa-

miliar, niñez y adolescencia, tributaria, administrativa, trabajo y seguridad social, antico-
rrupción, penal.

El ejercicio de la jurisdicción ordinaria se ejerce a través de: 1) el Tribunal Supremo de

Justicia como máximo tribunal de justicia q1ue se extiende a todo el territorio del Estado
Plurinacional de Bolivia con sede en la ciudad de Sucre, 2) Los Tribunales Departamen-
tales de Justicia, tribunales de segunda instancia con jurisdicción en todo el territorio del
Departamento y con sede en cada capital de departamento, 3) Tribunales de Sentencia y
jueces con jurisdicción donde se ejerce competencia en razón de territorio, naturaleza y
materia.

La Jurisdicción Ordinaria reconocida en el Artículo 180º de la Constitución Política del

Estado se sustenta bajo los siguientes principios: de gratuidad, publicidad, transparencia,
oralidad, celeridad, probidad, honestidad, legalidad, eficacia y eficiencia, accesibilidad,
inmediatez, verdad material, debido proceso, igualdad de partes ante el juez, impugna-
ción.

3.- LA JURISDICCIÓN INDÍGENA ORIGINARIA CAMPESINA.

La jurisdicción consiste en la potestad que tienen las naciones y pueblo indígena origina-
rio campesino de administrar justicia de acuerdo a un sistema propio, por medio de sus
autoridades, pero dentro del marco de la Constitución Política del Estado.

La justicia comunitaria es una institución de derecho consuetudinario por medio del cual
se sanciona conductas que se consideran reprochables en el ámbito social comunitario,
sin la intervención de las autoridades y se aplicarán sus principios y valores culturales,
normas y procedimientos propios.
La jurisdicción indígena originaria campesina respeta el derecho a la vida, el derecho a la
defensa y demás derechos y garantías establecidas en la Constitución Política del Estado.

Esta Jurisdicción se aplica en un vínculo particular de las personas que son miembros de
cada una de las naciones o pueblo indígena originario campesino, por lo que están sujetos
a esta jurisdicción los miembros de la nación o pueblo indígena originario campesino ya

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 INTRODUCCIÓN AL DERECHO
sea cuando estas actúan como actores o como demandados, denunciantes o querellantes,
imputados, recurrentes o recurridos.

Esta jurisdicción reconoce los asuntos indígena originario campesinos de conformidad a

lo establecido en la Ley de Deslinde Jurisdiccional, la misma que también determina los
mecanismos de coordinación y cooperación con la jurisdicción ordinaria y la agroambien-
tal.

La Jurisdicción Indígena Originaria Campesina, se aplica a las relaciones y hechos que se

realizan dentro de su territorio o cuyos efectos se producen dentro de la jurisdicción de
un pueblo indígena originario campesino.

4.- DIFERENCIAS.

Se establecen las siguientes:

1) En la Justicia Ordinaria, es de aplicación nacional, se ejercen recursos para la im-

pugnación, las partes se presentan por medio de sus representantes, es decir, es un
sistema profesional, en su generalidad el procedimiento es escrito, se emplea un
lenguaje técnico – jurídico, participación del Estado por medio de las Autoridades
Jurisdiccionales, procedimientos largos y tardíos que no permiten celeridad, co-
rrupción en la administración de justicia, tiene un costo económico, poca credibi-
lidad.

2) En la Justicia Comunitaria, es de aplicación local, de única instancia, es rápida,

existe celeridad, por lo que hay justicia pronta, es oral, no tiene un costo econó-
mico, la deliberación es pública y consensuada, por lo que hay control de la co-
munidad para evitar corrupción en los fallos, se utiliza el idioma originario. Sin
embargo, pese a estas características beneficiosas la problemática radica en el
erróneo entendido de que a nombre de Justicia Comunitaria se producen excesos
que constituyen delitos comunes, los que deben ser sancionados dentro el marco
de la jurisdicción ordinario.
BIBLIOGRAFÍA

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2.- Recases Sichess, Estudio al Derecho.

3.- Ricardo Ramiro Tola Fernández, Introducción AL derecho.

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4.- Raúl Araoz Velasco, Apuntes de Historia y Nociones de Introducción al Derecho

5.- Boris Marcelo Requena Rodas, Lecciones de Introducción al Derecho.

6.- OSSORIO, Manuel. Diccionario de Ciencias Jurídicas, Políticas y Sociales.

7.- Constitución Política del Estado vigente.

8.- Pedro Zubieta, Introducción al Derecho.

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