OBLIGACIONES DE LAS SOCIEDADES O DEBENTURES
1). DEFINICIÓN
Doctrinaria: Las obligaciones o debentures, son títulos de crédito que emiten las
sociedades anónimas y representan la participación individual de sus tenedores en un
crédito colectivo constituido a cargo de la sociedad emisora.
Legal: Las obligaciones o debentures, "Son títulos de crédito que incorporan los derechos
correspondientes a una parte alícuota de un crédito colectivo constituido a cargo de una
sociedad Anónima" (Artículo 544 del Código de Comercio).
En efecto esta clase de títulos de crédito son creados por sociedades mercantiles anónimas
y son títulos por medio de los cuales una sociedad anónima puede capitalizarse a cambio
del pago de una tasa de interés determinada. Estos títulos de crédito según el Artículo 545
del Código de Comercio pueden crearse nominativamente, a la orden o al portador y
tendrán igual valor nominal, que será de cien quetzales o múltiplos de cien.
2). ELEMENTOS PERSONALES
Librador-librado: Es la sociedad creadora de las obligaciones o debentures, que conforme
nuestro Código de Comercio, es una sociedad anónima, la cual creará los títulos y la vez
se obligará a pagarlos a través de su representante legal, con el objeto de agenciarse de
fondos de inversión.
Tenedor u Obligacionista: Es la persona que tiene los derechos que el título incorpora, ya
que es quien va a adquirir los títulos, pagándole a la sociedad el valor nominal de estos. Es
el propietario del título o títulos correspondientes quien tendrá el derecho de percibir los
intereses fijados para el efecto o las amortizaciones del título. En este caso debe de
nombrarse un representante común de los tenedores de dichos títulos quien los
representará frente a la sociedad creadora, o frente a terceros, como lo establece el
Artículo 559 del Código de Comercio.
3). PROCEDIMIENTO PARA SU CREACIÓN
De acuerdo con el Código de Comercio, el procedimiento para la creación de las
obligaciones sociales o debentures es el siguiente:
A. Se celebra una Asamblea General Extraordinaria de los socios de la Sociedad
Anónima, de conformidad con el Artículo 135 literal segundo del Código de
Comercio, si no estuviere estipulado en la escritura constitutiva de la sociedad. En
dicha asamblea se acuerda que se creen obligaciones sociales y se nombre y faculte
a su representante legal para hacerlo.
B. Habiéndose aprobado la creación de obligaciones de las sociedades para aumento
de capital y nombrado al representante legal que se encargará de dicha gestión se
debe determinar el capital autorizado y la parte pagada del mismo así como el activo,
el pasivo y el capital líquido o contable, según el resultado de la auditoria que se
practique, de conformidad con el Artículo 548 numeral tercero del Código de
Comercio. Este balance es necesario porque de conformidad con el Artículo 550
del Código de Comercio el valor total de la emisión de esta clase de títulos no
excederá del monto del capital contable de la sociedad creadora, con deducción de
las utilidades repartibles que aparezcan en el balance que se haya practicado
previamente al acto de creación, a menos de que de las obligaciones se hayan
creado para destinar su importe a la adquisición de bienes por la sociedad. En este
caso la suma excedente del capital autorizado podrá ser hasta las tres cuartas
partes del valor total de los bienes por adquirir. Por ejemplo, si una sociedad tiene
un activo de Q.50,000.00 y un pasivo de Q.20,000.00, su capital contable es de
Q.30,000.00 y hasta esta última cantidad podría llegar el valor total de la emisión de
debentures; pero si es para adquirir bienes, por Q.80,000.00, el monto de la emisión
podría llegar hasta Q.60,000.00, cantidad última que representa las tres cuartas
partes de los bienes.
C. Realizado el acto anterior, el representante de la sociedad, concurre ante un notario
con el objeto de que se faccione y autorice la escritura pública, y que de esa forma
se materialice el acuerdo de los socios para la creación de las obligaciones sociales.
Como lo contempla el Artículo 553 del Código de Comercio esta escritura deberá
contener los requisitos generales que establece el Artículo 29 del Código de
Notariado y los especiales establecidos en el Artículo 554 del Código de
Comercio.
El Artículo 554 del Código de Comercio, establece cuales son los requisitos que
debe contener la escritura pública de creación de las obligaciones sociales, siendo
los siguientes:
I. Los datos a que se refieren los incisos 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9 y 10 del Artículo
548 del Código de Comercio
II. La inserción de los siguientes documentos:
a) Acta de la asamblea general extraordinaria de accionistas que haya
autorizado la creación de los títulos
b) Balance general que se haya practicado previamente a la creación
de las obligaciones
c) Documento que acredite la personalidad de quienes deben suscribir
los títulos a nombre de la sociedad creadora
III. La especificación, en su caso, de las garantías especiales que se constituyan
IV. En su caso, la indicación pormenorizada de los bienes que hayan de
adquirirse con el importe de la colocación de los títulos.
V. La designación del representante común de los tenedores de los títulos, el
monto de su retribución, la constancia de la aceptación de su cargo y la
declaración siguiente:
a) De que se ha cerciorado, en su caso, de la existencia y valor de los
bienes que constituyan las garantías especiales
b) De haber comprobado los datos contables manifestados por la
sociedad
c) De constituirse como depositario de los fondos que produzca la
colocación de los títulos hasta verificar el cumplimiento exacto de los
fines de la emisión, si dichos fondos se dedicaren a la construcción o
adquisición de bienes y hasta el momento en que dicha construcción
o adquisición se realice. De lo anterior podemos inferir que el acto de
otorgar la escritura comparece el personero de la sociedad creadora
y el representante de los tenedores, también llamados
obligacionistas.
D. Autorizada la escritura, el testimonio de la escritura de creación de las obligaciones
sociales debe presentarse al Registro Mercantil para inscribir el acto, y además se
debe de inscribir en los demás registros que correspondan cuando se constituyen
garantías sujetas a publicidad registral, esto de acuerdo con el Artículo 553 del
Código de Comercio. Por ejemplo, si la emisión se garantiza con una marca o un
bien inmueble, el testimonio tendría que inscribirse en el Registro de la Propiedad
Industrial y Registro de la Propiedad de la República de Guatemala,
respectivamente.
E. Otorgada la escritura e inscritas las garantías que se hubieren constituido, se
procede a la elaboración de las obligaciones sociales o lo que es lo mismo la
creación de los títulos en particular, por alguna de las formas establecidas en el
Artículo 545 del Código de Comercio, o en la forma que se haya convenido, que
pueden ser nominativos, a la orden o al portador, que serán de cien quetzales o
múltiplos de cien, y por orden de serie, para colocarlas ante los inversionistas por el
medio que la sociedad haya convenido.
Las obligaciones podrán crearse en series diferentes, pero dentro de cada serie,
conferirán a sus tenedores iguales derechos. El acto de creación que contraríe este
precepto será nulo y cualquier tenedor, podrá demandar su declaración de nulidad
(Artículo 546 del Código de Comercio). Las obligaciones se emitirán por orden de
series. No podrán emitirse nuevas series, mientras la anterior no esté totalmente
colocada (Artículo 547 del Código de Comercio)
4). FORMA DE PAGO
I. A día fijo: Es el día establecido en el título y ese día se pagan todos los debentures.
II. Por sorteo. Opta por esto la sociedad para pagar paulatinamente los títulos.
El pago de esta clase de títulos de crédito se realiza a través de sorteo, el cual es requisito
especial según lo estipulado en el Artículo 548 literal 7 del Código de Comercio y se realiza
de la siguiente manera:
a) El sorteo debe celebrarse ante notario con asistencia de los administradores de la
sociedad y el representante común como lo estipula Artículo 568 del Código de
Comercio. Los títulos no pueden ser amortizados por una suma superior a su valor
nominal, es decir al valor por el cual fue creado el debenture, o por primas o premios,
a menos que el interés devengado sea mayor al seis por ciento anual. Si los títulos
se crearan contraviniendo lo antes expuesto cualquier tenedor de los debentures
podrá exigir la nulidad de dicho procedimiento de pago.
b) Realizado el sorteo los resultados deberán publicarse en el Diario Oficial y en otro
de los de mayor circulación en el país, indicando la fecha señalada para el pago y
que deberá ser después de los quince días siguientes de la publicación como lo
estipula el Artículo 570 del Código de Comercio.
c) La sociedad deudora deberá depositar en un Banco el importe de los títulos
sorteados, a más tardar un día antes del señalado para el pago.
d) Finalmente el tenedor o tenedores de los títulos respectivos se presentaran a
realizar el cobro de los títulos y sus respectivos intereses. Finalmente cabe
mencionar que si los tenedores no se presentan a cobrar el importe de los títulos, la
sociedad deudora podrá retirar sus depósitos después de noventa días del señalado
para el pago, sin embargo la obligación de pago existe.
Las acciones para el cobro de los intereses prescriben en cinco años, y para el cobro del
principal en 10 años. La prescripción de los títulos amortizados por sorteo correrá a partir
de la fecha de la primera publicación realizada del sorteo, como lo estipula el Artículo 577
del Código de Comercio. Transcurridos los plazos de la prescripción, la sociedad deudora
pondrá el importe de las obligaciones prescritas a disposición de la Universidad de San
Carlos de Guatemala, la cual tiene acción ejecutiva para exigir dicho importe, así lo expresa
el Artículo 578 del Código de Comercio. Las obligaciones sociales o debentures pueden
crearse con el derecho de convertirlas en acciones de la sociedad deudora, para lo cual se
deberá estipular el plazo dentro del cual se pueda ejercitar el derecho y las bases de las
mismas.
