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ÍNDICE Origen
Naturaleza jurídica
Definición
Partes del contrato
Elementos del contrato
Características del contrato
Obligaciones de las partes
Asunción de riesgos
Modalidades
Terminación del contrato
Ventajas y desventajas
Comparación con otras figuras
Conclusiones
CONTRATO DE FRANQUICIA Málory Zafra Sierra
LLM - INTERNATIONAL BUSINESS LAW
ORIGEN ORIGEN
NAT. JURÍDICA
DEFINICIÓN
Surge en USA con la ampliación del mercado.
PARTES
ELEMENTOS
ASUNCIÓN DE RIESGOS
MODALIDADES
TERMINACIÓN
PRO Y CONTRA
COMPARACIÓN [Es un contrato colaborativo, en el cual se busca que una empresa aproveche la ventaja
competitiva y el reconocimiento en el mercado que tiene otra empresa]
CONCLUSIONES
CONTRATO DE FRANQUICIA Málory Zafra Sierra
LLM - INTERNATIONAL BUSINESS LAW
NAT. JURÍDICA
DEFINICIÓN
Es un contrato atípico, pero no puede desconocerse su alto reconocimiento en el campo El Proyecto de Código Civil Colombiano (En
adelante, “PCC”) propone tipificar este contrato.
PARTES práctico. (Art 1255 y ss).
ELEMENTOS
CARACTERÍSTICAS
OBLIGACIONES
Artículo 333 - Const. Política/91: La actividad económica y la iniciativa privada son libres,
ASUNCIÓN DE RIESGOS dentro de los límites del bien común. Para su ejercicio, nadie podrá exigir permisos previos
ni requisitos, sin autorización de la ley.
MODALIDADES
TERMINACIÓN
PRO Y CONTRA
COMPARACIÓN
CONCLUSIONES
CONTRATO DE FRANQUICIA Málory Zafra Sierra
LLM - INTERNATIONAL BUSINESS LAW
ORIGEN DEFINICIÓN
NAT. JURÍDICA
DEFINICIÓN
Al ser atípico no hay definición legal vigente. Se proponen las siguientes:
PARTES
ELEMENTOS
Doctrinal: “Una organización en la cual el propietario de una marca de comercio protegida,
CARACTERÍSTICAS El PCC lo define como:
da a otra persona el derecho de explotar esta marca para la producción o la distribución de
un producto o servicio” (Caves y Murphy). Aquel en que una parte, franquiciante, otorga a
OBLIGACIONES otra, franquiciado, el derecho a comercializar en
un territorio bienes y servicios, bajo el nombre
ASUNCIÓN DE RIESGOS
Justicia arbitral: “Contrato dispositivo y de organización, destinado a la creación de una comercial, marca, enseña, derechos de autor u
unidad económica y funcional, no típica, mediante la cesión de licencia sobre bienes otros derechos de propiedad intelectual del
franquiciante, quien provee un conjunto de
MODALIDADES inmateriales de la empresa y el reparto de funciones internas y externas entre las conocimientos técnicos y de asistencia técnica o
empresas pertenecientes al sistema. La franquicia constituye una agrupación empresarial comercial, a cambio de una contraprestación
TERMINACIÓN sin personalidad jurídica”. económica (Art 1255 PCC)
PRO Y CONTRA
COMPARACIÓN
CONCLUSIONES
Ej. McDonald´s tiene franquicias en todo el mundo. McDonald’s como franquiciante tiene que compartir
con sus franquiciados todos los conocimientos técnicos para que su producto sea uniforme (ej. mismo
sabor). Así mismo, tiene que permitir que las franquicias utilicen su nombre y sus signos distintivos, para
que las personas puedan reconocer al franquiciado y saber que está autorizado.
CONTRATO DE FRANQUICIA Málory Zafra Sierra
LLM - INTERNATIONAL BUSINESS LAW
DEFINICIÓN
PARTES
FRANQUICIADO FRANQUICIANTE
Es quien predispone la uniformidad de sus
ELEMENTOS productos en el mercado. El franquiciante debe ser
titular del conjunto de los derechos intelectuales
CARACTERÍSTICAS comprendidos en la franquicia, presentes o futuros,
o tener derecho para su utilización y transmisión al
Sigue las instrucciones del Es la persona que inicia la franquiciado. (Art 1257 PCC).
OBLIGACIONES franquiciante y puede empresa jurídica y
utilizar el “nombre” del económicamente
ASUNCIÓN DE RIESGOS franquiciante que ya está independiente. Es además
posesionado en el el que promueve una red
MODALIDADES mercado. de franquicia, donde es
tutor permanente.
TERMINACIÓN
PRO Y CONTRA
COMPARACIÓN
CONCLUSIONES
CONTRATO DE FRANQUICIA Málory Zafra Sierra
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NAT. JURÍDICA
DEFINICIÓN
Marca
PARTES
CARACTERÍSTICAS Regalías
OBLIGACIONES
Confidencialidad
ASUNCIÓN DE RIESGOS
Territorio
MODALIDADES
TERMINACIÓN Imposibilidad de
franquiciar
PRO Y CONTRA
COMPARACIÓN Clausula de no
competencia
CONCLUSIONES
CONTRATO DE FRANQUICIA Málory Zafra Sierra
LLM - INTERNATIONAL BUSINESS LAW
NAT. JURÍDICA
NAT. JURÍDICA
DEFINICIÓN
Marca
PARTES
ELEMENTOS El know how Es el conocimiento del negocio, es el “saber hacer”, Para algunos autores este aspecto se ve reflejado
en la especificidad del manual operacional, que
tiene las siguientes características: contiene todos los elementos relacionados con la
CARACTERÍSTICAS Regalías ejecución del negocio, tales como, publicidad,
Especializado y único. distribución, promociones, etc.
OBLIGACIONES
Confidencialidad No es teórico sino práctico.
ASUNCIÓN DE RIESGOS
Territorio Comercializable para un determinado espacio
MODALIDADES territorial y producto o servicio.
COMPARACIÓN Clausula de no
[Es el elemento esencial de este contrato porque no
competencia basta con la marca para el éxito de la ejecución,
CONCLUSIONES
también se debe otorgar el conocimiento]
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NAT. JURÍDICA
DEFINICIÓN
Marca
PARTES
TERMINACIÓN Imposibilidad de
franquiciar De forma Por medio de 3 pagos:
PRO Y CONTRA
periódica Pago inicial (perfeccionamiento)
COMPARACIÓN Clausula de no Pago capacitación
Pago de auditoria
competencia
CONCLUSIONES
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NAT. JURÍDICA
DEFINICIÓN
Marca
PARTES
CARACTERÍSTICAS Regalías
OBLIGACIONES Protección legal de carácter civil, laboral,
Confidencialidad Se compone de: penal y por competencia.
ASUNCIÓN DE RIESGOS
Territorio
MODALIDADES
Deber de reserva Deber de conservación
TERMINACIÓN Imposibilidad de de los secretos de la información en la
industriales transferencia de
franquiciar involucrados en el tecnología y de las
PRO Y CONTRA
negocio de la facultades obtenidas
COMPARACIÓN Clausula de no franquicia. en el licenciamiento de
la marca
competencia
CONCLUSIONES
CONTRATO DE FRANQUICIA Málory Zafra Sierra
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NAT. JURÍDICA
DEFINICIÓN
Marca
PARTES
CARACTERÍSTICAS Regalías
OBLIGACIONES
Confidencialidad
ASUNCIÓN DE RIESGOS Este es un elemento discutible ej. Más de un Mc
Donald´s en un centro comercial.
Territorio Álvaro Tobón considera que este es un elemento de la
MODALIDADES esencia del contrato, porque dentro de las
obligaciones se entrega una exclusividad del know how
TERMINACIÓN Imposibilidad de para la explotación de un espacio geográfico
franquiciar determinado, cuyo incumplimiento pueda llevar a la
PRO Y CONTRA
resolución del contrato.
COMPARACIÓN Clausula de no
competencia
CONCLUSIONES
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NAT. JURÍDICA
DEFINICIÓN
Marca
PARTES
CARACTERÍSTICAS Regalías
OBLIGACIONES
Confidencialidad
ASUNCIÓN DE RIESGOS
Territorio
MODALIDADES
TERMINACIÓN Imposibilidad de
Implicaría un riesgo económico y reputacional para el
franquiciar franquiciante que entrara un tercero a conocer del
PRO Y CONTRA
know how.
COMPARACIÓN Clausula de no
CONCLUSIONES competencia
CONTRATO DE FRANQUICIA Málory Zafra Sierra
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NAT. JURÍDICA
DEFINICIÓN
Marca
PARTES
CARACTERÍSTICAS Regalías
OBLIGACIONES
Confidencialidad
ASUNCIÓN DE RIESGOS
Territorio
MODALIDADES
TERMINACIÓN Imposibilidad de
franquiciar
PRO Y CONTRA
En los contratos de franquicia es habitual su
COMPARACIÓN Clausula de no Impide al franquiciado desarrollar una inclusión debido a la necesidad de proteger el
actividad que compita con la franquicia tanto know-how.
CONCLUSIONES competencia
durante el contrato de franquicia como una
vez finalizado.
NAT. JURÍDICA
DEFINICIÓN
En la práctica se ha entendido que, para que la clausula no sea abusiva debe
PARTES estar sujeta a los siguientes limites:
ELEMENTOS Clausula de no Límite territorial: Durante la vigencia del contrato, la cláusula podrá impedir la
competencia competencia en el espacio o territorio en el que se desarrolla la actividad.
CARACTERÍSTICAS Esta restricción, además de proteger el know-how, también protege la
clientela generada por la marca en el territorio donde el franquiciado venga
OBLIGACIONES desarrollando su actividad. Por ello, sería desproporcionado que se
extendiese más allá del territorio de exclusividad asignado al franquiciado.
ASUNCIÓN DE RIESGOS Una vez finalizado el contrato de franquicia, la obligación de no competencia
deberá limitarse al local en el que se haya desarrollado la franquicia.
MODALIDADES
Límite personal: Las obligaciones derivadas de un contrato solo vinculan a las
TERMINACIÓN partes firmantes. Por lo tanto, impedir que tanto el franquiciado como sus
allegados, familiares, directos o indirectos, realicen actividades que puedan
PRO Y CONTRA entrar dentro del campo de actividad de la franquicia podría considerarse
desproporcionado. Debe limitarse a las medidas estrictamente necesarias
COMPARACIÓN para proteger los derechos de propiedad industrial o intelectual que hubieren
sido trasladados al franquiciado, sin que esto suponga la prohibición de que
CONCLUSIONES otros competidores se introduzcan en el mercado.
CONTRATO DE FRANQUICIA Málory Zafra Sierra
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NAT. JURÍDICA
DOCTRINALES PROYECTO DE CÓDIGO CIVIL
DEFINICIÓN
PARTES
ELEMENTOS
CARACTERÍSTICAS
OBLIGACIONES
ASUNCIÓN DE RIESGOS
MODALIDADES
TERMINACIÓN
PRO Y CONTRA
COMPARACIÓN
CONCLUSIONES
CONTRATO DE FRANQUICIA Málory Zafra Sierra
LLM - INTERNATIONAL BUSINESS LAW
NAT. JURÍDICA
DOCTRINALES PROYECTO DE CÓDIGO CIVIL
DEFINICIÓN
TERMINACIÓN
PRO Y CONTRA
COMPARACIÓN
CONCLUSIONES
CONTRATO DE FRANQUICIA Málory Zafra Sierra
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NAT. JURÍDICA
DOCTRINALES PROYECTO DE CÓDIGO CIVIL
DEFINICIÓN
COMPARACIÓN
CONCLUSIONES
CONTRATO DE FRANQUICIA Málory Zafra Sierra
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NAT. JURÍDICA
PARTES
ELEMENTOS
1. Comunicar el know how
CARACTERÍSTICAS
2. Entregar manual de especificaciones
para el desarrollo de la actividad
OBLIGACIONES
3. Conceder licencia de uso de los
ASUNCIÓN DE RIESGOS derechos franquiciados
MODALIDADES 4. Proveer asistencia técnica para la
mejor operatividad de la franquicia
TERMINACIÓN
5. Asegurar provisión de bienes o
PRO Y CONTRA servicios
NAT. JURÍDICA
PARTES
ELEMENTOS
1. Comunicar el know how 1. Cumplir el manual de operaciones
CARACTERÍSTICAS
2. Entregar manual de especificaciones 2. Proporcionar información al
para el desarrollo de la actividad franquiciante rindiendo informes
OBLIGACIONES
3. Conceder licencia de uso de los 3. Abstenerse de poner en riesgo el
ASUNCIÓN DE RIESGOS derechos franquiciados prestigio de la franquicia
COMPARACIÓN 6. Defender y proteger el uso de la marca 6. Actuar dentro del territorio concedido
NAT. JURÍDICA
DEFINICIÓN
El éxito del negocio es asumido por el franquiciado, es decir, el riesgo de no celebración de negocios con
terceros es del franquiciado, salvo que haya una cláusula a propósito en punto de la rentabilidad.
PARTES
El franquiciante responde por los defectos de
ELEMENTOS diseño del sistema que causen daños al
franquiciado, pero no por la rentabilidad del
CARACTERÍSTICAS sistema otorgado en franquicia, salvo disposición
contractual en contrario. (Art 1254 PCC).
OBLIGACIONES
ASUNCIÓN DE RIESGOS
Vs.
MODALIDADES
TERMINACIÓN
PRO Y CONTRA
COMPARACIÓN
CONCLUSIONES
CONTRATO DE FRANQUICIA Málory Zafra Sierra
LLM - INTERNATIONAL BUSINESS LAW
ORIGEN MODALIDADES
CONCLUSIONES
CONTRATO DE FRANQUICIA Málory Zafra Sierra
LLM - INTERNATIONAL BUSINESS LAW
DEFINICIÓN
PARTES
FRANQUICIA MASTER FRANQUICIA DE
ELEMENTOS DESARROLLO
CARACTERÍSTICAS
SÍ P NO O
OBLIGACIONES
Se le otorga al franquiciado El elemento esencial es la
ASUNCIÓN DE RIESGOS imposibilidad de
master la posibilidad de ceder
o licenciar el desarrollo de la subfranquiciar por expresa
MODALIDADES franquicia individual o disposición del franquiciante al
subfranquiciar a otro franquiciado.
TERMINACIÓN franquiciado dentro de su
territorio operacional, Es por esta clasificación la
PRO Y CONTRA actuando como si imposibilidad de subfranquiciar
efectivamente fuera el titular no sería un elemento esencial,
COMPARACIÓN de los derechos de la porque en efecto es una
CONCLUSIONES propiedad industrial. modalidad de franquicia.
CONTRATO DE FRANQUICIA Málory Zafra Sierra
LLM - INTERNATIONAL BUSINESS LAW
NAT. JURÍDICA
DEFINICIÓN
El contrato de franquicia termina:
PARTES
Por el vencimiento del plazo acordado o su prórroga;
ELEMENTOS
Por justa causa o incumplimiento grave de las obligaciones de las partes, siempre que se
CARACTERÍSTICAS informe a la otra parte con una antelación mínima de 60 días;
OBLIGACIONES
Por preaviso que una parte suministre a la otra con una anticipación no menor de un mes
ASUNCIÓN DE RIESGOS
por cada año de duración del contrato, hasta un máximo de seis meses;
TERMINACIÓN
PRO Y CONTRA
Efectos ante la terminación: El franquiciante readquirirá la mercancía disponible a los
COMPARACIÓN precios ordinarios de la operación, salvo pacto en contrario. (Art 1266 PCC).
CONCLUSIONES
CONTRATO DE FRANQUICIA Málory Zafra Sierra
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NAT. JURÍDICA
ASUNCIÓN DE RIESGOS 3. Si franquiciado contrata por una 3. Los riesgos del negocio los asume el
empresa muy conocida es muy alta la franquiciado. Ej. Subway no dio ningún
MODALIDADES probabilidad de éxito. respaldo.
TERMINACIÓN
4. Hay solidaridad ante el consumidor
PROs Y CONTRAs entre el franquiciante y el franquiciado.
COMPARACIÓN
CONCLUSIONES
CONTRATO DE FRANQUICIA Málory Zafra Sierra
LLM - INTERNATIONAL BUSINESS LAW
ORIGEN
COMPARACIÓN
CONCLUSIONES