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Decisión Nº CA-3095-16VCM de Corte de Apelaciones de Violencia contra la
Mujer con competencia de reenvio (Caracas), 01-06-2018

Vincent
Sentencia Citas 37 Citado por Mapa de Precedentes Relacionados

Fecha 01 Junio 2018

Número de 142-18
sentencia

Número de CA-3095-16VCM
expediente

Emisor Corte de Apelaciones de Violencia contra la Mujer con competencia de reenvio

Tipo de Sin Lugar


proceso

Partes ACUSADO: FRANKLIN VELASQUEZ PINTO; REPRESENTANTE LEGAL DE LAS VÍCTIMAS:


SABRINA GALARRAGA KARINA DEL CARMEN, PROGENITORA DE LAS NIÑAS
VÍCTIMAS L.K.S.S. Y L.K.S.S; FISCALÍA OCTAVA (08º) DEL MP VARGAS; DEFENSA
PÚBLICA Nº 02 VARGAS

Distrito Caracas
Judicial

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
Caracas, 1 de junio de 2018
208º y 159º

EXP. Nro. CA-3095-16 VCM


SENTENCIA Nº 142-18

INTEGRANTES DE LA CORTE: FELIX ALEXIS CAMARGO LOPEZ. JUEZ PRESENTE


PONENTE. OTILIA D. CAUFMAN y CRUZ MARINA QUINTERO MONTILLA, JUEZAS
INTEGRANTES. SECRETARIA: NORYS ESTHER MARTÍNEZ NIÑO

MINISTERIO PÚBLICO: FISCALÍA OCTAVA DEL MINISTERIO PÚBLICO EL ESTADO


VARGAS

ACUSADO: FRANKLIN VELASQUEZ PINTO, titular de la cédula de identidad Nº V-


12.865.843.

DEFENSORA DEL ACUSADO: Abogada NEVIDA VARGAS, Defensora Publica Segunda


de Violencia del estado Vargas.

REPRESENTANTE LEGAL DE LAS VÍCTIMAS: SABRINA GALARRAGA KARINA


DEL CARMEN, progenitora de las niñas víctimas L.K.S.S. y L.K.S.S., de 6 y 4 años

DELITO: ABUSO SEXUAL A NIÑA AGRAVADO, previsto y sancionado en el artículo 259


de la Ley Orgánica para la Protección de Niños, Niñas y Adolescentes

Corresponde a esta Corte de Apelaciones, conocer el presente recurso de apelación de


sentencia, interpuesto por la ciudadana NEVIDA VARGAS, actuando en su carácter
Defensora Publica Segunda de Violencia del estado Vargas en la causa seguida contra el
ciudadano FRANKLIN VELASQUEZ PINTO, titular de la cédula de identidad Nº V-
12.865.843, según se aprecia de conformidad con lo establecido en el artículo 112 numeral 2
(http://vlexvenezuela.com/vid/ley-organica-derecho-mujeres-740020129) de la Ley Orgánica
Sobre el Derecho de las Mujeres a una Vida Libre de Violencia
(http://vlexvenezuela.com/vid/ley-organica-derecho-mujeres-740020129), en contra de la
sentencia condenatoria, publicada en su texto integro el 29 de julio de 2016, por el Juzgado
Primero (01º) de Primera Instancia en Función de Juicio con Competencia en Materia de
Delitos de Violencia contra la Mujer de la Circunscripción Judicial del estado Vargas, a través
de la cual condenó al referido ciudadano por la comisión del delito de ABUSO SEXUAL A
NIÑA AGRAVADO, previsto y sancionado en el articulo 259 de la Ley Orgánica para la
Protección de Niños, Niñas y Adolescentes.

El Juzgado a quo, en virtud de la apelación interpuesta, remitió el cuaderno de incidencia a la


Unidad de Recepción y Distribución de Documentos de este Circuito Judicial, a los fines de
ser distribuido a esta Corte, siendo recibido el 29 de septiembre de 2016, designándose
ponente al Juez Integrante Presidente JESUS BOSCAN URDANETA.

En fecha 08 de diciembre de 2016, esta Alzada dictó decisión Nº 279-16, mediante la cual
admitió el presente recurso de apelación de sentencia.

En fecha 07 de Julio de 2017, se abocó al conocimiento de la presente causa el Juez FELIX


ALEXIS CAMARGO LÓPEZ, en sustitución del Juez JESÚS BOSCAN URDANETA, quien
asumió la ponencia y actúa y suscribe la presente decisión con tal carácter.

En tal sentido, el deber de esta Sala Colegiada es entrar a conocer el fondo del asunto, en
atención a los principios consagrados en los artículos 19
(http://vlexvenezuela.com/vid/constitucion-republica-bolivariana-venezuela-738438277), 26
(http://vlexvenezuela.com/vid/constitucion-republica-bolivariana-venezuela-738438277) y 49
(http://vlexvenezuela.com/vid/constitucion-republica-bolivariana-venezuela-738438277) de la
Constitución de la República Bolivariana de Venezuela
(http://vlexvenezuela.com/vid/constitucion-republica-bolivariana-venezuela-738438277). En
consecuencia, pasa a analizar cuanto sigue:

I
DE LA DECISIÓN RECURRIDA

El 29 de Julio de 2016, la Jueza Primera de Primera Instancia en Funciones de Juicio del


Circuito Judicial del Estado Vargas, emitió sentencia a través de la cual condenó al ciudadano
FRANKLIN VELASQUEZ PINTO por la comisión del delito de ABUSO SEXUAL A NIÑA
AGRAVADO, previsto y sancionado en el artículo 259 de la Ley Orgánica para la Protección
de Niños, Niñas y Adolescentes, en la cual consta lo siguiente:

“…1.- CULPABLE, al ciudadano FRANKLINVELASQUEZ PINTO, titular de la cedula de


identidad Nº V-12.865.843, por el delito de ABUSO SEXUAL A NIÑAS AGRAVADO,
PREVISTO Y SANCIONADO EN EL ARTICULO 259 DE LA Ley Orgánica para la
Protección de Niños, Niñas y Adolescentes, en perjuicio de las niñas L.K.S.S de seis (06) años
de edad y L.K.S.S, de cuatro (4) años de edad (identidad omitida de conformidad con lo
previsto en el articulo 65 ejusdem. En consecuencia,
2.- SE CONDENA a cumplir la pena de VENTISIETE (27) AÑOS Y DOS MESES DE
PRISION de prisión y las accesorias de ley contenidas en el articulo 69 numerales 2
(http://vlexvenezuela.com/vid/ley-organica-derecho-mujeres-740020129) y 3
(http://vlexvenezuela.com/vid/ley-organica-derecho-mujeres-740020129) de la Ley Orgánica
sobre el Derecho de las Mujeres a una Vida Libre de Violencia
(http://vlexvenezuela.com/vid/ley-organica-derecho-mujeres-740020129), relativas a la
inhabilitación política, y al sometimiento a vigilancia de la autoridad por una quinta parte de la
pena luego de cumplida esta Igualmente como consecuencia de la presente decisión conforme
a lo previsto en el articulo 70 (http://vlexvenezuela.com/vid/ley-organica-derecho-mujeres-
740020129) de la Ley Orgánica Sobre el Derecho de las Mujeres a una Vida Libre de
Violencia (http://vlexvenezuela.com/vid/ley-organica-derecho-mujeres-740020129) se le
impone la obligación de participar obligatoriamente en programas de orientación, atención y
prevención a los fines de modificar su conducta y evitar que pueda reincidir en ella, mientras
cumpla la condena.
3.- SE ORDENA LA RECLUSION en el Internado de YARE III, hasta tanto el Tribunal de
Ejecución decida el sitio en el cual cumplirá definitivamente la pena impuesta,
4.- Se establece provisionalmente como fecha en que la condena finaliza el día 11 de
NOVIEMBRE del año 2042.
5.- No se condena en Costas al ciudadano FRANKLIN VELASQUEZ PINTO…”

II
FUNDAMENTOS DEL RECURSO

La ciudadana NEVIDA VARGAS, actuando en su carácter Defensora Pública Segunda de


Violencia del Estado Vargas en su escrito de apelación inserto entre los folios 95 - 110 de la
pieza IV, alegó lo siguiente:
“(…)
II
UNICA DENUNCIA

DENUNCIA DE LA FALTA MANIFIESTA DE MOTIVACION DE LA SENTENCIA, EN


VIOLACION AL ARTICULO 112 Numeral 2º (http://vlexvenezuela.com/vid/ley-organica-
derecho-mujeres-740020129) DE LA LEY ORGANICA SOBRE EL DERECHO DE LAS
MUJERES A UNA VIDA LIBRE DE VIOLENCIA (http://vlexvenezuela.com/vid/ley-
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organica-derecho-mujeres-740020129) EN FRANCA RELACION CON LOS ARTICULOS
345 NUMERAL 2 (http://vlexvenezuela.com/vid/codigo-organico-procesal-penal-738438493)
DEL CODIGO ORGANICO PROCESAL PENAL (http://vlexvenezuela.com/vid/codigo-
organico-procesal-penal-738438493) Y ADMINICULADO AL RTITICULO 49 NUMERAL
1º DE LA CONTITUCION DE LA REPUBLICA BOLIVARIANA DE VENEZUELA

(…)
En este orden de ideas, es menester destacar que la sentencia esta sujeta a los requisitos
taxativos de los artículos 345 y 346 de la ley adjetiva penal, del cual el de mayor relevancia
con relación a lo alegado y aprobado es lo relativo a la congruencia, entendida como la
conformidad que debe existir entre la sentencia y la pretensión que constituyen el objeto del
proceso, por cuanto delimitan el objeto del proceso (MORALES, Rodrigo, en su obra
Actividad probatoria y valoración racional de la prueba, 2010)

En materia penal, se tiene como principio, que para construir la congruencia el juez debe hacer
un examen exhaustivo entre la acusación y la sentencia, debiendo a conservarse la identidad
entre el hecho imputado, el hecho juzgado o que se ventila en el juicio y el hecho sentenciado,
ya que solo se podrá sentenciar sobre lo probado en el juicio, sobre la base de la acusación.

La Sentencia recurrida adolece de logicidad y motivación en cuanto a las consideraciones que


utilizo el Juez para arribar a su pronunciamiento; en el capitulo que denomino ¨DE LAS
PORUEBAS RECEPCIONALES¨ hace una serie de aseveraciones sin un fundamento lógico,
ya que da por producidos unos hechos sin indicar cuales son los medios probatorios que lo
llevan a esa convicción, es decir, no valora adecuadamente conforme a la sana critica los
medios probatorios evacuados, y así permitir con logicidad y sin lugar a dudas, vale decir, con
certeza, conocer de donde emano su convicción; soslaya e ignora totalmente los alegatos de
las defensa y las declaraciones rendidas en el debate de juicio oral y publico de las personas
que al mismo comparecieron, sin argumentar los motivos que lo conducen a desechar los
alegatos, dando por acreditados incluso hechos que no se establecieron en el debate de juicio
oral y reservado, a saber:
(…)

Ahora en la sentencia se verifica que la decisora aquo, no da respuestas ni positiva ni negativa


de las premisa verdaderas de la controversia, siendo que la juez debía decidir la Litis en los
términos que fue planteada, por lo que en virtud de la congruencia procesal en la que se debe
basar la sentencia, no puede ir mas allá, ni fundarse en hechos distintos o diversos a los
alegatos.

Debiendo existir una correlación tal entre la pretensión y lo decidido, con lo que se vicio la
sentencia al infringir la congruencia al no considerar los hechos que fueron alegados por las
partes se violenta no solo la forma de la sentencia conforme a los artículos 345
(http://vlexvenezuela.com/vid/codigo-organico-procesal-penal-738438493) y 346 numeral 2º
(http://vlexvenezuela.com/vid/codigo-organico-procesal-penal-738438493) del Código
Orgánico Procesal Penal (http://vlexvenezuela.com/vid/codigo-organico-procesal-penal-
738438493), de allí que la colación del principio de congruencia genera nulidad de la
sentencia, pues viola principios constitucionales y normas legales, que vician la sentencia de
in motivación.

En atención a las consideraciones de hecho y derecho denunciadas y por cuanto se determina


que la recurrida incurrió en vicio en la motiva violación del principio de congruencia
conforme a la previsión de los artículos 345 y 346 numeral 2º adminiculado al articulo 112
numeral 2 de la Ley Orgánica sobre el Derecho de las Mujeres a una vida Libre de Violencia,
en relación con El artículos 49 numeral 1º (http://vlexvenezuela.com/vid/constitucion-
republica-bolivariana-venezuela-738438277) de la Constitución de la Republica Bolivariana
de Venezuela (http://vlexvenezuela.com/vid/constitucion-republica-bolivariana-venezuela-
738438277) es por lo que, quien suscribe solicita muy respetuosamente sea declare CON
LUGAR la presente denuncia y en consecuencia se decrete la nulidad de la sentencia
impugnada ordenándose que se declare un nuevo Juicio Oral y Publico ante un Juez al que
pronuncio la sentencia, ordenándose la libertad de mi defendido antes de la irrita decisión
condenatoria.

E tal sentido es necesario advertir lo siguiente, la Digna Magistrado de la decisión AQuo


obvio flagrantemente los requisitos mínimos establecidos para la motivación de la sentencia y
que no indicar la Juzgadora de manera concisa, una determinación precisa y circunstanciada
de los hechos que el tribunal estimo como acreditados por loa cuales arribo a tal decisión, que
constituye la base para establecer la congruencia de la sentencia; Esto puede observarse de la
simple estructuración que hizo la juez de la recurrida.

Esta norma impone al Tribunal de Instancia la oblación de determinar en forma precisa y


circunstanciada los hechos que estime que han quedado acreditados durante el transcurso de
debate oral. En el capitulo de la Sentencia recurrida subtitulado ¨HECHOS ACREDITADOS
POR MEDIO DE LAS PRUEBAS RECEPCIONADAS, la Juez de Juicio no determina, no
fija, no indica, de manera precisa y exacta cuales son esos hechos que en debate quedaron
acreditados, con sus circunstancias de tiempo, modo y lugar. Lo que delimita una falta de
motivación, por cuanto la sentencia no expresa los fundamentos de hechos y circunstancias
que permite la adecuación a la norma, es decir tal como afirma RODRIGO RIVIERA, no
sustenta lo decidido, no explica la conexión entre lo aprobado y lo alegado.
(…)

En atención a las consideraciones de hecho y derecho se determina que la recurrida incurrió en


vicio de Inmotivacion por violación de la los requisitos de en los que se basa la congruencia de
la sentencia consagrado en el articulo 346, numerales 3º en relación con el articulo 112
Numeral 2º De La Ley Orgánica Sobre el Derecho De Las Mujeres A Una Vida Libre de
Violencia, es por lo que quien suscribe solicita muy respetuosamente sea declare CON
LUGAR la presente denuncia y en consecuencia se decrete la nulidad de la sentencia
impugnada ordenándose que se celebre un nuevo Juicio Oral y Publico ante un Juez distinto al
que se pronuncio la sentencia, ordenándose la libertad inmediata de mi defendido en virtud de
la irrita decisión condenatoria.

Estimas esta Representante de la Defensa, que la sentencia recurrida adolece del vicio de falta
de motivación por violación del numeral 2º (http://vlexvenezuela.com/vid/ley-organica-
derecho-mujeres-740020129), del articulo 112 (http://vlexvenezuela.com/vid/ley-organica-
derecho-mujeres-740020129) de la Ley Orgánica Sobre el Derecho de las Mujeres a una Vida
Libre de Violencia (http://vlexvenezuela.com/vid/ley-organica-derecho-mujeres-740020129)
en relación con el articulo 22 (http://vlexvenezuela.com/vid/codigo-organico-procesal-penal-
738438493) del Código Orgánico Procesal Penal (http://vlexvenezuela.com/vid/codigo-
organico-procesal-penal-738438493), toda vez que establece nuestra norma adjetiva penal,
como requisito de la sentencia que debe realizarse la interpretación de las pruebas según la
sana critica observando las reglas de la lógica, lo conocimientos científicos y las máximas de
experiencias.

Siendo que este tipo de error se refiere al contenido de los medios probatorios o mas
propiamente dicho al resultado de la practica del medio probatorio, dado bajo dos
modalidades; agregando contenido factico o expresiones facticas al medio probatorio;
mutilando o suprimiendo contenido factico o expresiones y tergiversando el contenido
probatorio o factico, hay propiamente un error de interpretación del contenido del medio
probarotio (RIVIERA, Rodrigo, 2010)

En este orden de ideas, podemos observar la decisión Aquo, el vicio que doctrinalmente se ha


advertido, ya que la juzgadora en el análisis que realiza de las declaraciones los expertos
incorporados al debate DE LA PSICOLOGA NORMA XIOMARA SALCEDO, cometió este
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error básico, toda vez que en la interpretación de sus deposiciones, se puede verificar que
mutilo algunas cosa, de lo que dicen y en otras adiciono efectos o tergiverso su contenido que
no se desprende de sus declaraciones, elementos evidenciados en la valoración que hiciera la
Juez en Funciones de Juicio, cuando describe las deposiciones testimoniales y las valoro a los
efectos al fundamentar su decisión.
Con fundamento en el articulo 112 numeral 2º (http://vlexvenezuela.com/vid/ley-organica-
derecho-mujeres-740020129) de la Ley Orgánica sobre el Derecho de las Mujeres a una Vida
Libre de violencia (http://vlexvenezuela.com/vid/ley-organica-derecho-mujeres-740020129),
Denuncio el Vicio de Inmotivacion del fallo por falta de aplicación de una norma jurídica,
específicamente la contenida en el articulo 346 ejusdem, que establece que (…)

Así las cosas según la Juzgadora, señalo en la Audiencia del juicio que se respetaron y
acataron todos los principios procesales establecidos en la Constitucional Nacional, Código
Orgánico Procesal Penal (http://vlexvenezuela.com/vid/codigo-organico-procesal-penal-
738438493) y Ley Orgánica sobre el Derecho de las Mujeres a una Vida Libre de Violencia
(http://vlexvenezuela.com/vid/ley-organica-derecho-mujeres-740020129), especialmente los
principios de la necesidad de las pruebas, de la prohibición de aplicar el conocimiento privado
de los jueces sobre los hechos, de la eficacion jurídica y legal de las pruebas, del conjunto
probatorio del juicio, de la comunidad de las pruebas de la veracidad de las pruebas, de la
contradicción, de la igualdad de oportunidades, de la publicidad de las pruebas, de la
formalidad y legitimidad de las pruebas, de la inmediación, de la imparcialidad del Juez o
Jueza de la evaluación de las pruebas y de la licitud de las mismas, entre otros principios.

Sin embargo se puede observar que durante la Audiencia y el Debate del Juicio oral y privado
que pase a que en su dicho la magistrado de la decisión Aquo, refiere que no se acepto ni
valoro ninguna prueba ilícita, ilegalmente obtenida, ni prohibida. Todas las pruebas recibidas,
decepcionadas, valoradas y apreciadas fueron legitimas, por lo cual en el juicio se le
respetaron al acusado todas y cada una de las garantías constitucionales procesales y legales
consagradas y existentes en nuestra legislación.

Por ultimo, pero no menos importante, se vicia francamente de Inmotivacion la decisión


puesto que en la presente, no se tomo en consideración ninguno de los alegatos que la Defensa
realizo, es decir no se valoro o desecho ningún argumento a favor o en asistencia del acusado,
pues de la lectura de la sentencia se tiene, que se acoge totalmente la calificación jurídica dada
por el Ministerio Publico a los hechos, así como los alegatos del fiscal en su interrogativo
obviando la deposición y las múltiples oposiciones de la defensa, las cuales fueron
mencionadas cada una de ellas, tal como las contradicciones, las incorporaciones ilegales
denunciadas, el silencio de prueba alegado por la defensa en las conclusiones.

De lo anterior se desprende que la recurrida no motivo suficiente como para satisfacer los
alegatos de la defensa, ya que motivar no constituye el hecho de justificar sin mayor
explicación un hecho, por el contrario, motivar es exponer las razones que van a servir de
fundamento al dispositivo del fallo, estimando lo que se considera verdadero y desechando lo
que el Juez considera falso o inverosímil, mal se puede exponer esas razones si toman en
cuanta todos los alegatos de las partes realizados en el debate oral y publico a cuyo efecto se
requiere efectuar un examen de cada alegato, compararlo con las pruebas para admitir lo cierto
y desechar lo que no es verdadero, llegándose así a la precisa determinación de los hechos, al
convencimiento de la realidad como paso.

Si los alegatos de la defensa no son relevantes para el sentenciador entonces jamás podríamos
llegar a un verdadero fundamento lógico que produzca la certeza o convicción sobre la
inocencia o culpabilidad de una persona en un hecho punible, por el contrario la razón debe
obedecer a la lógica que es la esencia de un análisis a través de todos los alegatos y de los
elementos de prueba que dan nacimiento a una convicción, no se puede hacer aparecer el fallo
como producto de un capricho del sentenciador, con menosprecio a los principios de legalidad
sino de lo que se debatió en el juicio oral y publico y lo que quedo probado a través de un
razonamiento lógico es que al no existir correspondencia con los dichos de los intervinientes y
el resultado promovido mas no evacuado, y por ende, no demostrado durante el debate, de las
evaluaciones realizadas, debe plantearse en la mente del juzgador una duda razonable en la
cual debió el juez absolver por manifiesta contradicción entre si de los elementos probatorios
ofrecidos.
(…)

DEL PETITORIO

Con la fuerza en los alegatos ut supra indicado es por lo que esta Defensa solicita de esta
digna Corte que ha de conocer; ADMITA el presente Recurso de Apelación, y al momento de
avocarse al conocimiento y respectivo análisis conforme a derecho de las violaciones
denunciadas SE DECLARE CON LUGAR, y en consecuencia DECRETE la Nulidad de la
Sentencia Condenatoria dictada en contra del ciudadano FRANKLIN JOSE VELASQUEZ;
ordenándose que se celebre un nuevo Juicio Oral y Reservado ante un Juez distinto al que se
pronuncio…”.

III

DE LA CONTESTACIÓN DEL RECURSO

Por su parte, el abogado JOHNNY RAMIREZ, actuando en su condición de Fiscal Auxiliar


Interino Octavo del Ministerio Publico del estado Vargas, consignó escrito de contestación del
anterior recurso de apelación, el cual cursa inserto entre los folios 116 – 117 de la pieza IV y
alego lo siguiente:

¨¨…(…)

II
RELACION CIRCUNTANCIADA DE LOS ALEGATOS DE LA DEFENSA Y SU DEBIDA
OPOSICION

Esta Representación Fiscal una vez, finalizada la lectura del escrito recursivo interpuesto por
la respetada defensora considera que la misma manifiesta su total inconformidad con la
sentencia definitiva condenatoria en contra de su defendido dictada en fecha 11-11-2015
aduciendo la FALTA MANIFIESTA DE LOGICIDAD Y DE MOTIVACION DEL FALLO
con fundamento en lo dispuesto en el articulo 112, numeral 2
(http://vlexvenezuela.com/vid/ley-organica-derecho-mujeres-740020129) de la Ley Orgánica
Sobre el Derecho de las Mujeres a una Vida Libre de Violencia
(http://vlexvenezuela.com/vid/ley-organica-derecho-mujeres-740020129).

Sobre este punto es valido acotar que motivar una sentencia es explicar la razón jurídica en
virtud de lo cual se adopta determinada solución, por lo tanto es menester desglosar el
contenido de cada prueba, analizarla, compárala con las demás existentes en los autos y por
ultimo, valorarlas según la sana critica, los conocimientos científicos y las máximas de
experiencia como lo dispone el articulo 22 (http://vlexvenezuela.com/vid/codigo-organico-
procesal-penal-738438493) del Código Orgánico Procesal Penal
(http://vlexvenezuela.com/vid/codigo-organico-procesal-penal-738438493) y el articulo 83
(http://vlexvenezuela.com/vid/ley-organica-derecho-mujeres-740020129) de la ley Orgánica
sobre el Derecho de las Mujeres a una Vida Libre de Violencia
(http://vlexvenezuela.com/vid/ley-organica-derecho-mujeres-740020129).


En el presente caso se evidencia a través de la descripción fáctica que forma el objeto del
proceso penal y sobre todo del sometimiento a juicio con los cuales se establece las bases del
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debate oral y privado se procedió al análisis exhaustivo de cada uno de los órganos de prueba
y con absoluta apego a los derechos constitucionales así como los principios rectores del juicio
oral apreciados estos según la libre convicción, observando las reglas de la lógica, los
conocimientos científicos y las máximas de experiencia cumpliendo de esta manea con todos y
cada uno de los requisitos exigidos en el articulo 364 (http://vlexvenezuela.com/vid/codigo-
organico-procesal-penal-738438493) del Código Orgánico Procesal Penal
(http://vlexvenezuela.com/vid/codigo-organico-procesal-penal-738438493). Estaríamos
hablando de in motivación en una sentencia cuando no se ha expresado claramente en ella las
razones de hechos y de derecho en que se ha basado la misma.
(…)
III
PETITORIO

Por todas las razones antes expuestas y en base a los preceptos legales invocados, esta
Representación Fiscal, solicita muy respetuosamente a los ciudadanos Magistrados de la Corte
de Apelaciones que han de conocer del presente asunto sea Declarado SIN LUGAR el recurso
de intentado CONFIRMANDO LA SENTENCIA DEFINITIVA dictada en fecha 11-11-2015,
dictada por el Juzgado Primero de Violencia Contra la Mujer en Funciones de Juicio de este
Circuito Judicial Penal en la Causa Nº wp01-s-2015-0003284, en contra del acusado
FRANKLIN VELASQUEZ PINTO…¨

IV
CONSIDERACIONES PARA DECIDIR

Observa este Tribunal Colegiado, que el recurrente empleó deficientemente la técnica de


apelación, pues al fundamentar su única delación: la inmotivación de la sentencia impugnada,
arguyó que tal vicio se debía a la falta de motivación del fallo, a su ilogicidad y su
incongruencia, sustentándose en los artículos112, numeral 2 de la Ley Orgánica Sobre el
Derecho de las Mujeres a una Vida Libre de Violencia (http://vlexvenezuela.com/vid/ley-
organica-derecho-mujeres-740020129); y 345 y 346, numerales 2 y 3, del Código Orgánico
Procesal Penal (http://vlexvenezuela.com/vid/codigo-organico-procesal-penal-738438493); en
tal sentido expuso la parte apelante:

Vicio de Incongruencia:

“…En este orden de ideas, es menester destacar que la sentencia esta sujeta a los requisitos
taxativos de los artículos 345 y 346 de la ley adjetiva penal, del cual el de mayor relevancia
con relación a lo alegado y aprobado es lo relativo a la congruencia, entendida como la
conformidad que debe existir entre la sentencia y la pretensión que constituyen el objeto del
proceso, por cuanto delimitan el objeto del proceso (MORALES, Rodrigo, en su obra
Actividad probatoria y valoración racional de la prueba, 2010)

En materia penal, se tiene como principio, que para construir la congruencia el juez debe hacer
un examen exhaustivo entre la acusación y la sentencia, debiendo a conservarse la identidad
entre el hecho imputado, el hecho juzgado o que se ventila en el juicio y el hecho sentenciado,
ya que solo se podrá sentenciar sobre lo probado en el juicio, sobre la base de la acusación.
…”.

Vicios de Ilogicidad:

“…La Sentencia recurrida adolece de logicidad y motivación en cuanto a las consideraciones


que utilizo el Juez para arribar a su pronunciamiento; en el capitulo que denomino ¨DE LAS
PORUEBAS RECEPCIONALES¨ hace una serie de aseveraciones sin un fundamento lógico,
ya que da por producidos unos hechos sin indicar cuales son los medios probatorios que lo
llevan a esa convicción, es decir, no valora adecuadamente conforme a la sana critica los
medios probatorios evacuados, y así permitir con logicidad y sin lugar a dudas, vale decir, con
certeza, conocer de donde emano su convicción;…”.

Vicio de Falta de Motivación:

“…soslaya e ignora totalmente los alegatos de las defensa y las declaraciones rendidas en el
debate de juicio oral y publico de las personas que al mismo comparecieron, sin argumentar
los motivos que lo conducen a desechar los alegatos, dando por acreditados incluso hechos
que no se establecieron en el debate de juicio oral y reservado, a saber:
(…)

Ahora en la sentencia se verifica que la decisora a quo, no da respuestas ni positiva ni negativa


de las premisa verdaderas de la controversia, siendo que la juez debía decidir la Litis en los
términos que fue planteada, por lo que en virtud de la congruencia procesal en la que se debe
basar la sentencia, no puede ir mas allá, ni fundarse en hechos distintos o diversos a los
alegatos.

Debiendo existir una correlación tal entre la pretensión y lo decidido, con lo que se vicio la
sentencia al infringir la congruencia al no considerar los hechos que fueron alegados por las
partes se violenta no solo la forma de la sentencia conforme a los artículos 345
(http://vlexvenezuela.com/vid/codigo-organico-procesal-penal-738438493) y 346 numeral 2º
(http://vlexvenezuela.com/vid/codigo-organico-procesal-penal-738438493) del Código
Orgánico Procesal Penal (http://vlexvenezuela.com/vid/codigo-organico-procesal-penal-
738438493), de allí que la colación del principio de congruencia genera nulidad de la
sentencia, pues viola principios constitucionales y normas legales, que vician la sentencia de
in motivación. …”.

Como se observa de las anteriores transcripciones, el apelante opone indiscriminadamente,


distintas formas del vicio en la motivación de la decisión, presentándolas como uno solo vicio;
lo cierto es que tales formas son independientes y excluyentes entre sí; verbigracia, si es
alegado el vicio de falta de motivación, que implica la ausencia de fundamentación, no es
posible alegar su ilogicidad, o su incongruencia, pues ello supone que existan tales
razonamientos. Este error en la técnica de apelación, conlleva a advertir, por primera y única
vez, el abogado apelante para que ciña su actuación profesional dentro de los límites
establecidos en el artículo 105 (http://vlexvenezuela.com/vid/codigo-organico-procesal-penal-
738438493) del Código Orgánico Procesal Penal (http://vlexvenezuela.com/vid/codigo-
organico-procesal-penal-738438493), para que en adelante haga uso correcto de los recursos
establecidos en la Ley.

Ahora bien, se observa que durante la audiencia a que se refiere el artículo 115
(http://vlexvenezuela.com/vid/ley-organica-derecho-mujeres-740020129) de la Ley Orgánica
Sobre el Derecho de las Mujeres a una Vida Libre de Violencia
(http://vlexvenezuela.com/vid/ley-organica-derecho-mujeres-740020129), la representante de
la Defensoría Pública Décima Cuarta con Competencia Especial en Delitos de Violencia
Contra la Mujer, en respuestas a las preguntas formuladas por los Jueces integrantes de esta
Corte de Apelaciones, expuso la existencia de una única denuncia sustentada en la falta de
motivación de la sentencia, según lo establecido en el artículo 112, numeral 2 euisdem,
circunscribiendo dicho vicio, en la presunta omisión de la recurrida de valorar las pruebas
referidas al “…informe de fecha 12-8-2017 y su deposición, entrevista realizada a la niña …
[L. K.], y declaración de la experta xiomara salcedo. …”.


Puntualizada entonces, la impugnación de la parte apelante, pasa este Tribunal Colegiado a
decidir dentro de los límites establecido por el artículo 432
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(http://vlexvenezuela.com/vid/codigo-organico-procesal-penal-738438493) del Código
Orgánico Procesal Penal (http://vlexvenezuela.com/vid/codigo-organico-procesal-penal-
738438493).

Observa este Tribunal Colegiado, que durante el debate oral y privado fueron evacuadas las
siguientes pruebas:

DEL MINISTERIO PÚBLICO: Promovidas, admitidas y evacuadas:

1- Declaración del Dr. JESUS HERNANDEZ, Médico Forense quien practico la Experticia
Medico Legal N 9700-138-1641 y 9700-138-1642, ambas de fecha 31-07-2014.
2- Declaración de la Licenciada NORMA XIOMARA SALCEDO, Psicóloga Clínico quien
realizo el Informe Psicológico de fecha 18/08/2014 practicado a las niñas L.K.S.S y L.K.S.S,
de 6 y 4 años.
3- La testimonial de los funcionarios oficial Alfonzo Javier y el Oficial Gómez Smith,
adscritos a la Policía del Estado Vargas, funcionarios actuantes.
4- Testimonial de la niña L.K.S.S (identidad omitida conforme a lo previsto en el artículo 65
de la Ley Orgánica para la Protección del Niño, Niña y Adolescente) de 06 años de edad, en su
carácter de víctima.
5- Testimonial de la niña L.K.S.S (identidad omitida conforme a lo previsto en el artículo 65
de la Ley Orgánica para la Protección del Niño, Niña y Adolescente) de 04 años de edad, en su
carácter de víctima.
6- Acta de Investigación Policial de fecha 31/07/2014, suscrita por los funcionarios Oficial
Alfonzo Javier y el Oficial Gómez Smith, adscritos a la Policía del Estado Vargas.
7- Acta de Denuncia de fecha 31/07/2014, rendida por la ciudadana SANABRIA
GALARRAGA KARINA DEL CARMEN, ante la Policía del Estado Vargas.
8- Acta de Entrevista de fecha 31/07/2014, rendida por la niña L.K.S.S, de 06 años de edad
ante la Policía del Estado Vargas.
9- Experticia Medico Legal Nº 9700-138-1642. Del 31/07/2014, del experto Médico Forense
Dr. Jesús Hernández, adscrito al departamento de Ciencias Forense del Estado Vargas,
practicado a la niña L.K.S.S de 6 años de edad, conclusión desfloración negativa.
10- Experticia Medico Legal Nº 9700-138-1641. Del 31/07/2014, del experto Médico Forense
Dr. Jesús Hernández, adscrito al departamento de Ciencias Forense del Estado Vargas,
practicado a la niña L.K.S.S de 4 años de edad, conclusión desfloración negativa.
11- Informe Psicológico de fecha 12/08/2014, suscrito por la Licenciada Norma Xiomara
Salcedo, Psicólogo Clínico adscrito al Instituto Nacional de la Mujer del Estado Vargas.
i. Para su lectura:
12- Experticia Medico Legal Nº 9700-138-1642. Del 31/07/2014, del experto Médico Forense
Dr. Jesús Hernández, adscrito al departamento de Ciencias Forense del Estado Vargas,
practicado a la niña L.K.S.S de 6 años de edad, conclusión desfloración negativa.
13- Experticia Medico Legal Nº 9700-138-1641. Del 31/07/2014, del experto Médico Forense
Dr. Jesús Hernández, adscrito al departamento de Ciencias Forense del Estado Vargas,
practicado a la niña L.K.S.S de 4 años de edad, conclusión desfloración negativa.
14- Informe Psicologico de fecha 12/08/2014, suscrito por la Licenciada Norma Xiomara
Salcedo, Psicólogo Clínico adscrito al Instituto Nacional de la Mujer del Estado Vargas.
15- Acta de Investigación Policial de fecha 31/07/2014, suscrita por los funcionarios Oficial
Alfonzo Javier y el Oficial Gómez Smith, adscritos a la Policía del Estado Vargas.
16- Acta de Entrevista rendida por la niña L.K.S.S, de 04 años de edad en su condición de
víctima rendida conforme a lo establecido en el artículo 289
(http://vlexvenezuela.com/vid/codigo-organico-procesal-penal-738438493) del Código
Orgánico Procesal Penal (http://vlexvenezuela.com/vid/codigo-organico-procesal-penal-
738438493), ante el Tribunal Segundo de Primera Instancia de Violencia contra la Mujer en
Funciones de Control; Audiencia y Medidas del Estado Vargas.
17- Acta de Entrevista rendida por la niña L.K.S.S, de 06 años de edad en su condición de
víctima rendida conforme a lo establecido en el artículo 289
(http://vlexvenezuela.com/vid/codigo-organico-procesal-penal-738438493) del Código
Orgánico Procesal Penal (http://vlexvenezuela.com/vid/codigo-organico-procesal-penal-
738438493), ante el Tribunal Segundo de Primera Instancia de Violencia contra la Mujer en
Funciones de Control; Audiencia y Medidas del Estado Vargas.

DE LA DEFENSA PÚBLICA: Promovidas, admitidas y evacuadas:

18- Escrito de Entrevista realizada a la ciudadana SANABRIA GALARRAGA KARINA DEL


CARMEN, de fecha 22/08/2014.

Ahora bien, en lo que respecta al tema decidendum, en el Código Orgánico Procesal Penal
(http://vlexvenezuela.com/vid/codigo-organico-procesal-penal-738438493), “el régimen
probatorio en el sistema penal acusatorio venezolano, tiene su base en el Principio de Libertad
de Pruebas, (…), en virtud del cual en el proceso penal todos los hechos y circunstancias de
interés para la correcta solución del caso concreto pueden ser probados, por cualquier medio
de prueba, incorporado conforme las disposiciones del Código Orgánico Procesal Penal
(http://vlexvenezuela.com/vid/codigo-organico-procesal-penal-738438493), que no esté
expresamente prohibido por la ley, a los fines de lograr la convicción del Juez sobre la
existencia o inexistencia de los mismos”. (C.S.C.F.E.B. sobre el Derecho Procesal Penal,
Editorial Buchivacoa, Caracas 2011, p. 120).

De allí precisamente que, cuando el juez aprecia los elementos probatorios está obligado a
verificar que éstos sean lo suficientemente contundentes como para desvirtuar la presunción
de inocencia que acompaña por derecho a todo acusado, pues debe tomar en cuenta los
elementos probatorios para llegar a una decisión condenatoria estos se deben ajustar con tal
perfección para que la conducta efectivamente pueda ser atribuida al autor configurando el
injusto típico y por ende quede establecida la culpabilidad.

Se aprecia igualmente, que nuestro sistema acusatorio al indicar que su base es la libertad
probatoria, se debe entender que este no depende de un cúmulo abundante de las mismas, pues
basta con la existencia de una prueba lo suficientemente contundente para demostrar la
participación de una persona en un hecho delictivo.

En atención de lo anterior, procede a pronunciarse sobre los puntos de apelación en el


siguiente orden:

ÚNICA DELACIÓN INTERPUESTA POR LA PARTE APELANTE


VICIO DE INMOTIVACIÓN:

Considera necesario esta Alzada, reproducir lo señalado por la recurrida con referencia al
informe psicológico fechado el 12 de agosto de 2018, de las declaraciones de las niñas
víctimas L.K.S.S. y L.K.S.S., de 6 y 4 años, y de la declaración de la testiga experta, respecto
a:

1. FALTA DE MOTIVACIÓN DEL INFORME DE FECHA 12-08-2014, Y DE LA


DECLARACIÓN DE LA EXPERTA XIOMARA SALCEDO.

1.1 FALTA DE MOTIVACIÓN DEL INFORME DE FECHA 12-08-2014:

Observa esta Alzada, con relación al informe de fecha 06 de octubre de 2015, la recurrida dejó
constancia de la incorporación, al debate oral y público, por su lectura de la referida prueba,
dejando constancia de lo siguiente:


“…el día 6 de octubre de 2015, a la 01:30, horas de la tarde, llegada la oportunidad se
incorporo para su lectura INFORME PSICOLÓGICO de fecha 12/08/2014, suscrito por la
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LIC. NORMA XIOMARA SALCEDO, PSICOLÓGO CLÍNICO adscrita al INSTITUO
ESTADAL DE LA MUJER DEL ESTADO VARGAS, practicado a las niñas (L.K.S.S) de seis
(06) años de edad y (L.K.S.S) de cuatro (04) años de edad, (se omite identidad art. 65 Ley
Orgánica Para La Protección De Niño, Niña Y Adolescente). “REPUBLICA BOLIVARIANA
DE VENEZUELA, GOBERNACION DEL ESTADO VARGAS, INSTITUTO ESTADAL DE
LA MUJER DEL ESTADO VARGAS, MAIQUETIA 12/08/2014. INFORME
PSICOLOGICO DE LAS NIÑAS LIZ KARINA Y LIS KARELIS SIFONTE SANABRIA.
CAUSA: ABUSO SEXUAL EN MENOR DE EDAD. FISCALIA OCTAVA. OFICIO Nº
23F8-1856-2014, 1.- DATOS PERSONALES DE LA MADRE DE LAS NIÑAS: Nombre y
Apellidos: KARINA DEL CARMEN SANABRIA GALARRAGA, Lugar y Fecha de
nacimiento: La Guaira, 20-10-1974. Edad: 39 años. C.I Nº 12.164.503. Estado civil: Soltera.
Nivel de instrucción: Primer año de bachillerato aprobado. Ocupación: Camarera en el hotel
Ocean Dorado en Macuto. Religión: Católica. Dirección de habitación: Primera línea del
Rincón, Kenepe, casa s/n, parroquia Maiquetía, Tiempo de residencia: 39 años. Teléfonos:
(426) 315-43-52, (212) 332-46-29. Fecha de evaluación: 12-08-2014. Procedencia: Fiscalía
Octava. II Motivo de consulta: Evaluación psicológica de las niñas Liz Karina y Liz Karelia
(sic) Sifontes Sanabria, requerida por la Fiscalía Octava del Ministerio Publico de la
Circunscripción Judicial del Estado Vargas, según oficio Nº 23F8-1856-2014, de fecha 5 de
agosto de 2014. III Instrumentos empleados en la evaluación clínica: Entrevista clínico
Forense. Administración del dibujo de la figura humana de Karen Machover a las niñas. IV.-
Versión de los Hechos/ Descripción de la Problemática aportada por la madre: “Yo había
discutido con mi pareja, Franklin Pinto Velásquez, de 38 años de edad, el se iba a ir, yo no
quería que se fuera, yo tenía rabia y le invente unas cosas, que él había abusado de las niñas,
llego la policía y se lo llevaron. Dije que el estaba besando a la niña grande por la cara, y que
se saco sus partes y dijo que se lo chupara. Pensaba que eso era para darle un susto. V.-
Aspectos significativos del Examen Mental: Se trata de mujer de apariencia acorde a sus 39
años de edad. De características afro-descendiente, contextura delgada, estatura promedio,
ojos color claros. Tiene cierta dificultad para comprender las ideas que se le plantean. Parca en
su lenguaje al responder, evasiva frente al tema en estudio. Al preguntársele sobre fechas de
nacimiento de sus hijas y otros datos del desarrollo evolutivo de las mismas, no los recordaba.
Afecto poco resonante. No muestra autocritica. Psicomoticidad conservada. Juicio de realidad
conservado. VI.- Hábitos Psico-biologicos: Niega consumo de cigarrillos de bebidas
alcohólicas y de drogas ilícitas. No puede dormir y tiene pérdida de apetito. VII.-
Antecedentes Biopsicopatologicos: Padece de cálculos renales. Y enfermedad asociada a
anemia. VIII.- Historia Psico-Social: Las niñas Liz Carina (sic) y Liz Karelis Sanabria
Sifontes, de respectivamente seis (6) años de edad y cuatro (4) años de edad viven con la
madre y padrastro Franklin Pinto Velásquez, de 38 años de edad. La madre relato que llevaba
dos (2) años de relaciones con su pareja y este no estaba trabajando, y se quedaba en la casa
cuidando a las niñas. El padre biológico de las niñas se llama José Gregorio Sifontes
Rodríguez, de 45 años de edad, de acuerdo a lo expresado por la señora Sanabria, se separaron
debido a que no había afecto entre ambos. La señora Karina Sanabria se describe ‘mentirosa’.
Los conflictos entre ella y su pareja surgieron debido a que ella ‘lo mandaba mucho a él, era
celopata, y no lo dejaba salir’. De la relación de su pareja con las niñas expreso ‘El siempre ha
sido bien con las niñas’, las llevaba a la escuela, el limpiaba la casa, y se quedaba con las
niñas en el hospital cuando se enfermaban. Las niñas le dicen papa. Agrego que el investigado
esta privado de libertad en Macuto. Evaluación de Liz Karina. Liz Karina, de seis (6) años de
edad, nació 13 de junio de 2008, en la Guaira. Producto de parto aparente normal, de nueve (9)
meses de gestación. Tuvo control de embarazo. Nació de bajo peso, la talla la madre no la
recuerda. Al año comenzó a hablar. A caminar al año. De tez morena, contextura muy delgada
impresiona con menor de edad. Sostiene una actitud comunicativa. Cursa primer nivel en la
Unidad Educativa ‘Manuel Segundo Sánchez’, observándose, un funcionamiento intelectual
por debajo de lo esperado para su edad (probablemente por falta de estimulación educativa y
carencia socio-cultural). Aun no presenta en su desarrollo cognitivo el esquema corporal,
ejecutando dibujos cefalópodos. Es hiperactiva. Habla rápido. La pequeña manifestó que le
duelen mucho los huesos de las piernas. Al ser abordada en torno al tema en estudio, se torno
muy ansiosa, evasiva y no sostenía la mirada hacia la examinadora. Luego de establecer un
clima de confianza con la niña, expreso inmediatamente: ‘lo que dijo mi mama es verdad’. Se
le pregunto de que estaba hablando, ya que no se le había requerido algún aspecto relativo a la
temática en estudio. Se le pregunto: ¿Cuál es la verdad? Y manifestó: Mi mama se estaba
devolviendo del trabajo, se devolvió del periférico salió vino me llevo para la policía que
hablara, y lo van a encerrar en la cárcel, mi hermana se estaba besando con Franklin, yo estaba
allá arriba con la abuela. Es mentira no me beso, no me echo azúcar y sal en el pipi. Franklin
estaba desnudo, mi papa se bajaba el short. Al pedírsele que dibuje a Franklin contesto yo no
le se dibujar el pipi’. Dice sentirse triste. Agrego que Franklin, le ‘ha tocado sus genitales con
la mano y también la estaba besando a ella’. La niña al momento de este relato, estaba
dibujando y realizo una gran descarga motriz, reveladora de gran ansiedad al enfrentarse al
tema. Liz Karelis, de cuatro (4) años, nació el 3 de marzo de 2010, nació en la Guaira,
producto de embarazo de 9 meses, parto normal. Debido a la gran ansiedad de separación, que
muestra con respecto a su madre, hostilidad y llanto, no pudo ser abordada. IX.- Resultados de
la evaluación e impresión diagnostica: Víctimas de abuso sexual, en edades de seis (6) y
cuatro (4) años de edad, siendo el denunciado Franklin Pinto Velásquez, de 38 años de edad,
Se abordo a Liz Carina (sic), de seis (6) años de edad, encontrándose en su testimonio la
certeza de la ocurrencia del hecho, conjuntamente con los indicadores de ansiedad descarga
motriz intensa en el trazado, tendencia a evadió el tema, no sostener la mirada, aunada a una
afectividad que ella manifestó como triste. La proyección que realiza al pedírsele que dibuje a
Franklin confirma la existencia del abuso. Cabe, destacar, que la literatura respecto a las
investigaciones sobre el tema, aseguran que cuando un niño habla de la situación de abuso
sexual, hay la certeza en el 99% de que el hecho haya ocurrido. Por otra parte, la retractación,
que es la asumida por los niños (as), es esperada en estos casos, más aun si se les induce a
negar que el hecho ocurrió. Se observo que ambas niñas carecen de estimulación educativa. La
madre refirió que tiene parásitos, lo que siguiere descuido en la salud física de las pequeñas.
La madre negó lo ocurrido, no estando consiente de las repercusiones bio-psico-sociales del
abuso en las niñas. XI Recomendaciones: Referir a las niñas a la Asociación Venezolana para
una Educación Sexual Alternativa (AVESA), ente especializado que brinda tratamiento a los
niños y niñas abusados sexualmente, ubicado en la Avenida panteón, Quinta Avesa, Caracas. A
la madre realizar talleres sobre Violencia Basada en Genero. Asimismo, se sugiere a la madre
con carácter obligatorio, realizar Talleres de Escuela Para padres, que se imparten en Plafam o
en Fondenima (Oficina Nacional del Niño (a) Maltratado (a), este último que (sic) en el
Hospital J.M De Los Ríos, ubicado en San Bernardino-Caracas, Torre Anexa, piso 4.
Orientación psicológica a fin de que concientice la gravedad y consecuencias en el desarrollo
psicosocial en los niños. Evaluación pediátrica de las niñas. Evaluación neuro-pediatrica de la
niña Lis Carina (sic), de seis (6) años de edad, debido a su conducta hiperactiva. Lic. Norma
Xiomara Salcedo. Psicóloga del Instituto Estadal de la Mujer F.V.P Nª 2758.”. …”.

Así mismo, la recurrida a los folios 52 y su vuelto, expresó los motivos de hecho y de derecho
respecto al informe psicológico de fecha 12 de agosto de 2014, suscrito por la Licenciada
Norma Xiomara Salcedo, Psicóloga Clínica, adscrita al Instituto Nacional de la Mujer del
estado Vargas, señalando lo siguiente:

“…Por lo que es importante destacar que dicho informe pericial psicológico adquiere una
relevancia ya que dicha evaluación da credibilidad al testimonio rendido por la testigo experta,
Lic. NORMA XIOMARA SALCEDO, quien describe una correlación de los hechos
concatenando con el testimonio de las niñas víctimas y de su progenitora, dan la convicción
plena a esta juzgadora de que los hechos ocurrieron, tal y como es señalado, una sola vez, un
día que llovía y de la manera descrita por las niñas víctimas, a quienes ellas reconocen como
papá. Igualmente refirió la experta que las niña presenta indicadores neurológicos, sin
embargo, ello no altera su capacidad de juicio afirmando la experta que no es manipulable
tomando en consideración las características negativista desafiantes de la misma. De igual


forma señaló la experta la afectación evidente que le ocasiona a la víctima las acciones
desplegadas por el ciudadano Franklin Velásquez Pinto, ya que se mostró con tristeza,
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ansiedad, inseguridad y por supuesto el haber proyectado gráficamente el falo. Por otro lado,
el testimonio de las niñas L.K.S.S. de seis (06) años de edad y L.K.S.S. de cuatro (04) años de
edad, evacuado como prueba anticipada, expresaron que su papá Franklin se había colocado
azúcar y sal en su “pipí”, y ejecutó el abuso sexual en ellas penetrándolas oralmente con el
mismo al hacérselos chupar, lo que conforme a las máximas de experiencias hacen inferir a
esta juzgadora de tal actuación que el contacto del cuerpo y sus fluidos corporales con azúcar
les dio sensación a las papilas gustativas entre lo salado y lo ácido del limón que por
asociación las niñas infieren al contacto con el miembro viril del ciudadano Franklin
Velásquez Pinto. Queda acreditado para esta sentenciadora que tal y como lo refieren las
víctimas del presente asunto, el ciudadano Franklin Pinto, a quienes ellas llaman Papá,
trascendió la libertad sexual de las niñas al indicarle que chuparan su miembro luego de que
éste se colocara azúcar en el mismo e introduciéndolo en la boca tal y como lo indicó la niña
de seis (06) años corroborándose con el testimonio de su hermana de cuatro (04) años y el de
la psicóloga experta quien practicó la evaluación de las niñas al referir los indicadores
obtenidos de las pruebas y ratificar lo expresado por las victimas, llegando a dibujar incluso
un falo, durante la evolución psicológica , pudiendo verificar el informe pericial psicológico el
cual adquiere una relevancia especial ya que dicha evaluación da credibilidad al testimonio
rendido por las víctimas lo cual genera certeza a esta juzgadora, siendo que dicha prueba, está
incluida en las denominadas pruebas científicas, al aportar los conocimientos provenientes de
la ciencia de la psicología, al ejercicio de la función de esta juzgadora, siendo ese el valor
probatorio que se le otorga. Y ASÍ SE DECIDE. …”.

Considera esta Alzada, que en este punto de la apelación no le asiste la razón a la parte
apelante, pues el vicio de falta de motivación implica la ausencia absoluta de razonamientos,
asunto que no fue ocurrido en el fallo recurrido, pues al a quo sujetó su juicio a
argumentaciones suficientes que permiten a esta Alzada sentenciadora el control de la
legalidad, por lo que resulta cumplido el requisito de la motivación a que se refiere el artículo
157 (http://vlexvenezuela.com/vid/codigo-organico-procesal-penal-738438493) del Código
Orgánico Procesal Penal (http://vlexvenezuela.com/vid/codigo-organico-procesal-penal-
738438493), resultando infundada la presente denuncia. Y ASÍ SE DECIDE.

1.2 FALTA DE MOTIVACIÓN DE LA DECLARACIÓN DE LA EXPERTA XIOMARA


SALCEDO:

Observa esta Alzada, que a los folios 49 vuelto al 50 vuelto, ambos inclusive, la recurrida
expuso los fundamentos de hecho y derecho con relación a la valoración del testimonio de la
testiga experta Norma Xiomara Salcedo, Psicóloga Clínica, quien practicó el informe
psicológico de fecha 18 de agosto de 2014 a las niñas L.K.S.S. y L.K.S.S., de 6 y 4 años,
exhibido conforme de lo previsto en el artículo 228 (http://vlexvenezuela.com/vid/codigo-
organico-procesal-penal-738438493) del Código Orgánico Procesal Penal
(http://vlexvenezuela.com/vid/codigo-organico-procesal-penal-738438493); En este aspecto
señaló textualmente la recurrida:

“…Declaración de la Licenciada NORMA XIOMARA SALCEDO, Psicóloga Clínica, quien


realizó el Informe Psicológico de fecha 18/08/2014 practicado a las niñas L.K.S.S. y L.K.S.S.,
de 6 y 4 años, el cual fue exhibido conforme a lo previsto en el artículo 228
(http://vlexvenezuela.com/vid/codigo-organico-procesal-penal-738438493) del Código
Orgánico Procesal Penal (http://vlexvenezuela.com/vid/codigo-organico-procesal-penal-
738438493).

De la Testimonial de la Licenciada Norma Salcedo, Psicóloga adscrita al Instituto estadal de la


Mujer del Estado Vargas, quien realizara el informe de fecha 12-08-2014, practicado a las
víctimas, en la cual quedo acreditado para el Tribunal que efectivamente luego de que evaluara
a las niñas (L.K.S.S.) de cuatro (04) años de edad y (L.K.S.S.) de seis (06) años de edad,
respectivamente, de quien se omite identidad de conformidad con lo previsto en el artículo 65
de la Ley Orgánica para la Protección de Niños, Niñas y Adolescentes, reconociendo como
suya la firma que suscribe el Informe de la Evaluación Psicológica, encontró los siguientes
hallazgos: “(…)¿Podría indicar en qué conclusión arrojó su informe? Contesto: Se abordó a
Liz Karina de 6 años de edad encontrándose en su testimonio certeza de ocurrencia de hechos
conjuntamente con los indicadores de ansiedad, descarga motriz intensa en el trazado,
tendencia a evadir el tema, no sostenía la mirada aunado a una afectividad que ella manifestó
como triste, la descripción que realiza al pedírsele que dibuje a Franklin confirma la existencia
del abuso, cabe destacar que la literatura al respecto de las investigaciones sobre el tema que
se usa en cuanto al tema que cuando un niño habla del tema en cuanto abuso sexual hay la
certeza de un 99% de que el hecho haya ocurrido (…)¿Qué dibujo hizo la niña, para que usted
indique que ella expreso esos sentimientos, que quiso decir la niña con ese dibujo? Contesto
Nosotros tenemos como una de las herramientas o técnicas psicológicas el dibujo de la figura
humana, sin embargo yo le pedí que dibujara a franklin y ella realizo un pene a lo largo de la
hoja y recuerdo que el dibujo tenía su orificio y no es normal que los niños hagan esta
proyección a menos que hayan estado en contacto con esa situación o temas eróticos ¿y siendo
que usted le solicitara a la niña que hiciera la figura humana de su padrastro cómo nosotros
podemos explicar que ella lo único que dibujo fue el pene, hizo alguna referencia que ese era
el pene del ciudadano franklin? Contesto No hizo ninguna referencia pero es un dibujo
sumamente fálico y tiene digamos el orificio del falo. ¿es normal que una niña de esa edad
tenga el conocimiento sobre la descripción de los genitales? Contesto No, a menos que haya
tenido un evento en el cual haya podido tener contacto directo con esos genitales (…) ¿puede
concluir usted que ambas niñas presentaban indicadores de abuso sexual? Contesto Ellas
tienen indicadores que están presentes en niñas que han sido abusadas pero que no son
exclusivos, la hiperactividad, la ansiedad, en la mayor la afectividad triste pues, al narrar el
hecho como sucedió cuando le pregunte que sentiste después que sucedió eso, y ella reflejo
tristeza ¿ella llego a manifestarle a usted cuantas veces ocurrió este hecho? Contesto Creo que
ese solo episodio ¿ella le dijo a usted quien fue la primera persona a quien ella le conto lo
ocurrido? Contesto A la mamá. Igualmente quedó acreditado que las niñas (L.K.S.S.) de
cuatro (04) años de edad y (L.K.S.S.) de seis (06) años de edad, respectivamente, de quien se
omite identidad de conformidad con lo previsto en el artículo 65 de la Ley Orgánica para la
Protección de Niños, Niñas y Adolescentes, no estaba siendo manipulada y que la
identificación de la fecha y la hora en que ocurrieron los hechos es una narrativa genuina. Tal
aseveración se desprende de las preguntas realizadas por las partes y de los contestes de la
Psicóloga quien manifestó textualmente a preguntas formuladas: (…)¿Llego usted a conseguir
la colaboración de esta niña, indicadores de que ella había sido manipulada para repetir esta
historia de que había sido abusada por su familia? Contesto: No porque digamos tanto la
persona, tanto la madre como las niñas no alcanza en ese nivel intelectual para digamos al
caso de aquellos que si son manipulados y logran de verdad ser muy manipulados al respecto
pero en este caso la mamá no tiene el nivel intelectual como para mantenerse en una posición
firme de que esto es lo que voy a decir y mucho menos las niñas que no tienen ninguna
estimulación de ningún tipo educativa. (…)¿usted considera en la proyección que haya abuso,
cuales son los hechos para los que usted dictamine que hay un abuso? Contesto No lo digo yo
lo dice la teoría en género y en abuso y la principal certeza es la aclaratoria de la víctima y es
el principal testimonio así ha sido descrito en la literatura, luego vamos aunado una serie de
elementos hay una proyección grafica al que hace alusión al órgano genital masculino, luego
encontramos una hiperactividad en la niña, una descarga motriz , trazado en eso cuando se le
toca el tema y hay que centrarla no mira a los ojos y tiene mucha ansiedad (…)¿Considera
usted que en el presente caso existen indicadores de abuso sexual? Contesto: Por la
declaración de la niña y la proyección grafica si ¿pudiera usted indicar que tipos de
indicadores encontró con relación a eso que usted observo? Contesto La proyección grafica de
la niña es la de un falo, la ansiedad frente al tema, el modo de no establecer el contacto visual
cuando se está abordando el tema, mucha inseguridad, la afectividad triste que ella reflejo para
el momento después de lo ocurrido ¿considera usted que este tipo de indicadores puede ser
manipulado? Contesto No ¿es decir que más allá de lo que a las niñas le pudieran decir que


dijeran, esos indicadores están presentes cuando son víctimas de algún tipo de delito como los
que hoy estamos debatiendo? Contesto Los síntomas pueden variar de un niño a otro hay niños
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que pudieran tener pesadillas, o alteración en el sueño, otras niñas muestran la ansiedad, la
inseguridad, hay que buscar el punto de los síntomas de los niños, como el relato de los niños
que pueden ser contradictorios, pero la proyección de las graficas no es posible manipularlas
¿es decir que los indicadores que usted encontró no pueden ser manipulados por personas
externas a lo que la niña manifestó en la entrevista que sostuvo con usted? Contesto No
¿adicional a ello cree usted que la niña pudiera estar mintiendo, estuviera creando, o tuviera
algún tipo de patología o alguna situación neurológica que le permita ver las cosas desde otro
punto de vista? Contesto de que tiene indicadores neurológicos los tiene, pero eso es
incompatible de inventar cosas con el hecho en concreto ¿cree usted que estos hechos que
usted encontró haya sido una sola vez o de acuerdo al relato que evaluó de ella y la proyección
grafica han ocurrido en otras oportunidades o Si es posible que haya ocurrido en otras
oportunidades? Contesto No, solamente esta vez”, la cual fue debidamente evacuada en la fase
de juicio oral y a puertas cerrada, siendo sometidas al contradictorio a través de preguntas y
repreguntas de las partes, consultando el correspondiente dictamen pericial, de igual manera
este tribunal acatando la sentencia de la Sala de Casación Penal de nuestro máximo Tribunal
Supremo de Justicia de fechas 7 de marzo de 2008, expediente N° 07-529, con ponencia de la
Magistrada Dra. Blanca Rosa Mármol de León, así como la sentencia N° 153, expediente 07-
0292, con ponencia del Magistrado Dr. Eladio Aponte Aponte, esta prueba de experticia se
debe bastar por sí misma, pero sin embargo se requiere de la presencia del funcionario experto
para su interpretación, como en efecto se hizo se salvaguardo el principio de defensa e
igualdad entre las partes, porque es allí donde nace la garantía del contradictorio, y mediante
su ejercicio lograr la certeza de la realización de un debido proceso, como bien lo ha señalado
la Sala de Casación Penal, mediante sentencia N° 170, expediente N° RC-06-0452, de fecha
24 de abril de 2007, con ponencia de la Magistrada Blanca Rosa Mármol de León.
Con la deposición de la testigo experto sube a las actas para ser incorporada el informe
psicológico practicado por la experta. Por lo que es importante destacar que dicho informe
pericial psicológico adquiere una relevancia especial ya que dicha evaluación da credibilidad
al testimonio rendido por la victima, quien describe una correlación de los hechos que
adminiculados con el testimonio de las niñas víctimas y de su progenitora, dan la convicción
plena a esta juzgadora de que los hechos ocurrieron, tal y como es señalado, una sola vez, un
día que llovía y de la manera descrita por las niñas víctimas, a quienes ellas reconocen como
papá. Igualmente refirió la experta que las niña presenta indicadores neurológicos sin
embargo, ello no altera su capacidad de juicio afirmando la experta que no es manipulable
tomando en consideración las características negativista desafiantes de la misma. De igual
forma señaló la experta la afectación evidente que le ocasiona a la víctima las acciones
desplegadas por el ciudadano Franklin Pinto ya que se mostró con tristeza, ansiedad,
inseguridad y por supuesto el haber proyectado gráficamente el falo. El testimonio de las niñas
L.K.S.S. de seis (06) años de edad y L.K.S.S de cuatro (04) años de edad, evacuado como
prueba anticipada, expresaron que su Papá Franklin se había colocado azúcar y sal en su pene,
y ejecutó el abuso sexual en ellas penetrándolas con el mismo al hacérselos chupar, toda vez
que el contacto del cuerpo y sus fluidos corporales con azúcar les dio la sensación a las papilas
gustativas entre lo salado y lo ácido del limón que por asociación las mismas infieren al
contacto con el miembro viril del ciudadano Franklin Pinto. Queda acreditado para esta
sentenciadora que tal y como refieren las víctimas del presente asunto, el ciudadano Franklin
Pinto, a quienes ellas llaman Papá, trascendió la libertad sexual de las niñas al indicarle que
chuparan su miembro luego de que éste se colocara azúcar en el mismo e introduciéndolo en
la boca tal y como lo indicó la niña de seis (06) años corroborándose con el testimonio de la
psicóloga experta quien práctico la evaluación de la niñas al referir los indicadores obtenidos
de las pruebas y ratificar lo expresado por las víctimas, pudiendo verificar del informe pericial
psicológico el cual adquiere una relevancia especial ya que dicha evaluación da credibilidad al
testimonio rendido por las víctimas lo cual genera certeza en esta juzgadora, siendo que dicha
prueba, está incluida en la denominadas pruebas científicas, al aportar los conocimientos
provenientes de la ciencia psicología, al ejercicio de la función de esta juzgadora. Y ASÍ SE
DECIDE. …”.

Sobre el valor probatorio del informe pericial, en Sentencia N° 490 de fecha 06/08/07, la Sala
de Casación Penal del Tribunal Supremo de Justicia, estableció: “…para la apreciación tanto
de la prueba de experticia, como de la declaración del experto, en principio deben ser
ofrecidas como pruebas por las partes y admitidas por el Tribunal de Control, para el debate
probatorio...”. En el caso de marras, la prueba fue ofrecida por el Ministerio Público en su
escrito acusatorio, y admitida por el Juez de Control, Audiencia y Medidas durante la
audiencia preliminar, y aparece admitida en el auto de apertura a juicio. A su vez, se constata
del acta del juicio oral y privado que el día 6 de octubre de 2015, a la 01:30, horas de la tarde,
fue incorporada por su lectura el INFORME PSICOLÓGICO de fecha 12/08/2014, suscrito
por la LIC. NORMA XIOMARA SALCEDO, PSICOLÓGO CLÍNICO adscrita al INSTITUO
ESTADAL DE LA MUJER DEL ESTADO VARGAS, practicado a las niñas (L.K.S.S) de seis
(06) años de edad y (L.K.S.S) de cuatro (04) años de edad, (se omite identidad art. 65 Ley
Orgánica Para La Protección De Niño, Niña Y Adolescente).

De dicho informe concluyó el a quo, que las capacidades de juicio de las niñas L.K.S.S. y
L.K.S.S., de 6 y 4 años, no fueron alteradas, es decir, no fueron manipuladas, concordando con
los hechos denunciados y vinculando a la persona del acusado. A su vez se constata, que su
contenido fue ratificado por la testiga experta que lo elaboró. Así mismo se observa, que la
recurrida basó su análisis en lo previsto en el artículo 22
(http://vlexvenezuela.com/vid/codigo-organico-procesal-penal-738438493) del Código
Orgánico Procesal Penal (http://vlexvenezuela.com/vid/codigo-organico-procesal-penal-
738438493), bajo un discurso coherente

En ese orden, el artículo 67 (http://vlexvenezuela.com/vid/ley-organica-derecho-mujeres-


740020129) de la Ley Orgánica Sobre el Derecho de las Mujeres a Una Vida Libre de
Violencia (http://vlexvenezuela.com/vid/ley-organica-derecho-mujeres-740020129)
(LOSMVLV), dispone la aplicación supletoria de las disposiciones del COPP, en cuanto no se
opongan a ellas.

Establece, el artículo 224 (http://vlexvenezuela.com/vid/codigo-organico-procesal-penal-


738438493) del Código Orgánico Procesal Penal (http://vlexvenezuela.com/vid/codigo-
organico-procesal-penal-738438493), lo siguiente:

“Artículo 224. Peritos. Los o las peritos deberán poseer título en la materia relativa al asunto
sobre el cual dictaminarán, siempre que la ciencia, el arte u oficio estén reglamentados. En
caso contrario, deberán designarse a personas de reconocida experiencia en la materia.
Los o las peritos serán designados y juramentados por el juez o jueza, previa petición del
Ministerio Público, salvo que se trate de funcionarios adscritos al órgano de investigación
penal, caso en el cual, para el cumplimiento de sus funciones bastará la designación que al
efecto le realice su superior inmediato. ..." (Subrayado de esta Alzada).

Por su parte, el artículo 225 (http://vlexvenezuela.com/vid/codigo-organico-procesal-penal-


738438493) del Código Orgánico Procesal Penal (http://vlexvenezuela.com/vid/codigo-
organico-procesal-penal-738438493), es del siguiente tenor:

"...El dictamen pericial, deberá contener, de manera clara y precisa, el motivo por el cual se
practica, la descripción de la persona o cosa que sea objeto del mismo, en el estado o del modo
en que se halle, la relación detallada de los exámenes practicados, los resultados obtenidos y
las conclusiones que se formulen respecto del peritaje realizado, conforme a los principios o
reglas de su ciencia o arte. El dictamen se presentará por escrito, firmado y sellado, sin
perjuicio del informe oral en la audiencia."

De la lectura de las normas transcritas, se desprende el contenido y formalidades que debe


contener un dictamen pericial, para que el mismo tenga pleno valor jurídico y surta sus efectos


en el proceso penal, constituyendo una de esas exigencias, la designación y juramentación del
juez.
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Constituye excepción a esta norma, en forma exclusiva, que "...se trate de funcionarios
adscritos al órgano de investigación penal...", supuesto en el cual, "...bastará la designación
que al efecto le realice su superior inmediato....". Este es el caso de los funcionarios forenses
(psicólogos, psiquiátras, trabajadores sociales) adscritos a la Unidad Técnica Especializada
para la Atención Integral de Mujeres Víctimas, Niños, Niñas y Adolescentes del Ministerio
Público, designados por la Fiscal General de la República, según Oficio N° DRH-DTD-DRS-
1164-2010, cuyas atribuciones se encuentran previstas en la Resolución N° 987 de fecha 29 de
julio de 2010, publicada en Gaceta Oficial N° 39.483 de fecha 09/08/10
(http://vlexvenezuela.com/source/gaceta-oficial-venezuela-1971), quienes actúan en calidad de
expertos de conformidad con los artículos 223 (http://vlexvenezuela.com/vid/codigo-organico-
procesal-penal-738438493) y 224 (http://vlexvenezuela.com/vid/codigo-organico-procesal-
penal-738438493) del Código Orgánico Procesal Penal (http://vlexvenezuela.com/vid/codigo-
organico-procesal-penal-738438493) (COPP); y los expertos adscritos al Ministerio del Poder
Popular de la Mujer.

La designación y juramentación de los funcionarios o experto no forenses, por parte del Juez
de Control, constituye un formalismo esencial para la legalidad y validez de su actuación, (253
Constitucional), ya que no es aplicable la excepción prevista en el artículo 224
(http://vlexvenezuela.com/vid/codigo-organico-procesal-penal-738438493) del Código
Orgánico Procesal Penal (http://vlexvenezuela.com/vid/codigo-organico-procesal-penal-
738438493), antes referido.

Tampoco, están habilitados estos profesionales no forenses para actuar, sin la exigencia de la
prestación de su juramento, conforme a las previsiones de la disposición transitoria PRIMERA
de la Ley Orgánica sobre el Derecho de las Mujeres a una Vida Libre de Violencia, por cuanto
la misma establece:

"... PRIMERA: Hasta tanto sean creadas las Unidades de atención y tratamiento de hechos de
Violencia contra la Mujer, los jueces y las juezas para sentenciar, podrán considerar los
informes emanados de cualquier organismo público o privado de salud…”.

En efecto, dicha disposición refiere a los informes emitidos por un organismo público o
privado de salud, y por cuanto el informe presentado y realizado por un profesional
(Psicólogo, psiquiatra, trabajador social) a título particular, fuera de una jerarquización
institucional, no le corresponden los alcances de dicha norma.

Oportuno es señalar que, el artículo 35 (http://vlexvenezuela.com/vid/ley-organica-derecho-


mujeres-740020129) y la disposición Primera de la Ley Orgánica sobre El Derecho de las
Mujeres a una Vida Libre de Violencia (http://vlexvenezuela.com/vid/ley-organica-derecho-
mujeres-740020129), habilita al fiscal en materia penal, a recurrir de los informes y
funcionarios de otros entes públicos o privados de salud, sin que esto, exonere la obligación
legal de la designación, y juramentación ante el Tribunal. Propicio es señalar que si bien las
diversas instituciones públicas y privadas cumplen una encomiable labor en aras de la
erradicación de la violencia contra mujeres, las mismas no tienen el carácter de órgano
investigativo, pues sus actividades están dirigidas al asesoramiento y orientación para
contribuir al empoderamiento y acompañamiento de la Mujer y su tratamiento, atendiendo los
problemas de violencia, desde la perspectiva de sus orígenes y consecuencias, bien a título
personal tratándose de una víctima en particular o colectivo cuando realizan eventos de
promoción y educación en las comunidades o como apoyo a las diferentes organizaciones
dedicadas a la materia de género, desde el punto de vista de su formación; por consiguiente,
cuando actúan con fines de coadyuvar en la construcción de los elementos necesarios para
sustentar el ejercicio de la acción penal por parte del representante fiscal, como único y
facultado por la Ley, debe recibir el tratamiento legal adecuado para integrarlo al proceso
penal como perito y en consecuencia, aplicar las reglas que regirán su actuación, tal como lo
estipula la Ley Adjetiva Penal (Sentencia reiterada de la Sala de Casación Penal (SSCP) del
Tribunal Supremo de Justicia de fecha 10 de agosto de 2012, Expediente N° 2010-302).

De allí que sea ineludible de parte del Ministerio Público, como único y excluyente facultado
para accionar penalmente y dirigir las investigaciones, garantizar la construcción de los
elementos que servirán de base al ejercicio del Ius Puniendi que le otorga el estado a través de
las Leyes, con eficacia y cumplimiento exacto de las reglas de actuación procesal, máxime
cuando se sustenta esta especial jurisdicción en la libertad de juezas y jueces de valorar
libremente el grado de las pruebas producidas en la etapa de investigación correspondiente
(sentencia citada).

Respecto a la importancia de la declaración de los expertos durante el Debate Oral y Privado a


los fines de ratificar el contenido de la experticia por ellos realizadas el Tribunal Supremo de
Justicia de nuestro país en la Sala de Casación Penal en sentencia N° 170, de fecha 24 de abril
de 2007, estableció lo siguiente:

“…El Juez de Juicio está en lo cierto cuando decide no darle valor probatorio a las pruebas
incorporadas por su lectura, en el sentido de que si el experto “...no vino a declarar... la
valoración de esta prueba, sería... permitir la incorporación de la prueba ilegal a juicio...”.

Al respecto es importante advertir que cuando se realiza la prueba de experticia en la etapa de


investigación y es ofrecida como medio de prueba, es necesario someterla al debate y
discusión que las partes desarrollan en el momento del juicio oral. Esto es lo que se denomina
el derecho de controvertir la prueba, la cual se concreta en la facultad que tienen los sujetos
procesales de conocer la fuente de la prueba, de confirmar la idoneidad de la persona o cosa
sobre la cual recayó el examen, de establecer la adecuación entre el sujeto cognoscente o
funcionario judicial y el objeto estudiado, y específicamente, la posibilidad de hacer críticas al
dictamen efectuado.

La importancia de la presencia del experto en el juicio radica en que éste debe explicar el valor
absoluto o relativo de su conclusión, debe comprobar que el peritaje realizado, en sí mismo,
sea congruente entre sus fundamentos y conclusiones; y si esto no es posible, las partes no
tendrán el control de la prueba ni tener la certeza del contenido de la misma.

Este último aspecto es lo que hace la diferencia en la prueba anticipada, en virtud de que en
este procedimiento las partes controlaron la prueba en el momento en que se practicó, y allí la
razón del porque su incorporación al juicio oral puede ser únicamente por su lectura.

De modo que, es importante que los jueces salvaguarden el principio de defensa e igualdad
entre las partes, porque es allí donde nace la garantía del contradictorio, y mediante su
ejercicio lograr la certeza de la realización de un debido proceso.

Por consiguiente, y en base a todos lo antes expuesto, esta Sala considera procedente declarar
sin lugar la presente denuncia. Y así se declara…”

Doctrinariamente, el autor Roberto Delgado Salazar, en sus obras: Las Pruebas en el Proceso
Penal Venezolano, Vadell Hnos. Editores, Caracas, 2.004, p. 182 y 183; y La Prueba Penal
Anticipada, Idem, 2.005, p. 103 y 104; diserta sobre las posturas contrarias que dan valor a la
lectura de experticia en el debate oral por ser una prueba instrumental, apartándose de dicho
criterio en tanto y en cuanto existe un mandato legal contenido en el artículo 339.1
(http://vlexvenezuela.com/vid/codigo-organico-procesal-penal-738438493) del Código
Orgánico Procesal Penal (http://vlexvenezuela.com/vid/codigo-organico-procesal-penal-
738438493) que proscribe la incorporación por su lectura de las experticias a menos que se
hayan evacuado con las formalidades de la prueba anticipada.


El criterio jurisprudencial y doctrinario citado, determina la importancia de la presencia del
experto en el juicio, siendo que la misma radica en que el experto debe explicar el valor de su
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conclusión, así como comprobar que la experticia efectuada es concordante entre sus
fundamentos y conclusiones; y cuando esto no es posible por la incomparecencia del mismo al
debate, las partes no pueden realizar el respectivo control de la prueba, lo que imposibilitaría
obtener la convicción del contenido de la misma; en razón a ello mal podría el Juzgador
otorgarle valor probatorio y apreciar a una experticia por muy determinante que ella fuera,
cuando el contenido de la misma no es ratificado en el Debate Oral y Público, ya que de
hacerlo el juez estaría violentando el principio de defensa, la igualdad entre las partes y el
debido proceso; a menos que de otras pruebas de autos se podría llegar a la misma conclusión.

Sobre el particular que se analiza son reiteradas las sentencias que al respecto ha dictado la
mencionada Sala del Máximo Tribunal de la República, en las que se analizan ambos extremos
que tienen que ver con la valoración de la experticia como prueba documental y del testimonio
del experto, tal como puede verificarse de la sentencia N° 314 dictada el 15/06/2007, que
dispuso:

”...la prueba testimonial del experto, para que tenga pleno valor probatorio, ha debido
promoverse la prueba documental o pericial, pues se entiende que lo dicho por el funcionario
que practicó el examen médico legal a la víctima, versa sobre la experticia realizada, y las
partes podrán impugnar la una o la otra, si existiese alguna contradicción entre las mismas. Por
otra parte, advierte la Sala, que el sentenciador no puede establecer la legalidad absoluta del
testimonio de un experto, si el dictamen pericial no es ofrecido como prueba y debatida en el
juicio oral, pues de ser así, el sólo testimonio carecería de eficacia probatoria. En el caso de
autos, si bien es cierto el funcionario público (Médico Forense) da fe de lo reflejado en el Acta
Médica Legal suscrita por el mismo, no es menos cierto, que el dictamen pericial, se debe
ofrecer como prueba para ser incorporado en el debate probatorio; con la finalidad de ser
exhibidos a los peritos para que los reconozcan e informen sobre ellos, tal como lo dispone el
artículo 242 (http://vlexvenezuela.com/vid/codigo-organico-procesal-penal-738438493) del
Código Orgánico Procesal Penal (http://vlexvenezuela.com/vid/codigo-organico-procesal-
penal-738438493) y al imputado, su defensor, Ministerio Público y los testigos, para que
puedan contradecirlo, si así fuera el caso….”

Asimismo, en la sentencia N° 415 de 10/08/2009, asentó la siguiente doctrina:

”... al valorar el tribunal de juicio, el testimonio de los funcionarios ... y los expertos ... está
valorando de manera conjunta el acta, informe o experticia que estos suscribieron, ya que la
experticia no vale por si sola, excepcionalmente cuando ha sido producida como prueba
anticipada, tal como lo prevé el artículo 339 ordinal 1º (http://vlexvenezuela.com/vid/codigo-
organico-procesal-penal-738438493) del Código Orgánico Procesal Penal
(http://vlexvenezuela.com/vid/codigo-organico-procesal-penal-738438493), porque darle valor
probatorio a la experticia sin el testimonio del experto, constituye una vulneración del
principio de inmediación, del debido proceso y del derecho a la defensa. …”.

Sobre la base de las consideraciones legales, doctrinarias y jurisprudenciales antes citadas


procederá esta Sala a revisar el contenido de las actas de debate levantadas durante las
audiencias del juicio oral y privado, y así se observa que las mismas fueron transcritas también
en el texto de la sentencia objeto del recurso, llegando a la conclusión que la decisión
impugnada es congruente con lo señalado en el escrito acusatorio, y el contenido de las actas
del juicio oral y privado levantadas por la recurrida al efecto.

Con base a todo lo anterior, forzosamente debe esta Alzada declarar sin lugar este punto de la
apelación por infundado. Y ASÍ SE DECIDE.

2. FALTA DE MOTIVACIÓN DE LA ENTREVISTA REALIZADA A LAS NIÑAS L.K.S.S.


y L.K.S.S., DE 4 Y 6 AÑOS DE EDAD

Observa esta Alzada, que a los folios 54 al 62, ambos inclusive, la recurrida expuso los
fundamentos de hecho y derecho con relación a la valoración del testimonio de las Niñas L.K.
de seis (6) años de edad, y L.K. de cuatro años de edad, identificado en la sentencia en el
punto “…1.8. Del testimonio de las Niñas L.K.S.S. de Seis (06) años de edad y L.K.S.S. de
cuatro (04) años de edad, evacuado como prueba anticipada, de conformidad con lo previsto
en el artículo 289 (http://vlexvenezuela.com/vid/codigo-organico-procesal-penal-738438493)
del Código Orgánico Procesal Penal (http://vlexvenezuela.com/vid/codigo-organico-procesal-
penal-738438493), en fecha 01 de agosto de 2014, incorporada según lo establecido en el
artículo 322 ejusdem. …”; contenido en el punto uno: “…1. DETERMINACIÓN PRECISA Y
CIRCUNSTANCIADA DE LOS HECHOS QUE EL TRIBUNAL CONSIDERA
ACREDITADOS, ANÁLISIS, VALORACIÓN Y CONCATENACIÓN DE LOS MEDIOS
DE PRUEBAS. …”. En este aspecto señaló textualmente el a quo:

“…Del Testimonio de las Niñas L.K.S.S. de Seis (06) años de edad y L.K.S.S. de cuatro (04)
años de edad, evacuado como prueba anticipada.
Antes de proceder a valorar el testimonio de las niñas victimas L.K.S.S y L.K.S.S de 6 y 4
años de edad, de quien se omite identidad de conformidad con lo previsto en el artículo 65 de
la Ley Orgánica para la Protección de Niños, Niñas y Adolescentes, los cuales fueron
evacuados como prueba anticipada, se hace necesario señalar para este caso particular que la
pruebas para que puedan ser apreciadas por el Tribunal, su práctica debe efectuarse con
estricta observancia a las disposiciones legales y al respecto señala el texto adjetivo penal en
su artículo 174 lo siguiente: “Los actos cumplidos en contravención o con inobservancia de las
condiciones previstas en este Código, la Constitución de la República Bolivariana de
Venezuela (http://vlexvenezuela.com/vid/constitucion-republica-bolivariana-venezuela-
738438277), las leyes, tratados, convenios y acuerdos internacionales suscritos y ratificados
por la República, no podrán ser apreciados para fundar una decisión judicial, ni utilizados
como presupuestos de ella, salvo que el defecto haya sido subsanado o convalidado”.

En ese sentido se hace imperioso para esta juzgadora destacar que en el caso de la violencia de
género, y particularmente en la intrafamiliar existe un riesgo inminente de que la declaración
de la víctima se modifique en el tiempo, tomando en consideración las características en que
se presenta, resultando así ideal la posibilidad de que la declaración de la víctima sea rendida
como prueba anticipada, por existir un obstáculo difícil de superar para que ella pueda rendirse
en la fase de juicio. Sobre este particular refiere el autor Moros en su obra: La Declaración de
la Mujer Víctima de Violencia de Género como Prueba Anticipada. En Derecho Contra la
Violencia. Corpula, Mérida, lo siguiente:

“Es así como se recomienda, desde el comienzo de la investigación por delitos de violencia
contra la mujer, recoger la declaración de la mujer víctima, bajo las formas y normas de la
prueba anticipada, en efecto, en primer lugar ayudaría a evitar las perniciosas contradicciones
y/o retractaciones y en segundo lugar la realización de la declaración de la manera indicada
durante la fase preparatoria de la investigación penal, ahorraría a la mujer víctima de malos
tartos, el tener que revivir, nuevamente en el juicio oral, unos acontecimientos que pueden ser
ciertamente traumáticos.”

Así las cosas, La doctrina de Protección Integral establece como una de sus premisas
principales el Principio de Interés Superior del Niño, el cual refiere que las instituciones
públicas o privadas de bienestar social, los tribunales, las autoridades administrativas o los
órganos legislativos, deben tener como norte al momento de tomar medidas en las cuales se
encuentren involucrados los niños, niñas y/o adolescente, atender de manera primordial el
bienestar de éstos; lo cual se encuentra consagrado en el artículo 3 de la Convención sobre el
Derecho del Niño, y que ha sido desarrollado en el artículo 78
(http://vlexvenezuela.com/vid/constitucion-republica-bolivariana-venezuela-738438277) de la


Constitución de la República Bolivariana de Venezuela
(http://vlexvenezuela.com/vid/constitucion-republica-bolivariana-venezuela-738438277), de la
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siguiente manera:

“ Los niños, niñas y adolescentes son sujetos de plenos de derecho y estarán protegidos por la
legislación, órganos y tribunales especializados, los cuales respetarán, garantizarán y
desarrollaran los contenidos de esta Constitución, la Convención sobre los Derechos del Niño
y demás tratados internacionales que en esta materia haya suscrito y ratificado la República. El
Estado, las familias y la sociedad asegurarán, con prioridad absoluta, protección integral, para
lo cual se tomará en cuenta su interés superior en las decisiones y acciones que les conciernan.
El Estado promoverá su incorporación progresiva a la ciudadanía activa y creará un sistema
rector nacional para la protección integral de los niños, niñas y adolescentes”.

En ocasión a ello, el artículo 8 de la Ley Orgánica para la Protección del Niño, Niña y
Adolescente, desplegó de manera amplia el Principio del Interés Superior del Niño, Niña y
Adolescente, como de interpretación y aplicación obligatoria respecto a la toma de decisiones
judiciales que les concierne, a los efectos de asegurar el desarrollo integral y el disfrute pleno
y efectivo de sus derechos y garantías, y a los efectos de determinar el principio de orden
constitucional en casos concretos se deberá apreciar las circunstancias contenidas en el
parágrafo primero del referido artículo legal orgánico, para finalmente dejar por sentado y sin
lugar a interpretaciones colaterales que prevalecerá en los casos en los cuales surjan conflictos
frente a otros derechos e intereses de igual jerarquía.

Al respecto el artículo 307 (http://vlexvenezuela.com/vid/codigo-organico-procesal-penal-


738438493) del Código Orgánico Procesal Penal (http://vlexvenezuela.com/vid/codigo-
organico-procesal-penal-738438493), establece:

“…cuando sea necesario practicar un reconocimiento, inspección o experticia, que por su


naturaleza y características deben ser considerados como actos definitivos e irreproducibles o
cuando deba recibirse una declaración que, por algún obstáculo difícil de superar, se presuma
que no podrá hacerse durante el juicio. El Ministerio Público o cualquiera de las partes podrán
requerir del juez de control que lo realice…”

El Artículo 81 (http://vlexvenezuela.com/vid/ley-organica-derecho-mujeres-740020129) de la
Ley Orgánica sobre el Derecho de las Mujeres a una Vida Libre de Violencia
(http://vlexvenezuela.com/vid/ley-organica-derecho-mujeres-740020129), establece que los
Juzgado de Violencia Contra la Mujer en funciones de Control, Audiencias y Medidas son los
competentes para autorizar pruebas anticipadas, acordar medidas de coerción personal,
resolver incidencias, excepciones y peticiones de las partes durante la fase preparatoria del
proceso. Así pues se observa que el Tribunal de Control, acordó evacuar el testimonio de las
niñas victimas L.K.S.S y L.K.S.S de 6 y 4 años de edad, de quien se omite identidad de
conformidad con lo previsto en el artículo 65 de la Ley Orgánica para la Protección de Niños,
Niñas y Adolescentes, como prueba anticipada a los fines de su incorporación en el Debate de
juicio Oral.

En virtud de ello debe destacar esta Juzgadora que la violencia contra la mujer constituye una
violación de los derechos humanos y las libertades fundamentales que impiden a la mujer, a
las adolescentes y a las niñas gozar de dichos derechos, y corresponde al Estado ser garante de
esos derechos humanos y promover un Estado Democrático y Social de Derecho y de Justicia.

Por mandato constitucional La Ley Orgánica Sobre el Derecho de la Mujer a Una Vida Libre
de Violencia garantiza el goce y el ejercicio irrenunciable e interdependiente de los derechos
humanos de todos los ciudadanos y de todas las ciudadanas, por ello el Estado está obligado a
brindar protección frente a situaciones que constituyan amenazas, vulnerabilidad o riesgo para
la mujer, la adolescente o la niña, sus propiedades y para el disfrute de sus derechos.

En este sentido, en fecha 29 de Agosto de 1990, mediante (Gaceta Oficial N° 34.541),


Venezuela ratificó la Convención Internacional Sobre los Derechos del Niño, la cual introduce
en nuestra legislación entre otros, el concepto de niño, así como, el término de “Interés
Superior del Niño” de la siguiente manera:

“Convención Internacional sobre los Derechos del Niño.


Artículo 1. Para los efectos de la presente Convención, se entiende por niño todo ser humano
menor de dieciocho años de edad, salvo que, en virtud de la ley que le sea aplicable, haya
alcanzado antes la mayoría de edad.
Artículo 3. 1. En todas las medidas concernientes a los niños que tomen las instituciones
públicas o privadas de bienestar social, los tribunales, las autoridades administrativas o los
órganos legislativos, una consideración primordial a que se atenderá será el interés superior
del niño.
Artículo 39. Los Estados Partes adoptarán todas las medidas apropiadas para promover la
recuperación física y psicológica y la reintegración social de todo niño víctima de: cualquier
forma de abandono, explotación o abuso; tortura u otra forma de tratos o penas crueles,
inhumanas o degradantes; o conflictos armados. Esa recuperación y reintegración se llevarán a
cabo en un ambiente que fomente la salud, el respeto de sí mismo y la dignidad del niño”.
(Negrillas del tribunal)

De conformidad con lo establecido en el artículo 23


(http://vlexvenezuela.com/vid/constitucion-republica-bolivariana-venezuela-738438277) de
nuestra Constitución de la República Bolivariana de Venezuela
(http://vlexvenezuela.com/vid/constitucion-republica-bolivariana-venezuela-738438277), los
tratados, pactos convenciones relativos a derechos humanos, suscritos y ratificados por
Venezuela, tienen jerarquía constitucional y prevalecen en el orden interno, a medida de que
contengan normas más favorables en las establecidas en la constitución y las leyes. Es por lo
anteriormente expuesto, que los jueces debemos adoptar medidas apropiadas para promover la
recuperación física y psicológica y la reintegración social de todo niño o niña víctima.

Así mismo, es necesario acotar que la prueba anticipada es aquella que debiendo tener lugar
normalmente en el juicio oral, se realiza en la fase preparatoria, por razones de urgencia y
necesidad de aseguramiento de sus resultados por lo cual debe ser apreciada como si se
hubiese practicado en el juicio, por lo que constituye una excepción al principio de
inmediación de la prueba en el proceso penal acusatorio.

En tal sentido la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, con ponencia de la
Magistrada Carmen Zuleta de Merchán, en Sentencia Nº 1049, de fecha 30 de julio de 2013,
estableció criterio con carácter vinculante, señalando lo siguiente:

“…esta Sala considera de suma importancia fijar criterio en cuanto a las declaraciones de los
niños, niñas y adolescentes en el marco de cualquier proceso penal, ello en virtud del principio
del interés superior del niño de aplicación en todos los procedimientos, sean estos judiciales o
administrativos, como lo ha dispuesto esta Sala en sentencia vinculante N° 900/2008 (caso:
Jesús Armando Colmenares).
Los temas vinculados con la participación de los niños, niñas y adolescentes, ya sea en
condición de accionantes, víctimas o en calidad de testigos, en los procesos judiciales, tienen
especial relevancia incluso a nivel internacional.
De tal modo que, en las Directrices sobre la justicia para los niños víctimas y testigos de
delitos, adoptadas por el Consejo Económico y Social de la Asamblea General de las Naciones
Unidas, entre otras publicaciones e investigaciones efectuadas por múltiples Organizaciones
Internacionales se han aportado elementos que coadyuvan a optimizar la justicia en función de
la participación de los niños, niñas y adolescentes.
En este mismo sentido, es preciso destacar que también este Máximo Tribunal de Justicia
reitera constantemente su interés y preocupación en garantizar la mayor protección en cuanto a

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la participación de los niños, niñas y adolescentes en los procesos judiciales, y muestra
relevante de ello lo constituye el Acuerdo de la Sala Plena, del 25 de abril de 2007, mediante
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el cual se establecieron las “orientaciones sobre la garantía del derecho humano de los niños,
niñas y adolescentes a opinar y a ser oídos en los procedimientos judiciales ante los Tribunales
de Protección”, que han sido consideradas por esta Sala Constitucional en reiteradas
oportunidades como estándares de orientación para la interpretación constitucional del
derecho de los niños, niñas y adolescentes a ser oídos.
En líneas generales, las directrices, las recomendaciones, las investigaciones y demás aportes
efectuados sobre el tema, coinciden en la finalidad de proteger a los niños, niñas y
adolescentes de las consecuencias psicológicas y emocionales, que se producen con ocasión de
su interacción con diversos funcionarios durante el desarrollo del proceso judicial.
En tal sentido, y por su especial afectación sobre el infante y adolescente, esta Sala considera
propicio hacer consideraciones sobre las consecuencias particulares que se derivan de dos
condiciones diferentes: víctima y testigo.
Así, en el caso de los niños, niñas o adolescentes que participan en el proceso penal en
condición de víctima, resulta evidente que están expuestos a ser revictimizados como
consecuencia de las declaraciones que reiteradamente deben exponer ante diversos
funcionarios de la cadena de investigación y en cada una de las etapas del proceso,
circunstancia que en muchas ocasiones conduce a que, por ejemplo, los niños, niñas y
adolescentes víctimas se resistan a comparecer a los actos procesales por temor de encontrarse
con el victimario o, en otras casos, por afectaciones de naturaleza emocional o psicológica al
recordar constantemente el hecho lesivo, especialmente, cuando se trata de delitos como abuso
sexual, actos lascivos, entre otros de esta especie.
Con ello, indudablemente, no sólo se produce la constante revictimización sino que, además,
las reiteradas deposiciones durante el proceso pudieran incidir negativamente en la
recuperación emocional de los niños, niñas y adolescentes para superar psicológicamente el
hecho lesivo y así poder continuar con el normal desarrollo de su vida personal.
Por otra parte, en el caso de los niños, niñas y adolescentes que participan en el proceso penal
en condición de testigos, es propicio considerar que, debido a su desarrollo físico, emocional y
psicológico, pueden ser considerados como sujetos más vulnerables para retener la memoria a
largo plazo.
En efecto, la posibilidad de fijar los recuerdos de forma permanente puede verse afectada
precisamente por el proceso de desarrollo y madurez del infante, con lo cual surge la
posibilidad de que el transcurso del tiempo opere contra el objetivo del proceso que es,
precisamente, la búsqueda de la verdad a través del aporte que pueda brindar el testigo
mediante su conocimiento sobre los hechos en la declaración.
Así, sobre la base de estas consideraciones previas, la Sala cree necesario establecer medios
idóneos para asegurar que las declaraciones de los niños, niñas y adolescentes, ya sea en
condición de víctima o en calidad de testigo, sean preservadas en su esencia primigenia; con la
finalidad de evitar, en el primer caso la revictimización, y en el segundo caso la afectación de
su aporte efectivo al proceso.
De allí que esta Sala, actuando como máximo intérprete de los derechos constitucionales
considera que, en atención al artículo 78 (http://vlexvenezuela.com/vid/constitucion-republica-
bolivariana-venezuela-738438277) de la Constitución de la República Bolivariana de
Venezuela (http://vlexvenezuela.com/vid/constitucion-republica-bolivariana-venezuela-
738438277), es responsabilidad del Estado garantizar la prioridad absoluta de los derechos de
los niños, niñas y adolescentes, con lo cual no puede excluirse el principio del interés superior
en ningún proceso judicial, en el que haya participación de niños, niñas y adolescentes, ya sea
en condición de víctimas o en calidad de testigos.
Asimismo, la protección integral de la cual gozan los niños, niñas y adolescentes en nuestra
Constitución conduce a la necesidad de aplicar mecanismos que permitan preservar el
contenido de sus testimonios, salvaguardando principios fundamentales de licitud y legalidad,
disminuyendo a su vez la continua exposición a múltiples actos procesales que afecten el
estado emocional y psicológico de los infantes por obligarlos a recordar los hechos
reiteradamente.
Es preciso entonces afirmar que, cuando se obliga a un niño, niña o adolescente, que ha sido
víctima o testigo de un hecho –generalmente traumático-, a efectuar varias declaraciones ante
distintos funcionarios (bien sea el policía, el equipo interdisciplinario, el fiscal o el juez) y, de
igual modo, a ser sometido reiteradamente a preguntas efectuadas también por aquellos
funcionarios y la contraparte (defensor), incluso, en ocasiones, en presencia del presunto
agresor, se le conmina prácticamente a guardar silencio sobre los hechos que puedan generarle
vergüenza o sentimientos de culpa y, de tal modo, se afecta su normal desarrollo humano y,
concretamente, su derecho a ser oído.
En atención a cuyas consideraciones la Sala fija la interpretación y alcance de la forma en la
cual deben ser oídos los niños, niñas y adolescentes en los procesos judiciales en materia
penal.
Así, para garantizar plenamente el derecho a la participación activa judicial de los niños, niñas
y adolescentes, que les permita ser oídos, ya sea como víctimas o testigos, de un modo
adecuado a su condición y permitiendo su protección integral en el ámbito del proceso penal,
mediante el resguardo de su intimidad, su integridad y su estabilidad emocional, se hace
necesario que el juez o jueza provean el ejercicio de instituciones de naturaleza probatoria que
preserven el testimonio de niño, niña y adolescente (…) Omissis
En el caso de los niños, niñas y adolescentes es posible considerar que cuando son víctimas de
un hecho traumático o cuando son testigos de acontecimientos impactantes sufren más para
comprender y superar los hechos lesivos que no se corresponden a su vida cotidiana.
Tales circunstancias, indudablemente, generan que el niño, la niña o adolescente sienta el
rechazo natural a la comparecencia de los actos judiciales que reiteradamente le recuerdan los
hechos que, desafortunadamente, presenció o de los cuales fue víctima.
También así, la reiteración de los actos procesales en los cuales el niño, niña o adolescente
debe repetir, una y otra vez, su declaración y, además, someterse a constantes interrogatorios
directos, muchas veces con la formulación de preguntas inapropiadas o impertinentes,
culminan produciendo la intimidación de aquellos, al punto tal que la opción menos
traumática termina convirtiéndose en su incomparecencia a un costo muy alto: la impunidad.
Es por ello, que esta Sala considera que la prueba anticipada, prevista en el artículo 289
(http://vlexvenezuela.com/vid/codigo-organico-procesal-penal-738438493) del Código
Orgánico Procesal Penal (http://vlexvenezuela.com/vid/codigo-organico-procesal-penal-
738438493), a través del supuesto de procedencia referido a la posibilidad de que pueda
practicarse cuando se trate de una declaración que, por algún obstáculo difícil de superar, se
presuma que no podrá hacerse durante el juicio, puede interpretarse a los fines de su
aplicación y en el interés superior, para preservar las declaraciones de los niños, niñas y
adolescentes, ya sea en condición de víctima o en calidad de testigo, en el marco de cualquier
proceso penal, con el objeto fundamental de garantizar su protección integral y su derecho a
ser oído, en condiciones que no ocasionen perjuicios.
A los fines de la adecuada interpretación y aplicación del presente criterio, es preciso señalar
que los niños, niñas y adolescentes en condición de víctima, requieren de apoyo inmediato y
constante que les permita garantizar la continuidad de su desarrollo personal y emocional,
superando el hecho lesivo que vivieron, motivo por el cual la práctica de la prueba anticipada
en estos casos tiene como fin preservar su declaración y garantizar su estabilidad emocional
evitando su encuentro constante con el acusado.
Evidentemente, en el marco de un proceso penal la víctima que comparece a los diversos actos
debe enfrentarse al hecho cierto de ver reiteradamente a su agresor y, muchas veces, de
someterse a constantes interrogatorios que reiteradamente le recuerdan los hechos, siendo esta
una circunstancia difícil de superar que justifica la práctica excepcional de la prueba
anticipada en tales casos.
Por otra parte, en el caso de los niños, niñas y adolescentes en calidad de testigos, es preciso
señalar que el tiempo que transcurre -desde el momento de la ocurrencia del hecho y hasta la
deposición que le correspondiere en el juicio oral- constituye un obstáculo difícil de superar,
que incide en la posibilidad de que aquellos olviden información relevante acerca del
conocimiento que tienen sobre los hechos debido a su natural proceso de madurez y
desarrollo. Tal circunstancia justifica la práctica excepcional de la prueba anticipada en el caso
de tales testigos.

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Por ende, es menester que los operadores de justicia no efectúen referencias indistintas a la
condición de víctima y de testigo, pues en todo caso la prueba anticipada requiere del Juez o
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Jueza la motivación correspondiente a las circunstancias del caso concreto al cual se aplicará.
En tal sentido, esta Sala considera que la práctica de la prueba anticipada, prevista en el
Código Orgánico Procesal Penal (http://vlexvenezuela.com/vid/codigo-organico-procesal-
penal-738438493), para la fijación del testimonio de los niños, niñas y adolescentes, ya sea en
condición de víctima o en calidad de testigo, constituye el medio idóneo para garantizar los
derechos fundamentales de aquellos y, a su vez, permitir la incorporación de la prueba de
forma válida, legal y lícita al juicio oral. (…) Omissis
Sobre la base de los razonamientos anteriores, esta Sala establece con carácter vinculante que,
conforme al artículo 78 (http://vlexvenezuela.com/vid/constitucion-republica-bolivariana-
venezuela-738438277) de la Constitución de la República Bolivariana de Venezuela
(http://vlexvenezuela.com/vid/constitucion-republica-bolivariana-venezuela-738438277), los
Jueces y Juezas con Competencia en materia Penal que integran los distintos Circuitos
Judiciales de la República, podrán emplear la práctica de la prueba anticipada, prevista en el
artículo 289 (http://vlexvenezuela.com/vid/codigo-organico-procesal-penal-738438493) del
Código Orgánico Procesal Penal (http://vlexvenezuela.com/vid/codigo-organico-procesal-
penal-738438493), previa solicitud del Fiscal del Ministerio Público o de cualquiera de las
partes, para preservar el testimonio de los niños, niñas y adolescentes, ya sea en condición de
víctima o en calidad de testigo, sobre el conocimiento que éstos tienen de los hechos. Así se
declara….”

Siendo así, del análisis de los fundamentos esgrimidos y de conformidad con los artículos 38
(http://vlexvenezuela.com/vid/codigo-organico-procesal-penal-738438493) y artículo 13
(http://vlexvenezuela.com/vid/codigo-organico-procesal-penal-738438493) del Código
Orgánico Procesal Penal (http://vlexvenezuela.com/vid/codigo-organico-procesal-penal-
738438493), los jueces de la República debemos adoptar nuestras decisiones con la finalidad
de que el proceso establezca la verdad de los hechos por las vías jurídicas, y la justicia en la
aplicación del derecho, razones por la cuales este Tribunal considera que el testimonio de las
niñas L.K.S.S., y L.K.S.S, de quien se omite identidad de conformidad con lo previsto en el
artículo 65 de la Ley Orgánica para la Protección de Niños, Niñas y Adolescentes, de 6 y 4
años de edad, respectivamente, que fueran evacuadas como prueba anticipada y en virtud de
que se debe actuar con ponderación, responsabilidad y sensibilidad al cual estamos llamados a
proceder los administradores de justicia con conocimiento de casos de violencia de género y
aún más cuando la víctima sea niña o adolescente, en virtud de incidir de manera positiva y
satisfactoria en el desarrollo y formación integral a los fines de evitar el contacto innecesario y
perjudicial con el presente proceso penal, con el objeto de no someterla a vivencia de hechos
violentos el cual produce afecciones negativas, pasa de seguidas esta Juzgadora a Valorar el
Testimonio de la víctima que fuera evacuado como prueba anticipada.

Del testimonio de de las niñas L.K.S.S. de seis (06) años de edad, de quien se omite identidad
de conformidad con lo previsto en el artículo 65 de la Ley Orgánica para la Protección de
Niños, Niñas y Adolescentes, de 6 y 4 años de edad, evacuadas como prueba anticipada, quien
expresó:“ (…)¿Qué edad tiene tu? 6 años ¿Con quién vives? En quenepe. Con mi mamá con
mi hermano ramón, mi hermana, mi papa Joselo, mi papa cachito y mi papa franklin tengo tres
papas ¿En qué grado estas? Yo pase para primer grado. Y me gane una medalla, un lápiz, ¿Que
paso con tu papa franklin? Que mi hermana se estaba besando con franklin. ¿En el cachete?
No en la boca, Después franklin agarro la azúcar y la sal y se lo hecho en el pipi. Cuál es el
pipi? No hubo repuesta. En lugar dice “Vino la policía y llevo a franklin a la cárcel” ¿Qué les
hacia tu papa?, ¿Tu te lo chupastes? El le dijo chupatelo, chupatelo eso se lo dijo a mi hermana
cosi. ¿Cuántas veces paso? Este pasado que estaba lloviendo y yo me estaba bañando en la
lluvia y me caí ¿te hiciste daño? No ¿Cuántas veces paso esto? Uno, dos y tres ¿quiénes lo
hicieron? Coci ¿Quién lo hizo? Se lo hizo a cosi nada más. ¿Tú no le distes besito? No ¿Por
qué eso es malo? Porque eso no se hace, mi mamá se fue para el trabajo y cuando regreso le
dio una cachetada a franklin y ella hablo con la policía y lo encerraron en la cárcel. ¿Quién es
franklin? Mi papa. ¿Para qué era el azúcar? El se lo hecho, yo no se lo baje el se bajo el
interior, estábamos en el cuarto de mi mamá. ¿Que estaban haciendo? El nos pregunto quieren
chuparlo, no eso es malo yo no quiero chuparlo nada Defensor Publico ¿Luz karina tu has
probado el azúcar? Si ¿sabe es como el azúcar a que sabe el azúcar? Cosi se chupo la sal y el
azúcar ¿De dónde agarraba eso? De arriba de donde se agarra la comida. ¿A qué hora fue? En
la tarde ¿Estaba en la escuela? Yo fui a la escuela es día y mi mamá me busco me gane una
medalla un crayón un lápiz, al rato pasa lo que paso con franklin. ¿Y cuando paso lo de
Franklin? Al ratico y mi mamá le dio una cachetada a franklin ¿Cuándo le dijiste eso a tu
mamá? Cuando llego. ¿Quién le dijo a tu mamá? Luz karelis. ¿Cómo era el pipi? grande ¿de
qué color era? Verde ¿y cómo es el color verde? Así, no así, no No sabe diferenciar los colores
Se deja constancia que señala la mesa que es de color marrón, como el color del pipi, También
el defensor hizo preguntas ratificando que es del color de la mesa. ¿Cómo era el pipi? Era
grande señala como el largo el ancho de una hoja de papel. ¿Cuándo paso eso con franklin
quienes estaban? Mi mamá se fue al trabajo ¿Tu vistes que tu hermana se lo chupo? Si se lo
metió más adentro de la boca. Boto algo por el pipi? Si algo como esto. Se deja constancia que
mostró el color blanco de la hoja. Seguidamente se le pregunta a la Defensa Publica se desea
hacer alguna pregunta accediendo pregunta: ¿con quién estabas? con mi hermano Alexander,
Alexis, ramón y yo, ellos estaban afuera jugando y Vino mi tía Nancy. ¿Cuándo paso eso con
franklin quienes estaban? Nosotras solas.
Del testimonio de de las niñas L.K.S.S. de cuatro (04) años de edad, de quien se omite
identidad de conformidad con lo previsto en el artículo 65 de la Ley Orgánica para la
Protección de Niños, Niñas y Adolescentes, de 6 y 4 años de edad, evacuadas como prueba
anticipada, quien expresó:“ (…)¿Cómo es el pipi? Hace un dibujo de forma ovalado. ¿A qué
color se parece el pipi? Es morado, señala que es de todos los colores. ¿Era grandote como una
casa? Si. ¿Qué tenía? Estaba limpio. ¿Cómo era? Largo. ¿Dónde estaba el azúcar? arriba.
¿Quién se monto y busco la azúcar? Karina. ¿Tu probaste el azúcar? No. ¿El le decía algo a
karina?. No nada. ¿El te dijo algo a ti?---- ¿Mira franklin te hizo algo a ti?----Te dio besitos?
No. Se le señalan varios lugares del cuerpo y dice que no le dieron ningún beso. Manifiesta
que los besos se lo dio a karina. ¿Luz Karina se dejo dar besitos?.Si. ¿Qué hizo con el pipi de
franklin? No se,¿ Le dio besitos? -----¿Luz karina se comió azúcar que franklin puso? Si. En el
pipi ¿Es bueno o malo que sabe el azúcar como la azúcar? Es malo. ¿Sabes porque es malo?
No. ¿Las regañaron? A mi no a mi hermana. ¿ Por que las regañaron? No se. Seguidamente el
Ciudadano representante de la defensa publica interviene y realiza las siguientes preguntas:
¿Cosi con quien estaba tu es tu casa ese día?--¿Que hora era?--- ¿Cosí con quien vives tu?---.
¿Tu sabes que es la azúcar? No, ¿La sal a que sabe? A limón. ¿De que color es la azúcar? ---
¿Cosi quien te dijo que eso es azúcar? Luz karina. ¿Qué otra cosa te dijo karina?--- La
representante del equipo Interdisciplinario pregunta:¿Qué hizo karina? Karina se chupo la
azúcar ¿Donde se comió el azúcar karina? en el cuarto. ¿Cuando fue eso? ---¿Como estaba
vestido franklin? Estaba desnudo. ¿Tu le vistes el pipi? No, no. ¿Cómo es el pipi? Se deja
constancia que la niña hace un dibujo señalando eso como el pipi ¿De que color es?- ¿A que
color se parece? Se deja constancia que no especifica un color definido ¿Tu papa es bueno o
malo? Malo porque hace cosas malas. ¿Y tú agarras el azúcar? No liz karina es la que se
monta y agarra el azúcar (…) omissis.

Del extracto trascrito ut supra del testimonio de las víctimas de cuatro (04) y seis (06) años de
edad, se puede evidenciar las circunstancias de TIEMPO, MODO Y LUGAR en que
ocurrieron los hechos objeto del debate, y en ese sentido es importante resaltar que conforme a
las máximas de experiencia los niños a esas edad, no suelen diferenciar las horas ni el tiempo
de cómo han ocurrido los mismos, por no tener suficiente discernimiento, sirviendo para
determinar tales circunstancias con los detalles que ellos puedan referir tales como si era de
día, de noche, si llovía, si hacía calor, si era en el horario de comer, de dormir, de levantarse
para ir al colegio, o de llegar del mismo, si estaban viendo comiquitas en el espacio recreativo
infantil, algún acontecimiento que de alguna manera pueda fijar su atención que
posteriormente asociará al hecho vivido. Así las cosas y luego de que las partes realizaran las
preguntas a las niñas víctimas, las mismas indicaron que el hecho había ocurrido un día que
estaba lloviendo, ya que además ella estaba jugando en la lluvia, luego de haber llegado del

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colegio y que ese día se había ganado una medalla, un lápiz y un creyón y que posteriormente
le comentó a su mamá lo ocurrido, por lo cual su progenitora procedió a llamar a la policía y
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colocó la denuncia el día 31 de julio del año 2014, fecha que coincide con la época en que a
los niños culminan clases y son premiados con medallas, según su desempeño, quedando así
determinada las circunstancias del TIEMPO.

Indica igualmente la niña L.K.S. de seis (06) años de edad, que el ciudadano Franklin a quien
señala como su papá se echó azúcar y sal en su “pipi”, y le decía que lo chupara, luego bajó su
interior llegando a quedar desnudo introduciendo su pene en la boca y diciéndole “chúpatelo,
chúpatelo”. Por otro lado L.K.S. de seis (06) años de edad, expuso que su papá Franklin se lo
había hecho a “cosi” quien es su hermana, con besos en la boca y la introducción del miembro
viril por la misma vía, constatándose de las preguntas formuladas a la niña con relación a la
introducción del pene a su hermanita “Cosi”, indicando: ¿Tu vistes que tu hermana se lo
chupo? Si se lo metió más adentro de la boca, describiendo igualmente miembro viril del
imputado en las preguntas que le fueron formuladas por las partes, señalando lo siguiente: “…
¿Cómo era el pipi? grande ¿de qué color era? Verde ¿y cómo es el color verde? Así, no así, no
No sabe diferenciar los colores Se deja constancia que señala la mesa que es de color marrón,
como el color del pipi, También el defensor hizo preguntas ratificando que es del color de la
mesa. ¿Cómo era el pipi? Era grande señala como el largo el ancho de una hoja de papel
(…)Boto algo por el pipi? Si algo como esto. Se deja constancia que mostró el color blanco de
la hoja…”(…). En igual sentido se constató de las interrogantes que le fueran formuladas por
las partes a la niña L.K.S. de cuatro (04) años de edad que lo siguiente “…:¿Qué hizo karina?
Karina se chupo la azúcar (…) ¿Como estaba vestido franklin? Estaba desnudo. ¿Tu le vistes
el pipi? No, no. ¿Cómo es el pipi? Se deja constancia que la niña hace un dibujo señalando eso
como el pipi ¿De que color es?- ¿A que color se parece? Se deja constancia que no especifica
un color definido ¿Tu papa es bueno o malo? Malo porque hace cosas malas. ¿Y tú agarras el
azúcar? No liz karina es la que se monta y agarra el azúcar. Quedando así determinadas las
circunstancias del MODO en que ocurrió el hecho.

Asimismo quedó determinado el LUGAR en que ocurrieron los actos punitivos en perjuicio de
las niñas víctimas en el presente asunto, al señalar que fue en su casa, específicamente en el
cuarto de su mamá, tales aseveraciones se observan a su vez de las interrogantes que le fueron
realizadas por las partes a la niña L.K.S.S. de seis (06) años de edad indicando que ¿Quién es
franklin? Mi papa. ¿Para qué era el azúcar? El se lo hecho, yo no se lo baje el se bajo el
interior, estábamos en el cuarto de mi mamá. (…) Igualmente se constató de las preguntas
realizadas a L.K.S.S. de cuatro (04) años de edad cuando señala: “….¿Donde se comió el
azúcar karina? en el cuarto. ¿Cuando fue eso? --- (Negrillas del Tribunal).

Ahora bien, es importante en el presente caso, traer a colación el criterio del tratadista Jairo
Parra Quijano, con lo que respecta a la valoración del testimonio de la víctima y nos ilustra en
el siguiente sentido:

“Testimonio del ofendido: Es tema pacífico que la presunción de inocencia pueda ser
desvirtuada por el testimonio único de la víctima … No sería ciencia aquello que sólo tiene
tino para estudiar determinadas cuestiones y que tienden de antemano rechazar in límine
algunas, porque no tiene la estructura para juzgarlas y valorarlas, dándole valor probatorio o
negándoselas, pero previo estudio, todas las ciencias auxiliares y todos los excedentes
extralegales son suficientes, para poder afirmar que cualquier medio probatorio puede ser
juzgado para saber si del mismo se puede o no extraer la certeza objetiva que se persigue
conseguir con el proceso (…) El testimonio de la víctima es por cierto muy especial, porque se
supone que el funcionario (juez), tiene que estudiar una síntesis que requiere ponderación y
buen juicio, que es la que nace entre la imparcialidad (testimonio) y parcialidad (víctima,
supuestamente interesada en que se sancione a quien acusa). Hay que ser cauteloso. A la
víctima de un delito no se le puede vender la idea de que por no existir, sino su versión, no es
posible investigar el hecho, como si ella fuera la culpable de la poca cantidad de pruebas.
Inclusive muchas veces la cantidad no significa buena calidad en la prueba recaudada.
Debemos valorar su versión para saber si crea la certeza objetiva suficiente para poder
condenar al señalado. (…) Las Cortes de modelo acusatorio en muchas determinaciones sobre
el particular, han estimado que cuando esta clase de declarantes ostenta ponderación,
coherencia y razonada, resulta suficiente para informar el convencimiento del juzgador sobre
la responsabilidad del acusado”.

En el caso particular de la declaración de las niñas víctimas, resulta de gran importancia


observar que nuestro sistema de valoración de pruebas se rige por el principio de la sana
crítica, según el cual el Juez debe apreciar las pruebas siguiendo los principios de la lógica, las
máximas de experiencia y los conocimientos científicos. Así pues, con relación a la
verosimilitud en el dicho de las niñas L.K.S.S y L.K.S.S de 6 y 4 años de edad, de quien se
omite identidad de conformidad con lo previsto en el artículo 65 de la Ley Orgánica para la
Protección de Niños, Niñas y Adolescentes, evacuado como prueba anticipada, esta Juzgadora
ha realizado al momento de valorar la declaración de las víctimas la debida comparación con
todos y cada uno de los órganos de prueba a los que se les ha otorgado valor probatorio,
constatando que los hechos tal como los ha expresado las víctimas pueden ser corroborados
por otros elementos distintos a su testimonio, entre ellos, el de su progenitora, KARINA DEL
CARMEN SANABRIA, la cual fue conteste con las circunstancias de tiempo, modo y lugar
en que ocurrieron los hechos, adminiculadas con la declaración del médico forense Dr. JESÚS
HERNÁNDEZ, quien le realiza el reconocimiento médico legal, indicando que ninguna de las
niñas presentaba desfloración y refiriendo que la forma de verificar si las mismas fueron
abusadas era con la evaluación psicológica, y siendo que del testimonio de la Lic. NORMA
XIOMARA SALCEDO psicóloga experta, quien al practicar la referida evaluación concluye
que el hecho había ocurrido al encontrar en la víctima indicadores de abuso sexual,
deponiendo este órgano de prueba en juicio señalando que existe la certeza del 99% de que el
hecho ocurrió.

Debe señalarse entonces que el testimonio de las víctimas L.K.S.S. de seis (06) años de edad y
L.K.S.S de cuatro (04) años de edad, de quien se omite identidad de conformidad con lo
previsto en el artículo 65 de la Ley Orgánica para la Protección de Niños, Niñas y
Adolescentes, evacuado como prueba anticipada y reproducida el Acta de fecha 01 de Agosto
de 2014, que cursa a los folios dieciocho (18) al veinticinco (25), ambos inclusive, de la Pieza
I, en el Debate de juicio oral, una vez realizado el correspondiente análisis permitió a esta
Juzgadora determinar con plena certeza y sin lugar a dudas el hecho sufrido, de modo que el
mismo quedo perfectamente concatenado con el resultado de la Evaluación Psicológica, con lo
cual quedó comprobada la existencia real de indicadores en su personalidad como
consecuencia del abuso sexual infringido por el acusado en su interés por satisfacer sus
instintos libidinosos.

Sobre el asunto la Sala de Casación Penal del Tribunal Supremo de Justicia, dejó establecido
su criterio sobre su valor probatorio, en la sentencia N° 179, de fecha 10-05-2005, con
ponencia del Magistrado Héctor Manuel Coronado Flores, expediente C04-0239:

"El testimonio de la víctima o sujeto pasivo del delito tiene pleno valor probatorio,
considerándosele un testigo hábil. Al no existir en nuestro proceso penal el sistema legal o
tasado en la valoración de la prueba, no se produce la exclusión del testimonio único, aun
procediendo de la víctima, ello en tanto no aparezcan razones objetivas que lleven a invalidar
las afirmaciones de ésta o susciten en el Tribunal una duda que le impida formar su convicción
al respecto".

Luego de razonar lo dado por acreditado para el Tribunal, a través de la recepción de las
pruebas ofertadas por las partes, tal y como lo expresa el Doctrinario Tulio Chiossone, en su
Manual de Derecho Procesal Penal, citado por el Autor Juvenal Salcedo Cárdenas en su texto
Los Indicios Son Pruebas, el cual dice:
“…en el derecho venezolano el indicio es siempre un hecho, y la presunción un proceso

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mental que tiene como punto de partida el hecho indiciario. Estas presunciones son de las
denominadas hominis, porque son deducidas por medio de un razonamiento del Juez, en
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oposición a las presunciones legales que son las establecidas por el legislador y son de juris et
de jure, por lo general (…) la presunción es la conclusión a la que se llega después que se ha
hecho el razonamiento lógico-critico, habiendo partido de un hecho conocido, debidamente
probado (lo sabido, el hecho indicador) y por inducción-deducción, aplicando las reglas de la
experiencia, de los conocimientos científicos y de la lógica, se ha estructurado en un indicio y
se llega a un hecho desconocido (por saber, desconocido). Se parte del hecho indicador
probado, se llega al indicio y se concluye presumiendo (presunción) que se cometió un hecho
punible, y, o, y quien fue el autor…”.

Esta declaración en nuestro sistema de valoración de pruebas se rige por el principio de la sana
crítica, según el cual el Juez debe apreciar las pruebas siguiendo los principios de la lógica, las
máximas de experiencia y los conocimientos científicos.

Por ello analizado como ha sido este testimonio de las agraviadas en el presente proceso,
quienes además son testigo presencial y directas de los hechos objeto del presente proceso, es
necesario indicar el por qué se le da valoración a la totalidad del testimonio de la víctimas en
la presente causa, por lo que ante la ausencia de suficiente doctrina y jurisprudencia en
relación a la valoración de la declaración de la víctima en delitos de esta naturaleza, acudimos
al derecho comparado específicamente al Sistema Español cuyo Sistema de Valoración de las
Pruebas, es el de la Sana Critica, y en tal sentido analizamos lo sostenido al respecto por el
Tribunal Supremo Español, el cual admite que:

“la declaración de la víctima constituye un elemento probatorio adecuado o idóneo para


formar la convicción del juzgador y apto, por tanto, para poder destruir la presunción iuris
tantum de inocencia, incluso en aquellos supuestos en que sea la única prueba existente;
atribuyéndole el valor o la condición de mínima actividad probatoria de cargo de legítima. Su
admisión como prueba de cargo tiene lugar, fundamentalmente, en relación a los delitos contra
la libertad sexual, en base, entre otras consideraciones, al marco de clandestinidad en que
suelen consumarse tales delitos que hacen que el testimonio de la víctima tenga carácter
fundamental al ser, en la mayoría de las ocasiones, el único medio para probar la realidad de la
infracción penal”. (Negrillas del Tribunal).

En el mismo sentido, la Sala Segunda del Tribunal Supremo Español en Sentencia de fecha 28
de Septiembre de 1988, señaló parámetros que deberían ser tomados en cuenta por el Juzgador
bajo el Sistema de la Sana Crítica para estimar como valedero ese testigo único en los delitos
de clandestinidad, lo cual hizo en los siguientes términos:
“...para la credibilidad de una prueba testifical de cargo se han de rellenar cuando menos las
notas siguientes: 1. Ausencia de Incredibilidad subjetiva, derivada de las relaciones procesado
/ víctima que pudieran conducir a la deducción de existencia de un móvil de resentimiento o
enemistad que privase al testimonio de aptitud para generar este estado subjetivo de
certidumbre en que la convicción judicial estriba esencialmente. 2 Verosimilitud; El
testimonio que no es propiamente tal, en cuanto la víctima puede mostrarse parte en la
causa...ha de estar rodeado de ciertas corroboraciones periféricas de carácter objetivo que le
doten de aptitud probatoria.3 Persistencia en la Incriminación: Esta ha de ser prolongada en el
tiempo, plural, sin ambigüedades ni contradicciones, con arreglo a los clásicos...” (Negrillas
del Tribunal)

En el caso que nos ocupa, estos tres requisitos se encuentran satisfechos al realizar un análisis
de las circunstancias particulares del caso, como lo son: Sobre la ausencia de incredibilidad
subjetiva, se sostuvo durante todo el juicio, que las niñas víctimas en el presente asunto se
refieren al acusado de autos como su Papá Franklin, a quien le respeta y además tiene afecto y
cariño hacia él, lo cual se corrobora con el testimonio de la experta Psicólogo, cuando señala
que: “Se abordó a Liz Karina de 6 años de edad encontrándose en su testimonio certeza de
ocurrencia de hechos conjuntamente con los indicadores de ansiedad, descarga motriz intensa
en el trazado, tendencia a evadir el tema, no sostenía la mirada aunado a una afectividad que
ella manifestó como triste, la descripción que realiza al pedírsele que dibuje a Franklin
confirma la existencia del abuso, cabe destacar que la literatura al respecto de las
investigaciones sobre el tema que se usa en cuanto al tema que cuando un niño habla del tema
en cuanto abuso sexual hay la certeza de un 99% de que el hecho haya ocurrido. También
refirió que la niña de seis años le refirió que su hermana “(…) se lo estaba chupando el pipi,
franklin estaba desnudo, mi papa se bajaba el short, al pedírsele dibujar a franklin dijo yo no
sé dibujar un pipi, dice sentirse triste y alego que franklin le ha tocado sus genitales con las
manos y que también la estaba besando a ella. De igual forma señala la experto que “(…) La
niña al momento del relato estaba dibujando y realizo una descarga motriz, demostrando de
gran ansiedad en cuanto al tema .(…) de lo que se desprende que las niñas al ser contestes
coherentes, creíbles con lo relatado por lo cual considera esta juzgadora se observa la ausencia
de incredibilidad subjetiva, toda vez que no hay elementos que pongan de relieve un posible
móvil espurio de venganza que pueda enturbiar la sinceridad del testimonio de las niñas.
(Negrillas del Tribunal)

En relación a la verosimilitud en el dicho, esta Juzgadora ha realizado al momento de valorar


la declaración de las víctimas la debida comparación con todos y cada uno de los órganos de
prueba a los que se les ha otorgado valor probatorio, constatando que los hechos pueden ser
verificados por otros elementos distintos a su testimonio, entre ellos por la evaluación
Psicológica, incorporada mediante la declaración de la Psicóloga Clínica Lic. Norma Xiomara
Salcedo, de la declaración del Médico Forense y la experticia Médica realizada, Dr. Jesús
Hernández, quien la suscribe, así como de la Declaración de la ciudadana Karina Sanabria
Galarraga, quien es la madre de la víctima, aunado a ello, lo planteado por las víctimas es
verificado además cuando en el dicho de los testigos se constata no sólo lo señalado por las
víctimas, sino la existencia del espacio y tiempo verificable en el cual se ejecuto el hecho, el
cual es corroborado por todas las versiones aportadas al presente proceso. En virtud de lo
señalado se puede concluir de manera indubitable que el testimonio de las víctimas está
rodeado de corroboraciones periféricas de carácter objetivo, encontrándose en consecuencia
dotada de aptitud probatoria, por lo que es certero el testimonio de las víctimas.(Negrillas del
Tribunal).

Sobre el último de los requisitos, se pudo verificar con la evacuación de las pruebas a las
cuales el Tribunal otorgó valor probatorio, pudiendo corroborarse así el dicho de la víctima,
los cuales al ser analizados podemos observar que la víctima manifestó a su Progenitora, que
su papá le había golpeado con un palo por las “nalga”, coincidiendo con el testimonio del
médico forense al describir las características de las lesiones que presentaba la víctima, y a lo
que su madre señaló que conversaría con el acusado de autos, ya que no estaban de acuerdo
con ese tipo de correcciones, las cuales ocurrían cada vez que la adolescente no hacía las cosas
tal y como se las ordenaba el ciudadano Andrés Sosa, a quién ella además profería como Papá,
siendo la persona que ejercía Autoridad sobre la adolescente, y por la cual sentía afecto, ya
que a pesar de las distintos hechos de violencia que se ejercían en su contra, la adolescente
(M.S.) pretendía únicamente al denunciar que su papá cambiará y dejara de cometer dichos
actos de violencia en su contra, quien no solamente le agredía de manera física, sino que le
vejaba con tratos y palabras humillantes, al hacerle parar firme, dejarla sin comer y designarle
con calificativos como prostituta llegando incluso a invadir su dignidad como persona al
hacerle desnudar y mostrarle sus partes íntimas con el fin de verificar si la misma era virgen,
llegando a tocar sus genitales, encontrándose indicadores en la evaluación psicológica
practicada a la víctima de la afectación producto de los hechos debatidos en el Juicio Oral y
reservado, además de la confirmación por parte de la experta de que en ningún momento
existían indicios de que la adolescente M.S. estuviere mintiendo, motivos por los cuales
podemos afirmar que la victima dice la verdad sobre las circunstancias de tiempo, modo y
lugar en que se desarrollaron los hechos objeto del presente proceso, con lo cual se puede
concluir que la declaración de la víctima en el presente proceso cumple con el requisito de
persistencia en la incriminación, por lo que al cumplir con este tercer y último requisito se

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puede concluir de una manera absolutamente indubitable, que el dicho de la víctima aportado
en las condiciones expresadas cumple de manera satisfactoria con los requisitos para ser
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estimado como actividad mínima probatoria, lo cual se ve reforzado además por la existencia
en la presente causa de otras pruebas que refuerzan el dicho de la misma, con lo cual se vio
totalmente desvirtuada la presunción de inocencia del acusado de autos. Y ASÍ SE DECIDE.
…”.

Sobre la prueba anticipada establecida en el artículo 289


(http://vlexvenezuela.com/vid/codigo-organico-procesal-penal-738438493) del Código
Orgánico Procesal Penal (http://vlexvenezuela.com/vid/codigo-organico-procesal-penal-
738438493), la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, en Sentencia Nº 1049 de
fecha 30 de julio de 2013, con ponencia de la Magistrado Carmen Zuleta de Merchán, dejó
sentado:

“…Es por ello, que esta Sala considera que la prueba anticipada, prevista en el artículo 289
(http://vlexvenezuela.com/vid/codigo-organico-procesal-penal-738438493) del Código
Orgánico Procesal Penal (http://vlexvenezuela.com/vid/codigo-organico-procesal-penal-
738438493), a través del supuesto de procedencia referido a la posibilidad de que pueda
practicarse cuando se trate de una declaración que, por algún obstáculo difícil de superar, se
presuma que no podrá hacerse durante el juicio, puede interpretarse a los fines de su
aplicación y en el interés superior, para preservar las declaraciones de los niños, niñas y
adolescentes, ya sea en condición de víctima o en calidad de testigo, en el marco de cualquier
proceso penal, con el objeto fundamental de garantizar su protección integral y su derecho a
ser oído, en condiciones que no ocasionen perjuicios.
A los fines de la adecuada interpretación y aplicación del presente criterio, es preciso señalar
que los niños, niñas y adolescentes en condición de víctima, requieren de apoyo inmediato y
constante que les permita garantizar la continuidad de su desarrollo personal y emocional,
superando el hecho lesivo que vivieron, motivo por el cual la práctica de la prueba anticipada
en estos casos tiene como fin preservar su declaración y garantizar su estabilidad emocional
evitando su encuentro constante con el acusado.
Evidentemente, en el marco de un proceso penal la víctima que comparece a los diversos actos
debe enfrentarse al hecho cierto de ver reiteradamente a su agresor y, muchas veces, de
someterse a constantes interrogatorios que reiteradamente le recuerdan los hechos, siendo esta
una circunstancia difícil de superar que justifica la práctica excepcional de la prueba
anticipada en tales casos.
Por otra parte, en el caso de los niños, niñas y adolescentes en calidad de testigos, es preciso
señalar que el tiempo que transcurre -desde el momento de la ocurrencia del hecho y hasta la
deposición que le correspondiere en el juicio oral- constituye un obstáculo difícil de superar,
que incide en la posibilidad de que aquellos olviden información relevante acerca del
conocimiento que tienen sobre los hechos debido a su natural proceso de madurez y
desarrollo. Tal circunstancia justifica la práctica excepcional de la prueba anticipada en el caso
de tales testigos.
Por ende, es menester que los operadores de justicia no efectúen referencias indistintas a la
condición de víctima y de testigo, pues en todo caso la prueba anticipada requiere del Juez o
Jueza la motivación correspondiente a las circunstancias del caso concreto al cual se aplicará.
En tal sentido, esta S. considera que la práctica de la prueba anticipada, prevista en el Código
Orgánico Procesal Penal (http://vlexvenezuela.com/vid/codigo-organico-procesal-penal-
738438493), para la fijación del testimonio de los niños, niñas y adolescentes, ya sea en
condición de víctima o en calidad de testigo, constituye el medio idóneo para garantizar los
derechos fundamentales de aquellos y, a su vez, permitir la incorporación de la prueba de
forma válida, legal y lícita al juicio oral. …”.

De la trascripción anterior se observa que la recurrida si expresó las razones de hecho y de


derecho con relación a la valoración de las entrevistas de las niñas L.K.S.S. de Seis (06) años
de edad y L.K.S.S. de cuatro (04) años de edad, evacuado como prueba anticipada,
considerándolas testigas presénciales y directas y las concatenó con la evaluación psicológica
de la experta Norma Xiomara Salcedo, con la declaración y experticia médica del médico
forense Jesús Hernández, concluyentes de la existencia de abuso sexual; con la declaración de
la ciudadana Karina Sanabria Galárraga, madre de las niñas víctimas, en la que la recurrida
apreció circunstancias de modo, tiempo y lugar; llegando a la conclusión que las pruebas
técnicas son concluyentes, y los testigos contestes de los hechos por los cuales fue condenado
el ciudadano Franklin Velásquez Pinto.

Así mismo, la recurrida determinó que el testimonio de las niñas víctimas fueron contestes
entre sí, coherentes, totalmente creíbles y sin manipulación, y señalan al ciudadano Franklin
Velásquez Pinto, como el autor de los hechos por los cuales fue juzgado.

Por último, la recurrida indicó que con relación al requisito de la verosimilitud del dicho, cada
uno de los órganos de prueba y su comparación soportan lo expuesto por las niñas víctimas,
desglosando y valorando para ello, cada una de las experticias e informes técnicos; y con
relación al requisito de la persistencia de la incriminación, tales declaraciones, incluyendo las
del resto de los testigos, individualizan como responsables de los hechos al ciudadano
Franklin Velásquez Pinto.

En este sentido, debe forzosamente desestimarse este punto de la denuncia, por infundado. Y
ASÍ SE DECIDE.

V
DISPOSITIVA

Por los razonamientos expuestos, esta Corte de Apelaciones con Competencia en Materia de
Delitos de Violencia contra la Mujer de la Región Capital, Administrando Justicia en nombre
de la República Bolivariana de Venezuela y por la Autoridad que le confiere la Ley, emite el
siguiente pronunciamiento:

PRIMERO: Declara SIN LUGAR el recurso de apelación interpuesto por la ciudadana


NEVIDA VARGAS, actuando en su carácter Defensora Publica Segunda de Violencia del
estado Vargas en la causa seguida contra el ciudadano FRANKLIN VELASQUEZ PINTO,
titular de la cédula de identidad Nº V-12.865.843, según se aprecia de conformidad con lo
establecido en el artículo 439 numeral 5 (http://vlexvenezuela.com/vid/codigo-organico-
procesal-penal-738438493) del Código Orgánico Procesal Penal
(http://vlexvenezuela.com/vid/codigo-organico-procesal-penal-738438493), en contra de la
sentencia condenatoria, publicada en su texto integro el 29 de julio de 2016, por el Juzgado
Primero (01º) de Primera Instancia en Función de Juicio con Competencia en Delitos de
Violencia contra la Mujer de la Circunscripción Judicial del Estado Vargas, a través de la cual
condeno al referido ciudadano por la comisión del delito de ABUSO SEXUAL A NIÑA
AGRAVADO, previsto y sancionado en el articulo 259 de la Ley Orgánica para la Protección
de Niños, Niñas y Adolescentes.

SEGUNDO: CONFIRMA la decisión apelada.

Publíquese, regístrese, notifíquese a las partes y déjese copia certificada por secretaria.
Impóngase la presente decisión al ciudadano FRANKLIN VELASQUEZ PINTO, titular de la
cédula de identidad Nº V- 12.865.843.

EL JUEZ y LAS JUEZAS INTEGRANTES

FELIX ALEXIS CAMARGO LOPEZ

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(PRESIDENTE y PONENTE)
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OTILIA D. CAUFMAN CRUZ MARINA QUINTERO MONTILLA

LA SECRETARIA,

NORYS ESTHER MARTÍNEZ NIÑO

En la misma fecha se dio cumplimiento a lo ordenado en el auto que antecede.

LA SECRETARIA,

NORYS ESTHER MARTÍNEZ NIÑO

FACL/ODC/CMQ/gs
Exp Nº : CA-3095-16

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