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Lineamientos para La Aplicación de Las Medidas Correctivas
Lineamientos para La Aplicación de Las Medidas Correctivas
Lima-Perú, 2013
Lineamientos sobre medidas correctivas
CONSIDERANDO:
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Lineamientos sobre medidas correctivas
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Lineamientos sobre medidas correctivas
SE RESUELVE:
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Lineamientos sobre medidas correctivas
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Lineamientos sobre medidas correctivas
I. Introducción
1 Ley N° 29325 - Ley del Sistema Nacional de Evaluación y Fiscalización Ambiental, publicada
el 5 de marzo de 2009.-
“Artículo 6°.- Organismo de Evaluación y Fiscalización Ambiental - OEFA
El Organismo de Evaluación y Fiscalización Ambiental (OEFA), es un organismo público técnico
especializado, con personería jurídica de derecho público interno, que constituye un pliego presupuestal. Se
encuentra adscrito al MINAM y se encarga de la fiscalización, supervisión, evaluación, control y sanción en
materia ambiental, así como de la aplicación de los incentivos, y ejerce las funciones previstas en el Decreto
Legislativo N° 1013 y la presente Ley. El OEFA es el ente rector del Sistema de Evaluación y Fiscalización
Ambiental”.
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Lineamientos sobre medidas correctivas
II.1 Definiciones
6. Con la finalidad de esclarecer algunas categorías conceptuales
empleadas en los presentes Lineamientos, resulta necesario
mencionar las siguientes definiciones:
a) Daño ambiental:
Se denomina daño ambiental a todo menoscabo material
que sufre el ambiente o alguno de sus componentes,
que puede ser causado en contravención o no de alguna
disposición jurídica, y que genera efectos negativos actuales
o potenciales6.
institucional y representa a la Institución ante las entidades públicas y privadas, nacionales y extranjeras.
El Presidente del Consejo Directivo cumple las siguientes funciones:
(…)
s) Proponer mejoras a la normatividad ambiental.
(…)”.
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Lineamientos sobre medidas correctivas
7 Cabe señalar que el derecho fundamental de toda persona a gozar de un ambiente equilibrado y
adecuado para el desarrollo de su vida se encuentra reconocido en el Numeral 22 del Artículo 2°
de la Constitución Política del Perú y el Artículo I del Título Preliminar de la Ley N° 28611 - Ley
General del Ambiente.
8 Manual Explicativo de la Metodología para el cálculo de las multas y la aplicación de los factores
agravantes y atenuantes a utilizar en la graduación de sanciones en la gran y mediana minería,
aprobado por Resolución de Presidencia del Consejo Directivo N° 035-2013-OEFA/PCD. Anexo
III, párrafo 9.
9 Ibídem.
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b.1) Ambiente:
El ambiente comprende a los elementos físicos, químicos
y biológicos de origen natural o antropogénico que,
en forma individual o asociada, conforman el medio
en el que se desarrolla la vida, siendo factores que
aseguran la salud individual y colectiva de las personas
y la conservación de los recursos naturales, la diversidad
biológica y el patrimonio cultural asociado a ellos, entre
otros10.
b.3) Salud:
La salud es una condición indispensable del desarrollo
humano y medio fundamental para alcanzar el bienestar
individual y colectivo12.
11 Ley N° 26821 - Ley Orgánica para el Aprovechamiento Sostenible de los Recursos Naturales,
publicada el 26 de junio de 1997.-
“Artículo 3°.- Se consideran recursos naturales a todo componente de la naturaleza, susceptible de ser
aprovechado por el ser humano para la satisfacción de sus necesidades y que tenga un valor actual o potencial
en el mercado (…)”.
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13 Véase GONZALES MÁRQUEZ, José Juan. La responsabilidad por el daño ambiental en América
Latina. México D. F.: Programa de las Naciones Unidas para el Medio Ambiente, 2003, p. 26.
SANDS, Philippe. Principles of International Environmental Law. Segunda edición. Cambridge:
Cambridge University Press, p. 876. LOZANO, Blanca. Derecho Ambiental Administrativo.
Madrid: Dykinson, 2009, p. 92.
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(Negrilla agregada)
(Negrilla agregada)
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Responsabilidad
Civil
Ambiente
Daño ecológico
Recursos
puro
Naturales
Responsabilidad
Administrativa Objeto de
los presentes
Daño Lineamientos
Responsabilidad
ambiental
Administrativa
Salud de
las personas
Responsabilidad
Daño por influjo Civil
ambiental
Responsabilidad
Patrimonio
Civil
Elaboración: OEFA.
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(Negrilla agregada).
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16.
El Organismo de Supervisión de los Recursos Forestales y de
Fauna Silvestre - OSINFOR, que investiga y determina las
responsabilidades administrativas de los titulares de derechos
de aprovechamiento sobre recursos forestales y de fauna
silvestre, se encuentra facultado para establecer sanciones y
medidas correctivas19.
17.
Asimismo, la Autoridad Nacional del Agua (ANA), responsable
de establecer los procedimientos para la gestión sostenible de
los recursos hídricos, tiene competencia para ordenar medidas
correctivas, tales como la restauración de la situación al estado
anterior y el decomiso de los bienes utilizados para cometer la
infracción, entre otras20.
18.
En el ámbito internacional, la Unión Europea ha reconocido las
medidas correctivas (o reparadoras) en la Directiva N° 2004/35/
19 Reglamento del Decreto Legislativo N° 1085 - Ley que crea el Organismo de Supervisión de
los Recursos Forestales y de Fauna Silvestre, aprobada por Decreto Supremo N° 024-2010-
PCM.-
“Artículo 23º.‐ Procedimiento Administrativo Único
(…)
El OSINFOR, a través de este procedimiento administrativo único, podrá determinar las infracciones,
imponer las sanciones y medidas correctivas pertinentes, así como, declarar la caducidad de los derechos
de aprovechamiento de los recursos forestales y de fauna silvestre, otorgados por el Estado a través de las
distintas modalidades previstas en la legislación forestal y de fauna silvestre.
(….)”.
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21. Para el Numeral 22.2 del Artículo 22° de la Ley del SINEFA23,
constituyen medidas correctivas: el decomiso definitivo de
los objetos empleados para la comisión de la infracción, la
paralización o restricción de las actividades, el cierre temporal
o definitivo del establecimiento donde se llevó a cabo la
actividad que ha generado la presunta infracción y la obligación
del responsable del daño de restaurar, rehabilitar o reparar la
situación alterada y, de no ser posible lo anterior, la obligación
de compensarla en términos ambientales o económicos.
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III.2 Diferenciación
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31. Cabe señalar que existen cuatro (4) tipos de medidas correctivas,
a saber:
a) Medidas de adecuación:
Tienen por objeto que el administrado adapte sus actividades
a estándares determinados, para así asegurar la mitigación
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Lineamientos sobre medidas correctivas
29 Mediante esta medida correctiva se ordena al administrado que cumpla estrictamente con los
instrumentos de gestión ambiental que le competen (PAMA, Planes de Abandono, Cierre, etc.).
De esta manera, se pretende asegurar que el accionar del administrado no generará perjuicios al
ambiente o que estos serán mínimos.
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b) Medidas de paralización:
Pretenden paralizar o neutralizar la actividad que genera
daño ambiental, y así evitar que se continúe con la
afectación del ambiente y la salud de las personas. En esta
categoría podemos encontrar medidas como el decomiso
de bienes, la paralización o restricción de actividades
o el cierre temporal o definitivo de establecimientos, las
cuales están contempladas en los Literales a), b) y c) del
Numeral 22.2 del Artículo 22° de la Ley del SINEFA32
y los Incisos (i), (ii) y (iv) del Numeral 38.2 del Artículo
38° del Reglamento del Procedimiento Administrativo
Sancionador del Organismo de Evaluación y Fiscalización
Ambiental - OEFA.
c) Medidas de restauración:
Tienen por objeto restaurar, rehabilitar o reparar la
situación alterada, con la finalidad de retornar al estado de
(iv) El cierre parcial o total del local o establecimiento donde se lleve a cabo la actividad económica
causante de la infracción;
(v) La obligación del responsable del daño de restaurar, rehabilitar o reparar la situación alterada, según
sea el caso, y de no ser posible ello, la obligación a compensarla en términos ambientales y/o económicos;
(vi) Cursos de capacitación ambiental obligatorios, cuyo costo será asumido por el infractor y cuya
asistencia y aprobación será requisito indispensable;
(…)
(ix) Procesos de adecuación conforme a los instrumentos de gestión ambiental propuestos por la autoridad
ambiental;
(…)”
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Lineamientos sobre medidas correctivas
33. De acuerdo con el Literal d) del Numeral 22.2 del Artículo 22°
de la Ley del SINEFA, las medidas correctivas de restauración
pretenden rehabilitar, reparar o restaurar la situación alterada.
Este tipo de medidas se adoptan en aquellos casos en que los
impactos ambientales son reversibles.
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• La obligación de restaurar:
Implica la reconstrucción del bien ambiental destruido, a fin
de retornar a una situación análoga a la que existía antes de la
ocurrencia del daño35. Así por ejemplo, puede ordenarse como
medida de restauración la reforestación de un bosque que ha
sido destruido por la infracción ambiental.
• La obligación de rehabilitar:
Pretende devolver el bien ambiental a una funcionalidad
análoga a la que tenía con anterioridad a la ocurrencia del
34 Sobre la base de aplicar una regla similar a la contenida en el Numeral 115.7 del Artículo 115°
de la Ley N° 29571 - Código de Protección y Defensa del Consumidor, tal como se aprecia a
continuación:
“Artículo 115°.- Medidas correctivas reparadoras
(…)
115.7 Las medidas correctivas reparadoras como mandatos dirigidos a resarcir las consecuencias
patrimoniales directas e inmediatas originadas por la infracción buscan corregir la conducta infractora
y no tienen naturaleza indemnizatoria; son dictadas sin perjuicio de la indemnización por los daños y
perjuicios que el consumidor puede solicitar en la vía judicial o arbitral correspondiente. No obstante se
descuenta de la indemnización patrimonial aquella satisfacción patrimonial deducible que el consumidor
haya recibido a consecuencia del dictado de una medida correctiva reparadora en sede administrativa.”
(Negrilla agregada)
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• La obligación de reparar:
Es un término medio entre restauración y rehabilitación, pues
en estos casos el bien no ha sido destruido gravemente, y
tampoco se trata de una simple afectación a su funcionalidad,
sino que ha existido una destrucción parcial o menor. Un
ejemplo de reparación sería la limpieza de una laguna que ha
sido parcialmente contaminada por un derrame de petróleo.
36 Ibídem, p. 306.
37 Cabe indicar que, de acuerdo con lo establecido en el Literal f ) del Artículo 3° del Reglamento
de la Ley N° 29785 - Ley del Derecho a la Consulta Previa a los Pueblos Indígenas u Originarios
reconocido en el Convenio 169 de la Organización Internacional del Trabajo, aprobado por
Decreto Supremo N° 001-2012-MC, los derechos de los pueblos indígenas incluyen el derecho
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Lineamientos sobre medidas correctivas
a la tierra y el territorio, es decir, al uso de los recursos naturales que se encuentran en su ámbito
geográfico y que utilizan tradicionalmente.
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43. Cabe indicar que de acuerdo con el Artículo 23° de la Ley del
SINEFA42, cuando se trata de daños al Patrimonio Natural
de la Nación, se pueden aplicar medidas de compensación
ambiental.
45 Ley N° 26821 - Ley Orgánica para el aprovechamiento sostenible de los recursos naturales,
publicada el 26 de junio de 1997.-
“Artículo 3°.- Se consideran recursos naturales a todo componente de la naturaleza, susceptible de ser
aprovechado por el ser humano para la satisfacción de sus necesidades y que tenga un valor actual o potencial
en el mercado, tales como:
a. las aguas: superficiales y subterráneas;
b. el suelo, subsuelo y las tierras por su capacidad de uso mayor: agrícolas, pecuarias, forestales y de protección;
c. la diversidad biológica: como las especies de flora, de la fauna y de los microorganismos o protistos; los
recursos genéticos, y los ecosistemas que dan soporte a la vida;
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Lineamientos sobre medidas correctivas
46 Ley N° 29785 - Ley del Derecho a la Consulta Previa a los Pueblos Indígenas u Originarios
reconocido en el Convenio 169 de la Organización Internacional del Trabajo, publicada el
7 de setiembre de 2011, y su Reglamento aprobado por Decreto Supremo N° 001-2012-MC,
publicado el 3 de abril de 2012.
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49 Manual Explicativo de la Metodología para el cálculo de las multas y la aplicación de los factores
agravantes y atenuantes a utilizar en la graduación de sanciones en la gran y mediana minería,
aprobado por Resolución de Presidencia del Consejo Directivo N° 035-2013-OEFA/PCD.
Anexo III, Tabla N° 2.
50 Ibídem.
51 Ibídem.
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Primer escenario
- Ambiente
Restaurar,
Medidas de - Recursos
rehabilitar
restauración naturales
o reparar
- Salud
Medidas correctivas
(Literal d) del Numeral 22.2
del Artículo 22º de la
Ley del SINEFA)
Segundo escenario
Medidas de - Ambiente
Reemplazar
compensación - Recursos
o sustituir
ambiental naturales
Elaboración: OEFA.
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Lineamientos sobre medidas correctivas
HECHOS
Una empresa minera desarrolla la explotación de plomo, zinc y cobre, y cuenta con un
Estudio de Impacto Ambiental.
El OEFA realizó una supervisión en dicha área y verificó que existían concentrados de
plomo dispersos sobre el suelo del patio del segundo sector del carguío, los que se
encontraban humedecidos y producían escurrimiento por la lluvia generada, el cual llegaba
a las zonas de pastoreo y a la corriente de agua de un río ubicado en el lado adyacente a la
zona de pastoreo. Este río era utilizado para el riego de las áreas agrícolas, como bebida
para los animales y en algunos casos para consumo de los pobladores previo tratamiento
convencional (por desinfección).
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Lineamientos sobre medidas correctivas
CASO 1
presentaban una concentración de plomo de 11,5 mg/kg (la línea de base de calidad de
suelo del Estudio de Impacto Ambiental establecía presencia de 1,2 mg/kg). Asimismo, en
los análisis de las muestras de aguas recolectadas en el río se halló concentración de plomo
de 15 mg/L, superior a la línea base de calidad de agua prevista en el Estudio de Impacto
Ambiental (que era de 0,02 mg/L).
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Lineamientos sobre medidas correctivas
HECHOS
Una empresa minera explota plomo, cobre y zinc, y cuenta con un Estudio de Impacto
Ambiental.
El OEFA recibió denuncias por parte de integrantes de una comunidad campesina (470
personas, entre niños y adultos) ubicada en una zona adyacente a dicho depósito
(aproximadamente a unos 850 metros) debido a que habían muerto ocho (8) ovejas a
orillas de la corriente de agua de la quebrada a causa de la contaminación ocasionada por
el depósito mencionado.
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Lineamientos sobre medidas correctivas
CASO 2
Los resultados de los análisis de las muestras de agua y suelo recolectadas, conjuntamente
con los resultados de las mediciones de calidad de aire, comparados con la línea base y los
puntos blancos, indicaron que se habían superado las concentraciones de plomo, cadmio y
arsénico en el agua superficial, suelo y la calidad del aire.
Asimismo, la autoridad competente tomó muestras de sangre a cien (100) niños. De los
resultados de las muestras se observó que el 66% del total superaba el límite establecido
para el plomo en población infantil (hasta 10 µg Pb/dL en sangre). Asimismo, se encontró
que el 98% superaba los valores límites de cadmio en la sangre (hasta < 0,1 µg Cd/dL).
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Lineamientos sobre medidas correctivas
CASO 3
HECHOS
Una empresa de hidrocarburos opera en una zona de la selva baja. Para realizar la actividad
de explotación, la empresa cuenta con un Estudio de Impacto Ambiental.
54
La empresa obtiene hidrocarburos de alto API por medio de un sistema que opera
mediante un grupo de pozos que fluyen naturalmente. Los hidrocarburos son
transportados por medio de ductos hacia baterías de producción, en donde se separan los
hidrocarburos, el agua de producción y el gas. El agua de producción generalmente es
tratada previamente y reinyectada en el subsuelo.
El agua de producción contiene sales disueltas y gases (CO, CO2, H2S). Es posible que
existan sólidos en suspensión, los cuales pueden contener algunos vestigios de metales
pesados y posiblemente radiación proveniente de elementos como estroncio y radio. Antes
de ser tratada, el agua de producción usualmente posee cantidades altas de gotas de
petróleo en suspensión o emulsión. Generalmente, las salmueras de los campos petrolíferos
no son adecuadas para consumo humano o uso animal55.
El OEFA realizó una supervisión y observó que el agua de producción había estado siendo
descargada hacia un río (sin previo tratamiento), es decir, no había sido reinyectada en el
subsuelo, afectando de esta manera el citado cuerpo hídrico. Además, el OEFA verificó que
esta contaminación había impactado en la vida de la fauna y flora del río, y que un área
adyacente al torrente de agua de aproximadamente 10 000 m2 había sido dañada de
manera irrecuperable.
54 La medida de grados API determina cuánto pesa un producto de petróleo en relación con el agua.
55 Véase Ministerio de Energía y Minas. Guía Ambiental para la Disposición y Tratamiento del
Agua Producida.
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CASO 3
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