P.

Universidad Catlica de Chile Facultad de Derecho 2011

Derecho Administrativo II R. Mendoza Z. y Equipo

LA FUNCIN PBLICA
Estatuto Administrativo Ley N 18.834 (23.09.1989) Texto refundido: (DFL N 29, de 16.03.2005)

Apunte elaborado en su primera versin (ao 2000) por la profesora Josefina Soto Larretegui. Actualizado por el profesor Pablo Alarcn Jaa (ao 2010).

Estatuto Administrativo / Ley N 18.834 (23.09.1989) Texto refundido: (DFL N 29, de 16.03.2005) (Indice prctico) Ttulo I: Normas generales Aplicacin: art. 1 Externalizacin de funciones no esenciales: art. 2 Nociones legales: art. 3 a) Cargo pblico. b) Planta de personal. c) Empleo a contrata. d) Sueldo. e) Remuneracin. f) Carrera funcionaria. Modalidades de desempeo de cargos de planta (titular, suplente y subrogante): art. 4 Empleos a contrata: art. 10 Cargos de exclusiva confianza: art. 7 Cargos de jefes de departamento, y equivalentes sern de carrera (por concurso interno). Art. 8 Personas contratadas sobre la base de honorarios: art. 11 Requisitos para ingresar a la Administracin del Estado: arts. 12 (requisitos) y 13 (formas de acreditarlos) Provisin de cargos, formas: art. 14 (nombramiento o promocin); art.15 (procesos de encasillamiento de personal), y art. 16 (asuncin de funciones). Ttulo II: De la carrera funcionaria Nocin: art. 3 letra f) Extensin: arts. 6 y 7 Ingreso: Prrafo 1, arts. 17 a 24; art.160 inciso 2 (reclamo ante CGR en concursos pblicos); Prrafo II: art. 25. Del empleo a prueba (Ley n 19.882) Capacitacin: prrafo 3, arts. 26 a 31 Calificaciones: prrafo 4, arts. 32 a 52 (ver leyes N 19.165, 01.09.1992, y N 19.882) Promocin: el ascenso: prrafo 5, arts. 53 a 60 Ttulo III: De las obligaciones funcionarias Obligaciones de los funcionarios: prrafo 1 (normas generales), arts. 61(letras a-m); 62 (en relacin a letra f, art. 61); y 63 (en relacin a letra m, art. 61) Obligaciones especiales de autoridades y jefaturas: art. 64 (letras a, b y c) Jornada de Trabajo: prrafo 2, arts. 65 a 72 Destinaciones, comisiones de servicios y cometidos funcionarios: prrafo 3, arts. 73-78 Subrogacin de cargos: prrafo 4, arts. 79 a 83 Prohibiciones: prrafo 5, art. 84 (letras a-k) Incompatibilidades: prrafo 6, arts. 85 a 88

Ttulo IV: De los derechos funcionarios En relacin con el cargo: Prrafo 1, arts. 89-92. Son (art. 89): - Estabilidad en el empleo; Ascenso; Participar en los concursos; Hacer uso de feriados, permisos y licencias; Recibir asistencia en caso de accidente en actos de servicio o de enfermedad contrada a consecuencia del desempeo de sus funciones, y a Participar en las acciones de capacitacin, de conformidad con las normas del presente Estatuto. Asimismo, tendr derecho a gozar de todas las prestaciones y beneficios que contemplen los sistemas de previsin y bienestar social en conformidad a la ley y de proteccin a la maternidad, de acuerdo a las disposiciones del Ttulo II, del Libro II, del Cdigo del Trabajo. - Derecho a defensa judicial (art. 90) - Derecho a vivienda (art. 91) - Derecho a permuta (art. 92) Econmicos/sueldos, remuneraciones y asignaciones: Prrafo 2, arts. 93-101 (art. 9: Todo cargo pblico Ley 18.834, necesariamente deber tener asignado un grado de acuerdo con la importancia de la funcin que se desempee y, en consecuencia, le corresponder el sueldo de ese grado y las dems remuneraciones a que tenga derecho el funcionario) Para preservar la salud: De los feriados: prrafo 3, arts. 102 a 107 De los permisos: prrafo 4, arts. 108 a 110 De las licencias mdicas: prrafo 5, arts. 111 a 113 Prestaciones sociales: prrafo 6, arts. 114 a 118 Reclamacin en defensa de sus derechos: ttulo final, art. 160 Prescripcin: art. 161 Ttulo V: De la responsabilidad administrativa Origen: art. 119 Caracteres: art. 120 Medidas disciplinarias: arts. 121 a 125 Procedimientos: Investigacin sumaria: arts. 126 a 127 Sumario administrativo: arts. 128 a 145 Extincin de la responsabilidad administrativa: ttulo VII, arts. 157 a 159 Ttulo VI: De la cesacin de funciones Causales: arts. 146 a 154 Prolongacin de funciones: arts. 155 a 156

Bases Generales
1. Contenido: Es el rgimen laboral de los funcionarios del Estado. 2. 1) 1.1 Rgimen laboral de los funcionarios del Estado (esquema): Administracin del Estado: Estatuto Administrativo Administracin fiscal o centralizada y Servicios Descentralizados (instituciones): Ley N 18.834. Administracin Municipal: Ley N 18.883. Estatutos propios segn actividad (art. 162 de la Ley N 18.834): Acadmicos de Instituciones de Educacin Superior. Personal del Servicio Exterior del Ministerio de Relaciones Exteriores y asimismo el personal de la planta de Secretara y Administracin General del Ministerio de RREE y de los Servicios Pblicos sometidos a la dependencia del Presidente de la Repblica, a travs de este Ministerio, cuando cumplan funciones en el extranjero 1. Personal afecto a la Ley N 15.076 (mdicos y otros). Personal de oficiales y vigilantes penitenciarios de Gendarmera de Chile. Personal de profesionales de la educacin: Ley N19.070. Personal que cumple funciones fiscalizadoras (Fiscala Nacional Econmica, Servicio Nacional de Aduanas, S.I.I., Superintendencia de Valores y Seguros, de Bancos e Instituciones Financieras, de Seguridad Social, Superintendencia de A.F.P., Direccin del Trabajo). Fuerzas Armadas: Ley N 18.948, DFL (Guerra) N 1 de 1968; de Orden y Seguridad: Ley N 18.961 y DFL (Interior) N 2 de 1968.

Cdigo del Trabajo (DFL N 1, de 24.01.1994) Empresas del Estado (Enami, Enap, Correos de Chile, F.F.C.C. del Estado, Eaza, Famae, Asmar, Enaer, TVN, Codelco, Banco del Estado, Empresas Portuarias locales (10, que sustituyeron a Emporchi/Empresa Portuaria de Chile). Empleados Municipales de servicios traspasados (salud, cementerios), por disposicin de la Ley N 18.883.
1

La Ley N 18.899 de 30.12.1989 sustituy el art. 150 letra c), tal como aqu se consigna. 4

Mujeres funcionarias en relacin con la proteccin de la maternidad (libro II, ttulo II, arts. 194 a 208) 2. 2) Congreso Nacional: Ley N 18.918 (art. 2 inciso 2 y 3, segn modificacin de la Ley N 19.297 art. 1): reglamentos internos de cada Cmara; en lo no regulado por ellos, se aplica la Ley N 18.834. 3) Poder Judicial: Cdigo Orgnico de Tribunales y leyes complementarias en la materia. 4) Contralora General de la Repblica: Ley N 10.336 (se aplica Ley N 18.834, por determinacin del Dictamen 28.614, del 24.10.1989). 5) Banco Central: Ley Orgnica Constitucional N 18.840 (art. 81 remite en subsidio al Cdigo del Trabajo) 3. 3. Fuentes: Constitucin: art. 38 inc. 1, art. 19 N 17. Tener presente art. 65 inc. 4 N 2 (empleos rentados). Ley N 18.575: ttulo I (principios), ttulo II, prrafo 2, arts. 43 a 51 y ttulo III, arts. 52 a 68 (probidad administrativa). Ley N 18.834: Estatuto Administrativo (rgimen general). Estatutos especiales. Cdigo del Trabajo: como normativa supletoria (art. 1 inc. 3). Jurisprudencia de la Contralora General de la Repblica. Jurisprudencia de los Tribunales de Justicia. 4. Principios: 4.1 En la Constitucin de 1980: Art. 38 inc. 1:4.1.1) Ppio. de la carrera funcionaria. 4.1.2) Ppio. del rgimen tcnico-profesional de la misma. Ppio. de igualdad para el ingreso. Ppio. de capacitacin y perfeccionamiento. Ppio. de responsabilidad disciplinaria. (art. 38 inc. 2). Se vinculan tambin en el orden constitucional los arts. 24, 33, 63 N 1, en relacin con el art. 65 inc. 4 N 2 y 4, art. 19 N 17 y 32 N 7, 10, 16 y 20 parte final.
2

Art. 194 inciso 1 del C. del T.: La proteccin a la maternidad se regir por las disposiciones del presente ttulo (ttulo II) y quedan sujetas a ellas los servicios de la administracin pblica, los servicios semifiscales, de administracin autnoma, de las municipalidades y todos los servicios y establecimientos, cooperativas o empresas industriales, extractivas, agrcolas o comerciales, sean de propiedad fiscal, semifiscal, de administracin autnoma o independiente, municipal o particular o perteneciente a una corporacin de derecho pblico o privado. 3 Art. 81 inciso 1 seala: las relaciones de los trabajadores del Banco con la institucin se regir, por las disposiciones de esta ley y, en subsidio, por las del Cdigo del Trabajo y dems normas legales aplicables al sector privado. En ningn caso se aplicarn al personal del Banco las normas generales o especiales dictadas o que se dicten para el sector pblico. 5

4.2

En la Ley N 18.575: 4.2.1) Ppio. de jerarqua (art. 7 y 10). Ppio. de probidad (ttulo III 4). Ppio. de igualdad en el acceso (art. 16). Ppio. de dignidad de la funcin (art. 17). Ppio. de responsabilidad (art. 18) en su triple aspecto: civil, penal y funcionarial. Ppio. de apoliticidad (art. 19). Ppio. de capacitacin y perfeccionamiento (art. 20). Ppio. de la carrera funcionaria (art. 45), de los cuales se derivan subprincipios: Concursal (art. 44) Estabilidad en el empleo (art. 46 y 49) Capacitacin y perfeccionamiento (art. 48) Calificacin (evaluacin de desempeo y aptitudes de cada funcionario), (art. 47 inc. 2) Remuneracin igualitaria (art. 50) Destinacin (art. 46 inc. 3 y 4)

5.

Introduccin:

El llamado Estatuto Administrativo general o propiamente tal es la Ley N 18.834, de 23 de septiembre de 1989. Debe precisarse que por Estatuto Administrativo se entiende, segn la jurisprudencia de la Contralora General de la Repblica, no slo la ley N 18.834 (antes mencionada), sino que toda ley que regule la relacin laboral de los empleados pblicos con el Estado (v. gr. Dictmenes Ns. 15.412, de 1948; 27.438, de 1957; 74.598, de 1963, etc.) 5. De all que cuando se nos pregunte acerca de la legislacin que regula la relacin laboral de los funcionarios, por ejemplo, de la salud (Ley N 15.076), de los profesionales de la educacin (Ley N 19.070), sus normativas reguladoras constituyen y son su estatuto administrativo propio.

Ttulo agregado por ley N 19.653 (14.12.1999) Sobre la probidad administrativa aplicable a los rganos de la Administracin del Estado, consta de cuatro prrafos (arts. 52-68). 5 Vase de E. Soto Kloss, La idea institucional de estatuto administrativo en Revista de Derecho Pblico 24 (1978), pp. 73-96. 6

Estatuto Administrativo propiamente tal Aplicacin

El art. 1 del EA seala: Las relaciones entre el Estado y el personal de los Ministerios, Intendencias, Gobernaciones y de los servicios centralizados y descentralizados creados para el cumplimiento de la funcin administrativa, se regularn por las normas del Estatuto Administrativo, con las excepciones que establece el inciso segundo del artculo 18 de la ley N 18.575. El inciso 2 de la ley N 18.575 seala lo siguiente: Contralora General de la Repblica, (jurisprudencialmente s se aplica) Banco Central, Fuerzas Armadas y Fuerzas de Orden y Seguridad Pblica, Municipalidades, Consejo Nacional de Televisin, (jurisprudencialmente s se aplica) Empresas pblicas. Conclusin: se aplica el EA a todos los funcionarios de la Administracin centralizada, y en la Administracin descentralizada, se aplica nicamente a las instituciones, ya que tanto las Municipalidades como las Empresas del Estado tienen su propia normativa reguladora, las primeras por la Ley N 18.883 y las segundas se rigen por el DFL N 1, de 24.01.1994, o sea, por el Cdigo del Trabajo.

Cargos pblicos
1. Significado legal art. 3 letra a): Es aqul que se contempla en las plantas o como empleos a contrata en las instituciones sealadas en el art. 1, a travs del cual se realiza una funcin administrativa. Tipos de cargos pblicos: (1) de planta y (2) a contrata.

2.

(1) Los empleos de planta, art. 3 letra b): Es el conjunto de cargos permanentes asignados por la ley a cada institucin, que se conformar de acuerdo a lo establecido en el art. 5. (2) Los empleos a contrata, art. 3 letra c): Es aqul de carcter transitorio que se consulta en la dotacin de una institucin. 3. Empleos de Planta:

3.1) Definicin: art. 3 letra b): Es el conjunto de cargos permanentes asignados por la ley a cada institucin, que se conformar de acuerdo a lo establecido en el art. 5. (El art. 5 seala que para los efectos de la carrera funcionaria, cada institucin slo podr tener las
7

siguientes plantas de personal: 1) de Directivos, 2) de Profesionales, 3) de Tcnicos, 4) de Administrativos y 5) de Auxiliares). 3.2) Tipos de calidad de los funcionarios de planta: (art. 4): las personas que desempeen cargos de planta podrn tener la calidad de titulares, suplentes o subrogantes. 3.2.1) Son TITULARES: aquellos funcionarios que se nombran para ocupar en propiedad un cargo vacante. 3.2.2) Son SUPLENTES: aquellos funcionarios designados en esa calidad en los cargos que se encuentran: vacantes y en aquellos que por cualquier circunstancia no sean desempeados por el titular, durante un lapso no inferior a 15 das. Las circunstancias por las cuales puede no ser desempeado el cargo son diversas, por ejemplo: por tener licencia (estar enfermo), por encontrarse en comisin de servicios (por haber sido destinado), por suspensin (determinada en sumario administrativo),etc. Duracin de la suplencia: tiempo mximo: seis meses (al trmino del cual ser necesario proveerlo con un titular). tiempo mnimo: no menos de 15 das. 3.2.3) Son SUBROGANTES: aquellos funcionarios que entran a desempear el empleo del titular o suplente por el slo ministerio de la ley, cuando stos se encuentran impedidos de desempearlo por cualquier causa. El artculo 79 a 83, en el prrafo 4, del ttulo III, trata de la subrogacin. En l se seala que la subrogacin de un cargo proceder cuando no est desempeado efectivamente por el titular o suplente (art. 79). En los casos de subrogacin asumir las respectivas funciones, por el solo ministerio de la ley, el funcionario de la misma unidad que siga en el orden jerrquico, que rena los requisitos para el desempeo del cargo (art. 80). No obstante, la autoridad facultada para efectuar el nombramiento podr determinar otro orden de subrogacin, en los siguientes casos: a) en los cargos de exclusiva confianza, y b) cuando no existan en la unidad funcionarios que renan los requisitos para desempear las labores correspondientes (art. 81). El funcionario subrogante no tendr derecho al sueldo del cargo que desempee en su calidad de tal, salvo si ste se encontrare vacante o si el titular del mismo por cualquier motivo no gozare de dicha remuneracin (art. 82). El derecho contemplado anteriormente, slo proceder si la subrogacin tiene una duracin superior a un mes (art. 83). 3.3) Para los efectos de la carrera funcionaria cada institucin podr tener solamente la siguiente planta de personal: 1. Directivos 2. Profesionales 3. Tcnicos 4. Administrativos 5. Auxiliares. (art. 5). 4. Empleos a contrata:
8

4.1) Definicin: art. 3 letra c): es aqul de carcter transitorio que se consulta en la dotacin de una institucin. 4.2) Duracin: Regla general: los empleos a contrata durarn como mximo slo hasta el 31 de diciembre de cada ao, y los empleados que los sirvan expirarn en sus funciones en esa fecha, por el slo ministerio de la ley (art. 10). Excepcin: salvo que hubiere sido propuesta la prrroga con treinta das de anticipacin a lo menos. 4.3) N de funcionarios permitidos en cada institucin: El nmero de funcionarios a contrata de una institucin no podr exceder de una cantidad equivalente al 20% del total de los cargos de la planta de personal (artculo 10). Por ejemplo: si la institucin tiene 100 empleados de planta, los funcionarios que se desempean a contrata no podrn exceder de 20. Una de las instituciones con mayor nmero de funcionarios a contrata es Aduana, que cuenta con ms de 500 funcionarios. 4.4) Remuneraciones de los empleados a contrata: Los grados de las escalas de remuneraciones que se asignen a los empleos a contrata no podrn exceder el tope mximo que se contempla para el personal de las plantas de Profesionales, Tcnicos, de Administrativos, y de Auxiliares en el respectivo rgano o servicio, segn sea la funcin que se encomiende. En aquellos rganos o servicios que no existan algunas de las plantas mencionadas, los empleos a contrata no podrn tener un grado superior al mximo asignado a la planta respectiva, en los otros rganos o servicios regidos por la misma escala de sueldos6 (art. 10, modificado por la ley N 19.154, de 03.08.1992). Por ejemplo, la Comisin Nacional de Energa dentro de la planta de profesionales, no contempla abogados, por lo que cada vez que necesiten asesora jurdica en un punto o materia determinada, contratar sobre la base de honorarios a las personas conforme a lo sealado en el art. 11 del EA. 5. Existen personas que colaboran con la funcin pblica pagados a travs de honorarios, los cuales no poseen la calidad de funcionarios pblicos: El art. 11 del EA contempla la posibilidad de contratar sobre la base de honorarios, sin que exista contrato de trabajo de por medio con la Administracin del Estado, - a profesionales y tcnicos de educacin superior o a expertos en determinadas materias, cuando deban realizarse labores accidentales y que no sean habituales de la institucin, mediante resolucin de la autoridad correspondiente.

Ver CGR dictamen N 10.706, de 26.03.1999: Los servidores a contrata, por la naturaleza eminentemente transitoria de sus designaciones, no se encuentran habilitados para desempear empleos de jefatura, toda vez que no forman parte de los cuadros permanentes del personal del servicio, salvo que una norma legal lo autorice expresamente. 9

Del mismo modo se podrn contratar, sobre la base de honorarios, extranjeros que posean ttulo correspondiente a la especialidad que se quiera, para la prestacin de servicios para cometidos especficos, conforme a las normas generales7. Dichas personas antes mencionadas se rigen por las normas de su respectivo contrato y no le sern aplicables las disposiciones de este Estatuto Administrativo. 6. Existen, adems, cargos de exclusiva confianza del Presidente de la Repblica o de la autoridad facultada para hacer su nombramiento (v. gr. Jefes Superiores de Servicio)8: El artculo 7 (cuya ltima modificacin se contempla en la ley N 19.154, del 03.08.1992) seala que sern cargos de exclusiva confianza del Presidente de la Repblica o de la autoridad facultada para efectuar el nombramiento: Los cargos de planta de la Presidencia de la Repblica. En los Ministerios: - los Seremis y - los jefes de divisin y de departamento o jefaturas de niveles jerrquicos equivalentes o superiores a dichas jefaturas, existentes en la estructura ministerial, cualquiera sea su denominacin. En los servicios pblicos: - los jefes superiores de los servicios - los subdirectores - los directores regionales - los jefes de departamentos o jefaturas de niveles jerrquicos equivalentes o superiores a dichas jefaturas, existentes en la estructura del servicio cualquiera sea su denominacin. 7. Todo cargo pblico necesariamente deber tener asignado un grado de acuerdo con la importancia de la funcin que se desempee y, en consecuencia, le corresponder el sueldo de ese grado, y las dems remuneraciones a que tenga derecho el funcionario (artculo 9)9. Conclusin: Cargo pblico: grado: sueldo.

III.

Requisitos para ingresar a la Administracin del Estado

Conforme dictamen N 44.597, de 18.11.1999 (CGR) seala que las personas que sean contratadas a honorarios en virtud de lo sealado en el inciso 2 del art. 10, del EA, deben reunir algunas de las calidades a que alude el inc. 1 de la misma norma, esto es, poseer la condicin de profesionales y tcnicos de educacin superior o expertos en determinadas materias. (Tratndose de las contrataciones de expertos, stos no requieren tener la calidad de profesionales o tcnicos sino que slo es necesario que posean un especial conocimiento, situacin que debe ser acreditada por el interesado mediante documentacin fidedigna, as lo seala el dictamen N 13.694, de 1991). 8 Concordar con artculo 51 incisos 1, 2 y 3 de la ley 18.575. La ley 18.575 en el art. 51 inc. final seala que: se entender por funcionarios de exclusiva confianza aquellos sujetos a la libre designacin y remocin del Presidente de la Repblica o de la autoridad facultada para disponer el nombramiento. 9 Ver CGR dictamen N 8.572, de 12.03.1999: El grado remuneratorio que corresponde a cada empleo es el elemento que determina el nivel jerrquico del funcionario, cualquiera sea la planta o escalafn en que su cargo est ubicado. 10

1) El artculo 12 seala que para ingresar a la Administracin del Estado ser necesario cumplir con los siguientes requisitos: a) Ser ciudadano. (No obstante, en los casos de excepcin determinados por la autoridad llamada a hacer el nombramiento, podr designarse en empleos a contrata a extranjeros que posean conocimientos cientficos o de carcter especial. Los respectivos decretos o resoluciones de la autoridad debern ser fundados, especificndose claramente la especialidad que se requiere para el empleo y acompandose certificado o ttulo del postulante. En todo caso, en igualdad de condiciones, se preferir a los chilenos 10). b) Haber cumplido con la ley de reclutamiento y movilizacin, cuando fuere procedente. c) Tener salud compatible con el desempeo del cargo. d) Haber aprobado la educacin bsica y poseer el nivel educacional o ttulo profesional o tcnico que por la naturaleza del empleo exija la ley. e) No haber cesado en un cargo pblico como consecuencia de haber obtenido: una calificacin deficiente, o por medida disciplinaria, salvo que haya transcurrido ms de cinco aos desde la fecha de expiracin de las funciones. f) No estar inhabilitado para el ejercicio de funciones o cargos pblicos, ni hallarse condenado por crimen o simple delito11. 2) Forma de acreditarlos (art. 13): 2.1) Los requisitos de ser ciudadano, haber cumplido con la ley de reclutamiento, etc. y el de haber aprobado la enseanza bsica, etc. se acreditan mediante documentos o certificados oficiales autnticos. Son ciudadanos conforme al art. 13 inciso 1 de la Constitucin de 1980, los chilenos que hayan cumplido 18 aos de edad y que no hayan sido condenados a pena aflictiva. 2.2) El requisito de tener salud compatible con el desempeo del cargo, se acreditar mediante certificacin del Servicio de Salud correspondiente. 2.3) El requisito de ttulo profesional o tcnico, se acreditar mediante los ttulos conferidos en esa calidad de profesional o tcnico, segn corresponda, de conformidad a las normas legales vigentes en materia de Educacin Superior. 2.4) El requisito de no haber cesado en el cargo pblico por haber obtenido una calificacin deficiente o por medida disciplinaria, ser acreditado por el interesado mediante declaracin jurada simple. La falsedad de esta declaracin har incurrir en las penas del artculo 210 del Cdigo Penal (el que ante la autoridad o sus agentes perjurare o diere falso testimonio en materia que no sea contenciosa, sufrir las penas de presidio menor en sus grados mnimo a medio (de 61 das a 3 aos) y multa de 6 a 10 sueldos vitales.). 2.5) El requisito de no estar inhabilitado para el ejercicio de funciones o cargos pblicos, ni hallarse condenado12 por crimen o simple delito deber comprobarse a travs de consulta al Servicio de Registro Civil e Identificacin, quien acreditar este hecho mediante simple comunicacin.
10
11

Incisos agregados al artculo 11 N 1 por la ley N 19.154 de fecha 03.08.1992. Letra modificada por la ley 19.653 (14.12.1999), art. 5. Se suprimi del texto la expresin procesado. 12 Modificado por ley 19.653 (14.12.1999). 11

La cdula de identidad acreditar la nacionalidad y dems datos que ella contenga. 3) Todos los documentos antes mencionados, con excepcin de la cdula de identidad, sern acompaados al decreto o resolucin de nombramiento y quedarn archivados en la Contralora General de la Repblica, despus del respectivo trmite de toma de razn. (art. 13).

Provisin de los cargos pblicos

Formas en que se puede proveer un cargo pblico: Se efecta mediante: ascenso, o nombramiento (art. 14). El ascenso es la forma de proveer un cargo vacante con el funcionario que est en el lugar preferente en el grado inmediatamente inferior. El nombramiento es la designacin por acto administrativo de una persona como funcionario en un cargo determinado. Quin lo efecta? La provisin de los cargos se har por: Ministros Intendentes Gobernadores Jefes superiores de los servicios pblicos, respecto de los empleos de su dependencia Presidente de la Repblica, respecto de los cargos de su exclusiva confianza. Cuando no sea posible aplicar el ascenso en los cargos de carrera, proceder aplicar las normas sobre nombramiento, pero en los casos en que: se origine la creacin de nuevos cargos de carrera, se fijen nuevas plantas de personal que los incluyan o se autoricen reestructuraciones o fusiones que den lugar a nuevos cargos de esa naturaleza, la primera provisin de dichos empleos se har siempre por concurso 13, esto es por nombramiento. El ascenso es el medio a travs del cual se concreta la promocin de los funcionarios de carrera. Supone la existencia de un escalafn, el cual es el resultado de los correspondientes procedimientos de calificacin en el ejercicio de la funcin. El Nombramiento:

13

Inciso agregado al art. 13 por la ley N 19.154 (03.08.1992 ). 12

5.1) Definicin: es la designacin por acto administrativo de una persona como funcionario en un cargo determinado. 5.2) Momento en que opera el nombramiento (art.16): El nombramiento regir desde la fecha indicada en el respectivo decreto o resolucin, o desde cuando ste quede totalmente tramitado por la Contralora General de la Repblica. Si el decreto o resolucin ordenare la asuncin de funciones en una fecha anterior a la de su total tramitacin, el interesado deber hacerlo en la oportunidad que aqul seale. En este caso y si el interesado hubiere asumido sus funciones, el decreto o resolucin no podr ser retirado de tramitacin ante la Contralora General de la Repblica. Si este organismo observare el decreto o resolucin, esta determinacin ser comunicada al interesado, quien deber cesar en sus funciones. Las actuaciones del interesado efectuadas durante ese perodo, segn jurisprudencia de Contralora, sern vlidas y darn derecho a la remuneracin que corresponda (confrontar con el art. 7 de la Constitucin). 5.3) Negativa de asumir el cargo: Si el interesado, debidamente notificado personalmente o por carta certificada de la oportunidad en que debe asumir sus funciones o del hecho de que el decreto o resolucin de nombramiento ha sido totalmente tramitado por la CGR, no asumiere el cargo dentro de tercero da contado desde la fecha que correspondiere, el nombramiento quedar sin efecto por el solo ministerio de la ley. La autoridad pertinente deber comunicar esta circunstancia a la CGR. Concurso pblico: 6.1) Ingreso a los cargos de carrera: el ingreso a los cargos de carrera en calidad de titular se har por concurso pblico y proceder en el ltimo grado de la planta respectiva, salvo que existan vacantes de grados superiores a ste que no hubieren podido proveerse mediante ascensos (art. 17 inciso 1). 6.2) Personas que pueden participar: todas las personas que cumplan con los requisitos correspondientes tendrn el derecho a postular en igualdad de condiciones (inciso 2). 6.3) Qu es el concurso pblico?: es un procedimiento tcnico y objetivo que se utilizar para seleccionar el personal que se propondr a la autoridad facultada para hacer el nombramiento, debindose evaluar los antecedentes que presenten los postulantes y las pruebas que hubieren rendido, si as se exigiere, de acuerdo a las caractersticas de los cargos que se van a proveer (art. 18). 6.4) Factores que deben considerarse en un concurso pblico: debern considerarse en cada concurso pblico a lo menos los siguientes factores: los estudios y cursos de formacin educacional y de capacitacin; la experiencia laboral, y las aptitudes especficas para el desempeo de la funcin. (art. 18 inciso 2).

13

La institucin determinar los factores previamente y establecer la forma en que ellos sern ponderados y el puntaje mnimo para ser considerado postulante idneo. 6.5) Procedimiento: la autoridad facultada para hacer el nombramiento publicar un aviso con los requisitos del concurso en el Diario Oficial, los das 1 15 de cada mes, o el primer da hbil siguiente si aquellos fueren feriado, sin perjuicio de las dems medidas de difusin que estime conveniente adoptar. Por ejemplo, puede sealar otros medios de difusin como son los diarios de circulacin nacional, sea El Mercurio, La Tercera, etc. (art. 20). Entre la publicacin en el Diario Oficial y la fecha de presentacin de antecedentes no podr mediar un lapso inferior a ocho das. 6.6) Contenido del aviso para postular a concurso pblico: el aviso deber contener a lo menos: la identificacin de la institucin solicitante, por ejemplo Instituto de Salud Pblica de Chile, las caractersticas del cargo, los requisitos para su desempeo, por ejemplo los establecidos en el EA, la individualizacin de los antecedentes requeridos, la fecha y lugar de recepcin de stos, por ejemplo: en la secretara del subdepartamento de Recursos Humanos, Avenida Maratn N 100, hasta las 16:30 horas, del da 18 de enero del 2000, las fechas y el lugar en que se tomarn las pruebas de oposicin, si procediere, el da en que se resolver el concurso (art. 20 inciso 2). 6.7) Quines seleccionan?: el concurso pblico ser preparado y realizado por un comit de seleccin, conformado por el jefe o encargado de personal y por quienes integran la junta calificadora central o regional a que se refiere el art. 47, segn corresponda, con excepcin del representante de personal14. 6.8) Fin del proceso de seleccin de los postulantes: como resultado del concurso el comit de seleccin propondr a la autoridad facultada para efectuar el nombramiento, los nombres de los candidatos que hubieren obtenido los mejores puntajes, con un mximo de tres, respecto de cada cargo a proveer (art. 21, inciso 2). 6.9) Concurso declarado desierto: el concurso podr ser declarado total o parcialmente desierto, slo por falta de postulantes idneos, entendindose que existe tal circunstancia cuando ninguno alcance el puntaje mnimo definido para el respectivo concurso (inciso final).
14

El art. 42 se encuentra modificado por la ley N 19.165, que presenta el siguiente problema: el art. 42 nuevo, modificado el 01.09.1992, en su artculo 42 no mencionan quines componen la junta central ni regional, ello lo seala el artculo (modificado) 30 en su incisos 4 y 5 que dispone lo siguiente: las juntas calificadoras regionales estarn integradas por los tres funcionarios de ms alto nivel jerrquico de la institucin en la respectiva regin y por un representante del personal elegido por ste. La junta calificadora central estar compuesta, en cada institucin, por los cinco funcionarios de ms alto nivel jerrquico, con excepcin del Jefe Superior, y por un representante del personal elegido por ste.

14

6.10) Intervencin de la autoridad facultada para hacer el nombramiento: la autoridad facultada para hacer el nombramiento seleccionar a una de las personas propuestas y notificar personalmente o por carta certificada al interesado (art. 22 primera parte). 6.11) Aceptacin del cargo: la persona seleccionada deber manifestar su aceptacin del cargo y acompaar, en original o en copia autentificada ante Notario, los documentos probatorios de los requisitos de ingreso sealados en el artculo 12 dentro del plazo que se le indique. Si as no lo hiciere la autoridad deber nombrar a alguno de los otros postulantes propuestos (art. 22 parte final). Una vez aceptado el cargo, la persona seleccionada ser designada titular en el cargo correspondiente (art. 24).

De la capacitacin
Definicin: se entender por capacitacin el conjunto de actividades permanentes, organizadas y sistemticas destinadas a que los funcionarios desarrollen, complementen, perfeccionen o actualicen los conocimientos y destrezas necesarios para el eficiente desempeo de sus cargos o aptitudes funcionarias (art. 26). Tipos de capacitacin: 2.1) Capacitacin para el ascenso: corresponde a aquella que habilita a los funcionarios para asumir cargos superiores. La seleccin de los postulantes se har estrictamente de acuerdo al escalafn. No obstante, ser voluntaria y, por ende, la negativa a participar en los respectivos cursos no influir en la calificacin del funcionario. Capacitacin de perfeccionamiento: tiene por objeto mejorar el desempeo del funcionario en el cargo que ocupa. La seleccin del personal que se capacitar, se realizar mediante concurso. Capacitacin voluntaria: corresponde a aquella de inters para la institucin, y que no est ligada a un cargo determinado ni es habilitante para el ascenso. El jefe superior de la institucin, el Seremi o el director regional de servicios nacionales desconcentrados, segn corresponda, determinar su procedencia y en tal caso seleccionar a los interesados mediante concurso, evaluando los mritos de los candidatos (art. 27). Aquellas actividades que slo exijan asistencia y las que tengan una extensin inferior a 20 horas pedaggicas, se tomarn en cuenta slo para los efectos de esta capacitacin (art. 28 inciso 2).

2.2)

2.3)

Los estudios de educacin bsica, media o superior y los cursos de post-grado conducentes a la obtencin de un grado acadmico, no se considerarn actividades de capacitacin y de responsabilidad de la institucin (art. 28 inciso 1). Forma de realizar la capacitacin por parte de las diferentes instituciones:
15

En cuanto a los fondos: las instituciones debern distribuir los fondos que le sean asignados en programas de capacitacin nacionales, regionales o locales, de acuerdo con las necesidades y caractersticas de las correspondientes funciones. En cuanto al territorio: ejecutarn programas de capacitacin preferentemente en forma territorialmente desconcentrada. En cuanto a las entidades: podrn celebrarse convenios con organismos pblicos o privados, nacionales, extranjeros o internacionales. 5) Casos en que la capacitacin impida al funcionario desarrollar sus actividades: en los casos en que la capacitacin impida al funcionario desempear labores de su cargo, conservar ste el derecho a percibir las remuneraciones correspondientes. 6) Obligaciones de los funcionarios seleccionados para seguir cursos de capacitacin: 6.1) Asistir a los cursos de capacitacin, la asistencia a cursos obligatorios fuera de la jornada de trabajo, dar derecho a un descanso complementario igual al tiempo efectivo de asistencia a clases (art. 30). 6.2) Continuar desempendose en la institucin respectiva o en otra de la Administracin del Estado, a lo menos el doble del tiempo de extensin del curso de capacitacin (art. 31). El incumplimiento de esta exigencia har que el funcionario reembolse a la institucin que corresponda el gasto en que sta hubiere incurrido con motivo de la capacitacin. Mientras no efectuare el reembolso, la persona quedar inhabilitada para volver a ingresar a la Administracin del Estado, debiendo la autoridad que corresponda informar este hecho a la Contralora General de la Repblica (art. 31 inciso final).

De las calificaciones15
1) Objetivo: evaluar el desempeo y las aptitudes de cada funcionario, atendida las exigencias y caractersticas de su cargo, sirviendo como base para el ascenso, los estmulos y la eliminacin del servicio (art. 32). 2) Cundo se califican los funcionarios?: anualmente se califican todos los funcionarios, includos el personal a contrata. 3) Listas: existen cuatro listas, lista N 1: distincin, 2: buena, 3: condicional, 4: eliminacin.

15

Reformado por la ley N 19.165 (01.09.1992).

16

4) A quin le corresponde este deber?: el jefe superior de la institucin ser personalmente responsable de que la calificacin se efecte anualmente a cada funcionario de la institucin (art. 33 inciso final). 5) A quin no se califica?: no sern calificados el jefe superior de la institucin, su subrogante legal, los miembros de la junta calificadora central y los delegados del personal, quienes conservarn la calificacin del ao anterior, cuando corresponda. Con todo, si el delegado del personal lo pidiera ser calificado por su jefe directo (art. 34). Junta Calificadora: 6.1) Tipos: 6.1.1) Regional: (JCR) en cada institucin existirn juntas calificadoras regionales que harn las calificaciones de sus funcionarios en la regin, cuando stos sean igual o superiores a 15. 6.1.2) Central: (JCC) calificar a: los funcionarios de la Regin Metropolitana de Santiago, en las regiones cuando la institucin tenga menos de 15 funcionarios, los integrantes de las juntas calificadoras regionales. 6.1.3) Servicios de Salud: tratndose de los servicios de salud existir una junta calificadora en cada uno de los hospitales que lo integren (art. 35 inciso 6). 6.2) Composicin (art. 36): 6.2.1) JCR: estarn integradas por los tres funcionarios de ms alto nivel jerrquico de la institucin en la respectiva regin y por un representante del personal elegido por ste. 6.2.2) JCC: estar compuesta, en cada institucin, por los 5 funcionarios de ms alto nivel jerrquico, con excepcin del jefe superior, y por un representante del personal elegido por ste. 7) Evaluacin de la calificacin: la calificacin evaluar los doce meses de desempeo funcionario comprendido entre el 1 de septiembre de un ao y el 31 de agosto del ao siguiente (art. 38). Por ejemplo: 01.09.2007 y 31.08.2008. 8) Proceso de calificacin: el proceso de calificacin deber iniciarse el 1 de septiembre y terminarse a ms tardar el 30 de noviembre de cada ao (art. 39). 9) Funcionarios que no se califican: no sern calificados los funcionarios que por cualquier motivo hubieren desempeado efectivamente funciones por un lapso inferior a seis meses, ya sea en forma continua o discontinua dentro del respectivo perodo de calificaciones, caso en el cual conservarn la calificacin del ao anterior (art. 40). 10) Consideraciones que tiene presente la Junta calificadora al adoptar alguna resolucin: la Junta calificadora adoptar sus resoluciones teniendo en consideracin, necesariamente: la precalificacin del funcionario hecha por su jefe directo, la que estar constituida por los conceptos, notas y antecedentes que ste deber proporcionar por escrito. Se considerarn las anotaciones de mrito o de demrito que se hayan efectuado dentro del perodo anual de
17

calificaciones, en la hoja de vida que llevar la oficina encargada del personal para cada funcionario (art. 41). 11) Elementos bsicos del sistema de calificacin: constituirn elementos bsicos del sistema de calificaciones: la hoja de vida y la hoja de calificacin (art. 41 inciso 3). 12) Oportunidades en que puede figurar en la calificacin de un funcionario la infraccin a una obligacin o deber: la infraccin de una obligacin o deber funcionario que se establezca en virtud de una investigacin sumaria o sumario administrativo, slo podr ser considerado una vez en las calificaciones del funcionario (art. 41 inciso final). 13) Tipos y aspectos de las anotaciones: de mrito: son aqullas destinadas a dejar constancia de cualquier accin del empleado que implique una conducta o desempeo funcionario destacado. Entre las anotaciones de mrito figuran aspectos tales como: a) la adquisicin de algn ttulo u otra calidad especial relacionada con el servicio cuando stos no sean requisitos especficos en su cargo, b) la aprobacin de algn curso de capacitacin que se relacionen con las funciones del servicio, c) el desempeo de labor por perodos ms prolongados que el de la jornada normal, d) la realizacin de cometidos que excedan de su trabajo habitual, e)la ejecucin de tareas propias de otros funcionarios cuando esto sea indispensable. de demrito: son aqullas destinadas a dejar constancia de cualquier accin u omisin del empleado que implique una conducta o desempeo funcionario reprochable. Entre las anotaciones de demrito se considerarn: a) el incumplimiento manifiesto de obligaciones funcionarias tales como infracciones a las instrucciones y rdenes de servicio, b) el no acatamiento de prohibiciones contempladas en este cuerpo legal, c) los atrasos en la entrega de trabajos (arts. 42 y 43).

14) Funcionarios calificados por resolucin ejecutoriada en lista 4 o lista 3 dos aos consecutivos: el funcionario calificado por resolucin ejecutoriada en lista 4 o por dos aos consecutivos en lista 3, deber retirarse del servicio dentro de los 15 das hbiles siguientes al trmino de la calificacin. Si as no lo hiciere se le declarar vacante el empleo a contar desde el da siguiente a esa fecha. Se entender que la resolucin queda ejecutoriada desde que venza el plazo para reclamar o desde que sea notificada la resolucin de la Contralora General de la Repblica que falla el reclamo (art. 50). Escalafn: Definicin: resultado anual de los correspondientes procedimientos de calificacin de cada funcionario pblico.
18

Confeccin del escalafn: con el resultado de las calificaciones ejecutoriadas, las instituciones confeccionarn un escalafn disponiendo a los funcionarios de cada grado de la respectiva planta en orden decreciente conforme al puntaje obtenido (art. 51 inciso 1). El funcionario que ascienda pasar a ocupar, en el nuevo grado, el ltimo lugar, hasta que una calificacin en ese nuevo grado, por un desempeo no inferior a seis meses, determine una ubicacin distinta (art. 51 inciso final). 15.3) Casos de empate: en caso de producirse un empate, los funcionarios se ubicarn en el escalafn de acuerdo con su antigedad: primero en el cargo, luego en el grado, despus en la institucin, a continuacin en la Administracin del Estado, y finalmente, en el caso de mantenerse la concordancia decidir el Jefe Superior de la Institucin (art. 51 inciso 2). 15.4) Plazo en que comienza a regir el escalafn: el escalafn comenzar a regir a contar desde el 1 de enero de cada ao y durar doce meses. El escalafn ser pblico para los funcionarios de la respectiva institucin (art. 52 inciso 2). Reclamaciones efectuadas por los funcionarios respecto de su ubicacin en el escalafn: los funcionarios tendrn derecho a reclamar de su ubicacin en el escalafn de conformidad a lo dispuesto en el art. 160 de este Estatuto. El plazo para interponer este reclamo deber contarse desde la fecha en que el escalafn est a disposicin de los funcionarios para ser consultado (art. 52 inciso final).

De la jornada de trabajo
Regulacin normativa: Se encuentra tratada en el EA en el ttulo III, prrafo 2, entre los artculos 65 a 72. 1) Duracin de la jornada de trabajo: la jornada ordinaria de trabajo de los funcionarios ser de 44 horas a la semana, distribuidas de lunes a viernes, no pudiendo exceder de 9 horas diarias (art. 65 inciso 1). 2) Trabajos extraordinarias: el Jefe superior de la institucin, el Seremi o el Director regional de servicios nacionales desconcentrados, segn corresponda, podr ordenar trabajos extraordinarios a continuacin de la jornada ordinaria, de noche o en das sbados, domingos y festivos, cuando hayan de cumplirse tareas impostergables (art. 66 inciso 1). 3) Compensacin de los trabajos extraordinarios: los trabajos extraordinarios se compensarn con descanso complementario; si ello no fuere posible por razones de buen servicio, aqullos sern compensados con un recargo en las remuneraciones (art. 66 inciso final). El descanso complementario destinado a compensar los trabajos extraordinarios realizados a continuacin de la jornada, ser igual al tiempo trabajado ms un aumento del 25%. En el evento que lo anterior no fuere posible, la asignacin que corresponda se
19

determinar recargando en un 25% el valor de la hora de trabajo. Para estos efectos, el valor de la hora diaria de trabajo ordinario ser el cuociente que se obtenga de dividir por 190 el sueldo y las dems asignaciones que determine la ley (art. 68). 4) Qu se entiende por trabajo nocturno?: se entender por trabajo nocturno el que se realiza entre las 21:00 horas de un da y las 7:00 horas del da siguiente (art. 67). 5) Compensacin de los trabajadores cuando realicen trabajos nocturnos: los empleados que deban realizar trabajos nocturnos o en das sbado, domingo y festivos debern ser compensados con un descanso complementario igual al tiempo trabajado ms un aumento de 50%. En caso de que el nmero de empleados de una institucin o unidad de la misma, impida dar el descanso complementario a que tienen derecho los funcionarios que hubieren realizado trabajos en das sbados, domingo y festivos u horas nocturnas, se les abonar un recargo del 50% sobre la hora ordinaria de trabajo calculada conforme a lo sealado en el artculo 68 (art. 69). 6) Quines son las personas que determinan los turnos, sea trabajos en horas extraordinarias o nocturnos?: el Jefe superior de la institucin, el Seremi, o el Director regional de servicios nacionales desconcentrados, segn corresponda, ordenarn los turnos pertinentes entre su personal y fijarn los descansos complementarios que correspondan (art. 70). Das en que los funcionarios pblicos no trabajan: regla general: los funcionarios no estarn obligados a trabajar los das feriados y festivos, los sbados y, adems, las tardes de los das 17 de septiembre y 24 y 31 de diciembre de cada ao. excepcin: sin perjuicio de que las autoridades correspondientes ordenen trabajos extraordinarios, de noche o en das sbados, domingos o festivos, cuando hayan de cumplirse tareas impostergables (art. 71 en relacin con art. 66 inciso 1). Los atrasos y las ausencias reiteradas, sin causa justificada, sern sancionadas con destitucin, previa investigacin sumaria (art. 72 inciso final). Los das no trabajados y estando obligados los funcionarios por ser das hbiles, son descontados (senado consulto de 16.04.1823, vigente por aplicacin de la jurisprudencia de la CGR).

De las obligaciones funcionarias

Introduccin: La razn de ser de los llamados deberes de los funcionarios pblicos regidos por el EA, ley N 18.834/89, se encuentra en la naturaleza misma de la actividad que realizan, que no es sino una funcin pblica, es decir una misin de servicio a la comunidad cual es la satisfaccin de las necesidades que el legislador califica de pblicas.
20

Jams debe olvidarse que el Estado est al servicio de la persona humana y su finalidad es promover el bien comn (art. 1 inciso 4 de la Constitucin de 1980), lo que reitera la ley N 18.575 en su artculo 3 inciso 1 al disponer que la Administracin del Estado est al servicio de la persona humana; su finalidad es promover el bien comn atendiendo las necesidades pblicas en forma continua y permanente , y en su art. 54 al prescribir que las autoridades de la Administracin del Estado y los funcionarios de la Administracin Pblica, en su inc. 2 debern observar un desempeo honesto y leal de la funcin o cargo, con preeminencia del inters general por sobre el particular. De all pues, la raz constitucional de estos deberes que el EA desarrolla pormenorizadamente en su ttulo III De las obligaciones funcionarias, abarcando los arts. 61 a 88. 2) Clasificacin de los deberes de los funcionarios pblicos segn la posicin en que se encuentren stos: 2.1) si para su cumplimiento han de realizar una actividad (deberes positivos/ de hacer). 2.2) o bien implican una abstencin (deberes negativos/ de no hacer/ prohibiciones). 3) Deberes de hacer: 3.1) Dedicacin al cargo: art. 61, letra a). Este deber de todo funcionario pblico ha de realizarse: en forma personal (no cabe delegacin del cargo), en forma permanente (mientras ejerza el cargo; el art. 65 inciso final establece lo siguiente: los funcionarios debern desempear su cargo en forma permanente durante la jornada ordinaria de trabajo), en forma continua (dentro de la jornada ordinaria de trabajo), fiel y esmeradamente (art. 61 letra c) establece16: realizar sus labores con esmero, cortesa, dedicacin y eficiencia, contribuyendo a materializar los objetivos de la institucin)17. Obedecer las rdenes que le imparta el superior jerrquico y representarlas por escrito, si las estimare ilegales18: arts. 61 letra f) y 62, si el funcionario estimare ilegal una orden deber representarla por escrito, y si el superior la reitera en igual forma, aqul deber cumplirla, quedando exento de toda responsabilidad, la cual recaer por entero en el superior que hubiere insistido en la orden. Tanto el funcionario que representare la orden, como el superior que la reiterare, enviarn copia de las comunicaciones mencionadas a la jefatura superior correspondiente, dentro de los cinco das siguientes contados desde la fecha de la ltima de estas comunicaciones.

3.2)

16

Concordar con art. 7 de la ley 18.575: Debern cumplir fiel y esmeradamente sus obligaciones para con el servicio . 17 Federacin Nacional de Trabajadores de la Salud/FENATS con Director del Servicio de Salud Metropolitano Sur, RDJ (1992) t. 89, 2.5, 225-230: Deber de dedicacin al cargo, deber de asistencia al trabajo y realizacin efectiva de labores encomendadas. 18 Concordar con art. 7 de la ley 18.575: .Debernobedecer las rdenes que les imparta el superior jerrquico. 21

3.3)

Llevar una vida digna: art. 61 letra i), observar una vida social acorde con la dignidad del cargo. Tener una conducta funcionaria moralmente intachable, probidad19: art. 61 letra g), observar estrictamente el principio de probidad administrativa regulado por la ley N 18.575 y dems disposiciones especiales20. Lealtad en el desempeo del cargo: arts. 61 letra b) y g), deben orientar el desarrollo de sus funciones al cumplimiento de los objetivos de la institucin y a la mejor prestacin de los servicios que a sta correspondan; deben tener una conducta que importe una entrega honesta y leal al desempeo del cargo. Esta lealtad que se menciona implica una cudruple perspectiva, con sus superiores, con sus iguales, con sus subordinados y con el servicio. Denunciar a la justicia los crmenes y simples delitos y a la autoridad administrativa competente los hechos irregulares de que conozca en el ejercicio de su cargo: art. 61 letra k), denunciar a la justicia con la debida prontitud, los crmenes o simples delitos y a la autoridad competente los hechos de carcter irregular de que tome conocimiento en el ejercicio de su cargo.

3.4)

3.5)

3.6)

4) Deberes de abstencin: 4.1) Para preservar el rgimen institucional administrativo 4.1.1) Prohibicin de sindicalizarse: art. 84 letra i), el funcionario estar afecto a las siguientes prohibiciones: i) organizar o pertenecer a sindicatos en el mbito de la Administracin del Estado, etc. 4.1.2) Prohibicin de huelga: art. 84 letra i), dirigir, promover o participar en huelgas. Dicha prohibicin tambin tiene rango constitucional por cuanto en el art. 19 N 16 de la Carta Fundamental de 1980, a propsito de la libertad de trabajo y su proteccin, establece en su inciso final que no podrn declararse en huelga los funcionarios del Estado, ni de las Municipalidades, etc. 4.1.3) Prohibicin de interrumpir o paralizar actividades total o parcialmente, de retener indebidamente personas o bienes, o de realizar cualquier acto que perturbe el normal funcionamiento de los rganos de la Administracin del Estado: art. 84 letra i) parte final.

19

Concordar con art. 54 inc. 2 de la ley 18.575: El principio de la probidad administrativa consiste en observar una conducta funcionaria intachable y un desempeo honesto y leal de la funcin o cargo, con preeminencia del inters general sobre el particular. 20 Letra g) sustituda por la ley 19.653 (14.12.99) art. 5. 22

Debe recordarse que los servicios pblicos son rganos administrativos encargados de satisfacer necesidades colectivas, de manera regular y continua (art. 25 inc. 1, ley 18.575). La infraccin a estos deberes de abstencin tendrn por sancin, previo sumario administrativo, la medida de destitucin del o los funcionarios pblicos afectos a dicho procedimiento administrativo. 4.2) Para preservar el patrimonio estatal: Prohibicin de ejercer facultades, atribuciones o representacin de las que no est legalmente investido, o no le hayan sido delegadas: art. 84 letra a). Esta prohibicin se vincula con lo dispuesto en el art. 7 incisos 1 y 2 de la Constitucin de 1980, ya que los rganos del Estado actan vlidamente previa investidura regular de sus integrantes, dentro de su competencia y en la forma que prescribe la ley. Ninguna magistratura, ninguna persona ni grupo de personas pueden atribuirse, ni aun a pretexto de circunstancias extraordinarias, otra autoridad o derechos que los que expresamente se les hayan conferido en virtud de la Constitucin o las leyes. Prohibicin de intervenir, en razn de sus funciones, en asuntos que tengan inters l, su cnyuge, sus parientes consanguneos hasta el tercer grado inclusive o por afinidad hasta el segundo grado, y las personas ligadas a l por adopcin: art. 84 letra b). Prohibicin de actuar en contra de los intereses del Estado: art. 84 letra c): de actuar en juicio ejerciendo acciones civiles en contra de los intereses del Estado o de las instituciones que de l formen parte 21, salvo que se trate de un derecho que concierna directamente al funcionario, a su cnyuge o a sus parientes hasta el tercer grado de consanguinidad o por afinidad hasta el segundo grado y las personas ligadas a l por adopcin. art. 84 letra d): de intervenir ante los tribunales de justicia como parte, testigo o perito, respecto de hechos de que hubiere tomado conocimiento en el ejercicio de sus funciones, o declarar en juicio en que tenga inters el Estado o sus organismos, sin previa comunicacin a su superior jerrquico. Prohibicin de usar bienes de la institucin para fines ajenos a sus funciones (art. 84 letra h) parte final). Prohibicin de atentar contra los bienes de la institucin: art. 84 letra j): cometer actos que produzcan la destruccin de materiales, instrumentos o productos de trabajo o disminuyan su valor o causen su deterioro. art. 84 letra k): incitar a destruir, inutilizar o interrumpir instalaciones pblicas o privadas, o participar en hechos que las daen.

21

Reemplazado por ley 19.653 (14.12.99). 23

4.3) Para preservar la moralidad administrativa Prohibicin de someter a tramitacin innecesaria o dilatoria los asuntos entregados a su conocimiento o resolucin, o exigir para estos efectos documentos o requisitos no establecidos en las disposiciones vigentes: art. 84 letra e). Prohibicin de solicitar, hacerse prometer, o aceptar donativos, ventajas o privilegios de cualquier naturaleza para s o para terceros: art. 84 letra f). Por ejemplo: caballos. Prohibicin de usar su autoridad, cargo o bienes de la institucin para fines ajenos a sus funciones: art. 84 letra h). Prohibicin de ejecutar actividades, ocupar tiempo de la jornada de trabajo o utilizar personal, material o informacin reservada o confidencial del organismo para fines ajenos a los institucionales: art. 78 letra g). 5) De las incompatibilidades (ttulo III, prrafo 6, art. 85 a 88) 1. Personas que en una misma institucin no podrn trabajar por encontrarse ligadas entre s por: art. 85 matrimonio parentesco de : consanguinidad hasta el tercer grado inclusive de afinidad hasta el segundo grado de adopcin. Cuando entre ellas se produzca relacin jerrquica22. Si respecto de funcionarios con relacin jerrquica23 entre s se produjera alguno de los vnculos antes indicados, el subalterno deber ser destinado a otra funcin en que esa relacin no se produzca. 2. Excepcin a lo planteado en el punto N 1: esta incompatibilidad no regir entre los Ministros de Estado y los funcionarios de su dependencia (art. 85 inciso final). 3. Empleos incompatibles: todos los empleos a que se refiere el presente Estatuto sern incompatibles entre s, as como tambin respecto de otro empleo o de toda otra funcin que se preste al Estado, aun cuando los empleados o funcionarios de que se trate se encuentren regidos por normas distintas de las contenidas en este Estatuto, incluyndose las funciones o cargos de eleccin popular (artculo 86 inciso 1).

22 23

Modificado por ley 19.653 (14.12.99). Idem. 24

4. Nombramiento de un funcionario para ocupar un cargo de suyo incompatible: en el evento de que un empleado sea nombrado para un empleo incompatible, si asumiere el nuevo empleo, cesar por el solo ministerio de la ley en el cargo anterior. Ello tambin ser aplicable a los cargos de jornada parcial en los casos que, en conjunto, excedan de 44 horas a la semana (art. 86 incisos 2 y 3). 5. Cargos compatibles24: El art. 87 establece que el desempeo de los cargos a que se refiere el presente Estatuto ser compatible con: Los cargos docentes de hasta un mximo de 12 horas semanales El ejercicio de funciones a honorarios, siempre que se efecten fuera de la jornada ordinaria de trabajo 25 El ejercicio de un mximo de dos cargos de miembros de consejos o juntas directivas de organismos estatales La calidad de subrogante, suplente o a contrata Los cargos que tengan la calidad de exclusiva confianza 6. Compatibilidad de remuneraciones: el hecho de percibir remuneraciones que se estiman compatibles no libera al funcionario de las obligaciones propias de su cargo, debiendo prolongar su jornada para compensar las horas que no haya podido trabajar por causa del desempeo de los empleos compatibles (art. 88 inciso 1). Si se trata de un cargo de exclusiva confianza, el funcionario deber optar al momento de asumir su cargo entre la remuneracin que corresponda a aqul y la de su cargo titular (inciso 3). La remuneracin en el caso de nombramiento a contrata ser exclusivamente la del empleo que desempee a contrata, y en el evento de la subrogacin o suplencia, ser solo la del empleo que desempee en esta calidad, cuando proceda sea porque el cargo se encontrare vacante o porque el titular del mismo por cualquier motivo no gozare de dicha remuneracin (arts. 4 y 82), y siempre que la remuneracin sea superior a la que le corresponde en su cargo como titular (inciso 4). 6)
24 25

De las destinaciones 26 (ttulo III, prrafo 3, arts. 73 a 78 27)

Concordar con art. 58 de la ley 18.575. Dictamen N 49.286, de 22.12.1999, seala que el desempeo de un cargo pblico a contrata es compatible con el cumplimiento de funciones a honorarios en una municipalidad, en tanto stas se efecten fuera de la jornada ordinaria de trabajo y siempre que ambas puedan cumplirse fsica y materialmente. Todo ello sin perjuicio de las incompatibilidades que establezca la ley. 26 Destinacin ilegal a funcionario con fuero. Mara Eugenia Wulf Torres con Alcalde de la I. Municipalidad de Osorno. C. de Aps. de Valdivia (31.07.1998) rol N 8.808-98, C. Suprema (15.09.1998) Rol N 2.741-98. Recurre de proteccin en contra del Decreto N 1.637, de 18.05.1998, que la destin a la actora a cumplir funciones en la Secretara Comunal de Planificacin y Coordinacin para la formulacin de estudios y proyectos relativos del rea del medio ambiente y dems labores acordes con su profesin (ingeniero agrnomo) que se le encomiende, a contar del 22.05.1998. En su condicin de Directora de la Asociacin de Funcionarios Municipales, el Alcalde no poda cambiarla sin su consentimiento escrito, siendo, por tanto, el procedimiento ilegal. La Corte Suprema en su consid. 1 seala que del contexto se desprende que el Decreto Exento N 1.637 (18.05.1998), en virtud de la cual se destina a la recurrente de autos a una funcin distinta de la que 25

Definicin: prestacin de servicios en cualquier localidad, en un empleo de la misma institucin y jerarqua (art. 73 inc. 2). Caractersticas: los funcionarios slo podrn ser destinados a desempear funciones 2.1) propias del cargo para el que han sido designados, 2.2) dentro de la institucin correspondiente, 2.3) debe ser ordenada por el jefe superior de la respectiva institucin. Destinacin que implica cambio de residencia: Cuando la destinacin implique un cambio de su residencia habitual, deber notificarse al funcionario con 30 das de anticipacin, a lo menos, de la fecha en que deber asumir sus nuevas labores (art. 74 inc. 1). Destinaciones de los cnyuges: Si ambos cnyuges fueren funcionarios regidos por el E/A con residencia en una misma localidad, podrn ser destinados siempre que ambos lo sean a un mismo punto simultneamente (art. 68 inc. 2). una localidad distinta, uno de ellos no podr ser destinado a un empleo con residencia distinta, sino mediante su aceptacin.

IX.

De los derechos funcionarios (ttulo IV, artculos 89 a 118)

1) Clasificacin de los derechos: 1.1 En relacin con el cargo Derecho a la funcin: art. 89, todo funcionario tendr derecho a gozar de estabilidad en el empleo. De ella se deriva: El poder ascender en el respectivo escalafn (salvo los cargos de exclusiva confianza). Participar en concursos. Hacer uso de feriados, permisos, y licencias. Recibir asistencia en caso de accidente en actos de servicio o de enfermedad contrada a consecuencia del desempeo de sus funciones. Participar en las acciones de capacitacin, todo ello de conformidad con las normas del respectivo Estatuto.

desempeaba hasta entonces es arbitrario e ilegal, se encuentra adems acreditado que en abril de 1997 fue elegida miembro de la Directiva de la Asociacin de Funcionarios Municipales de la referida institucin edilicia, por lo que goza de fuero, esto es, de inamovilidad en su cargo (art. 25 inc. 1 de la L. 19.296) por lo que no podr ser trasladada de localidad o de la funcin que desempeare, sin autorizacin por escrito, lo que en la especie no aconteci (consids. 2 y 3). Conclusin: La Corte Suprema elimina los fundamentos 5, 6, 7 y 8 del fallo en alzada, revoca la sentencia apelada, y acoge el recurso de proteccin, dejando sin efecto el Decreto Exento N 1.637, de 18.05.1998, restableciendo a la recurrente de autos en la funcin que desempeaba como Encargada o Jefe del Departamento de Desarrollo Rural, dependiente de la mencionada institucin edilicia. 27 Concordar con art. 48 inc. 3, ley N 18.575. 26

 Derecho a gozar de todas las prestaciones y beneficios que contemplan los sistemas de previsin y bienestar social en conformidad a la ley y de proteccin a la maternidad (conforme a las normas del Cdigo del Trabajo). A ser defendido y a exigir a la institucin a que pertenezcan persiga la responsabilidad civil y criminal de las personas que atenten contra su vida o su integridad corporal, con motivo del desempeo de sus funciones, o que, por dicho motivo, los injurien o calumnien en cualquier forma (art. 90, en relacin al art. 90 A y 90 B)(Ley N 20.205). El derecho a ocupar con su familia, gratuitamente la vivienda que exista en el lugar en que funcione la institucin, cuando la naturaleza de sus labores sea la mantencin o vigilancia del recinto y est obligado a vivir en l. An cuando el funcionario no est obligado por sus funciones a habitar la casa habitacin destinada al servicio, tendr derecho a que le sea cedida para vivir con su familia. Este derecho no corresponder a aqul funcionario que sea, l o su cnyuge, propietario de una vivienda en la localidad en que presta sus servicios (art. 91). El derecho a solicitar la permuta de sus cargos: Definicin: cambio voluntario de sus respectivos cargos entre dos funcionarios titulares de igual grado de la respectiva planta, siempre que posean los requisitos legales y reglamentarios para ocupar los respectivos empleos, y la aceptacin de las autoridades facultadas para hacer los nombramientos (art. 92 inciso 1). Excepcin: no procede cuando sean de exclusiva confianza. Calificacin: los funcionarios que permuten sus empleos pasarn a ocupar en el escalafn el ltimo lugar del respectivo grado, hasta que obtenga una nueva calificacin. 28 1.2 Derechos econmicos Todo funcionario tendr derecho a percibir por sus servicios las remuneraciones y dems asignaciones adicionales que establezca la ley (art. 93, prrafo 2, del ttulo IV). las remuneraciones29: Definicin: art. 3 letra e), es cualquier contraprestacin en dinero que el funcionario tenga derecho a percibir en razn de su empleo o funcin, como por ejemplo sueldo, asignacin de zona, asignacin profesional y otras. Forma de pago: las remuneraciones se devengarn desde el da en que el funcionare asume el cargo y se pagarn por mensualidades iguales y vencidas (las fechas de pago debern ser distintas para cada organismo, cuando as lo disponga el Presidente de la Repblica (art. 94). Embargabilidad de stas: las remuneraciones son embargables hasta en un 50%, por resolucin judicial ejecutoriada dictada en juicio de alimentos o a requerimiento del Fisco o de la institucin a que pertenezca el funcionario, para hacer efectiva la
28 29

Artculo 87 EA fue derogado por ley 19.653 (14.12.99). Ver CGR dictamen N 18.430, de 18.05.1999: El derecho de un funcionario a percibir remuneraciones por el perodo durante el cual no desempe sus labores por encontrarse detenido y luego en prisin preventiva, est condicionado a lo que, en ltimo trmino, resuelva la justicia ordinaria en el respectivo juicio criminal, pudiendo slo percibirlas en el evento que sea absuelto o sobresedo definitivamente, pues recin entonces, se configura la causal de fuerza mayor que justifica su inasistencia, en conformidad con la legislacin vigente. 27

responsabilidad civil proveniente de actos realizados por ste en contravencin a sus obligaciones funcionarias (art. 95). Queda prohibido deducir de las remuneraciones del funcionario otras cantidades que las correspondientes al pago de impuestos, cotizaciones de seguridad social y dems establecidas expresamente por las leyes; podra ser permitido por las autoridades correspondientes la deduccin de la remuneracin por las causas anteriores, pero slo un porcentaje que en su conjunto no exceda del 15% de la remuneracin (art. 96). Prohibicin de anticipar remuneracin: no podr anticiparse la remuneracin de un empleado por causa alguna, ni siquiera por parcialidades (art. 97). asignaciones adicionales que establezca la ley, en forma regular y completa. Los funcionarios tendrn derecho a percibir las siguientes asignaciones (art. 98): Prdida de caja (letra a), Movilizacin (letra b), Horas extraordinarias (letra c), Cambio de residencia (letra d), Vitico, pasajes u otros anlogos (letra e), Y las que establezca la ley (v. gr. de zona de responsabilidad, de dedicacin exclusiva, por antigedad (bienios), profesional, familiar, maternal, etc.). Plazo de prescripcin de las asignaciones antes mencionadas: seis meses contados desde la fecha en que se hicieron exigibles (art. 99). El funcionario que usare indebidamente los derechos antes sealados estar obligado a reintegrar los valores percibidos, sin perjuicio de la responsabilidad disciplinaria (art. 101) 1.3 Derechos destinados a preservar la salud 1.3.1) Feriado: 1. Regulacin normativa: ttulo IV, prrafo 3, arts. 102 a 107. 2. Definicin: descanso a que tiene derecho el funcionario, con goce de remuneracin. 2. Duracin: 15 das hbiles para los funcionarios con menos de 15 aos de servicios, 20 das hbiles para los funcionarios con 15 o ms aos de servicios y menos de 20, 25 das hbiles para los funcionarios con 20 o ms aos de servicios (art. 103). 4. Qu se entiende por da inhbil?: los das sbados se consideran inhbiles (art. 103 inciso final). 5. No se podr acumular ms de dos perodos consecutivos de feriados (art. 104 inciso 2 parte final). 6. Prerrogativa para usar el derecho a feriado: el funcionario que ingrese a la Administracin del Estado no tendr derecho a hacer uso de feriado en tanto no haya cumplido efectivamente un ao de servicio (art. 107). Permiso: 1. Regulacin normativa: ttulo IV, prrafo 4, arts. 108 a 113.
28

2. Definicin: ausencia transitoria de la institucin de un funcionario, por motivos particulares. 3. Duracin del permiso: Con goce de remuneracin: los funcionarios podrn solicitar permisos para ausentarse de sus labores por motivos particulares hasta por 6 das hbiles en el ao calendario, pudiendo estos permisos fraccionarse por das o por medios das (art. 109). Sin goce de remuneracin: el funcionario podr solicitar permiso, por motivos particulares hasta por tres meses en cada ao calendario (art. 110), lo anterior no se aplica para funcionarios que obtengan becas otorgadas de acuerdo a la legislacin vigente. 4. Estos permisos podrn concederse o denegarse discrecionalmente por el Jefe superior de la institucin, los Seremis, o el Director regional de los servicios nacionales desconcentrados (art. 108 inciso 2). 1.3.3) Licencias Mdicas: 1. Regulacin normativa: ttulo IV, prrafo 5, arts. 111 a 113. 2. Definicin: derecho a que tiene el funcionario de ausentarse o reducir su jornada de trabajo durante un determinado lapso, con el fin de atender al restablecimiento de su salud, en cumplimiento de una prescripcin profesional certificada por un mdico cirujano, cirujano dentista o matrona, segn corresponda, autorizada por el competente Servicio de Salud o Institucin de Salud Previsional, en su caso (art. 111). 3. Durante el goce de la licencia mdica el funcionario seguir percibiendo el total de su remuneracin (art. 111 inciso final). 4. Declaracin de irrecuperabilidad de un funcionario: la declaracin de irrecuperabilidad de los funcionarios afiliados a una AFP ser resuelta por la Comisin Mdica competente y afectar a todos los empleos compatibles que desempee el funcionario y le impedir reincorporarse a la Administracin del Estado (art. 112 y 113). 2) Prescripcin de los derechos funcionariales: Los derechos de los funcionarios consagrados por este Estatuto prescribirn en el plazo de 2 aos contados desde la fecha en que se hubieren hecho exigibles (art. 161).

X.

Responsabilidad administrativa

Introduccin: el funcionario que infringe las obligaciones o deberes que le impone el ejercicio de la funcin administrativa puede ser objeto de sanciones y ello a consecuencia de la aplicacin de una medida disciplinaria. Surgir as la responsabilidad administrativa cuando la infraccin a esos deberes, sea susceptible de la aplicacin de una medida disciplinaria, la cual deber ser acreditada mediante un debido procedimiento administrativo, que podr ser o una investigacin sumaria o un sumario administrativo. 1) Regulacin normativa: ttulo V, artculos 119 a 145.

29

2) Tipos de medidas disciplinarias: los funcionarios pueden ser objeto de las siguientes medidas disciplinarias, que se aplicarn tomando en cuenta la gravedad de la falta cometida y las circunstancias atenuantes o agravantes que arroje el mrito de los antecedentes (art. 121), sin perjuicio que en determinados casos expresamente previstos en el EA, est fijada una precisa sancin a una infraccin de un determinado deber. stas son: 2.1) a) Censura: consiste en la reprensin por escrito que se hace al funcionario, de la cual se dejar constancia en su hoja de vida, mediante una anotacin de demrito de dos puntos en el factor de calificacin correspondiente (art. 122). 2.2) b) Multa: consiste en la privacin de un porcentaje de la remuneracin mensual, la que no podr ser inferior a un 5%, ni superior a un 20% de sta. El funcionario, en todo caso, mantendr su obligacin de servir el cargo. Se dejar constancia en la hoja de vida del funcionario de la multa impuesta, mediante una anotacin de demrito de dos, tres y hasta cuatro puntos, en el factor de calificacin correspondiente (art. 123). 2.3) c) Suspensin: consiste en la privacin temporal del empleo desde 30 das a 3 meses, con goce de un 50% a un 70% de las remuneraciones y sin poder hacer uso de los derechos y prerrogativas inherentes al cargo30 (arts. 121 y 124). 2.4) d) Destitucin31: es la decisin de la autoridad facultada para hacer el nombramiento de poner trmino a los servicios de un funcionario. La medida disciplinaria de destitucin proceder slo cuando los hechos constitutivos de la infraccin vulneren gravemente el principio de probidad administrativa y en los siguientes casos: 2.4.1) Ausentarse de la institucin por ms de 3 das consecutivos, sin causa justificada. 2.4.2) Infringir las disposiciones de las letras i), j) y k) del artculo 78 del E/A. Se refiere a los deberes de abstencin destinados a preservar el rgimen institucional, siendo stas: prohibicin de sindicalizarse; de huelga; de interrumpir, paralizar actividades, retener bienes, personas u otros actos que perturben el normal funcionamiento de los rganos de la Administracin del Estado (art. 84 letra i). atentar contra los bienes de la institucin, destruccin de materiales, instrumentos o productos de trabajo; como disminuir su valor o causar su deterioro (art. 84 letra j). incitar a destruir, inutilizar o interrumpir instalaciones pblicas o privadas, o participar en hechos que las daen (art. 84 letra k). 2.4.3) Condena por crimen o simple delito, y 2.4.4) En los dems casos contemplados en este Estatuto o leyes especiales (art. 125)32.

30 31

Introducido por ley N 19.653 (14.12.1999). Ver Pedro Aguerrea Mella, La sancin disciplinaria de destitucin y sus problemas actuales en RChD., N especial, pp. 17-26 (1998). 32 Modificado por ley 19.653 (14.12.1999). Concordar con ley 18.575 arts. 66 inciso final, 67 inc. 3, 68 (todas establecen como sancin la medida disciplinaria de destitucin). 30

3) Autoridades que pueden ordenar instruir un procedimiento administrativo: (art. 126) 3.1) Jefe Superior de la institucin (por ejemplo: Director Nacional de Turismo, del Servicio Agrcola Ganadero, de Aduana, Fiscal Nacional de Quiebra, Rector de Universidad Estatal). 3.2) Secretario Regional Ministerial (por ejemplo: Vivienda, Economa, Obras Pblicas, Minera). 3.3) Director Regional de Servicios Nacionales (por ejemplo: Servicio de Impuestos Internos). Todas estas autoridades, segn corresponda, si estimaren que los hechos son susceptibles de ser sancionados con una medida disciplinaria o en el caso de disponerlo expresamente la ley, ordenarn mediante resolucin la instruccin de una investigacin sumaria (art. 126), o de un sumario administrativo (art. 128), la cual tendr por objeto verificar la existencia y naturaleza de los hechos y la gravedad de los mismos, la individualizacin y participacin de los funcionarios responsables, si los hubiere. 4) Tipos de procedimientos disciplinarios: 4.1) Investigacin sumaria. 4.2) Sumario administrativo. Nos referiremos especialmente al Sumario Administrativo (S/A). Etapas: 4.2.1) Iniciativa: El S/A ser ordenado instruir por el Jefe Superior de la institucin, el Seremi, o el Director Regional de un Servicio Nacional, mediante resolucin, en la cual designar al fiscal que estar a cargo del mismo. El fiscal deber ser funcionario del mismo Servicio, tener igual o mayor grado o jerarqua que el funcionario que aparezca involucrado en los hechos. Si designado el fiscal, apareciere involucrado en los hechos investigados un funcionario de mayor grado o jerarqua, continuar aqul sustanciando el procedimiento hasta que se disponga el cierre de la investigacin (art. 129). 4.2.2) Instruccin: Comienza con: la aceptacin del cargo por parte del fiscal, (previa notificacin de la resolucin en virtud del cual se lo nombra en tal calidad). y con la instalacin de la fiscala, que importar la designacin de un actuario, el que se entender en comisin de servicio para todos los efectos legales. 1) Caractersticas del actuario: 1) podr ser funcionario de cualquier institucin de la Administracin del Estado regida por este Estatuto, 2) tendr la calidad de ministro de fe, 3) certificar todas las actuaciones del sumario (art. 130 inciso 1).
31

Si hubiese que realizar diligencias fuera de la ciudad en que se est instruyendo el sumario, el fiscal podr requerir a la autoridad que orden la instruccin del sumario la designacin de un fiscal ad-hoc (art. 130 inc. 2). 2) Formalidades del procedimiento en el S/A: 2.1. Expediente: 1) el sumario se llevar foliado en letras y nmeros; 2) estar constituido con todas las declaraciones, actuaciones y diligencias, a medida que se vayan sucediendo, como tambin con todos los documentos que se acompaen; 3) toda actuacin debe llevar la firma del fiscal y del actuario (art. 130 inciso final). 2.2. Notificaciones: Regla general: las notificaciones que se realicen en el proceso debern hacerse personalmente. Excepcin: si el funcionario no fuere habido por tres das consecutivos en su domicilio o en su lugar de trabajo, se le notificar por carta certificada, de lo cual se dejar constancia. El funcionario se entender notificado cumplidos tres das desde que la carta haya sido despachada (art. 131 inciso 3). En ambos casos (personal o carta certificada), se deber entregar copia ntegra de la resolucin respectiva (art. 131 inciso 1). 2.3. Domicilio: los funcionarios citados a declarar ante el fiscal debern fijar en su primera comparecencia un domicilio dentro del radio urbano en que la fiscala ejerza sus funciones. Si no dieren cumplimiento a esta obligacin se harn las notificaciones por carta certificada al domicilio registrado en la institucin, y en caso de no contarse con tal informacin, en la oficina del afectado (art. 131 inciso 2). 3) Atribuciones del fiscal: el fiscal tendr amplias facultades para realizar la investigacin y los funcionarios estarn obligados a prestar la colaboracin que se les solicite (art. 135 inciso 1). En el curso de un S/A el fiscal podr suspender de sus funciones o destinar transitoriamente a otro cargo dentro de la misma institucin y ciudad, al o los inculpados, como medida preventiva. La medida adoptada terminar automticamente al dictarse el sobreseimiento33 que ser notificado personalmente y por escrito por el actuario, o al emitirse el dictamen del fiscal, segn corresponda. En caso de que el fiscal proponga en su dictamen la medida de destitucin, podr decretar que se mantenga la suspensin preventiva o la destinacin transitoria, las que cesarn automticamente si la resolucin recada en el sumario, o en alguno de los recursos que se interpongan conforme al art. 141, absuelve al inculpado o le aplica una medida disciplinaria distinta de la destitucin. Cuando la medida prorrogada sea la suspensin preventiva, el inculpado quedar privado del 50% de sus remuneraciones, que tendr derecho a percibir retroactivamente si en definitiva fuere absuelto o se le aplicara una sancin inferior a la destitucin (art. 136).34

33

Sobreseimiento: institucin procesal que permite suspender o paralizar el procedimiento, sin llegar a sentencia definitiva, cuando se dan ciertas condiciones que permiten pronosticar que la sentencia ser absolutoria, o cuando hay impedimentos para llegar a la sentencia definitiva. 34 Modificado por ley 19.653 (14.12.1999). 32

4) Recusacin o implicancia: 4.1. Plazo para formularlas: los funcionarios citados a declarar por primera vez ante el fiscal, en calidad de inculpados, sern apercibidos para que dentro del segundo da formulen las causales de implicancia o recusacin en contra del fiscal o del actuario (artculo 132). 4.2. Causales: Se considerarn causales de recusacin las siguientes: 1. Tener el fiscal o el actuario inters directo o indirecto en los hechos que se investigan; 2. Tener amistad ntima o enemistad manifiesta con cualquiera de los inculpados; y 3. Tener parentesco de consanguinidad hasta el tercer grado y de afinidad hasta el segundo, inclusive, o de adopcin con alguno de los inculpados 35 (art. 133). 4.3. Formulacin de recusacin: formulada la recusacin, el fiscal o el actuario, segn corresponda, dejar de intervenir, salvo en lo relativo a actividades que no puedan paralizarse sin comprometer el xito de la investigacin. La solicitud de recusacin ser resuelta en el plazo de 2 das por el fiscal respecto del actuario y por la autoridad que orden el sumario respecto del fiscal. En caso de ser acogida se designar un nuevo fiscal o actuario (art. 134 incisos 1 y 2). 4.4. Declaracin de implicancia: el fiscal o el actuario podrn declarase implicados por algunas de las causales antes mencionadas (art. 134) o por algn otro hecho que a su juicio les reste imparcialidad. En este caso resolver la autoridad que orden el sumario en el plazo de dos das, en lo relativo al fiscal y ste respecto del actuario (art. 134 inciso 3). 5) Procedimiento propiamente tal: La investigacin de los hechos deber realizarse en el plazo de 20 das al trmino de los cuales se declarar cerrada la investigacin. En casos calificados, al existir diligencias pendientes decretadas oportunamente y no cumplidas por fuerza mayor, se podr prorrogar el plazo de instruccin del sumario hasta completar 60 das, resolviendo sobre ello el Jefe Superior de la institucin, el Seremi o el Director Regional de un Servicio Nacional, segn corresponda (art. 135 incisos 2 y 3). Una vez declarada cerrada la investigacin se podr: a) solicitar el sobreseimiento, para lo cual habr un plazo de 3 das, o bien, b) formular cargos al o los afectados (art. 135 inciso 2).

35

Art. 28 del C.C.: parentesco por consanguinidad es aquel que existe entre dos personas que descienden una de la otra o de un mismo progenitor, en cualquiera de sus grados. Art. 31, idem.: parentesco por afinidad es el que existe entre una persona que est o ha estado casada y los consanguneos de su marido o mujer. La lnea y el grado de una persona con un consanguneo de su marido o mujer, se califican por la lnea y grado de consanguinidad de dicho marido o mujer con el dicho consanguneo. As, un varn est en primer grado de afinidad, en la lnea recta, con los hijos habidos por su mujer en anterior matrimonio; y en segundo grado de afinidad, en la lnea transversal, con los hermanos de su mujer. Sustitudo por ley N 19.585 del 26.10.98. 33

El sumario ser secreto hasta este momento (hasta la fecha de formulacin de cargos), oportunidad en la cual dejar de serlo para el inculpado y para el abogado que asumiere su defensa (art. 137 inciso 2). a) Si se solicita el sobreseimiento: en el evento de proponer el fiscal el sobreseimiento se enviarn los antecedentes al Jefe Superior de la institucin, al Seremi, o al Director Regional de un Servicio nacional, en su caso, quien estar facultado para aprobar o rechazar tal proposicin. En el caso de rechazarla, dispondr que se complete la investigacin dentro del plazo de 5 das (art. 137 inciso 1). b) Si formula cargos: el inculpado ser notificado de los cargos y tendr un plazo de 5 das hbiles contados desde la fecha de notificacin de stos para presentar descargos, esto es sus defensas y solicitar o presentar pruebas. En casos debidamente calificados, podr prorrogarse el mismo por otros 5 das hbiles, siempre que la prrroga haya sido solicitada antes del vencimiento del plazo. Si el inculpado solicitare rendir pruebas, el fiscal sealar plazo para tal efecto, el que no podr exceder en total de 20 das (art. 138). Contestados los cargos o vencido el plazo del perodo de prueba el fiscal emitir, dentro de 5 das, un dictamen en el cual propondr la absolucin o sancin que a su juicio corresponda aplicar (art. 139 inciso 1). El dictamen deber contener: La individualizacin del o los inculpados, La relacin de los hechos investigados y la forma como se ha llegado a comprobarlos, La participacin y grado de culpabilidad que les hubiere correspondido a los sumariados, La anotacin de las circunstancias atenuantes o agravantes, La proposicin a la autoridad correspondiente de las sanciones que estimare procedente aplicar o de la absolucin de uno o ms de los inculpados (artculo 139 inciso 2). La peticin de que se remitan los antecedentes a la justicia ordinaria, sin perjuicio de la denuncia que de los delitos debi hacerse en la oportunidad debida, cuando los hechos investigados y acreditados en el sumario pudieren importar la perpetracin de delitos previstos en las leyes vigentes (artculo 139 inciso final).

4.2.3) Decisin: Emitido el dictamen, el fiscal elevar los antecedentes del sumario a la autoridad correspondiente (la que orden la instruccin del S/A, segn corresponda), quien resolver en el plazo de 5 das, dictando al efecto una resolucin en la cual absolver al inculpado o aplicar la medida disciplinaria, en su caso. Tratndose de la medida disciplinaria de destitucin, los antecedentes se elevarn a la autoridad facultada para hacer el nombramiento (normalmente el Jefe del Servicio). No obstante, la autoridad correspondiente podr ordenar la realizacin de nuevas diligencias o la correccin de vicios de procedimiento, fijando un plazo para tales efectos. Si de las diligencias ordenadas resultaren nuevos cargos, se

34

notificarn sin ms trmites al afectado, quien tendr un plazo de 3 das para hacer observaciones (art. 140 incisos 1 y 2). Ningn funcionario podr ser sancionado por hechos que no han sido materia de cargos (art. 140 inciso 3). La aplicacin de toda medida disciplinaria deber ser notificada al afectado (art. 140, inciso final). Vicios del procedimiento: Los vicios de procedimiento no afectarn la legalidad de la resolucin que aplique la medida disciplinaria, cuando incidan en trmites que no tengan una influencia decisiva en los resultados del sumario (art. 144). Recursos: En contra de la resolucin que ordene la aplicacin de una medida disciplinaria procedern los siguientes recursos: a) de reposicin, ante la misma autoridad que la hubiere dictado, b) de apelacin en subsidio de la reposicin, para ante el superior jerrquico de quien impuso la medida disciplinaria y slo en el caso de que la reposicin no sea acogida 36. Los recursos debern ser fundados e interponerse en el plazo de 5 das, contado desde la notificacin, y debern ser fallados dentro de los 5 das siguientes (artculo 141). Acogida la apelacin o propuesta la aplicacin de una medida disciplinaria distinta, se devolver la resolucin correspondiente con el sumario, a fin de que se dicte en el plazo de 5 das la que corresponda por la autoridad competente (art. 136). Vencidos los plazos de instruccin de un sumario y no estando ste afinado, la autoridad que lo orden deber revisarlo, adoptar las medidas tendientes a agilizarlo y determinar la responsabilidad del fiscal (art. 143). 4.2.4) Control: Se traduce en la toma de razn por la Contralora de la resolucin que dispone la medida disciplinaria o el sobreseimiento del mismo, una vez ya decididos los recursos deducidos o habiendo expirado el plazo para interponerlos sin que se hayan presentado. 4.2.5) Publicidad: Consiste en la notificacin de la sancin, del sobreseimiento o de la absolucin, que puso trmino al procedimiento disciplinario, debidamente tomada razn. La sancin administrativa es independiente de la responsabilidad civil y penal y, en consecuencia, la condena, el sobreseimiento o la absolucin judicial no excluye la
36

Y en el supuesto que exista un superior jerrquico, v. gr. Seremis o Directores Regionales de Servicios Nacionales, ya que si la decisin es del Jefe Superior del Servicio y este Servicio es personificado, o sea, una entidad de la Administracin descentralizada, no hay apelacin posible ya que carece de superior jerrquico. 35

posibilidad de aplicar al funcionario una medida disciplinaria en razn de los mismos hechos (art. 120, inciso 1). Si se le sancionare con la medida de destitucin como consecuencia exclusiva de los hechos que revisten caracteres de delito y en el proceso criminal hubiere sido absuelto o sobresedo definitivamente por no constituir delito los hechos denunciados, el funcionario deber ser reincorporado a la institucin en el cargo que desempeaba a la fecha de la destitucin o en otro de igual jerarqua. En este caso conservar todos sus derechos y beneficios legales y previsionales, como si hubiere estado en actividad (artculo 120, inciso 1). En los dems casos de sobreseimiento definitivo o sentencia absolutoria, podr pedir la reapertura del S/A y, si en ste tambin se le absolviere, proceder la reincorporacin en los trminos antes sealados (inciso 2). Si no fuese posible llevar a la prctica la reincorporacin en el plazo de 6 meses, contado desde la absolucin administrativa, el empleado tendr derecho a exigir, como nica indemnizacin por los daos y perjuicios que la medida disciplinaria le hubiere irrogado, el pago de la remuneracin que le habra correspondido percibir en su cargo durante el tiempo que hubiere permanecido alejado de la Administracin, hasta un mximo de 3 aos. La suma que corresponda deber pagarse en un solo acto y reajustada conforme a la variacin del IPC., desde la fecha de cese de funciones hasta el mes anterior al pago efectivo (art. 120, inciso 3). Plazos: Los plazos sealados en el presente ttulo sern de das hbiles (art. 145).

XI.

Extincin de la responsabilidad administrativa

La responsabilidad administrativa del funcionario se extingue por las siguientes causales (art. 157): 1. Por muerte. La multa cuyo pago o aplicacin se encontrare pendiente a la fecha del fallecimiento del funcionario, quedar sin efecto. 2. Por haber cesado en sus funciones, sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso final del artculo 141 (el procedimiento deber continuar hasta su normal trmino, anotndose en su hoja de vida la sancin que el mrito del sumario determine). 3. Por el cumplimiento de la sancin, y 4. Por la prescripcin de la accin disciplinaria37: Plazo: Regla general: la accin disciplinaria de la Administracin contra el funcionario, prescribir en 4 aos38 contados desde el da en que ste hubiere incurrido en la accin u omisin que le da origen.
37

Ver lo sealado por la CGR en dictamen N 15.587, de 03.05.1999: No resulta procedente aplicar a la prescripcin de la accin disciplinaria los principios y normas del Derecho Penal, por lo que la Administracin no est obligada a declarar de oficio la prescripcin de dicha accin. En el caso de los sumarios instruidos por la Contralora General de la Repblica (en cambio) si el fiscal detecta en la etapa indagatoria que la accin disciplinaria se encuentra prescrita, debe proponer el sobreseimiento de la causa, por no justificarse continuar con su tramitacin. 36

Excepcin: no obstante, si hubieren hechos constitutivos de delito la accin disciplinaria prescribir conjuntamente con la accin penal (art. 158) 39. Interrupcin: La accin disciplinaria se interrumpe, perdindose el tiempo transcurrido, si el funcionario incurriere nuevamente en falta administrativa. Suspensin: Se suspende la accin disciplinaria desde que se formulen cargos en el sumario o en la investigacin sumaria respectiva. Si el procedimiento administrativo se paraliza por ms de 2 aos, o transcurren dos calificaciones funcionarias sin que haya sido sancionado, continuar corriendo el plazo de la prescripcin como si no se hubiese interrumpido (art. 159).

XII. Reclamaciones ante la Contralora General de la Repblica

Los funcionarios tendrn derecho a reclamar ante la CGR cuando se hubieren producido vicios de legalidad que afecten los derechos que le confiere este Estatuto. Para este efecto, los funcionarios tendrn un plazo de 10 das hbiles, contados desde que tuvieren conocimiento de la situacin, resolucin o actuacin que dio lugar al vicio que se reclama. Tratndose de beneficios o derechos relacionados con remuneraciones, asignaciones o viticos el plazo para reclamar ser de 60 das. Igual derecho tendrn las personas que postulen a concurso pblico para ingresar a un cargo en la Administracin del Estado, debiendo ejercerlo dentro del plazo de 10 das contados desde que tuvieren conocimiento de la situacin, resolucin o actuacin que dio lugar al vicio que se reclama. Forma de resolver el reclamo: la CGR deber resolver el reclamo previo informe del Jefe superior de la institucin, del Seremi, o del Director Regional de un Servicio Nacional, segn sea el caso. El informe deber ser emitido dentro de los 10 das hbiles siguientes a la solicitud que le formule la CGR. Vencido este plazo, con o sin el informe, la Contralora proceder a resolver el reclamo, para lo cual dispondr de 20 das hbiles (art. 160).

XIII. De la cesacin de funciones

Regulacin normativa: ttulo VI, arts. 146 a 154. 2) Causales: art. 146 establece que el funcionario cesar en el cargo por: Aceptacin de la renuncia. Obtencin de jubilacin, pensin o renta vitalicia en un rgimen previsional, en relacin al respectivo cargo pblico. Declaracin de vacancia.
38 39

Modificado por ley 19.653 (14.12.1999). Art. 94 del C. Penal: La accin penal prescribe: respecto de los crmenes a que la ley impone la pena de muerte o de presidio, reclusin o relegacin perpetuos, en 15 aos. Respecto de los dems crmenes, en 10 aos, de los simples delitos, en 5 aos y de las faltas, en 6 meses. 37

Destitucin. Supresin del empleo. Trmino del perodo legal por el cual se es designado. Fallecimiento. 3) Explicacin 3.1) Aceptacin de la renuncia: 3.1.1) Renuncia: acto en virtud del cual el funcionario manifiesta a la autoridad que lo nombr la voluntad de hacer dejacin de su cargo. 3.1.2) Formalidades: deber hacerse por escrito. 3.1.3) Desde cuando produce efecto: desde la fecha en que quede totalmente tramitado el decreto o resolucin que la acepte, a menos que en la renuncia se indicare una fecha determinada y as lo disponga la autoridad. 3.1.4) Retencin de la renuncia: la renuncia slo podr ser retenida por la autoridad cuando el funcionario se encontrare sometido a sumario administrativo del cual emanen antecedentes serios de que pueda ser alejado de la institucin por aplicacin de la medida disciplinaria de destitucin. En este caso, la aceptacin de la renuncia no podr retenerse por un lapso superior a 30 das contados desde su presentacin, an cuando no se hubiere resuelto sobre la aplicacin de la medida disciplinaria. Si se encontrare en tramitacin un sumario administrativo en que estuviere involucrado, y ste cesare en sus funciones, el procedimiento deber continuarse hasta su normal trmino, anotndose en su hoja de vida la sancin que el mrito del sumario determine. 3.2) Obtencin de jubilacin, pensin o renta vitalicia en un rgimen previsional, en relacin con el respectivo cargo pblico: Plazo en que cesa en sus funciones: el funcionario que jubile, se pensione u obtenga una renta vitalicia en un rgimen previsional, en relacin al respectivo cargo pblico, cesar en el desempeo de sus funciones a contar del da en que, segn las normas pertinentes, deba empezar a regir la pensin respectiva. 3.3) Declaracin de vacancia: Causales de procedencia: 3.3.1) Salud irrecuperable o incompatible con el desempeo del cargo. Se entender por salud incompatible con el desempeo del cargo, haber hecho uso de licencia mdica en un lapso continuo o discontinuo superior a 6 meses en los ltimos 2 aos, sin mediar declaracin de salud irrecuperable, considerada as por el jefe superior del servicio 40. Si se hubiere declarado irrecuperable la salud de un funcionario, ste deber retirarse de la Administracin dentro del plazo de 6 meses contado desde la fecha en que se le notifique la resolucin por la cual se declare la irrecuperabilidad. Si
40

Inciso sustituido por la ley N 18.899, de 30.12.1989. 38

transcurrido este plazo el empleado no se retirara, proceder la declaracin de vacancia del cargo. A contar de la fecha de la notificacin y durante el referido plazo de 6 meses el funcionario no estar obligado a trabajar y gozar de todas las remuneraciones correspondientes a su empleo, las que sern de cargo del empleador 41. 3.3.2) Prdida sobreviniente de alguno de los requisitos de ingreso a la Administracin del Estado. 3.3.3) Calificacin del funcionario en lista de eliminacin, de acuerdo con lo dispuesto en el art. 50 42. 3.3.4) Por no presentacin de la renuncia, segn lo sealado en el artculo 148, inciso final. En los casos de cargos de exclusiva confianza, la remocin se har efectiva por medio de la peticin de renuncia que formular el Presidente de la Repblica
41

Sobre salud incompatible Edgardo Seplveda Tordecilla con Alcalde de la I. Municipalidad de El Bosque, Corte de Aps. San Miguel (31.03.1998), rol N 344-97, Corte Suprema (26.05.1998), Rol N 1.035-98. El recurrente de autos seala que por medio de una nota suscrita por un funcionario municipal, se le informa que tiene salud incompatible con el cargo (Profesor y Director de la Escuela D N 584, El Bosque) y se dispone el cese de sus funciones a partir de una fecha determinada. Agrega que tal medida debe ser adoptada por el Alcalde previa dictacin de un decreto alcaldicio sujeto al trmite de toma de razn y al no hacerlo as ha incurrido en un vicio de nulidad de derecho pblico, y adems incurrido en una aplicacin ilegal de la causal de terminacin de servicios prevista en el artculo 52, letra g) de la ley N 19.070, que contiene el Estatuto Docente. La Corte de San Miguel en el consid. 3 y 4 indica que el acto impugnado consiste en una carta que el Sr. Alcalde de la Municipalidad de El Bosque envi al recurrente, en la que se le notifica que su estado de salud es incompatible con el desempeo de su cargo, por haber hecho uso de ms de 6 meses de licencia mdica entre el 01.12.1995 y el 01.12.1997. Se impugna la carta en atencin a que dicha actuacin es nula por carecer de los requisitos fundamentales para producir efectos jurdicos, pues lo que corresponda era un decreto alcaldicio sujeto al trmite de toma de razn, por parte de la CGR. En el consid. 5 se indica que el Alcalde recurrido incurre en aplicacin ilegal de la causal de terminacin de los servicios del actor, prevista en el artculo 52 letra g) de la Ley N 19.070, por cuanto ella rige desde el 01.03.1997 y desde esa data no ha hecho uso de licencias por perodos superiores a 6 meses, adems, segn consta de los documentos acompaados por la recurrida, desde el 01.03.1997,en adelante, la recurrente ha hecho uso de 158 das de licencia, es decir, de menos de seis meses. Conclusin: La Corte de Apelaciones acoge el recurso de proteccin, y se declara que la aplicacin que el Sr. Alcalde de la I. Municipalidad de El Bosque dio al artculo 148 de la Ley 18.883, es ilegal, que no corresponde a lo dispuesto en los artculos 72 letra g) permanente y 24 transitorio del Estatuto Docente y vulnera con esta accin el legtimo ejercicio sobre el derecho de propiedad que don Edgardo Seplveda Tordecilla tiene sobre su cargo de Director de la Escuela D-584, al considerar licencias mdicas anteriores al 01.03.1997, por lo que se deja sin efecto la comunicacin de 15.12.1997, debiendo el Sr. Alcalde adoptar las medidas necesarias para el adecuado cumplimiento de esta resolucin (considerando 7). La Corte Suprema reproduce la sentencia en alzada, con excepcin de su fundamento 2, el que se elimina, y se seala: considerando 2 que cabe tener presente que la estabilidad en el empleo es un principio consagrado en la CPR, en su artculo 38 inciso 1, que tambin se encuentra reconocido en la Ley Orgnica de Bases de la Administracin del Estado, N 18.575, y expresado estatutariamente en el denominado derecho a la funcin, que puede definirse como el derecho a permanecer en el empleo a que se ha accedido legalmente, mientras no medie una causal legal de expiracin de funciones; de modo que la garanta para el funcionario consiste en que la cesacin de sus labores no queda entregada a la discrecionalidad de la Administracin, sino a la determinacin de la ley, y en este sentido es un derecho incorporal que la ley otorga, comprendido entre los que garantiza el N 24 del artculo 19 de la Constitucin; pero la propiedad no recae sobre el cargo o empleo, sino sobre el derecho a permanecer en l en tanto no se produzca una causa legal para la cesacin de sus funciones, y no deriva de un contrato slo extinguible por acuerdo de las partes, sino que se contiene en un status funcionario de naturaleza legal al que se incorpora el interesado por un acto unilateral, status en que estn predeterminados los derechos, obligaciones, responsabilidades y causales de cesacin de funciones. 42 Reformado por la ley N 19.165, de 1 de septiembre de 1992, como consta en el art. 3 letra b). 39

o la autoridad llamada a efectuar el nombramiento. Si la renuncia no se presenta dentro de las 48 horas de requerida, se declarar vacante el cargo. 3.4) Supresin del empleo: En los casos de supresin del empleo por procesos de reestructuracin o fusin, los funcionarios de planta que cesaren en sus cargos a consecuencia de no ser encasillados en las nuevas plantas y que no cumplieren con los requisitos para acogerse a jubilacin, tendrn derecho a una indemnizacin equivalente al total de las remuneraciones devengadas en el ltimo mes, por cada ao de servicio en la institucin, con un mximo de seis meses. Dicha indemnizacin no ser imponible y no constituir renta para ningn efecto legal (art. 154). El empleado que prolongare indebidamente sus funciones no podr reincorporarse a la Administracin, sin perjuicio de la responsabilidad penal en que pudiere incurrir. En este caso, la autoridad correspondiente comunicar el hecho a la CGR (art. 155). Sin perjuicio de lo sealado anteriormente, el empleado podr continuar actuando, aun cuando sus funciones hubieren terminado legalmente, si se tratare de un rgano o servicio que no pueda paralizarse sin grave dao o perjuicio y no se presentare oportunamente la persona que deba reemplazarlo. En tal evento, la autoridad correspondiente comunicar inmediatamente lo ocurrido a la CGR y adoptar las medidas pertinentes para dar solucin a la situacin producida, en un plazo no mayor a 30 das. El empleado que en virtud de lo establecido anteriormente tendr todas las obligaciones, responsabilidades, derechos y deberes inherentes al cargo (art. 156). 3.5) Trmino del perodo legal por el cual se es designado: El trmino del perodo legal por el cual es nombrado el funcionario o el cumplimiento del plazo por el cual es contratado, produce la inmediata cesacin de sus funciones43.
43

Despido injustificado (empleo a contrata, trmino anticipado del mismo). Mara Teresa Cabrera Jimnez con Rector de la Universidad Arturo Prat de Iquique, C. Aps. Iquique (23.11.1998), rol N 35.990, Corte Suprema (22.12.1998), Rol N 4.316-98. Se deduce recurso de proteccin en contra del decreto N 144 (13.08.1998) dictado por el Rector de la U. Arturo Prat, que le fue notificado a la recurrente de autos recin con fecha 01.10.1998, fecha en que dej de ser funcionaria de esa Corporacin. El 02.08.1995, se le comunica que fue aceptada para ocupar el cargo de planta de Directora del Centro de Documentacin de dicha Universidad, luego de haber ganado el respectivo concurso. Agrega que en agosto de 1998 por reiterados reclamos efectuados en su contra por funcionarios del servicio, respecto al mal trato que ella prestaba, se le comunica que se la remueve del cargo. La recurrente solicit al Rector de dicha casa que conforme a lo preceptuado en los artculos 120 y 122 del Estatuto Administrativo se ordenara una investigacin sumaria de manera que los cargos de mal trato fuesen debidamente comprobados. La Corte de Apelaciones de Iquique en el consid. 3 seala que el Decreto Exento N 62, agregado como medida para mejor resolver permite constatar que el 08.01.1998, el Rector de la Universidad Arturo Prat de Iquique prorrog el contrato de prestacin de servicios profesionales, categora 9 a la recurrente, otorgndole una vigencia comprendida entre el 01.01 al 31.12 del ao en curso, y que el hecho que en el decreto antes referido se contenga la frase mientras sean necesarios sus servicios, de ningn modo corresponde a una causal de trmino de contrato en forma abrupta (consid. 4). La ley N 18.834, contempla expresamente en el artculo 140 las causales de cesacin de funciones, sin distinguir entre empleo de planta y a contrata, ninguna de las cuales se indican en el Decreto 144 (13.08.1998), mediante el cual se pone trmino al contrato de la 40

Con todo, el empleado continuar ejercindolas, con los mismos derechos y prerrogativas que los funcionarios en servicio activo, si fuere notificado previamente y por escrito, de encontrarse en tramitacin el decreto o resolucin que renueva su nombramiento o contrato (art. 153)44.

3.6) Destitucin: Se estudi a propsito de la responsabilidad administrativa de los funcionarios pblicos45.

funcionaria recurrente, Decreto que adems no fue notificado a la misma y de la cual tom conocimiento solamente mediante el Oficio de 01.10.1998 (consid. 5). Al resultar terminado el contrato de la recurrente, antes del plazo sealado en el Decreto de Prrroga, sin que se precisaran ni justificaran los motivos de dicha terminacin, el Rector titular de la Universidad Arturo Prat, ha incurrido en un acto ilegal y arbitrario que atenta contra la garanta constitucional que establece el art. 19 N 24 de la CP, por cuanto mientras est pendiente el plazo de duracin del aludido contrato, tiene la recurrente un derecho de propiedad sobre su empleo y consecuencialmente no puede ser privada del mismo, sobre el cual recaen los atributos esenciales del dominio (consid. 6). La Corte Suprema en el consid. 2 seala que aparece de manifiesto que el actuar de la recurrida es arbitrario e ilegal, desde el momento mismo que la tramitacin del decreto impugnado se hizo a sus espaldas, sobre todo cuando el proceder de la Universidad cuestionada impidi a la actora hacer valer sus derechos en tiempo y forma en contra del decreto impugnado. Conclusin: La Corte de primera instancia acoge el recurso de proteccin interpuesto en contra del Rector de la Universidad Arturo Prat de Iquique y dispone que se deje sin efecto el Decreto N 144, de 13.08.1998, debiendo reponer en su empleo profesional Categora 9, a la recurrente de autos, por el tiempo por el que fue contratada. La Corte Suprema confirma la sentencia referida, y la reproduce con excepcin de los fundamentos 4 y 5 que se eliminan . 44 Respecto de personal que ejerce empleos a contrata, vase estos Apuntes, prrafo II.4. p. 9. 45 Rubn Lpez Seplveda con Directora del Trabajo y otro. Corte de Apelaciones de Santiago (30.03.1998), rol N 4.641-97, Corte Suprema (27.05.1998), Rol N 1.009-98. Se recurre de proteccin en contra de la Resolucin Exenta N 44, de 29.10.1997, notificada ese mismo da al recurrente de autos, en virtud del cual se lo sanciona con la medida disciplinaria de destitucin, fundamentndose la expulsin del servicio en negligencia y falta de celo funcionario demostrado con una serie de irregularidades en la atencin de los reclamos que atendi y por faltar al principio de probidad administrativa al desarrollar labores incompatibles con su cargo de ficalizador. La Corte de Apelaciones de Santiago en su considerando 3 y 4 seala que del anlisis del sumario administrativo no se aprecian conductas que justificaran adoptar una sancin tan severa como la destitucin; adems, si bien es cierto el comportamiento del recurrente como Inspector Comunal del Trabajo de Villarrica tiene ciertos reproches que se aprecian en el sumario administrativo, ellos no justifican una sancin como la adoptada, pues no se encuentran legalmente comprobados, siendo negados por ste quien slo reconoce la omisin del cumplimiento de la normativa contemplada en el Manual de Procedimientos de Reclamos y Comparendos. Conclusin: La Corte de Apelaciones de Santiago acoge el recurso deducido dejando sin efecto la Resolucin Exenta N 44 de la Direccin del Trabajo, de 29.10.1997, que aplica la sancin de destitucin al recurrente, sin perjuicio de que se aplica la medida disciplinaria de multa equivalente a un 10% de su remuneracin mensual. Se ordena oficiar a la Direccin del Trabajo para que adopte las medidas pertinentes a fin de dar cumplimiento de esta sentencia, que involucra la inmediata reincorporacin del recurrente a sus funciones con el pago de las remuneraciones por todo el perodo que estuvo alejado de ellas. La Corte Suprema confirm la sentencia apelada.. Ver tambin Hernn Torres Skarpa con Director Nacional de Aduanas y otro. C. de Apelaciones de Valparaso (20.08.1997), rol N 348-97, C. Suprema (05.01.1998), Rol N 3.104-97. Se recurre de proteccin en contra de la Resolucin N 1.039, de 21.11.1996, tomada razn por la Contralora Regional de Valparaso el da 20.05.1997, mediante la cual se aplica la medida disciplinaria de destitucin del servicio, y de cuya notificacin tom conocimiento el recurrente el 02.06.1997 en la Direccin Regional de Punta Arenas. Dedujo recurso de proteccin el da 17.07.1997. 41

La C. de Aps. de Valpo. en su consid. 7 seala que conforme a lo expresado por el recurrido de autos, el recurso fue presentado vencido en exceso el plazo fatal de quince das, ya que la medida disciplinaria de destitucin del recurrente, lo contiene la resolucin N 1.039, de 21.11.1996, resolucin que le fue notificada al afectado personalmente el da 20.02.1997, lo que consta a fs. 1.044 del Sumario Administrativo y, a juicio de esta Corte desde dicha fecha debe contarse el plazo fatal para recurrir de proteccin. El consid. 8 indica que no puede aceptarse que el plazo para recurrir de proteccin debe contarse desde la fecha en que se notific la Resolucin que resolvi los recursos de reposicin y apelacin subsidiarias deducidos en contra de la medida disciplinaria aplicada, porque la interposicin de tales recursos en nada afectan el plazo para recurrir contra el acto que se pretende arbitrario e ilegal. Por ltimo no puede tener asidero la peticin del recurrente en cuanto sostiene que el plazo fatal de quince das debe contarse desde la fecha en que se le notific la toma de razn de la Contralora de la Resolucin que lo destituy porque ello constituye un acto trmite que corresponde al Organismo Contralor, pero no constituye en s, un acto definitivo (consid. 9). La Corte Suprema expresa que la resolucin apelada no es una sentencia definitiva, pues no se pronuncia sobre la sustancia del recurso por lo que, declara inadmisible una apelacin concedida. Sin perjuicio de lo resuelto, actuando de oficio esta Corte y estimndose que slo con el trmite de toma de razn pudo producir plenamente sus efectos la resolucin N 1.039 de la Direccin de Aduanas, de lo que resulta que la accin de proteccin se ha interpuesto oportunamente, se deja sin efecto la resolucin aludida y retrotrae los autos al estado de pronunciarse sobre el fondo del recurso. Conclusin: La Corte de Apelaciones de Valparaso declara inadmisible el recurso de proteccin, sin perjuicio que posteriormente la Corte Suprema deja sin efecto la sentencia apelada y retrotrae los autos al estado de emitirse pronunciamiento sobre el fondo del recurso. Comentario: Es importante mencionar lo que seala la Corte de Apelaciones en el consid. 9 cuando dice que no puede tener asidero la peticin del recurrente en cuanto sostiene que el plazo fatal de quince das debe contarse desde la fecha en que se le notific la toma de razn de la Contralora de la Resolucin que lo destituy porque ello constituye un acto trmite que corresponde al Organismo Contralor, pero no constituye en s, un acto definitivo (cursivas nuestras). Si bien es cierto ello ms que ser un elemento en contra para tener por rechazado el recurso, vendra a constituirse en el fundamento base para acogerlo, por cuanto una vez resuelto por la CGR la procedencia de la medida disciplinaria de destitucin (acto trmite), vuelven los antecedentes a la autoridad que efectu el nombramiento de la persona que va a ser destituda, para que efectivamente proceda a destituir y recin notificada la misma comienza el plazo de 15 das corridos para interponer el recurso de proteccin. Ver en RDJ t. 94 (1997) 2.5, 182-192, Lama Lama, Patricia con Director del Servicio de Salud Concepcin - Arauco. La Corte de Apelaciones en su consid. 3 seala que no existe inconveniente legal alguno para que la autoridad administrativa encargada de resolver sobre la imposicin de sanciones al trmino del S/A, pueda disponer la destitucin de un funcionario aunque el Fiscal no recomiende la medida en su dictamen, dado que la apreciacin de la gravedad de los hechos comprobados en el sumario queda entregada a la autoridad administrativa correspondiente encargada de imponer la sancin (art. 116 del EA), y se trata de una facultad discrecional. En el consid. 4 parte final, se indica que siempre que los antecedentes lo ameriten podr aplicarse la medida disciplinaria de destitucin. En general, no hay casos taxativos para la aplicacin de la indicada medida. Excepcionalmente el EA consulta la destitucin como una medida que no puede dejar de aplicarse (proceder siempre) en los casos que particulariza. El adverbio siempre, que emplea la disposicin, indica que slo en las situaciones que seala, imperativamente debe aplicarse la destitucin. Por lo tanto conforme a lo preceptuado en el EA, slo se exige como requisito para aplicar la medida de destitucin que la falta cometida por el funcionario sea lo suficientemente grave que amerite la medida y que la falta sea comprobada en un sumario legalmente tramitado. En cuanto a la ilegalidad cometida supuestamente por el Director del Servicio sta no es tal, pues, la destitucin de la recurrente se encuadr dentro del correspondiente marco legal conforme a lo sealado anteriormente (consid. 5), y en cuanto a la arbitrariedad, la Corte de Apelaciones hace notar que no es lo mismo que la ilegalidad, aunque sus efectos en la prctica son similares (consid. 6), ms adelante (consid. 15) se seala que se ha llegado a la conclusin que la destitucin de la recurrente es una medida que se aparta de lo razonable y cae en el terreno de lo arbitrario, cualquiera que fuere el motivo intrnseco que determin su decisin y que la mera discrecionalidad que le acuerda la ley, no significa sino la libertad que, como regla general, tiene la autoridad administrativa para moverse en el campo de su accin jerrquica sin sujecin a las 42

XIV. Jurisprudencia de proteccin

Ao 1997, Tomo 94 Destitucin. N 2 (pp. 182 a 192) Partes: Lama Lama, Patricia con Director del Servicio de Salud Concepcin - Arauco. Tribunales con fecha de sentencia: Corte de Apelaciones de Concepcin (31/03/1997), Corte Suprema (20/05/1997). Rol N 1.012-97. Medida de Proteccin: Se sustituye medida de destitucin por la de multa. Hechos: Doa Patricia Lama Lama, asistente social, jefe de bienestar titular del Ss. de Salud Concepcin- Arauco, recurre en contra de la Resolucin N 3 E N 552 de 12.03.1996, del Director del Servicio de Salud Concepcin- Arauco, en virtud de la cual se le aplic la medida disciplinaria de destitucin por notable negligencia y abandono de sus funciones, posibilitando la ocurrencia de las irregularidades en los procedimientos contables de dicho servicio de bienestar, lo que se tradujo en la falta de un sistema adecuado o de un orden apropiado para el registro del movimiento de los dineros y/o recursos financieros del Servicio y a la falta de un control adecuado de la jefa del sistema y de sus subordinados.
rgidas reglas generales. Pero esta discrecionalidad no lo autoriza para apartarse de la razn, de lo que cualquier persona puede entender como razonable. Que apartarse de lo razonable y prudente importa caer en la arbitrariedad; en un actuar basado en la libre voluntad sin sujecin a las leyes, normas o razones y la arbitrariedad tiene un hondo contenido de injusticia. La destitucin resulta una inconsecuencia frente a la calificacin de mrito (lista 1) que ostenta la recurrente hasta el ao 1994. Ello quiere decir simplemente que se ha juzgado el todo por la parte y en un acto manifiestamente injusto se la estara afectando con ste en su derecho a la funcin, a la estabilidad en el empleo que garantiza la Constitucin y el EA y que importa una especie de propiedad amparada como bien incorporal por el art. 19 N 24 de la CPR (consid. 16). El consid. 17 indica que el art. 115 del EA permite colegir que la medida disciplinaria de destitucin procede cuando el funcionario incurre en hechos de enorme gravedad al punto de revestir caracteres de delito, que no es el caso de autos. Sentencias: Se acoge el recurso de proteccin interpuesto por doa Patricia Lama Lama slo en cuanto se sustituye la medida disciplinaria de destitucin por la de multa de un 20% de su remuneracin base mensual por el trmino de 12 meses. La Corte Suprema confirm el fallo apelado. Doctrina: Aun cuando el acto administrativo de sancin disciplinaria haya sido adoptado por la autoridad competente y en un procedimiento legal, no resulta por ello exento de reproche por ser contrario a Derecho, por cuanto para que se adecuara a ste, la decisin adoptada debe ser razonable, esto es congruente con los hechos que se encuentran probados en el expediente sumarial y teniendo en cuenta tanto las atenuantes como las agravantes que en l consten. La discrecionalidad que la ley puede atribuir a un rgano administrativo no lo autoriza, al dictar una decisin, para apartarse de la razn, y de lo que cualquiera persona puede entender como razonable, y caer en un actuar basado en su mero arbitrio, ms aun cuando hay antecedentes en el expediente que dan cuenta del procedimiento seguido que alertan sobre un proceder prudente. Una medida de destitucin resulta una inconsecuencia frente a calificaciones de mrito (lista 1) que ostenta la recurrente. La ley no puede aplicarse desmedida o desprovista de su sentido de justicia, por cuanto al hacerlo as el acto que se adopta resulta arbitrario, cuya nocin es precisamente lo contrario a la razn, y a la justicia.

43

La funcionaria recurrente estima ilegal y arbitrario el acto administrativo estableciendo que el fundamento de la medida de destitucin, no importa el notable abandono de funciones, hecho que no fue materia de los cargos formulados en su contra, violndose el art. 134 del EA, que indica: ningn funcionario podr ser sancionado por hechos que no han sido materia de cargo". Seala que adems la destitucin, como sancin disciplinaria, tiene un carcter restrictivo y slo puede imponerse en los casos que contempla el art. 119 del EA. Resulta finalmente que el fiscal del S/A propuso la aplicacin de la medida disciplinaria de multa y no la de destitucin con la cual se la castig, concluyendo la misma que tan drstica sancin aplicable (teniendo el Director la alternativa de otras sanciones que no quiso aplicar), le causan un enorme perjuicio. Consideraciones del Tribunal: La Corte de Apelaciones en su considerando 3 seala que no existe inconveniente legal alguno para que la autoridad administrativa encargada de resolver sobre la imposicin de sanciones al trmino del S/A, pueda disponer la destitucin de un funcionario aunque el Fiscal no recomiende la medida en su dictamen, dado que la apreciacin de la gravedad de los hechos comprobados en el sumario queda entregada a la autoridad administrativa correspondiente encargada de imponer la sancin (art. 116 del EA), y se trata de una facultad discrecional. En el considerando 4 parte final, se indica que siempre que los antecedentes lo ameriten podr aplicarse la medida disciplinaria de destitucin. En general, no hay casos taxativos para la aplicacin de la indicada medida. Excepcionalmente el EA consulta la destitucin como una medida que no puede dejar de aplicarse (proceder siempre) en los casos que particulariza. El adverbio siempre, que emplea la disposicin, indica que slo en las situaciones que seala, imperativamente debe aplicarse la destitucin. Por lo tanto conforme a lo preceptuado en el EA, slo se exige como requisito para aplicar la medida de destitucin que la falta cometida por el funcionario sea lo suficientemente grave que amerite la medida y que la falta sea comprobada en un sumario legalmente tramitado. En cuanto a la ilegalidad cometida supuestamente por el Director del Servicio sta no es tal, pues, la destitucin de la recurrente se encuadr dentro del correspondiente marco legal conforme a lo sealado anteriormente (consid. 5), y en cuanto a la arbitrariedad, la Corte de Apelaciones hace notar que no es lo mismo que la ilegalidad, aunque sus efectos en la prctica son similares (consid. 6), ms adelante (consid. 15) se seala que se ha llegado a la conclusin que la destitucin de la recurrente es una medida que se aparta de lo razonable y cae en el terreno de lo arbitrario, cualquiera que fuere el motivo intrnseco que determin su decisin y que la mera discrecionalidad que le acuerda la ley, no significa sino la libertad que, como regla general, tiene la autoridad administrativa para moverse en el campo de su accin jerrquica sin sujecin a las rgidas reglas generales. Pero esta discrecionalidad no lo autoriza para apartarse de la razn, de lo que cualquier persona puede entender como razonable. Que apartarse de lo razonable y prudente importa caer en la arbitrariedad; en un actuar basado en la libre voluntad sin sujecin a las leyes, normas o razones y la arbitrariedad tiene un hondo contenido de injusticia. La destitucin resulta una inconsecuencia frente a la calificacin de mrito (lista 1) que ostenta la recurrente hasta el ao 1994. Ello quiere decir simplemente que se ha juzgado el todo por la parte y en un acto manifiestamente injusto se la estara afectando con ste en su derecho a la funcin, a la estabilidad en el empleo que garantiza la Constitucin y el EA y que importa una especie de propiedad amparada como bien incorporal por el art. 19 N 24 de la CPR (consid. 16).
44

El considerando 17 indica que el art. 115 del EA permite colegir que la medida disciplinaria de destitucin procede cuando el funcionario incurre en hechos de enorme gravedad al punto de revestir caracteres de delito, que no es el caso de autos. Sentencias: Se acoge el recurso de proteccin interpuesto por doa Patricia Lama Lama slo en cuanto se sustituye la medida disciplinaria de destitucin por la de multa de un 20% de su remuneracin base mensual por el trmino de 12 meses. La Corte Suprema confirm el fallo apelado. Doctrina: Aun cuando el acto administrativo de sancin disciplinaria haya sido adoptado por la autoridad competente y en un procedimiento legal, no resulta por ello exento de reproche por ser contrario a Derecho, por cuanto para que se adecuara a ste, la decisin adoptada debe ser razonable, esto es congruente con los hechos que se encuentran probados en el expediente sumarial y teniendo en cuenta tanto las atenuantes como las agravantes que en l consten. La discrecionalidad que la ley puede atribuir a un rgano administrativo no lo autoriza, al dictar una decisin, para apartarse de la razn, y de lo que cualquiera persona puede entender como razonable, y caer en un actuar basado en su mero arbitrio, ms aun cuando hay antecedentes en el expediente que dan cuenta del procedimiento seguido que alertan sobre un proceder prudente. Una medida de destitucin resulta una inconsecuencia frente a calificaciones de mrito (lista 1) que ostenta la recurrente. La ley no puede aplicarse desmedida o desprovista de su sentido de justicia, por cuanto al hacerlo as el acto que se adopta resulta arbitrario, cuya nocin es precisamente lo contrario a la razn, y a la justicia. Ao 1995, Tomo 92 Supresin del empleo N 2 (pp. 123 a 128) . Partes: Vilches Moraga, Mara Antonieta con Rector de la Universidad de Chile 46. Tribunales con fecha de sentencia: Corte de Apelaciones de Santiago (04/05/1994), Corte Suprema (08/06/1995). Rol N 24.993 Medida de Proteccin: Se deja sin efecto Decreto declarado ilegal, mantenindose cargo que se pretenda suprimir y a su titular que lo desempea en el servicio del mismo, mientras no haya de abandonarlo por legtima causa. Hechos: Doa M Antonieta Vilches Moraga recurre de proteccin ante la ilegalidad y arbitrariedad del Decreto N 207 de 16 de Enero de 1995, del Rector de la Universidad de Chile, que suprimi el cargo grado 11 de la planta administrativa del Instituto de Nutricin y Tecnologa de los Alimentos. Ella estima que se infringen los arts. 62 inciso 4 N 2 de la Constitucin de 1980, adems del art. 48 de la Ley 18.575 y art. 83 del EA. El Rector
46

En idntico sentido Pradenas Berros (Corte de Apelaciones de Santiago 02.05.1995, rol 235-95, confirmada por la Corte Suprema el 05.06.1995, rol 24.932), Cceres Parra, Francisco y otros, t. 93 (1996) 2.5, 51-56. 45

evacu informe sosteniendo que su proceder lo hizo amparado en la normativa vigente tanto del DFL 153 de Educacin, como de otras leyes. Consideraciones del Tribunal: La Corte de Apelaciones en su considerando 2 indica que en lo tocante a la ilegalidad del acto, debe tenerse presente que el cuerpo legal que contiene el Estatuto de la Universidad de Chile DFL 153 del ao 1981- la faculta para administrar y organizar libremente su funcionamiento y quienes en ella laboran ejercen un servicio pblico, a su vez el art. 62 N 2 de la CP excluye la posibilidad de crear y suprimir servicios pblicos y empleos rentados sean fiscales, semifiscales, autnomos, de las empresas del Estado o municipales, como no sea por ley de iniciativa presidencial. Consecuente con ese principio los arts. 48 de la Ley 18.575 y 83 de la 18.834, consagraron respectivamente, la estabilidad en el empleo y la permanencia funcionaria de los servidores pblicos (consid. 3). Que por consiguiente, es ilegal un mero Decreto del Rector de la Universidad de Chile que suprime un cargo de la planta de la misma, pues por mandato constitucional ello slo puede hacerse mediante ley de exclusiva iniciativa presidencial y, adems por prescripcin legal atenta contra la estabilidad y permanencia funcionarial (consid. 4). Por lo tanto, la Corte de Apelaciones de Santiago estima que el acto es ilegal y arbitrario, vulnerando el derecho de propiedad que a la reclamante le asiste sobre la funcin de que se le priv (consid 15). Sentencias: Se acoge el recurso de proteccin interpuesto por doa M Antonieta Vilches Moraga, slo en cuanto se deja sin efecto el Decreto N 207 del Rector de la Universidad de Chile, de 16.01.1995, mantenindose el cargo grado 11 de la planta administrativa de Nutricin y Tecnologa de los Alimentos. La Corte Suprema confirm el fallo apelado. Doctrina: Quienes trabajan en la Universidad de Chile tienen la calidad de empleados pblicos y ejercen un cargo o empleo rentado, por lo que conforme con lo que dispone el art. 62 inciso 4 N 2 de la Constitucin, la posibilidad de crear o suprimir cargos pertenece exclusivamente a la ley y sta ha de ser de iniciativa presidencial. Es inconstitucional e ilegal un mero decreto del Rector de la Universidad de Chile que suprime un cargo de planta, pues ello es materia de ley, y no cabe pretender fundamentar tal decisin en el art. 12 letra h) del Estatuto Orgnico de esa Universidad desde que ste lo faculta para nombrar al personal acadmico y administrativo, pero no para suprimir cargos. La supresin de un cargo pblico por autoridad que carece de competencia para ello vulnera el derecho de propiedad que tiene su titular sobre l, derecho reconocido y protegido por el art. 19 N 24 de la Constitucin. Ao 1998 Partes: Manuel Jimnez Rojas con Rector Subrogante de la Universidad de Concepcin y Fiscal a cargo de la Investigacin Sumaria incoada en su contra Tribunal: Corte de Apelaciones de Concepcin (12.08.1998) rol N 152-98, Corte Suprema (09.09.1998) Rol N 2.844-98.

46

Normas Infringidas: Artculo 19 N 3 inciso 4 y 19 N 5 de la CPR. Causal: Exoneracin ilegal (trmino de contrato de trabajo). Hechos: Las parte recurrente solicita se declare nula y sin valor la Investigacin Sumaria decretada en su contra por no haber tenido acceso a un debido proceso y porque se intercept y abri correspondencia emanada del recurrente. Consideraciones del Tribunal: La Corte de Apelaciones de Concepcin en su considerando 5 letras a) a h) hace una exposicin de los hechos en orden cronolgico que dieron origen al presente recurso. En el considerando 6 se mencionan las disposiciones reglamentarias (Reglamento del personal de la Universidad de Concepcin, arts. 75, 76 letras g) y ll), art. 78 letras f) a n), que permitiran la aplicacin de la sancin administrativa de terminacin del contrato de trabajo. Agrega en su considerando 7 que no ha existido juicio entre partes ni juzgamiento alguno por parte del Fiscal recurrido, sino solamente una investigacin administrativa limitada a recopilar antecedentes que sirvieran de base a la dictacin de un Decreto del Rector. La Corte Suprema en el considerando 8 seala que en la citada investigacin no se desarroll defensa por el afectado, en la que slo consta su declaracin, sin que se guardaran los ms elementales derechos del imputado en su tramitacin, como es el de bilateralidad de la audiencia, defensa jurdica e imparcialidad del instructor y de quien deba resolver en definitiva teniendo en consideracin tales antecedentes, como tampoco se posibilit se ejerciera por el afectado el derecho a reclamo consagrado en los Estatutos. El Consejo Universitario acord la instruccin de la investigacin y dispuso que a los partcipes se les aplicara la sancin mxima. El fiscal instructor no permiti que el afectado tomara conocimiento de los antecedentes, negndosele incluso con posterioridad a decretado el trmino de su contrato poder imponerse del mismo. Tales antecedentes constituyen mrito bastante para estimar que la investigacin y posterior terminacin del contrato de trabajo, importan un acto arbitrario, desde el momento que la sancin estaba acordada desde antes que ella se realizara, por lo que se concluye que el recurrente ha sido juzgado y sancionado disciplinariamente por una comisin especial (considerandos 9 y 10). Conclusin: La Corte Suprema reproduce la sentencia apelada, con excepcin de sus fundamentos cuarto a octavo y dcimo a dcimo tercero que se eliminan y tiene presente: ordena dejar sin efecto los siguientes actos: a) Acuerdo del Consejo Acadmico de la Universidad de Concepcin, de 26.03.1998, en cuanto dispuso que de existir personal universitario responsable en estos hechos debera aplicrsele las mximas sanciones atendida la gravedad de los mismo; b) Resolucin 98 109-2, de 30.03.1998, del Rector Subrogante de la Universidad de Concepcin, por la cual dispone la instruccin de una investigacin sumaria y designa fiscal; c) Investigacin sumaria realizada por el fiscal e informe de 20.04.1998 de dicho funcionario ; y d) Decreto N 98-087, de 23.04.1998, del Rector Subrogante de la Universidad de Concepcin, por el que se pone trmino al contrato de trabajo del profesor asociado de la Facultad de Educacin y recurrente de autos, quien deber ser reincorporado en sus funciones, en las mismas condiciones y con los mismos derechos que le correspondan a dicha fecha (considerando 10).

47

Recurso: En primera instancia se declar no ha lugar el recurso deducido, pero posteriormente en la Corte Suprema se acogi la sentencia apelada. Sala: Ministros Sres. Navas, Cury, Prez y los abogados integrantes: Montes y Geldres.

Ao 1992, Tomo 89 Destitucin de funcionario pblico. N 1 (pp. 22-31) Partes: Gonzlez Moraga, Berta con Director General del Servicio del Registro Civil e Identificacin 47. Tribunales con fecha de sentencia: Corte de Apelaciones de Santiago (19/12/1991), Corte Suprema (24/03/1992). Medida de proteccin: Se deja sin efecto medida disciplinaria (Corte de Apelaciones) y se sustituye por medida de multa que indica (Corte Suprema). Hechos: Se recurre de proteccin en contra del Director General del Registro Civil e Identificacin y en contra de la Contralora General de la Repblica, sealando que con fecha 09.09.1991, fue notificada de la Resolucin N 407, de 05.08.1991, en virtud de la cual se le impone la medida de destitucin del cargo que serva como Oficial Civil Adjunto de la Comuna de Quinta Normal, dicha sancin fue impuesta por la Direccin General, con el informe previo del rgano contralor, el cual recomend dicha medida y tom razn de esta resolucin. El sumario en que incide la resolucin cuestionada fue instruido a mediados del ao 1989 y tuvo por objeto determinar responsabilidades en alteraciones de fechas de nacimiento de algunas funcionarias del Servicio. Agrega la recurrente que el sumario no slo fue tramitado sin respetar las normas del debido proceso, sino que adems no pudo establecerse responsabilidad dolosa ni culposa de su parte en los hechos investigados, por lo que resulta injusto, ilegal y arbitrario que se le imponga la medida disciplinaria de destitucin. Aade que ingres a la institucin en el ao 1980 y que siempre fue calificada en lista de mrito, por lo que fue ascendida por Resolucin 310, de 26.03.1990. Evacuado el informe por la Directora Subrogante del Servicio de Registro Civil e Identificacin expresa que en la tramitacin del sumario se observaron las normas del debido proceso y que el sumario dej de manifiesto que la recurrente utiliz desde noviembre de 1986 un documento con una fecha de nacimiento falsa, sin efectuar gestin alguna destinada a subsanar dicha irregularidad, lo que llev a la conclusin que deba aplicarse la medida disciplinaria de destitucin. Consideraciones del Tribunal: La Corte de Apelaciones de Santiago en su considerando 8 seala que corresponde desestimar las alegaciones de la recurrente en el sentido de que el
47

Sobre destituciones ilegales o arbitrarias de funcionarios pblicos vanse los casos Jofr Paredes y Brahm Yuraszeck, en RDJ t. 88 (1991) 2.5, 15-32 y 33-41, respectivamente, y nota al pie de pgina 34. Respecto del recurso de proteccin en anlisis consta comentario efectuado por el profesor E. Soto Kloss en pp. 28-31. 48

sumario habra sido sustanciado en forma irregular y con infraccin de las reglas del debido proceso. En el considerando 9 se indica que debe procederse a analizar si la medida disciplinaria impuesta a la recurrente se encuentra enmarcada dentro de la normativa, o sea, si la conducta que se reprocha a la recurrente trae aparejada la destitucin del cargo. El considerando 10 indica el art. 119 de la ley 18.834 (E/A) que contempla la medida de destitucin, para luego el considerando 11 expresar que como reconoce implcitamente l informe de la Contralora General de la Repblica, la conducta incriminada a la recurrente no encuadra en ninguna de las hiptesis que prev el art. 119. En el considerando 19 indica que la conducta que se reprocha a la recurrente amerita sin duda la aplicacin de alguna de las medidas disciplinarias del art. 116 del EA, pero sta no puede ser la de destitucin por cuanto no se configura a su respecto ninguna de las causales previstas en el precipitado art. 119. Por lo que debe concluirse que la medida disciplinaria de destitucin dictada en contra de la recurrente, constituye un acto ilegal que priva indebidamente a la recurrente de su derecho a la estabilidad del empleo, garantizado en el art. 19 N 24 de la Constitucin (consid. 20). Sentencia: Se acoge el recurso interpuesto, slo en cuanto se deja sin efecto la medida disciplinaria de destitucin. La Corte Suprema en el considerando 2 confirma el fallo apelado y establece como sancin una multa de 15% de la remuneracin de la recurrente por la falta cometida e investigada en los autos administrativos tenidos a la vista. Doctrina:

49

Ampliarn cobertura de los concursos en la administracin pblica www.bcn.cl (27 de julio 2007). El 23 de junio del 2003, fue publicada en el Diario Oficial la Ley N 19.882, que regula una nueva poltica de personal para los funcionarios pblicos, conocida como "Nuevo Trato", que constituye un esfuerzo modernizador del aparato pblico. A cuatro aos de su publicacin y considerando la necesidad de avanzar en la transparencia y profesionalizacin de los servicios pblicos, el gobierno remiti a trmite a la Cmara de Diputados, un proyecto que perfecciona la normativa, introducindole precisiones y ajustes para agilizar la reforma del Estado y enfrentar el marco de transparencia que exige la ciudadana al interactuar con la administracin. La iniciativa ampla la cobertura y perfecciona la institucionalidad que sustenta al Sistema de Alta Direccin Pblica, incorporando al mismo a un nuevo grupo de instituciones pblicas, lo cual se realizar mediante dos modalidades: integrales o mixtos, segn el nivel jerrquico a elegir mediante el sistema de alta direccin. Integrales sern los servicios a los que se les aplicar el sistema de concursos para proveer los cargos de primer y segundo nivel jerrquico; en tanto que mixtos sern a los que se les aplicar este sistema cuando se desee proveer cargos de segundo nivel. Los servicios excluidos del sistema son la Agencia Nacional de Inteligencia, Gendarmera de Chile, Direccin de Presupuestos, Consejo de Defensa del Estado, Servicio Nacional de la Mujer y las instituciones de educacin superior de carcter estatal. Tendrn la calidad de mixtos los siguientes servicios: Servicio Electoral, Direccin General de Relaciones Econmicas Internacionales, Comisin Nacional de Energa, Servicio Nacional del Adulto Mayor, Comisin Nacional del Medio Ambiente, Corporacin de Fomento de la Produccin, Servicio de Impuestos Internos, Comisin Nacional de Desarrollo Indgena, Superintendencia de Valores y Seguros, Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras y Fondo Nacional de Salud. Los restantes servicios tendrn la calidad de integrales, es decir, todos sus cargos de direccin sern concursables. Siga la tramitacin del proyecto.

50

Biblioteca del Congreso Nacional -------------------------------------------------------------------------------Identificacin de la Norma : LEY-20205 Fecha de Publicacin : 24.07.2007 Fecha de Promulgacin : 13.07.2007 Organismo : MINISTERIO SECRETARIA GENERAL DE LA PRESIDENCIA LEY NUM. 20.205 PROTEGE AL FUNCIONARIO QUE DENUNCIA IRREGULARIDADES Y FALTAS AL PRINCIPIO DE PROBIDAD Teniendo presente que el H. Congreso Nacional ha dado su aprobacin al siguiente Proyecto de ley: "Artculo 1.- Modifcase el decreto con fuerza de ley N29, de 2004, del Ministerio de Hacienda, que fija el texto refundido, coordinado y sistematizado de la ley N 18.834, sobre Estatuto Administrativo, de la siguiente forma: 1) Reemplzase la letra k) del artculo 61, por la siguiente: "k) Denunciar ante el Ministerio Pblico o ante la polica si no hubiere fiscala en el lugar en que el funcionario presta servicios, con la debida prontitud, los crmenes o simples delitos y a la autoridad competente los hechos de carcter irregular, especialmente de aqullos que contravienen el principio de probidad administrativa regulado por la ley N 18.575.". 2) Incorprase el siguiente artculo 90 A: "Artculo 90 A.- Los funcionarios que ejerzan las acciones a que se refiere la letra k) del artculo 61 tendrn los siguientes derechos: a) No podrn ser objeto de las medidas disciplinarias de suspensin del empleo o de destitucin, desde la fecha en que la autoridad reciba la denuncia y hasta la fecha en que se resuelva en definitiva no tenerla por presentada o, en su caso, hasta noventa das despus de haber terminado la investigacin sumaria o sumario, incoados a partir de la citada denuncia. b) No ser trasladados de localidad o de la funcin que desempearen, sin su autorizacin por escrito, durante el lapso a que se refiere la letra precedente. c) No ser objeto de precalificacin anual, si el denunciado fuese su superior jerrquico, durante el mismo lapso a que se refieren las letras anteriores,
51

salvo que expresamente la solicitare el denunciante. Si no lo hiciere, regir su ltima calificacin para todos los efectos legales. Aceptada la denuncia por una autoridad competente, la formulacin de ella ante otras autoridades no dar origen a la proteccin que establece este artculo.". 3) Incorprase el siguiente artculo 90 B: "Artculo 90 B.- La denuncia a que se refiere el artculo precedente deber ser fundada y cumplir los siguientes requisitos: a) Identificacin y domicilio del denunciante. b) La narracin circunstanciada de los hechos. c) La individualizacin de quienes los hubieren cometido y de las personas que los hubieren presenciado o que tuvieren noticia de ellos, en cuanto le constare al denunciante. d) Acompaar los antecedentes y documentos que le sirvan de fundamento, cuando ello sea posible. La denuncia deber formularse por escrito y ser firmada por el denunciante. Si ste no pudiere firmar, lo har un tercero a su ruego. En ella podr solicitarse que sean secretos, respecto de terceros, la identidad del denunciante o los datos que permitan determinarla, as como la informacin, antecedentes y documentos que entregue o indique con ocasin de la denuncia. Si el denunciante formulare la peticin del inciso precedente, quedar prohibida la divulgacin, en cualquier forma, de esta informacin. La infraccin de esta obligacin dar lugar a las responsabilidades administrativas que correspondan. Las denuncias que no cumplan con lo prescrito en los incisos primero y segundo precedentes se tendrn por no presentadas. La autoridad que reciba la denuncia tendr desde esa fecha un plazo de tres das hbiles para resolver si la tendr por presentada. En caso que quien reciba la denuncia carezca de competencia para resolver sobre dicha procedencia, tendr un trmino de 24 horas para remitirla a la autoridad que considere competente. Si habiendo transcurrido el trmino establecido en el inciso anterior, la autoridad no se ha pronunciado sobre la procedencia de la denuncia, entonces se tendr por presentada.". 4) Agrgase una letra d) en el artculo 125, pasando la actual letra d) a ser e): "d) Efectuar denuncias de irregularidades o de
52

faltas al principio de probidad de las que haya afirmado tener conocimiento, sin fundamento y respecto de las cuales se constatare su falsedad o el nimo deliberado de perjudicar al denunciado.". Artculo 2.- Modifcase la ley N 18.883, que aprueba el Estatuto Administrativo para Funcionarios Municipales, de la siguiente forma: 1) Sustityese la letra k) del artculo 58, por la siguiente: "k) Denunciar ante el Ministerio Pblico, o ante la polica si no hubiere fiscala en la comuna en que tiene su sede la municipalidad, con la debida prontitud, los crmenes o simples delitos y al alcalde los hechos de carcter irregular o las faltas al principio de probidad de que tome conocimiento;". 2) Incorprase el siguiente artculo 88 A: "Artculo 88 A.- Los funcionarios que ejerzan las acciones a que se refiere la letra k) del artculo 58 tendrn los siguientes derechos: a) No podrn ser objeto de las medidas disciplinarias de suspensin del empleo o de destitucin, desde la fecha en que el alcalde tenga por presentada la denuncia y hasta noventa das despus de haber terminado la investigacin sumaria o sumario, incoados a partir de la citada denuncia. b) No ser trasladados de localidad o de la funcin que desempearen, sin su autorizacin por escrito, durante el lapso a que se refiere la letra precedente. c) No ser objeto de precalificacin anual, si el denunciado fuese su superior jerrquico, durante el mismo lapso a que se refieren las letras anteriores, salvo que expresamente la solicitare el denunciante. Si no lo hiciere, regir su ltima calificacin para todos los efectos legales.". 3) Incorprase el siguiente artculo 88 B: "Artculo 88 B.- La denuncia a que se refiere el artculo precedente deber ser fundada y cumplir los siguientes requisitos: a) Identificacin y domicilio del denunciante. b) La narracin circunstanciada de los hechos. c) La individualizacin de quienes los hubieren cometido y de las personas que los hubieren presenciado o que tuvieren noticia de ellos, en cuanto le constare al denunciante. d) Acompaar los antecedentes y documentos que le sirvan de fundamento, cuando ello sea posible. La denuncia deber formularse por escrito y ser
53

firmada por el denunciante. Si ste no pudiere firmar, lo har un tercero a su ruego. En ella podr solicitarse que sean secretos, respecto de terceros, la identidad del denunciante o los datos que permitan determinarla, as como la informacin, antecedentes y documentos que entregue o indique con ocasin de la denuncia. Si el denunciante formulare la peticin del inciso precedente, quedar prohibida la divulgacin, en cualquier forma, de esta informacin. La infraccin de esta obligacin dar lugar a las responsabilidades administrativas que correspondan. Las denuncias que no cumplan con lo prescrito en los incisos primero y segundo precedentes se tendrn por no presentadas. La autoridad que reciba la denuncia tendr desde esa fecha un plazo de tres das hbiles para resolver si la tendr por presentada. Si habiendo transcurrido el trmino establecido en el inciso anterior, la autoridad no se ha pronunciado sobre la procedencia de la denuncia, entonces se tendr por presentada.". 4) Agrgase una letra e) en el artculo 123, pasando la actual letra e) a ser f): "e) Efectuar denuncias de irregularidades o de faltas al principio de probidad de las que haya afirmado tener conocimiento, sin fundamento y respecto de las cuales se constatare su falsedad o el nimo deliberado de perjudicar al denunciado.". Artculo 3.- Modifcase el artculo 62 del decreto con fuerza de ley N 1-19.653, del Ministerio Secretara General de la Presidencia, de 2001, que fija el texto refundido, coordinado y sistematizado de la ley N 18.575, Orgnica Constitucional de Bases Generales de la Administracin del Estado, en el siguiente sentido: 1. Reemplzanse, en el nmero 7, la conjuncin "y" y la coma (,) que la precede por un punto y coma (;) y en el nmero 8, el punto final (.) por la conjuncin "y" precedida de una coma (,), y 2. Agrgase el siguiente nmero 9: "9. Efectuar denuncias de irregularidades o de faltas al principio de probidad de las que haya afirmado tener conocimiento, sin fundamento y respecto de las cuales se constatare su falsedad o el nimo deliberado de perjudicar al denunciado.".". Habindose cumplido con lo establecido en el N 1 del Artculo 93 de la Constitucin Poltica de la
54

Repblica y por cuanto he tenido a bien aprobarlo y sancionarlo; por tanto promlguese y llvese a efecto como Ley de la Repblica. Santiago, 13 de julio de 2007.- MICHELLE BACHELET JERIA, Presidenta de la Repblica.- Jos Antonio Viera-Gallo Quesney, Ministro Secretario General de la Presidencia.- Belisario Velasco Baraona, Ministro del Interior.- Andrs Velasco Braes, Ministro de Hacienda. Lo que transcribo a Ud. para su conocimiento.Saluda atentamente a Ud., Edgardo Riveros Marn, Subsecretario General de la Presidencia. Tribunal Constitucional Proyecto de ley que protege al funcionario que denuncia irregularidades y faltas al principio de probidad El Secretario del Tribunal Constitucional, quien suscribe certifica que la Honorable Cmara de Diputados envi el proyecto de ley enunciado en el rubro, aprobado por el Congreso Nacional, a fin de que este Tribunal ejerciera el control de constitucionalidad respecto de su artculo 3, del proyecto y que por sentencia de 27 de junio de dos mil siete en los autos Rol N 799-O7CPR. Declar: Que el nmero 2 del artculo 3 del proyecto remitido a control de este Tribunal, es constitucional en el entendido sealado en el Considerando 10 de esta sentencia. Santiago, 28 de junio de 2007.- Leopoldo Nez Tom, Secretario (S).

55