Derecho Comercial II
Sociedades - Parte General
IGNACIO CALDERÓN LAZCANO - MAGISTER EN DERECHO (LL.M) CON MENCIÓN EN DERECHO DE LA EMPRESA, PUC.
Naturaleza Jurídica de la Sociedad
• Tradicionalmente el derecho societario en el período de la codificación del siglo XIX definió y reguló la sociedad
como un contrato bilateral en el que los socios estipulan poner algo en común con la mira de repartir entre sí los
beneficios que de ello provenga (v. gr. artículo 2053 Código Civil), fiel a la tradición romanista.
• En el caso de nuestro derecho de sociedades, la definición legal de sociedad contenida en el artículo 2053 del
Código Civil, ha venido progresivamente perdiendo su contenido, atendida la naturaleza y organización de los
nuevos tipos societarios.
• Las más importantes teorías relativas a la naturaleza jurídica de la sociedad son:
• Teoría clásica o contractualista.
• Teoría “Unilateralista”.
• Teoría de la institución.
• Teoría del contrato plurilateral o de organización.
Teoría Clásica o Constractualista
• La llamada teoría clásica o contractualista tiene su origen en el derecho romano clásico, pero
alcanza su mayor auge durante el siglo XIX con la codificación. Como su propio nombre lo señala,
esta teoría entiende la sociedad un contrato bilateral, oneroso y conmutativo como cualquiera
de los diversos contratos del derecho privado. Es la teoría recogida por el Código Civil
Napoleónico y posteriormente por el Código Civil chileno.
• El Código Civil en su artículo 2053, de manera que, si bien ante los terceros la sociedad va más
allá de un contrato y es una persona jurídica, resulta ser que también los socios deben reconocer
en ésta a una persona jurídica con una existencia propia y diversa a la de sus miembros.
• Por lo señalado, el gran aporte de la codificación del siglo XIX y la llamada teoría clásica, fue
recoger la noción romana de sociedad pero se le reconoce personalidad jurídica a la sociedad,
rompiendo el concepto puramente contractualista.
Teoría “Unilateralista”
• Han surgido las llamadas teorías unilateralistas que pretenden explicar la naturaleza jurídica de
la sociedad señalando que su acto constitutivo o fundacional es un acto unilateral y no bilateral,
debido a que se forma por la existencia de una sola voluntad o de unas voluntades expresadas
en un sentido finalista común para sus partícipes, encaminadas a un mismo fin económico-
social, la obtención de utilidades o ganancias a repartir.
• Dentro de las doctrinas unilateralistas encontramos dos corrientes: quienes sostienen la
doctrina del acto colectivo y la del acto complejo. Ambas concuerdan que la sociedad nace de un
concurso de voluntades que convergen en cuanto al contenido y finalidad querido por los
intervinientes.
Teoría “Unilateralista”
ELLA POSTULA QUE UNA VEZ MANIFESTADA LA VOLUNTAD DE LOS SOCIOS EN
LA DOCTRINA DEL ACTO
TORNO A DAR NACIMIENTO A LA SOCIEDAD, TODAS ÉSTAS SE CONFUNDEN Y
COMPLEJO
PIERDEN SU AUTONOMÍA, FUSIONÁNDOSE EN UNA SOLA VOLUNTAD COLECTIVA.
Teoría “Unilateralista”
SI BIEN EXISTE UNA CONVERGENCIA DE VOLUNTADES, ELLAS NO SE ABSORBEN
Y FUSIONAN COMO EXPLICA LA ANTERIOR TEORÍA, SINO QUE MANTIENEN SU
LA DOCTRINA DEL ACTO INDIVIDUALIDAD, PUDIENDO PERFECTAMENTE DIFERENCIARSE. ES DECIR, COMO
COLECTIVO SOSTIENE EL PROFESOR ARGENTINO EFRAÍN HUGO RICHARD: "SÓLO HAY UNA
TENDENCIA DE TODOS LOS SOCIOS A LOGRAR UN COMÚN EFECTO JURÍDICO: LA
CONSTITUCIÓN DE LA SOCIEDAD”
• Y es en este punto donde se muestra la • La explicación de esta consecuencia aunque
disparidad entre ambas doctrinas; lógica merece comentarse; lo que ocurre es
que, al fusionarse las voluntades en el acto
• como en la del acto complejo las voluntades complejo, la incapacidad sobreviniente de
se unifican y confunden, cualquier causa que cualquier vínculo afecta seriamente a toda la
invalide el consentimiento de un socio voluntad.
acarrearía la nulidad de la sociedad.
• En tanto que, en la del acto colectivo por no
• Lo que no ocurre en el acto colectivo haber tal mezcla, puede subsistir a lo menos
porque, como se ejemplifica por el jurista en principio.
Francesco Messineo, la inhabilitación de algún
socio no provoca el término de la sociedad, la • Finalmente, debemos advertir que estas
que puede continuar existiendo teorías pretenden determinar la naturaleza
prescindiendo del mismo. jurídica del acto constitutivo que crea la
sociedad, pero parecen ser insuficientes para
explicar el plexo de relaciones jurídicas que se
generan entre la sociedad y los socios y entre
éstos durante la vigencia de la primera.
• Como doctrina reconoce el carácter contractual de la
sociedad en cuanto al acto constitutivo (sin dar mayor
importancia a esta cuestión) y postulan que una vez creada
surge como institución con independencia de los socios que
la integran y se ubica en una posición intermedia entre el
Teoría
Estado y las personas.
• Agregan que como institución tiene una existencia
de la autónoma con personalidad e intereses propios.
Institución. • No obstante, esta doctrina no da respuesta a la
problemática de la naturaleza jurídica de la sociedad, sino
que se preocupa sólo de dar una explicación a la
personalidad jurídica del ente social (y de ahí que no sólo
dan a la sociedad el carácter de institución para explicar su
naturaleza jurídica, sino que a otras realidades como
sindicatos, la iglesia, etc.).
• Sin perjuicio de ello, esta doctrina ha sido recogida en la ley
francesa de 1966 y la brasileña de 1976.
Teoría del contrato plurilateral o de organización
• Esta doctrina ha postulado que la sociedad es un contrato
plurilateral de organización en contraposición a los
llamados "contratos de cambio". La diferencia entre ambas
figuras consiste en que en los contratos plurilaterales las
obligaciones y derechos de las partes son de idéntica
naturaleza jurídica estando cada socio unido con el todo y
no con los otros en individualidad; esto es, cada uno de ellos
celebra el contrato de sociedad con todos los demás,
abriéndose paso a la idea de pluralidad y no de bilateralidad
como ocurre en los contratos de cambio, tales como la
compraventa, la permuta o el arrendamiento.
• Surge como crítica a las teorías unilateralistas
fundándose en que no es efectivo que existe una voluntad
común y en un solo sentido al celebrarse el contrato de
sociedad, ya que existen intereses contrapuestos desde la
discusión del negocio que se ha de emprender mediante la
figura social.
Teoría del contrato plurilateral o de organización
SE REQUERIRÍA
ESTA DOCTRINA NO EXPLICA
PERMANENTEMENTE DE LA
CONVENIENTEMENTE LA
VOLUNTAD DE TODOS SUS
NATURALEZA DE LA SOCIEDAD,
INTEGRANTES PARA ACTUAR
YA QUE SI LA CONSIDERAMOS
VÁLIDAMENTE, SIENDO ESTO
COMO CONTRATO
PRECISAMENTE CONTRARIO A LA
PLURILATERAL
INTENCIÓN DE LA LEY.
• A este respecto Messineo nos señala: "hemos dicho que es técnicamente discutible el concepto
de contrato plurilateral y que debe sustituirse el mismo, especialmente en la aplicación a la
sociedad, la figura del acto colectivo... hemos de añadir que las reglas sobre el contrato llamado
contrato plurilateral no cuadrarían siempre con las de la sociedad, porque, según las
primeras sería necesaria siempre la unanimidad de los participantes del contrato
mientras que los principios que regulan el acto colectivo no exigen tal unanimidad.
¿Qué Teoría
es mejor
aplicable?
Las sociedades
en el sistema
Jurídico
Chileno
Normativa en el Sistema Jurídico Chileno
• Así, existen normas regulatorias en el Código Civil, en el Código de Comercio y sus leyes
especiales y en el Código de Minería.
• No hay, por lo tanto, una regulación uniforme, salvo en el caso de:
A. La sociedad de responsabilidad limitada (Ley Nº 3.918, de 1923), tanto civil como comercial,
y
B. El de la sociedad anónima (Ley Nº 18.046, de 1981) y, recientemente, en la regulación de la
C. Sociedad por Acciones en los artículos 424 y siguientes del Código de Comercio.
• También existe una regulación particular en el Código de Minería, de 1982, en el que hay dos
tipos de sociedades: Sociedades legales mineras, Sociedades contractuales mineras.
Normativa en el Sistema Jurídico Chileno
• En el Código Civil se encuentra regulada en el artículo
¿POR QUÉ SE HABLA 2053 hasta el artículo 2115, para la sociedad colectiva civil.
DE UNA REGULACIÓN
MÚLTIPLE? • En los primeros artículos se encuentran las reglas
generales y luego sólo se regula la sociedad colectiva civil.
• Por otra parte, el Código de Comercio entre sus
LAS SOCIEDADES ESTÁN TRATADAS TANTO EN artículos 348 y 506 se regulan las sociedades mercantiles,
EL CÓDIGO CIVIL, EN EL CÓDIGO DE COMERCIO Y en sus tipos correspondientes a la sociedad colectiva
EN LEYES ESPECIALES COMPLEMENTARIAS Y EN comercial, a la sociedad en comandita simple y por
EL CÓDIGO DE MINERÍA. acciones y la sociedad por acciones SpA y en su
oportunidad la sociedad anónima.
NO HAY UNA REGULACIÓN ORGÁNICA, SINO QUE
EN DIFERENTES CUERPOS LEGALES. • De éstas, la última fue derogada en el Código de Comercio
para ser regulada por la Ley Nº 18.046, de 1981.
Normativa en el Sistema Jurídico Chileno
• Se concibe la regulación del Código de Comercio como una palanca de desarrollo por todos los
países latinoamericanos. Posteriormente, en 1923 se dicta la Ley Nº 3.918 que autoriza el
establecimiento de las sociedades de responsabilidad limitada y en 1981 se dicta la ley de
sociedades anónimas, afectándose el Código con el proceso de la llamada "decodificación", en
2014 se incorpora por la Ley Nº 20.720 el nuevo tipo societario uni o pluri personal denominada
Sociedad por Acciones SpA, regulada en los artículos 424 a 446 del Código de Comercio, en el
año 2003 se reguló en la Ley Nº 19.857 la Empresa Individual de Responsabilidad Limitada
E.I.R.L. y en el año 2013 se dictó la Ley Nº 20.659 que regula la constitución de sociedades por
medio electrónico a cargo del Registro de Empresas y Sociedades a cargo de la Subsecretaría
de Economía.
Normativa en el Sistema Jurídico Chileno
• El redactor del Código de Comercio, don Gabriel Ocampo, en el artículo 348 del mismo
reconoce tres especies de sociedades (al respecto el Mensaje del Código señala que "El
Proyecto acepta y confirma la clasificación tripartita que el Código Civil hace del contrato de
sociedad…"): — Colectiva— Anónima— En comandita, simple y por acciones
• Así el Código de Comercio en su artículo 348, luego de su reforma de 2007: "La ley reconoce
tres especies de sociedad”: 1. Sociedad colectiva; 2. Sociedad por acciones; 3. Sociedad en
comandita. Reconoce también la asociación o cuentas en participación”.
• La Ley Nº 19.857 de 2003 autoriza el establecimiento de empresas individuales de
responsabilidad limitada (E.I.R.L.). No se trata de una sociedad sino que una persona
jurídica con patrimonio propio distinta del titular, sometida al Código de Comercio
cualquiera que sea su objeto. Por lo tanto va a ser siempre una persona jurídica mercantil,
con prescindencia de su objeto o giro de negocios.
• Finalmente, existen varias leyes especiales que regulan determinados tipos societarios por actividades o giros
especiales de negocios, tales como:
• la Ley General de Bancos e Instituciones Financieras (D.F.L. Nº 3, de 1997),
• las Compañías de Seguros (D.F.L. Nº 251, de 1931),
• Administradoras de Fondos de Pensiones (D.L. Nº 3.500, de 1980),
• Sociedades Anónimas Deportivas Profesionales (Ley Nº 20.019, de 2005), entre otras.
• La última reforma al Código de Comercio en esta materia, en el año 2009, incorporó el tipo societario Sociedad por
Acciones "SpA", en los artículos 424 y siguientes, siguiendo el modelo de la legislación italiana, con modalidad
constitutiva unipersonal y pluripersonal.
• Finalmente la Ley Nº 20.659, de 2013, titulada Simplifica el régimen de constitución, modificación y disolución de
Sociedades Comerciales, autoriza a constituir Empresas Individuales de Responsabilidad Limitada "E.I.R.L.",
sociedades de responsabilidad limitada, colectiva, en comandita simple y por acciones, sociedades por
acciones "SpA", sociedades anónimas cerradas y sociedades de garantía recíproca, todas de carácter
comercial, mediante sistema simplificado por formulario electrónico o digital en el Registro de Empresas y
Sociedades del Ministerio de Economía, lo que implica el establecimiento de un sistema paralelo al de sociedades
tradicionales, y que se desarrollan en el presente libro.
Elementos
esenciales de
toda sociedad
• Sabemos que, conforme al artículo 1.444 del Código Civil, son de la esencia de un contrato
aquellas cosas sin las cuales o no produce efecto alguno o degenera en otro contrato diferente.
• El Artículo 2053 del mismo Código Civil, por otra parte, define la sociedad o compañía diciendo
que es un contrato “en que dos o más personas estipulan poner algo en común con la mira de
repartir entre sí los beneficios que de ello provenga”.
• De acuerdo con esta definición y la doctrina, son elementos esenciales del contrato de sociedad:
el aporte, la repartición de beneficios y la intención de formar sociedad. Respecto de este
último elemento, la doctrina no es unánime en afirmar que se trata de un elemento de la
esencia, como veremos más adelante.
Los aportes de
Se deduce este requisito literalmente de la
definición que de sociedad nos da el artículo 2053
del Código Civil, disposición que deja ver claramente
los socios como que sin este elemento no hay sociedad: “La sociedad
o compañía es un contrato en que dos o más
elemento esencial
personas estipulan poner algo en común…”. Se
deduce también del artículo 2055 al decir: “No hay
sociedad si cada uno de los socios no pone alguna
cosa en común…”.
¿QUÉ ES EL
EL APORTE, ES LO QUE CADA SOCIO LLEVA O SE COMPROMETE A LLEVAR A LA MASA COMÚN.
APORTE?
¿EN QUÉ PUEDE ESTE APORTE PUEDE CONSISTIR EN BIENES DE CUALQUIER CLASE, CORPORALES E INCORPORALES, Y DE
CONSISTIR EL CUALQUIERA CANTIDAD Y AUN, COMO VEREMOS, PUEDE CONSISTIR EN EL TRABAJO O INDUSTRIA
APORTE? PERSONAL
¿QUÉ OCURRE
APORTES LA LEY HA DADO A LAS PARTES LA MÁS AMPLIA LIBERTAD, PREDOMINA EN TODA SU
CON LA
AMPLITUD, EL PRINCIPIO DE LA LIBERTAD DE CONTRATAR.
DETERMINACIÓN
DE LA CUANTÍA?
El artículo 2053 del Código Civil expresa: “La
sociedad o compañía es un contrato en que
El beneficio como dos o más personas estipulan poner algo en
común, con la mira de repartir entre sí los
elemento esencial
beneficios que de ello provenga”, es decir, que
los socios se unan con la mira de obtener un
beneficio, y que a todos ellos corresponda
de la sociedad alguna participación en este beneficio.
¿CUALQUIER TIPO DE BENEFICIO?
¿QUIENES DEBEN TENER BENEFICIO ?
NUESTRO CÓDIGO REQUIERE,
COMO ELEMENTO
INDISPENSABLE DE LA
SOCIEDAD, QUE LOS SOCIOS AL ¿QUÉ SON LAS SOCIEDADES “LEONINA”
CONSTITUIRLA PERSIGAN
BENEFICIOS
FORMA DE DISTRIBUCIÓN: ¿QUÉ OCURRE
CON LA RELACIÓN ENTRE EL APORTE Y LA
CUANTÍA?
Esto no se encuentra establecido
Contribución por expresamente en la ley y hay que deducirlo de
diversos preceptos y de los principios
generales.
todos los socios a
las pérdidas Nada dice el artículo 2053 y el 2055, entonces:
¿Por qué es un requisito esencial?
Respecto de este elemento, la doctrina no es unánime
en considerarlo como un elemento de la esencia.
La affectio societatis es el ánimo de formar sociedad,
elemento interno o subjetivo que debe concurrir en
todos los socios fundadores, de crear una sociedad
Affectio con determinadas características en relación con el
objeto social, derechos y obligaciones de los mismos,
repartición de utilidades y los demás aspectos
Societatis societarios.
Los fundamentos que se esgrimen para rechazar
esta teoría, en primer lugar, que tal requisito no
estaría establecido en la ley; además, se considera
que la affectio societatis concebida como el
equivalente a la intención de constituir una sociedad
se confunde con el consentimiento y, por tal motivo,
sería innecesario estimarla un elemento esencial.
¿PUEDE CONSIDERARSE UN ELEMENTO DE LA
ESENCIA?
LA AFFECTIO SOCIETATIS, CONCEBIDA COMO UN PROPÓSITO DE
¿QUÉ NOS DICE RIPERT? COLABORACIÓN ENTRE LOS SOCIOS CONLLEVA LA EXISTENCIA DE
UNA ESPECIE DE CONFRATERNIDAD ENTRE ELLOS
¿EN QUÉ TIPO DE SOCIEDADES PODRÍA
TENER IMPORTANCIA?
Clasificación
de las
Sociedades
• La sociedad puede clasificarse atendiendo a diversos criterios de agrupación:
• Atendiendo a su Objeto.
• Atendiendo a su Capital
Atendiendo a su Objeto
• La sociedad puede clasificarse en sociedad civil y sociedad comercial:
• Es sociedad comercial la que se forma "para negocios que la ley califica de actos de
comercio".
• Artículo 3 del Código de Comercio.
• Casos de mercantilidad formal que se contemplan en leyes especiales.
• Las otras —agrega la norma citada— "son sociedades civiles”.
Diferencias entre las sociedades civiles y mercantiles
EN LAS SOCIEDADES CIVILES, EN LAS COMERCIALES, EL PLAZO DE
SE TRATA DE UNA MATERIA DE PRESCRIPCIÓN DE LAS ACCIONES CONTRA
LAS COLECTIVAS CIVILES, LOS
LAS SOCIEDADES CIVILES, ES ARBITRAJE FORZOSO AL LOS SOCIOS NO LIQUIDADORES ES POR
SOCIOS RESPONDEN
ESENCIALMENTE CONSENSUAL TENOR DEL ART. 227 Nº 1 DEL REGLA GENERAL DE CUATRO AÑOS,
ILIMITADAMENTE.
CÓDIGO ORGÁNICO DE CONTADOS DESDE LA LIQUIDACIÓN DE LA
TRIBUNALES. SOCIEDAD (ART. 419 DEL C. DE C.).
EN LAS COLECTIVAS
LIQUIDACIÓN SOCIEDADES COMERCIALES, EN CAMBIO, LOS EN LAS SOCIEDADES CIVILES, LOS PLAZOS
EL CASO DE LAS SOCIEDADES
COMERCIALES A TRAVÉS DE SOCIOS MENCIONADOS EN LA DE PRESCRIPCIÓN Y SU CÓMPUTO SE RIGEN,
COMERCIALES SERÁ SIEMPRE
MANDATARIOS ESPECIALES ESCRITURA SOCIAL EN CAMBIO, POR LAS NORMAS COMUNES DEL
SOLEMNE.
(LIQUIDADORES) RESPONDEN SOLIDARIAMENTE CÓDIGO CIVIL.
(ART. 370 DEL C. DE C.).
Atendiendo a su componente personalista o de capital
• Sociedades de personas
Aquellas en que lo importante es la persona del socio y sus características o condiciones
individuales (muerte o incapacidad produce disolución de la sociedad)
• Sociedades de capital.
La persona del socio no es importante sino que lo es el aporte.
Atendiendo a la responsabilidad de los socios
PERTENECEN A ESTE GRUPO LA SOCIEDAD
DE RESPONSABILIDAD LIMITADA
A) SOCIEDADES DE PROPIAMENTE TAL (SRL), LA SOCIEDAD
RESPONSABILIDAD ANÓNIMA (SA) Y LA SOCIEDAD POR
LIMITADA ACCIONES
SEGÚN LA RESPONSABILIDAD
QUE LA LEY ASIGNA A LOS
B) SOCIEDADES DE
SOCIOS POR LAS SOCIEDADES COLECTIVAS COMERCIALES VS
RESPONSABILIDAD
OBLIGACIONES SOCIALES, LA LAS COLECTIVAS CIVILES
ILIMITADA
SOCIEDAD SE CLASIFICA EN
TRES GRUPOS O BLOQUES:
SE ENCUENTRAN LAS SOCIEDADES EN
COMANDITA SIMPLE O POR ACCIONES, EN LAS
C) SOCIEDADES DE
QUE POR REGLA GENERAL SÓLO RESPONDEN
RESPONSABILIDAD MIXTA
LOS SOCIOS GESTORES (ARTS. 483 Y 491 DEL C.
DE C., RESPECTIVAMENTE).
Bibliografía.
• Torres, Oscar (2018): Derecho de Sociedades (Santiago, Editorial Thomson Reuters, sexta
edición) páginas 1 - 64.
• Jequier, Eduardo (2017): Curso de Derecho Comercial (Santiago, Editorial Thomson Reuters,
Volumen I, Tomo II) páginas 5 - 118.
• Vásquez, María Fernanda (2019): Sociedades. Comerciantes, empresas, grupos de empresas,
joint venture y otros sujetos del derecho comercial (Santiago, Editorial Thomson Reuters,
tercera edición).
