C) LOS MERCADOS DE VALORES Y CREDITOLECCION 38 CONTRATOS Y MERCADOS FINANCIEROS Lots Javier Conrés SEMARIO: I. LA ECONOMIA FINANCIERA YSU REGULAGION. 1, 2 diner 2 contatacn financiera. 2, Los mews fanciers. 3. Funciém eensinica do le controxacién y de fos tmercadas financiers 4. Regulacém de los mercadasfinanciews. A. Fundamentos de la regulacidn. B, Fuentes de Ia regulacién. C. Entes estates con competencias en la ‘materia: et Banco de Espaiia y la Comisién Nacional del Mercado de Valores. a. El Banco de Espa. b. La Comisin Nacional del Mercado de Valores. 5. Crisis, eou- penacion y silencia. Rpereusin normation en el stor financier. Il LA ACTIVIDAD CREDITICIAY LAS ENTIDADES DE CREDITO. 1. Nec y clases de entidades de iia. A, Bancos. B, Cajas de Ahorro. C. Cooperativas de crédito. 2. Los estabiei Inientos financiers de vit. 3. Bundaciones Uancaras. 4. Rgimen juriico de las end desde ert A. Creacién y registro. B, Periodo de tutela. C. Normas de solvencia. D, Propiedad y control. E. Administraci6n y gesti6n, F Obligaciones de informa ‘i6n, G. Supervisién e inspeccion de las entidadies de crédito. H. La reeuperacion + resoltcin de las Entidades de crédito. £1 Fondo de Reestrucuuracion Ordenada Bancaria (FROB). I. La Sociedad ce Gestién de Activos.J. ElFondo de Garantia de Depénitos, K. Régien sancionador. II. LOS CONTRATOS BANCARIOS. 1. Con clo, clsifaciin y cavacteres. 2. Regulacion dels contatos bancarts,Crierios de poi ta legsiativa, V. TRANSFORMACION DIGITAL DEL SISTEMA FINANCIERO. FINANCIAGION PARTICIPATIVA. CRIFTOACTIVOS, I LAECONOMIA FINANCIERA Y SU REGULACION >. EL DINERO Y LA CONTRATACION FINANCIERA El dinero sirve, ante todo, como unidad de euenta.o medida con la que se calcula el Jor de bienes y servicios. En segundo término, el dinero vale, es decir, tiene valor de Sonbio o adquisitivo: es algo que se acepta a cambio de bienes y servicios o, dicho mas Sencillamente, es un medio de fago: y, por es0, en fin, sirve también como depésito de ior (guardamos 0 ahorramos dinero). Juunto al dinero legal y de pleno poder liberatorio (en moneda o papel}, debemos secordat la existencia del «dinero bancario», que representa la mayor parte de la masa monetaria existente en las economifas desarrolladas. Este ipo de dinero estd vinew- lado al desenvolvitmiento experimentado por el sistema econémico durante los siglos XIX y XX que, entre o1r0s efectos, ha determinado que los bancos y otras entidaces184 LJ CORTES: LECCIONES DE DERECHO MERCANTIL. VOLUMEN I afines en las que el piiblico deposita dinero, puedan crear medias de page propios, esto ¢, diners (bancaria), pues, en efecto, los depdsitos bancarios y los instrumentos banca- rios que sirven para cedetlos o disponer de ellos (cheques, transferencias, domicilis: ciones de pages, tarjetas, ete.) se aceptan general mente como sustinutivos de billetes y monedas. Mas reciente es la existencia y wtifizacion del llamado dinezo elatronico, sto ¢s, de otros medios de paga caracterizados por la circunstancia de que su valor 0 importe, que se «almacena» en un soporte electr6nico, va reduciéndose conforme se nitilizan o emplean. La generalizacién del dinero (legal, bancario 0 electr6nico), el paso a una econo- mia dineraria desarrollada, permite el desenvolimiento y aumento de los inteream- bios de bienes y servicios y abre el camino ala economia financieray a la existencia de intercambios o iransacciones puramente f ros, es decir, operaciones o negocios los que el dinero es el objeto mismo de la contratacin, ef objeto de (a prestacion que tii- {ica 9 singulariea los diversos negorios 0 contratos que, por ello, a diferencia de Tos que ‘Se conciertan en los mercados de bienes y servicios, podemos denominar financieros, Los contratos financieros se caracterizan, en efecto, por ceder y transunitir financia- cién, esto es, dinero o el derecho a obtenerlo, a cambio de conferir a quien Io propor- iona ciertos derechos patrimoniales (especialmente derechos de crédito pecuniario, pero tambien otros, com los derechos de participacién 0 propiedad en Ias entidades prestatarias), cendentes a proteger los dos intereses que, tipicamente, persigue, en ‘lima instancia, todo financiador, que son Ia recuperacion y la remuneracin de la finan- ‘iaciéa realizada, A esos derechos patrimoniales se les denomina en la practica activas (derechos) financiers ya las corvespondientes abligaciones, pasivas financeras. Lacontratacién financiera articula, pues, la cooperacién entre sujetos que precisan financiacién y sujetos que pueden concederla. Asi entendida, la contratacién finan- ciera propiamente dicha (principal o primaria) debe distingnirse de otras contratacto- nes, lato senso impropiamente financieras que la tienen como antecedente preciso y.a la que completan y sirven, siendo, empero, diferentes, como son la conwratacin de servicias financiers, la contratacién secundaria o derivation de actiuas financieros y la contratacién de derivadas, esto es, de determinados derechos basados 0 fiundamenta- dos en activos financieros, En efecto, la contratacién financiera, como la de activos reales, precisa para su mejor desarrollo de una contratacién auxiliar por la que se prestan determinados servicios que la facilitan y estimulan, Estos servicios, que por ello se de y servicios de inversién (‘, Lee. 40'y 49). Mediante Ta contratacién secundaria de actives Anancieros se transmite un activo o derecho financiero preexistente a un tercero a cambio de un cierto precio (0 valor de liquidaci6n). Ta contratacién secundaria es de gran importancia (esencial, en muchos ¢asos), pues proporciona al financiador i Gal un mecanismo de desinversion sin necesidad de deshacer la operaciéa financiera sin privar al receptor de los recursos financieros que se La contratacién de derivados de activos financieros dota, como veremos, concertada al inieio, esto es Je facilicaro alos titulares de éstos de mecanismos de transferencia del llamado price risk; es deci del riesgo dle variacién del precio de dichos actives, que, a cambio de una contrapres- tacién, asume un tercera, LOS MERCADOS FINANCIEROS La contratacién financiera (sea primaria, accesoria, secundaria o derivada) es ja de la voluntad de los sujetos interes el resultado clel despliegue de la autor dos en realizarla, que ofert Petiados y | forma di recta entre los oferentes Sate unos ¥ otros, se in . & contrario, en Pimero, los rec nan financiers, son, fundamentalmente, de dos tipos: servicios bancarios Asintermediado es £5 organizadosy los merca Sxste un conjunto de in Sscuentro de la oferta y de anes 2 alos de Deva Pubic), yaceptan, transmiten y adquieren libremente activos 38. CONTRAT etechos), pasivos (obligacions sidades puras o basicas de name Por hacerse asi, liemiende y en vo 4s, podemos decir que s¢ realis Atorabien l mercado nan tintos criterios: padiend Been, de un c, prin B) En atencién a alas earactertstic pales o primatios pueden ser ob 4) De acuerdo con un criterio ¢ Becrose orienta weed de Ente los mercos de diner, Bue se oper al por maar Sey coro plan, sem iy Sesh deat enidades Geese PE desacado es ques a ee iio que prec odponenge 2) De mayor,importancia para n los shercados no intermedia nerponge ie rest de ees que, despues Sotemei each acrivos finencieros definhog a, 4 sve de mereado aioe E ue ls imermediacion o interpost “Féeriremos mis adelante. de crédito (hancos, cajas He a © En atencién a eémose realiza lac ades no organi: ios materia la demas comprendtido bajo cl cents iblicaoprvada sein scan haya establecito, Right establecido, dilia¥ gesione. Se MAnizaciGn especifica que no existe o uido el encueniro entre oftHO MERCANTIL, VOLUMEN 38, CONTRATOSY MERCADOS FINANCTEROS 185 tedan crear nels de pogo propios, este IM ezechos), pasivos (obligaciones) o servicios financieros para asf saisfacer sus n oe Paneatios y Jos instramentos banca: IMME maces puraso bisicas de financiacidn, de servicios, de Hiquidez o de cobertura, y que, Gagcheaues: ttansferencias, domicilia! MMB gex hacerse asi, libremente en concurrencia de todos las sujeas iteresados en eos iniercam- Bim Eue como sustitutivos de billetes [MM jx, podemos decir que se realiza en el mercado financiers, lizaci6n del llamado dinero electrénic, « . . pot la circunstancia de que st valor Ahora bien, el mercado financiero, al igual que sucede con el mercado de bienes ténico, va reduce + servicios, no es tinico, pudiendo distinguirse una pluralidad de ellos en funcién de -Sscintos criterios: A) Ante todo, en atencién a la clase de contratacién que en ellos se practica, se distin- een, de uma parte, merados principales, primarios 0 de emision y, de otva, mercados comple mearios, categoria que comprende tanto a los mercadas de servicios financiers, como a “es mercados secundaria (o de liquidacién 0 negociacién secundaria) de activos, y @ los saevcatos de derivades. > electrinico}, e! paso a una econo. Inimiento y aumento de los interean sonoma fnanciray al existenca de eros, es decir, operaciones 0 negocios acibn, ele te la preteen ae ok Be, por ello, a diferencia de los que fos, podemos denominar financiers, fecto, por cedery transmit nani ambiolde conteraquien lone Ente derechos de crete pectnions ipacion o propicdaden lente, ses que, iipleameitte, perigee tperacin la venerated telesdenominaenlaprietica ins B) En atenci6n a las caraceristicas de la financiacién contratada, los mercados prin: “Soules o primarios pueden ser objeto de distintas clasificaciones a) De aenerdo con un criteria de gran tradicién entre los estudiosos de la econo- fa, se diferencian los mervadas de dinero y los mercadas de capitales. Los mercados de Sacro se orientan a la captaciGn de firanciacién a corto plazo, mientras que los de capi- ies Io hacen a la fnanciacion a mediv o largo plazo. Convencionalmente se siutia en un 350 Ia barrera divisoria entre el corto y el medio y largo plazo. Entre los mercados de dinero, destacan los mercados monetarias. Son mercactos en {gs que se opera al por mayor (mercado de mayoristas), de gran liquidez (se negocia muly corto plazo, semanas, dias o incluso horas} y bajo riesgo debido a la elevada sol: iacia de las entidades (de erédito o financieras) que participan -feis destacado ¢s, quizi, el macado interbancario, en el que concurren las entidades de édito que precisan o disponen de recursos para finaneiacién a corto plazo. Se inte- an, asimisma, en el mercado monetario determinadas operaciones sobre Ia Deuda Priblica o endeudamiento financiero de las Administraciones Paiblicas (v, Lee. 41) speracin entre sujetos que precisan be dssinguire de ours contac, derivative de actos fc ya vs derechos basados@ hundamens Conutaeton aur pore ae Sinuln, Estos series, qe one tte, de dos pos semiains esecoen Tacontaacion seeandarinene cs proporcions al finances te deshacer la operaion baaneions Ton Fecraotfinanclerosqoe cia del llamado price risk; es decin, >) De mayor importancia para nosotros ¢s la distincién entre los mercados inter wmediados y los mercados no intermediados. En. estos titimos, Ia conteatacién se realiza Ae forma directa entre los oferentes y demandantes finales de los recursos, sin que, entre unos y otros, se interponga tercero alguno. Los primeros son aquellos, por el contrario, en que resulta de esencia Ia interposicién de un tercero que capta, primero, los recursos que, después, cede. El ejemplo mas importante de mercado esintermediado es el ofrecido por los mercados de valores, que, como veremos, son sos actives financieros definiclos por especiales caracteres {¥, Lec. 41). EL para digma,a ediado es el mercado crediticio, es decir, aquel en que lain {6n 0 interposici6n se lleva a efecto por las denominadas enti dades de crédito (bancos, cajas de ahorro y cooperativas de crédito) a las que nos eeferiremos mas adelante. © En atencidn a cémose realiza la contratacién financiera, se diferencian los merca- dos oganizadasy los mercades no organizades, Se habla de mercado organizado cuando existe un conjunto de medios materiales y personales predispuestos para facilitar el encuentro de la oferta y de la demanda de determinados activos financieros (2. gr: acciones o titulos de Deuda Piiblica). Ese conjunto de medios u organizacién acaso iueda ser comprendido bajo el concepto de establecimiento, pudliendo ser de titula- ridad puiblica o privada segtin sea la condicién o naturaleza del sujeto o entidad que Jo haya establecido, dirija y gestione. Se habla, por el contrario, de mercado no orga- nizado cuando el encuentro entre oferta y demanda se produce al margen de una “organizaci6n especifica que no existe o no se utiliza para la contratacion, Soria, secundaria o derivada) es voluntad de los sujetos interes ay adquieren libremente activos186 LJ CORTES: LECCIONES DE DERECHO MERCANTIL, VOLUMEN IL 8, FUNCION ECONOMICA DE LA CONTRATACION Y DE LOS MERCADOS FINANCIEROS A) Aunque Ia teoria econémica asigna mildples objetivos al sistema financiero (eso es, al conjunto de transacciones, mercados, entidades ¢ instituciones financic- ras), a nuestros efectos basta con sefalar que Ta fimcién bdsiea que desarrolla es la de suministrar recursos dinerarios 2 aquellos sujetos, piblicos o privados, que lo cequie- ran para atender sus necesidades (personales o empresariales), wtilizando los que, en tin momento determinado, no precisan otras entidades 0 sujetos, igualmente publi rados. Ello no es baladi, pues, en términos colectivos, lo que significa es que financiero amplia la capacidad del sistema econémico para generar bienes yy servicios, esto es, para satisfacer las necesidades de sus integrantes, Bl cumplimiento eficiente de esta funcion exige la concurrencia de cierias cond ciona 0 ploupueson, Desde ua ponte de Yota Guanitao, los mercados precitan de fofindltad fexistenca de Grdenes 0 peniciones de oferta ¥ demanda por encia y Frehajo de Tos preciosa los que se cotata en wn momento determina), amplid {toluinam auhchente de Srdehes pars diferentes nveles de precios) } fliidad (para feacelonar con muevas Gdenes 6 posiiones ante cambion incluso Feducidos, en Ios pretog) Desde un punto de vista mis cualctve, todes los parfelpes han de digo: trie informacion butclene feansparmaa)y el precio ha de st independiente del [omportaniente particular de cada uno de los oferentes9 demandantes (compen Stal adams, por dime, que los modernos mereados financleros son, en buen medida, tributaries del actividad empresaral de enidades especalizadas (entades Frantieras) que operan en elon, contrbuyendo ala canalzaion del ahorroy pres tando dlersop servicios a inversoesy emisoresorecepiores de reco B) Junto a su funcién bisica o intrinseca, el sistema financier desarrolla otros dos cometicos de gran importancia en una economia compleja y desarrollada. 4) As ocurre, en primer término, en relacidn com el conteol de Ia inflacién y la cstabilidad de los precios, objetivo bisico de Ia poltca monctaria que se articula tmediante determinadas aciaciones (undamentaimente las denomnadas «opera tiones de mescado abieitor) de las autores moncatias (Bancos Centrales y ance Central Furopeo, en el ciao de la Union Europea) en algwnos mercado nance tos ms concretamente et los monetatios, con el objetivo de sinyetar» 0 «drenaTs Iiguider. Hl smmento de In liquider se consigue, en rms generates, mediante l adguisiaén por el Banco Central o avtoridad monelaia corzespondiente de actos fnuncicres de las entidades que imervienen en estas operaciones de poica mone! tara, Por conta, la mducié de la liquide se alana mediante la nonsmistn de activo ysu pago por parte del mercado. Es importante destacar que, en Ia eect de cas operaciones as auoridadesmonetalascarecen de imperio,y ant de ju tare, sin mierna de las estrechasrelaciones de colaboracion que se eatablecen con lasedads que realizan contrparida, 1s pinapios de economia abierta y ibe Competencia jens caso. la reglas de funcionanalento de los merealon en que 34 even select 2) No ¢s menor el papel que el sistema financiero juega en el rigimen general de pagot entre los diferentes operadores econsmicos. Al respecto baste con pensar en el ingen ‘imo mimero de operaciones que se realizan a diario, tanto en el dmbito de bienes 0 servicios como en el financiero, asi como con considerar que, gracias al sistema financiero y en particular a las entidades de erédito y a las especializadas en. prestat elective son cas servicios de pagos 0 de compensacin de pagos, los realizados residuales, con los incrementos en seguridad y ahorro de gastos que ello representa. 38. CONTRA * REGULACION DE LOs Mi A. Fundamentos de Ia regulaci 4, Us metcalo Financiere eficier Ei cin normative que nage umerado como necesurias part Aunque es dif sentar ete Spuecie considerarse objetivo bi Sis actividad fnancina oe Seiencs lo suministran (ahorradk Siento juridico consiste en creat, Bivdiciones previas de seguridad y 42 de los inversoresy los costes d Evaversor, pueda muliplicane el S510 mejor o ms acabadamente Be ahi que las normas a mas acaso m ‘eeiguen la difusién de informac Sxondmicos objetivos, sino tambi: Seeandan financiacién, de mod. indo har, destacaclvonjene Seite dels enttidec es ena manera, colaboran oestan SS considerindone su sok Eola legtiate en igor ean ASregulacion de las relation, men Ses como dehaionynoninn & =egociacién y liquidacidn, etc,) Bees yn ciylendn coon Fe Blino, sAhalane In cannes Sei opaion especainene se, Tadas estas disposi osiciones, tender ecprias pata lt existencia misnea os mereados, ienen, en la may SENS, 1086 fonen a disposicién, sine Secon. ste dito nomawocs deg BSS eciones que elsiema fnnneie 1 reconocer al interés generat FE sindte sus especitcos medios cieros se constituyen, asf, en ts Jecmonfa de la voluntad yla iberta IS efinen genéricamente el liitu Je al interés general o piblico con Sead y de tos mercados financie istrativa, y se ejercitan en wn + Se#!09 una concepeion radi mes de juridicopiiblicas,y cua pos adninisrateas °MERCANTIL, VOLUMEN TL GION Y DE LOS MERCADOS les objetivos al sistema financiero ccatidades e instiniciones financie acid bvsica que desarrolla es la de pablicos o privados, que lo requie- presariales), utlizando los que, en dades 0 sujetos, igualmente puiblr seolectvos, lo que significa es que a econdmico para generar bienes fesus integrantes, la concurrencia de ciertas conde eativo, los mercados precisan de oferta y demanda por encima y semento determinado), anplitud les de precios) y leitdad (para jmbios, incluso reducides, en los dos los participes han de dispo- Fecio ha de ser independiente del Frentes o cemandantes (competen- ados financieros son, en buena SSdades especializadas (entidades Eecanalizacién del ahorvo y pres ‘eeptores de recursos. afinanciero desarrolla otros dos pleja y desarrollada, fom el control de la inflacién y la plitica monetaria que se articula meni, las denominadas «opera- jemetarias (Bancos Centrales y el ppea) en algunas mercadasfinancie JBjedivo de «inyectar» o «drenar» sémminos generales, mediante la gatia correspondiente de activos operaciones de politica mone- fanza mediante Ia trensmisin de ge destacar que, en la ejecucién en de imperio, y han de ajus- sboraciGn que se establecen con jos de economia abierta y libre feato de los mercadas en que se mega en el vigimen general de pags ‘eto baste con pensar en el ingen- fo, tanto en el Ambito de bienes msiderar que, gracias al sistema ya las especializadas en prestar 8 Fealizados en efectivo son casi © de gastos que ello representa, 438, CONTRATOS Y MERGADOS FINANCIEROS, 187 4) REGULACION DE LOS MERCADOS FINANCIEROS 2} Fundamentos de la regulacion (Un mercadio financiero eficiente es el resultado, no siempre plenamente conseguido, seessna acc normativaqque haga posible la concurrencia de aquellas premisas que hemos = emerado como necesarias para el cumplimiento de las funciones que se le asiguan. Aunque es dificil sentar criterios genetales, dadas las diferencias entre mereados, ‘= puede considerarse objetivo bisico de toda esa regulaci6n la proteccifn y polencincion fers actividad financiera 0, si se prefiere, del ahorro en ella invertido (inversion) y de ‘Ssenes lo suministran (ahorradores o énversores). En este ambito, la Jabor del ordena- Siento juridico consiste en creas, mediante la formulacisn de reglas o normas, ciertas ‘zpsdiciones previas de seguridad y economia que reduzcan a limites aceptables los ries- {ge5.le los inversores y los costes de las operaciones, de manera que, contando con ello, € aversor, pueda multiplicarse el ntimero de operaciones realizadas y cumplirse asi {t0 mejor o ms acabadamente Ia funcién basica que se asigna al sistema financiero, ‘De ahi que las normas acaso mis importantes de esta regulaciGn sean aquellas que ‘sésiguen la difusién de informaci6n (disclosure), no sélo sobre circunstanclas 0 datos Erondmicos objetivos, sino también sobre los subjetivos o atinentes a los sujetos que gemandan financiacién, de modo que los mercados scan suficientemente transpa- Sates, situacién que muy frecuentemente no se produce de manera espontinea, En sezando lugar; dlestaca el conjunto de disposiciones que dlefinen el estatuto y mgulan las eewvidades de las entidades financieras, propiamente dichas, o de aquellas otras que, de guna manera, colaboran o estan presentes profesionalmente en los mercados finan- Séros, considerindase su solvencia y correcta acmaci6n objetivos fundamentales de politica legislativa en vigor, En tercer Tugar, deben citarse las normas que atienden {22 regulacién de las relaciones que se conciertan entre las partes y, especialmente, a ‘£6 aspecios éenicos del establecimiento y funcionamiento de los mercados organizados Sales como definicién y normalizacion de los activos contratados, sistemas y garantias S negociaciéa y iquidacién, etc.) que resultan decisivos para garantizar Ia seguridad “bsidica y la eficiencia econémica de las transacciones que en ellos se realizan, Puede, Spr tiltimo, seftalarse la existencia de un cuarto bloque © conjunto normativo, de Seécter administrativo, referido a los entes publics (Banco de Espaiiay CNMY, ent el 0 espaiiol) especialmente encargadas de supervisar controlar el cumplimiento de las mas anteriores y, muy particularmemte, la actuaci6n de las entidades financieras. ‘Todas estas disposiciones, tendentes a asegurar la concurrencia de las condic Secesarias para la existencia misma y el fiuncionamiento regular de la contratacién y Ge los mercados, tienen, en la mayoria de los casos, carcter coactivo o imperative, Eno es, no se ponen a disposician, sino que se imponen (ius cogens) a 10s sujetos a los que san, Fste dato normative es de gran importancia, Significa que, habida cuenta de {$s funciones que el sistema financiero esta llamado a desarrollar, el Poder piiblico no sda en reconocer ef inteis generalinherente 2 la materia y en asumirlo como propio, Srestindole sus especificos medios de tutela. El sistema financiero y los mercados fanciers se constituyen, asf, en un secfor rezulado en el que, cons ‘estonomifa de la voluntad y la libertad de empresa encuentran, ademas de los limites 1e definen genéricamente el licitum agere, otros derivados de su necesaria adecia- 6a al interés general 0 puiblico consistente en un adecuado desenvolvimiento de la setividad y de los mercados financieros, una y otra se sujetan, por ello, a supervisién aministrativa, y se ejereitan en un marco organzado por normas imperativas, que, son arreglo a una concepcién tradicional, podriamos incluso calificar en numerosas peasiones de juricico-piblicas, y cuya violacién determina la existeneia de infracciones gy sanciones administrativas.188, LJ, CORTES; LECCIONES DE DEREGHO MERCANTIL, VOLUMEN 1 B. Fuentes de la regulacién Desde una perspectiva formal, la regulacién de los mereados financieros se leva a cabo mediante un sistena de fuentes ciertamente complejo. Por una parte, a medida que las relaciones ¢ intercambios econdmicos reales y financieros desbordan los mbitos estatales, se acentiia la tendencia hacia una regulaciOn supraestatal. Ast ha ocurrido en Ia Unién Europea, en la que, al margen del hito fundamental de la un caci6n de las divisas y de la politica monelaria, no han dejado de aleanzarse otros que, sibien menos llamativos, son de gran importancia, Es el caso, en primer término, del Principio de reconocimiento de entidades financievas sometidas a la supervisi6n por parte de la autoridad competente del pais de origen, que ha supuesto una suerte de CRISIS, RECUPERACION Y RESILIENCIA, REPERCUSION NORMATIVA EN EL SECTOR FINANCIERO La crisis sanitaria sin precedentes provocada por Ia pandemia mundial de la Covid- £3 ha tenido grandes repercusiones econdmicas, cuya proyecci6n en el sector finan- Eero ha dado higar, como en otros ambitos, ana normativa ad hee. Las normas sscobadas se han orientado principalmente, de un lado, a flexibilizar el cumplimiento & ciertos requisitos normatives que no resultaban compatibles con la situacion de Sxcepcionalidad, y, de otro lado, a procurar una asistencia de cardeter finat apoyar la solvencia de las empresas, a wravés de avales puiblicos y otras ayudas, con el de posibilitar su continuidad hasta la superacién de los efectos pandémicos, En este contexto, a nivel europeo cabe resefiat, entre otras normas, la aprobacién 21 Reglamento (UE) 2021/241, de 12 de febrero de 2021, por el que se establece el Mecanismo de Recuperacién y Resiliencia; del Reglamento (UE) 2021/337, de 16 de sbrero de 2021, sobre el follewo de la Union de recuperacién y uso del formato elec- ;nico tinico de presentacién de informacién para los informes financieros anuales, a el fin de apoyar la recuperacién de la crisis de COVID-19; y del Reglamento (UE) 21/557 de 31 de marzo de 2021 por el que se crea un marco especifico para la titu- lizada, para contribuir a la recuperacién de la lo por el Reglamento (UE) 2021/558, En cumplimiento del mencionado Reglamento (UE) 2021/241, en nuestro pais % ha aprobado el Plan de Reenperacién, Transformacién y Resiliencia (Ver Re Decreio-ley 36/2020, de 30 de diciembre, por el que se aprueban medidas ungentes sara la modernizacién de la Administracién Publica y pare la ejecucién del Plan de Becuperacién, Transformacién y Resiliencia; Resolucién de 29 de abril de 2021, de © Subsecretaria, por la que se publica el Acuerdo del Consejo de Ministros de 27 Ge abril de 2021, por el que aprucba el Plan de Recuperacidn, Transformacién y Resi Sencia). Anteriormente, entre otras medidas, para apoyar la solvencia empresaril, se San extendido los plazos de vencimiento y de carencia de las operaciones de financia- én a anténomos y empresas que hayan recibido avales publicos canalizados a través el Instituto de Crédito Oficial (Real Decreto-ley 8/2020, Real Decreto-ley 34/2020). En ste mismo marco, también se han previsto normas especiales en. relacién con {2s operaciones de financiacién que realice el Grupo Banco Europeo de Inversiones & waves del Fondo Paneuropco de Garantias en repnesta a la crisis del COVID-19 Disp. Adicional 3.* Ley 2/2021, de 29 de marzo, de medidas urgentes de prevencién, contencion y coordinacién para hacer frente 2 la crisis sanitaria ocasionada por el COVID-19) I. LA ACTIVIDAD CREDITICIA Y LAS ENTIDADES DE CREDITO § DE ENTIDADES DE CREDITO La actividad crediticia es aquella modalidad de actividad financiera que realiz iercas empresas especializadas (denominadas entidades de crédito), consistente en la captacidn de fondos del publico, mediante depdsitos, préstamos u otros contre tos que comportan la obligacidn de su restitucidn, y en el empleo de los fondos asf 1. NOCIONY CLAS192 LJ. CORTES; LECCIONES DE DERECHO MERCANTIL. VOLUMEN TL .guidos en la concesién de eréditos por cuenta propia. Su especifi Jera consiste, justamente, en la interposicisn o interme entidad de crédito que, mediante las Tamadas opeaciones pasivas (por ¢j.. un cone trato de depésito), obtiene recursos que coloca o presta por medio de las operacio: nes denominadas activus (u. grs un préstamo). A st ver, los fondos recibidos por los entes en operaciones activas pueden volver a depositarse, en todo o en parte, en -édito, y revertic asf nuevamente a las entidades de crédito como fondos de pasivo (depésitas derivados), ensanchandose y ampliindose de cesta forma, por virtnd del eferio multiplicador de su actividad, el crédito y, en defini- tiva, el dinero disponible, Mas atin, Ia entidad de crédito «transforma» los recursos dos (por ej,, un dep6sito ala vista o inmediatamente financieros, adecuand los re¢ reintegrable) a las necesidades que tiene o experimenta su clientela (pié tun préstamo con devolucién a medio o largo plazo). A todo ello, la intermediacion aflade un efecto que consiste en que las entidades de crédito asumen el denominado levolucién de los fondos obtenidos por los prestatatios y propor- taneia, por los ahorradores. riesgo cneditcio o de ynados, en viltima i Nuestro ordenamiento reserva en exclusiva esa importante actividad a los bancos, las cajas de alorro y las cooperativas de evidito (v. Ley 10/2014) que pueden, por ello, calificarse como entidades de crédito en sentido estricto, Junto ellas, cabe hablar de otras entidades de crédito en sentido amplio, pues, aunque no realizan la actividad crediticia propiamente dicha, se les aplican en parte sus disposiciones reguladoras. Fs el caso del Instinito de Crédito Oficial, de la Confederacion Espatiola de Cajas de Ahorro, de los establecimientos financieros de crédito y de las denominadas entida des de dinero electrénico (v. Lec. 40) Examinamos a continuacién los aspectos esenciales de las primeras: A. Bancos elemento que los diferencia de otras entidades de crédito e sociedad aninima. E] titular de ka actividad crediticia es, en este caso, una persona jurk jidad con esa forma social. Mas aiin, las particularidades con intereses generales determinan que la ia bancaria sea una sociedad andnima especial. Por todo ello, su cons titucidn requiere tna especifica autorizacién administrativa, y la legislacion vigente (y- Ley 10/2014 y RD 84/2015, de 18 de febrero) establece particulares requisitos que, como mis adclante veremos, distancian la sociedad anénima bancaria de la sociedad’ anénima de Derecho comiin © general que regula la Ley de Sociedades de Capital (v, gr en la exigencia de un elevado capital minimo). 1 condicion de dica configurads de confor iad crediticia y su conexio B. Cajas de Ahorro Son entidades de crédito que ofrecen una acusada singularidad derivada de su origen y naturalrza findacional que exige resolver de modo especifico cuestiones que en el caso de las deis entidades de credito quedan solventadas por su configuracién societaria, Nos referimos, en primer término, a la necesidad de establecer sobre bases diferentes de las societatias tanto la fundameniacién cuamto el gercicio del poder de direceién empresarial, pues las cajas no tienen propietarios que gestionen, por si) mediante representantes, sus intereses, En segundo término, como corresponde tam bién a su naturaleza fundacional, no persiguen una finalidad lucrativa, sino beuéficl social. Resulta le todo ello una especial complejidad o especificidad que, en palabra del Tribunal Constitucional, «se concreta en su juncién social, asi como en el cardctl 88. Contry srpresentativo de los Snganos de ca que debe cumplite con ssarzo de 1988) ‘ la conseccién de ae Sea undone lpia {seins de la itada: as Sot.c €cortib pareja al gran creeng 0 estas ehiidades, Hector directa y determin npr Soca Ley 36/2015 dea cl Bogido en tno tend #2 eagowo y parciamente SG dear, uatndo der Pimento producido, comose hes __ La Ley 26/2013 establece, sin itera a regulacién bisica de te S cimensisn, estructura de capita eguitse en la gesticn de estas 4.2), Ea efecto, ta Ley, para evit Eciemte,pensigne que las Cajas no luman esta forma juridica las ‘Ssiin el titimo balance auditado FPOs:IOS sea superion en son concurre alga de estas cnens $0 51 pavimonio atecto ater Semarse en una fundacién bancar, Al mismo efecto, la Ley i 22 sola comida! aucun cay Sovineias, limftrofes entresi, Sido crotes pride Pgencia indefinida - © come Sn ce He nos p re computan nnco de Espaia un plan es iit) Los Srganos de gobierno de Cbasejo de Administracion y la Con )0 las Comisiones de Inversion La Asanblea Generates el a Generates el Grgan so B imposiores ls Aamir Shio ersoval, fos empleaton et Sellares comperenci junta Eddninstracin iene elcome eccisn dela obsa social onion MEntos pertenecientes a su, giro ° entre sus miembros a spreader10 MERCANTIL VOLUMEN 1t Senta propia Su especiticidad como operons pasiens (por ee un con & presi por medio de las operate ‘tyes los fondo recibit por lo depositarse, en todo o en parte, en asi nieamente aes enthlades de sh ensanchandose yampliéndose de ss actividad, el creto', en defn pn anv oaneaament fetimenta su cientcl (piensese en imo). A todo ello, la o asinen dos por ox prestatar y propor & importante actividad a tos bancos, = 10/2014) que pueden, por ello, Stsicto. Junto a ellas,cabe hablar de ies, aunque no realifan la actividad lerte sus disposiciones reguladoras. deracidn Espafiola de Cajas de y de las denominadas entidae lates de las primeras: ies de crédito es su condicién de bes, en esic caso, una persona juri eta. Mas atin, las particularidaces isses generales determinan qute Ia esa especial. Por todo ello, su cons- strativa, y la legislacién vigente jece particulares requisitos que, =6nima bancaria de la sociedad ta Ley de Sociedades de Capital sada singularidad desivada de su & su Gpectic cesiones que [solventadas porsu configuractén Reesdad de exablecer sobre bases ® cuanto cl gerricio del poder de ‘pietarios que gestonen, por 0 2 fnalidad Incratva, stoo Ceca Focspecificdad que, en palabraa in soil xi coung tne care 88, CONTRATOS Y MERCADOS FINANCIEROS 193 seeesentativa de los drganos de gobi ‘ges: que debe cumplirse con criterios est iarzo de 1988) Ala consecucién de tales objetivos se orienté una detallada regulacién que inclufa s=2 abundante legislaci6n autonémica (en orden a Tas enestiones competenciales; ‘, de 18 de enero). Por otro fedcién de capital prevista en yan el pattimonio newo de ka {2'e su capital social yhubiere bel pauimonto neto ‘ede activosse contemplan, con ® previstos en la Ley 11/2015, de acto administrativo, obligar 188, CONTRATOS ¥ MERCADOS FINANCIEROS 203 guna entidad objeto de resolucién o a una entidad puente a tansmitir a una o varias gociedades de gestion de activos determinadas categorias de activos que figuren en el Salance ce la entidad (art, 28) J. E1Fondo de Garantia de Depésitos El Fondo de Garantia de Depésites, en adelante Fondo, es una entidad dotada de Sersonalidad juridica puibliea, con plena capacidad para’el desarrollo de sus fines fa régimen de Derecho privado, a las que deben adherirse todas las entidades de feédito, Su patrimonio, con el que ha de hacer frente a sus funciones de garantia, se xe de las aporiaciones ordinarias o extraordinarias de las entidades de erédito en Aintegradas, y de los recursos captados en los mercados financieros mediante cuales- jera operaciones de endendamiento (Real Decreto-ley 16/2011). La funci6n prineipal del Fondo es garantizar la devolucién de los depésitos consti- Hridos en entidades de crédito, hasta a cantidad maxima de 100,000 euros por deposi- “ante, cuando la entidad ée crédito afectada se encuentra en situacién de insolvenc 41Fondo cubre también, hasta esa misma cifra, a los inversores que hayan confiado a tena entidad de erédito recursos dinerarios, valores u otros instrumentos financieras, para la prestacion de algiin servicio de inversion (arts. 8,9 y 10 RDL 16/2011). El régimen juridico de Ios fondos de garantia de depésitos en establecimientos Sancarios, cajas de ahorro y cooperativas de crédito es objeto de regulacién por el Real Decreto 2606/1996, de 20 de diciembre, sobre fondos de garantia de depdsitos sie entidades de crédito. Entre otras cuestiones, este Real Deereto se preoenpa por garantizar la suficiencia de los recursos financieros disponibles por el propio fondo para efectuar los pagos a los depositantes, previendo un sistema de derramas entre as entidades adscritas (art. 8 del Real Decreto 2606/1996, modificado por el Real Decreto 1041/2021, de 23 de noviembre). K. Régimen sancionador E] Banco de Espaita no sélo supervisa e inspecciona, también saneiona las infrac- iones cometidas por las entidades de crédito. Las infracciones se clasifican en muy graves, graves y leves, y las sanciones se imponen, tras el oportuno procedimiento adminisirativo instruido por el Banco de Espafia, bien por el propio Banco, por el Ministro de Economia y Competitividad, o por el Consejo de Ministros, dependiendo de su gravedad (art. 89 y ss. Ley 10/2014). Cabe destacar que las sanciones {consisten- tes por lo general en mutras o prohibiciones de actuacién) pueden recaer tanto sobre aentidad cuanto sobre los responsables de la infracci6n, pudiendo exigirse ambas de ultinea y conjunta; y, finalmente, que, en raz6n ala relaci6n de sujecion especial a que estén sometidas las entidades de crédito, el ejercicio de la potestad saneionadora de la Administracion sera independiente de la eventual concurrencia de delito o fahas penales, lo que permite, en definitiva, la posibilidad de una doble sancion, penal y administrativa, por unos inismos hechos (\: articulo 117 de la Ley 10/2014, de 26 de junio y STC de 30 de enero de 1981), I. LOS CONTRATOS BANCARIOS 1. CONCEPTO, CLASIFIGACION Y CARACTER Puede considerarse como contrato de crédito 0, de acuerdo con la terminologia tradicional, bancario aquel que se inserta y mediante el que se desarrolla la actividad es