CONSTITUCIONAL
Profesora: Claudia Arriaga
PRIMER PARCIAL -
Unidad 1, 2 y 3
Unidad 1 DERECHO
Concepto de Derecho
Se entiende por Derecho dos cosas distintas, pero estrechamente relacionadas.
Por un lado, el conjunto de normas y principios con los que la sociedad determina
regir su vida social, para intentar alcanzar el ideal de justicia, equidad, que el Poder
Público se encarga de imponer mediante el monopolio de la violencia.
Y, por otro lado, la ciencia social que se dedica al estudio, la interpretación y el
ordenamiento del anterior conjunto de normas y principios, en contacto con otras
disciplinas.
No hay una formulación precisa y universal de que es exactamente el derecho, dado
que depende de nuestro ideal de justos y justicia.
Según Kelsen el derecho es el conjunto de normas adoptadas y aceptadas como
normas jurídicas.
En Uruguay las normas dictadas son la Constitución, las leyes, los Decretos de los
Gobiernos Departamentales, los Decretos del Gobierno, entre otros.
Acepciones del Derecho: Subjetivo, objetivo, como ciencia jurídica
Subjetivo: La forma de aplicación de la norma. Es que, si yo cumplo los requisitos de
la norma y quedo inserto en esta, tengo el derecho a que esta norma me proteja.
Objetivo: Es la norma. Por ejemplo, el artículo 43 de la constitución. Es una norma
objetivamente creada mediante los procedimientos correctos para que esta norma
sea incorporada en la constitución, la misma determina una forma de actuación del
Estado.
Como ciencia jurídica: Kelsen intento darle ciencia al derecho, que se convierta en
ciencia. La aceptación del derecho como ciencia jurídica seria la disciplina que se
estudia.
Corrientes ius filosóficas del Derecho
Visión unidimensional: El derecho se explica desde una visión más cerrada, de una
determinada manera, para los positivistas, ius naturalistas y sociologistas jurídicos.
Visión bidimensional: Más moderna, dicen que el derecho no es solo las normas
escritas, sino que también incluyen los principios generales.
Visión tridimensional: La más completa y muy generalizada, que lo que hace es tratar
de juntar las tres visiones unidimensionales.
El derecho es mucho más; es la realidad de lo que sucede en la vida humana, los
hechos más los principios que salen de la naturaleza humana, más las normas
efectivamente dictadas.
¿Qué concepto toma como derecho nuestra Constitución?
ARTÍCULOS FUNDAMENTALES 7, 72, 332.
Nuestro derecho se rige por el concepto de derecho positivista porque acatamos a
las leyes que forman nuestra constitución, pero en esos artículos igualmente se deja
ver que el ius naturalismo también nos salpica un poco.
DERECHO PÚBLICO Y PRIVADO
Según Ulpiano, los distingue de esta manera.
Público: Es el que mira el Estado de la cosa romana (es el asunto de interés de
todos).
Privado: El que mira la utilidad de cada individuo, ya que algunas cosas son útiles
públicamente y otras no.
Si el Estado está = Público, si no privado.
Si el Estado participa de la norma = Público.
Los criterios son, el subjetivo que analiza la participación del Estado, el formal que
mira si hay supremacía, que en ese caso si la hay es Derecho Público y si hay igualdad
es privado. Y por último el interés tutelado, si tutela el interés público o el privado.
CONSTITUCIONALISMO
Es la rama del derecho público interno que regula la organización y el
funcionamiento de los poderes del gobierno (P. Legislativo, Ejecutivo, Judicial) y las
relaciones entre dichos órganos y los individuos. Nace a partir del momento en que
en las naciones comienzan a darse las constituciones escritas: Constitución Federal
1787 y Constitución francesa 1791.
NEOCONSTITUCIONALISMO
Se trata de una nueva visión de estos procesos.
Nueva visión del Estado de Derecho (Doctrina de Estado Justo) que parte del
constitucionalismo:
Característica primordial, Es la primacía de la Constitución sobre las demás normas
jurídicas, que vienen a la distinción entre reglas como normas legalistas y principios
como ser normas constitucionales.
También como Teoría del Derecho, que propone la separación de la visión positivista.
El neoconstitucionalismo como filosofía y concepto del derecho; que aborda la
cuestión de la existencia o no de conexión conceptual derecho-moral; normas que
sean humanamente respetuosas. Y finalmente, como un tipo de ciencia, otra rama
del derecho.
Neoconstitucionalismo visualizado en tres niveles diferentes:
-Textos constitucionales, surgen después de la 2gm con amplios catálogos de
derechos fundamentales y normas que condicionan al Estado en la persecución de
ciertos fines y objetivos.
-Prácticas jurisprudenciales.
-Doctrina, grandes desarrollos teóricos novedosos en la materia Constitucional, con
teorías de los principios y técnica de la ponderación.
CONTENIDO Y FUENTES DEL DERECHO CONSTITUCIONAL
Contenido:
-Derechos de las personas (derechos, deberes y garantías)
-La forma de organizar el gobierno (poderes de gobierno, sistema electoral, órganos
de control)
-La definición del tipo de Estado (república, integración, no confesional, democracia)
Fuentes del Derecho Constitucional:
En sentido formal:
-Texto constitucional (países de constitución escrita)
-La costumbre (países de constitución consuetudinaria)
En sentido material:
-Derecho Internacional de los Derechos Humanos
-Principios fundamentales del ordenamiento jurídico
-Otras fuentes: Historia, jurisprudencia constitucional, la doctrina, costumbre, etc.
DERECHO Y CIENCIA
Korseniak define a la ciencia como una rama del conocimiento humano que reúne un
objeto para su estudio, un método y una difusión sistemática de los conocimientos
obtenidos anteriormente.
-El objeto de la ciencia de derecho constitucional es el propio derecho constitucional,
es decir, las normas constitucionales y sus principios.
-Método. No hay un único método, existen métodos valorativos, sociológicos y
jurídicos (Kelsen utiliza este último).
Hay tres tipos de estudios del Derecho Constitucional: General, comparado y
nacional.
El general estudia las instituciones necesarias y los principios relevantes que explican
cualquier constitución.
El comparado estudia los principios e instituciones a la luz de las soluciones positivas
de las constituciones de diferentes estados.
El nacional estudia la constitución de un determinado país.
Unidad 2 Concepto, clasificación y contenido de la Constitución
¿Qué es la Constitución?
No existe Constitución perfecta o ideal.
Hay dos tipos de sentidos que se le atribuye a la Constitución:
-Sentido formal: Existe cuando un órgano especifico mediante un procedimiento
especifico sancionan un texto. (Hay Constitución cuando siguen los pasos específicos
sociales).
-Sentido material: Hay Constitución cuando la materia o tema considerado por una
norma tiene índole constitucional (organización del Gobierno o derechos de las
personas). En los países que no tienen constitución escrita o codificada, este
concepto es muy utilizado, toda norma que tenga contenido constitucional debería
Conceptos de Constitución:
-Normativo o jurídico: Máxima norma, norma jurídica fundamental, Kelsen.
-Valorativo o axiológico: Normas fundamentales con determinado contenido, los
derechos del hombre garantizados y la separación de poderes establecida.
DECLARACIÓN DE DERECHOS DEL HOMBRE, SCHMITT.
Hay Constitución, cuando en ellas se representan los derechos de las personas y la
separación de poderes.
-Sociológico o realista: La Constitución está en los factores reales del poder que
existen en la sociedad. Lasalle.
-Político: Es la conciliación entre la autoridad y libertad, pacto tácito de convivencia.
Hauriou.
Estos conceptos no son excluyentes, la historia nos dice que podemos utilizarlos
todos ellos.
En nuestro país se cumplen todos estos tipos. Es la norma de mayor jerarquía, pero
declaran y reconocen los derechos del hombre, los órganos del poder están
separados. Y a su vez, nuestra constitución desarrolla como es la relación entre
autoridad-libertad.
Korseniak: La Constitución es un conjunto de normas de Derecho Público, que
habitualmente tienen el mayor rango jurídico dentro del país, generalmente
contenidas en un solo documento, cuyo contenido principal consiste en el
reconocimiento de los Derechos Humanos, en la regulación de la organización y el
funcionamiento de los Poderes y órganos del Estado.
Una Constitución tiene clásicamente dos grandes partes:
-Orgánica: La Constitución nos muestra la separación de poderes. Basada en la
organización y manejo del Estado mediante órganos que la integran. Es la
Constitución que tiene los artículos que regulan los poderes del Estado y cómo se
relacionan entre sí.
-Dogmática: Aparecen los artículos que regulan los derechos de los ciudadanos. La
posición del ser humano en el Estado es lo mismo que hablar de la parte dogmática.
Tipos de normas
-Norma de acción y organización: Se dirigen a lograr una estructura gubernamental
determinada. Art. 94
-Norma de relación: Regula las situaciones en que categorías abstractas de sujetos
son investidos en un derecho.
-Norma programática: Formulan una guía de acción futura, directrices, conductas
posibles. (no se aplica inmediatamente).
-Normas preceptivas: Inmediatamente aplicables, pueden consagrar derechos
absolutos o relativos.
Clasificación de la Constitución
-Según fuente formal, consuetudinarias y escritas.
-Según modo de reforma, pétreas, rígidas y flexibles.
-Según unidad documental, codificadas y dispersas.
-Según extensión, extensas, medianas y breves.
Interpretación e integración de la Constitución
¿Qué es la interpretación?
Desentrañar el sentido de una disposición.
Hart ha puesto en evidencia que el derecho se expresa a través del lenguaje, y por lo
tanto, la compresión del derecho consiste en la comprensión del lenguaje.
¿Cuándo se debe interpretar?
-Todas las disposiciones jurídicas se interpretan
-En una actividad intelectual previa a la aplicación de una disposición
Entender el sentido que se le quiere dar a una palabra o término. Apoyándose en la
gramática, signos de puntuación, etc. Son todos factores que aportan a la
interpretación.
Problemas que se presentan a la hora de interpretar
-Presentación deficiente del lenguaje
-Escritura abierta (vaguedad)
-Ambigüedad
-Conceptos jurídicos indeterminados
-Disposiciones nuevas sobre las anteriores
-Disposiciones generales y abstractas
¿Qué técnicas se podrían utilizar para interpretar?
-Los preámbulos
-Normas del código civil
-Diferentes métodos interpretativos:
*Literal, sistemático, histórico, comparado, teleológico, etc.
*Ramírez: Método histórico o valorativo del derecho
*Arrechaga: Jurídico dogmático
¿Quién interpreta?
-Poder Legislativo? Art 85 numeral 20. Esta establecida expresamente en la
constitución. Que refiere a las competencias del poder legislativo.
El numeral 20 habla de cómo interpretar la Constitución. Es decir, le otorga al poder
legislativo que mediante una ley interprete la constitución, siempre y cuando el texto
sea acorde a la misma.
No es interpretación autentica porque una ley tiene menor jerarquía que la
Constitución. Que no sea autentica no quiere decir que no es obligatoria.
-Poder Ejecutivo? No está encomendada la tarea interpretativa. Pero requiere fundar
lo que resuelve, y debe fundamentarlo con las normas que lo hace, interpreta la
norma a su favor. Tiene valor obligatorio entre las partes la interpretación.
-Poder Judicial? La interpretación es obligatoria.
Integración
Integrar es completar un todo con las partes que faltaban.
Supone la existencia de una laguna jurídica o vacío.
El artículo 332 nos dice como proceder cuando hay lagunas jurídicas.
Tiene problemas de interpretación.
Historia constitucional uruguaya
La visión del Estado y el Gobierno a lo largo de la vida del país.
Constitución de 1830: Convención Preliminar de Paz dispone que para el nacimiento
del nuevo estado, hay que crear una nueva constitución, asamblea 7 miembros,
acuerdan un texto que la Asamblea General Constituyente apruebe y luego se los
cometen a los firmantes de la Conferencia P de P, lo valida en mayo de 1830, y el 1
de julio se jura la Constitución. Acto simbólico de aprobación, cuyo texto fue
aprobado por los distintos estados. Las más longevas porque duran de 1830 hasta
1919, porque tenían un mecanismo de reforma muy complejo. Se requieren tres
legislaturas. En el primer periodo se decretaba que había que cambiarla, en el
segundo se hacían las propuestas concretas y en el tercero recién es aprobada. En
esa década de 1850 hubo 3 intentos, pero era imposible llegar a la reforma.
¿Cómo se reformó la Constitución de 1830?
-En 1907 se declara la necesidad de la reforma constitucional, primera legislatura.
-1910, se propone a la siguiente siete fórmulas de modificación de la sección XII de
cómo reformarla.
-1912, se reforman los artículos 152 a 159.
Está reforma modifica la manera de realizar las reformas constitucionales. Empieza a
regir en 1919.
¿Cómo se reforma?
Nuestra Constitución es rígida. Quiere decir que el procedimiento de reforma es
diferente al proceso de reforma de una ley. Si fueran iguales, una ley podría cambiar
la Constitución.
Todo Estado que opta por una Constitución rígida, generalmente busca que sea más
compleja que una ley.
Cuatro procedimientos y uno alternativo (De reforma de la constitución)
1. Iniciativa popular: Si se desencadena, surge el método alternativo de proyecto
sustantivo de la Asamblea General.
2. Iniciativa legislativa
3. Convención Nacional Constituyente
4. Leyes constitucionales
Las reformas pueden ser totales o parciales. No existen las normas pétreas. Se
pueden cambiar.
Vigencia y aplicabilidad de la Constitución
Vigencia: Es la fecha de la cual una reforma constitucional o parcial comienza a regir.
Efectividad: Es cuando, además de la vigencia, se ve en la realidad la aplicación de
esas normas efectivamente.
Artículos a tener en cuenta para la vigencia art 332 y 329. (Normas transitorias y
especiales).
Jerarquía de la Constitución:
Art 4, 82, 331.
Estos artículos ponen a la Constitución por arriba de todo.
Aplicabilidad inmediata – Vocación de efectividad
¿La Constitución es aplicable?
Cuanta más aplicabilidad tiene una norma, más efectiva es, si una norma es tan
etérea que nos da margen de llevarla a tierra, no tendrá aplicabilidad inmediata. Art.
332
Nuestra Constitución en este artículo nos dice que tiene vocación de efectividad, esta
Constitución quiere que todos los que deben las tengan que aplicar. Entonces, nos da
soluciones.
Derogación
Todas las leyes que se opongan a un texto Constitucional quedan derogadas. Para la
derogación basta con que cualquier juez vea cual es ele momento de la ley, de la
reforma, la contradicción que se da entre las dos, y simplemente no aplica la ley
porque la considera derogada.
Invalidez de los actos de los gobiernos de facto
Todas las normas o leyes creadas por un gobierno de facto son inconstitucionales,
pero no podes tirar todo abajo porque la gente, en determinado momento vivió con
esas normas. Por ejemplo, no podes anular casamientos que hubo en esa época (u
otros actos jurídicos).
En Uruguay se identifica las leyes creadas en dictadura con la etiqueta de Decreto-
leyes.
Defensa penal de la Constitución
Art. 330
En este artículo se dice:
El que atenta contra la Constitución es reputado reo de lesa Nación. Difiere de tipo
penal clásico en que, los tipos penales manifiestan cuál es la sanción. No dice que le
pasa, solo será juzgado, castigado y reputado. Demuestra importancia CN.
Declaración de inconstitucionalidad de las leyes
Sistema de control de la constitucionalidad de los actos del legislador, para mantener
la supremacía de la Constitución, con supuesto de los regímenes de la Constitución
rígida. Controla el ajuste de la ley a la constitución para mantenerla en su valor de
supremacía.
Es un sistema rígido, las leyes usan un sistema y las constituciones otros.
¿Qué pasa cuando una ley posterior se opone a la constitución?
Hay dos objetivos diferentes; el de defender la supremacía de la ley o defender el
Derecho de las personas.
Problemas:
¿Cuándo controlar? A priori (controlarla antes de que la ley salga), a posteriori
(después de salida de la ley comprobar si es anticonstitucional, mixto.
¿Quién debe controlar? Órgano especializado, solo se dedica a revisar la
constitucionalidad de las leyes, órgano judicial (los jueces determinan) Dentro de
este, hay dos sistemas: Lo hace cualquier juez, llamado sistema difuso, o a veces el
máximo poder judicial, llamado sistema concentrado.
¿Qué controlamos? Se controlan leyes o proyectos de leyes. Va de la mano con la
primera pregunta. Si es a priori proyectos, a posteriori leyes.
Si controla la forma (si el procedimiento fue el correspondiente) o el contenido (si su
letra es o no contradictoria a la Constitución).
¿Qué efectos tiene el control? Se aplica el resultado de inconstitucionalidad a la ley
(efecto anulatorio), efecto derogatorio o solamente se aplica el resultado al caso
concreto.
¿Quiénes hacen que el control se produzca? Órganos públicos (defensorías públicas),
particulares (las personas presentan la voluntad que sea controlado), o de oficio (el
propio órgano que controla está legitimado para empezarlo)
¿Qué vías procesales hay para provocarlo? A través de qué proceso uno puede
solicitar que el órgano competente se manifieste. Vías de acción (una demanda de
inconstitucionalidad; quiero que tal ley o tal articulo sea declarado inconstitucional),
excepción (le digo al juez de ese juicio, no quiero que me apliquen esta ley porque es
inconstitucional; No corresponde que me sea aplicada, o de oficio, el juez puede
decidir de oficio hacer el control.
Los principales modelos son los de:
Modelo originario francés
americano
austriaco
Modelo uruguayo:
Se controla a posteriori, debe existir el acto legislativo formal y vigente. Art 256 y
260.
Lo controla el sistema concentrado, judicial, Suprema Corte de Justicia. Art 257
Objeto de control:
1. Leyes. Norma que se aprueba mediante un procedimiento que supone aprobación
por ambas cámaras y promulgación por el Poder Ejecutivo.
2. Decretos de Gobiernos Departamentales con fuerza de ley en su
jurisprudencia.
Causas del control:
Forma, no se rige el procedimiento adecuado. Por ej, se aprueba una norma
electoral por mayoría simple de los integrantes de la cámara.
Contenido, la ley contiene una solución contraria a la que establece la
Constitución. Por ej, se castiga un delito con pena de muerte. Art 26
El efecto que tiene el control es de sentencia para el caso concreto, efectos
particulares. Art 259
El control lo provocan legitimados particulares a quienes lesione la ley en su
interés directo. Persona y legítimo.
Se pueden usar tres vías procesales, una es la de acción, otra es la excepción y la
última es la de oficio. Art 258
En resumen, el modelo uruguayo es a posteriori, para leyes y decretos dotales,
órgano judicial concentrado, controla forma y contenido, con efectos
particulares para cada caso concreto, provocada por particulares con
determinada situación jurídica, mediante vía de acción, excepción y oficio.
Control de convencionalidad
Hablamos del control de los tratados en materia de DDHH, en orden internacional
e interno.
Art. 27: Los estados no pueden escudarse en su ordenamiento interno para
incumplir tratados internacionales.
A nivel uruguayo hay un paralelismo en el desarrollo interno y el internacional.
Para comprender este concepto, debemos tener presente:
Evolución de los DDHH (hecho fundamental la declaración universal de los
mismos) inicia proceso de internalización de los Derechos Humanos.
Art 30: Este articulo supone una limitación al concepto de soberanía. Están
autolimitando su soberanía.
Entra en escena la persona humana como sujeto de Derecho. Se creía necesario
debido al contexto del fin de la segunda guerra mundial.
Risso establece 4 etapas sobre los DDHH:
1- Separación total
2- Relación inicial a través del art 72 de la Constitución. (Da jerarquía a los DDHH,
haciéndolos de jerarquía constitucional a través de ese artículo)
3- Constitucionalización de los Derechos Internacionales, el criterio es el
contrario.
4- El bloque de los DDHH, coexistencia de dos órdenes normativos constitucional
e internación que se rige por el principio de preferencia normativa y pro homine.
Procedimiento de aprobación de los tratados:
1- Poder ejecutivo negocia, elabora y suscribe tratados
2- Legislativo los aprueba
3- Ejecutivo ratifica
4- Canje de ratificaciones o depósito de las mismas
Jerarquía de los tratados respecto al orden jurídico interno, soluciones:
a- Sipra Constitucionalización; las normas de DDHH tienen un valor superior a la
Constitución
b- Constitucionalización; se le da jerarquía constitucional a las normas de DDHH
c- Sub Constitucionalización; es inferior a al Constitución pero superior a la ley
d- Equiparación legislativa, es la que menos garantías da. Una ley puede
cambiarlos.
Unidad 3: ESTADO
Estado
Todas las teorías del estado se engloban en dos conceptos de lo que es el
estado; Concepto amplio (El Estado es toda la sociedad organizada) o
concepto restringido (El estado es la institución que regula la sociedad).
Es una forma de organización.
Definición nacional de Estado: Art 1, 2 y 3.
Nacimiento del Estado:
El deseo de mandar nace con el nacimiento de la especie (innato), la
dominación se transformó en autoridad. Es una forma de organización de la
sociedad. En Grecia se inventó un nuevo sistema de autoridad que fue el
“gobierno de todos”. Se forman los nuevos estados alejándose de los
señores feudales y de la iglesia.
-Marx: en la sociedad ideal no es necesario el estado.
-Jellinek: estado como objeto de conocimiento que se da en la realidad, no
como un deber ser.
-Duguit: el estado es un hecho real y positivo. Diferencia entre gobernantes
y gobernados
-Kelsen: estado igual a orden jurídico
-Maritain: estado como parte de sociedad política, no toda ella.
Concepto de Estado:
-Cicerón: hombres ligados por la multitud de hecho, para un bienestar
común y apoyo a la comunidad
-Kant: variedad de hombre bajo leyes jurídicas.
-Kelsen: es el ámbito de aplicación al derecho
Elementos del Estado:
Población (todos los que estamos en el territorio)
Territorio (lugar donde el estado ejerce el poder, tiene límites marcados)
Poder (facultad de adoptar decisiones e imponerlas para que se cumplan).
Fines, funciones y cometidos del Estado
1Fines, ¿para qué existe?
2Funciones, ¿qué debe hacer?
3Cometidos, ¿cómo debe hacer?
1Fines La razón de ser del Estado, sus objetivos.
La determinación de los fines tiene directa relación con la visión sociopolítica
del Estado:
-El rol que se le asigna al Estado. Estado personalista (instrumento para llegar a
mejorar la vida de las personas) o Estado transpersonalista (las personas,
instrumentos, para que el Estado sea lo que quiere ser).
-La relación de las personas con el Estado.
Se encuentran los fines primarios y los secundarios.
Fines primarios o inmanentes: Conducen al mantenimiento o conservación del
estado. Ej. Seguridad exterior.
Fines secundarios o trascendentes: Se dirigen al bien común, se manifiestan
según lo imponen las necesidades de la época. Debe preocuparse por el bien
común. Ej. Salud en pandemia.
2Funciones Los órganos estatales (poderes jurídicos) son los que ejercen la
función del estado. Las normas les dicen a los órganos que poderes jurídicos
tienen y como hacer su función.
¿Cómo hacen lo que tienen que hacer? Los órganos estatales realizan actos
jurídicos y operaciones materiales: potestad de legislar, juzgar y administrar en
ejercicio de la competencia legítimamente asignada.
-Criterio orgánico: tiene en cuenta la naturaleza del órgano jurídico que ejerce
la función.
-Criterio material: tiene en cuenta el contenido del material analizado
-Criterio formal: tiene en cuenta formalidades seguidas para alcanzar o crear
determinados actos jurídicos y su eficacia formal.
Función legislativa: acto del poder legislativo, crea normas de alcance general y
abstracto. Sigue el procedimiento establecido en la constitución para elaborar
las leyes.
Función jurisdiccional: acto del poder judicial, resuelve conflictos
intersubjetivos con fuerza de verdad definitiva. Sigue el procedimiento previsto
por la ley para la emisión de actos personales y el dictado de sentencias.
Función administrativa: es la actividad cumplida por cualquier órgano del
estado que no pueda definirse ni con el sentido orgánico- formal de principio,
ni en virtud de una norma especial como propia de alguna de las otras
funciones.
3Cometidos Que tiene que hacer el estado y lo que debe hacer. Actividad que
el ordenamiento jurídico pone a cargo de diversas entidades estatales.
A todas las personas jurídicas se les otorga una competencia, se le dice a cada
uno lo que debe hacer, la ley lo va a designar. Ej. Art.10 nadie puede ser
obligado a hacer algo que no manda la ley, ni privado de lo que ella no prohíbe.
Ej. El INAU se debe ocupar de los niños y adolescentes.
Cada órgano tiene una especialidad, cuantos más cometidos se proponga el
estado más cometido tiene que cumplir.
Cometidos esenciales o necesarios: actividades que sólo el Estado debe
cumplir. Conservación del Estado en lo internacional, en lo interno y como
vínculo de cohesión social. (Ej. Seguridad exterior, defensa nacional,
actividades financieras, etc)
Cometidos no esenciales: Principio de subsariedad: Ayudar, fomentar,
promover o integrar, completar o suplir, sustituir según las circunstancias de
una época determinada= subsidiar. Estado Social de Derecho. Evolución del
Estado Social al Estado Social de Derecho. Ahí es cuando están los cometidos
no esenciales.
Servicios Públicos: actividades desarrolladas por entidades estatales, para
satisfacer necesidades impostergables mediante prestaciones suministradas a
los individuos bajo un régimen de derecho público. Ej. Suministro de agua
potable, saneamiento, energía eléctrica, transporte, etc.
Servicios sociales: actividades que realiza la administración pública para
impulsar el desarrollo de la cultura, la protección de salud pública y la previsión
social. (enseñanza, salud, previsión social).
Formas de estado
Según donde radica el poder:
Monarquías: la soberbia radica en la corona, y se transmite por sucesión en los
miembros de la familia real.
Republicas: la soberanía radica en el pueblo, da lugar al sufragio.
Según como se distribuye territorialmente el poder
Estado unitario o simple: existe poder soberano que se ejerce sobre todo el territorio
estatal.
Estado federal: varios estados (cada uno posee constitución y los tres poderes) solo
un estado soberano.
Existe una constitución federal y esta rige pautas para todos los estados.
Confederación: es donde cada Estado mantiene su soberanía y transfiere a modo
expreso ciertas atribuciones que interesan a todos.
Concepto de Estado de Derecho
Es la expresión jurídica de la democracia, un estado donde se garantizan derechos de
las personas, existe un control, equilibrio y responsabilidad de poder.
Elementos
Elemento Jurídico: el estado crea y se somete al derecho. Gobernantes y gobernados
regidos por las mismas normas
Axiológico o Tecnológico: el estado proclama, garantiza, reconoce los derechos de las
personas.
Estructura u organización: el estado debe conformarse con una estructura que divida
el ejercicio de poder, separando las funciones en órganos diferentes.
Verificador de la juridicidad: el estado controla su actividad, su poder y su
responsabilidad a quienes infringen las normas.
4 elementos fundamentales para un Estado de Derecho.
Caracteres del Estado uruguayo como Estado unitario
-Estado democrático y social de derecho: Reconocimiento del derecho en general, el
estado se somete al ordenamiento jurídico que la misma crea, división de funciones
jurídicas, sistema de responsabilidad y control de la actividad estatal, derechos
económicos sociales y culturales, respeto de la soberanía, responsabilidad de los
gobernantes, respeto por la persona humana.
-Estado independiente y republicano: independiente con respecto a otros estados
(art. 2) el poder se detenta en la soberanía nacional (art. 4).
-Estado laico: no mantiene religión alguna, separación iglesia del estado desde 1918.
-Estado pacifista e integracionista: art 6
-Estado unitario: Descentralización territorial entre el órgano central (gob nacional) y
el órgano descentralizado (gob departamentales). Hay una organización de control.
El gobierno departamental está integrado por:
*Intendencia: funciones ejecutivas, administrativas y representativa del
departamento.
*Junta departamental: función legislativa y de control del gobierno departamental.
Órgano y sistemas orgánicos
Teoría del órgano
Es la construcción intelectual q se hace referente a un tema.
Nace por una deficiencia que tenía la explicación de como los gobernantes
gobernaban, es decir, luego de la etapa historia en que los gobernantes gobernaban
por obra de una divinidad superior, por mandato divino, lo que corresponde saber es
la causa y explicar por qué el gobernante actúa por mí que soy gobernada.
La historia del derecho nace más en el derecho civil que en el público, las estructuras
del Derecho civil permearon casi todas las actividades humanas, entonces durante
siglos se entendió que lo que los gobernantes tenían era una especie de
representación de los gobernados.
Representación o mandato?
Ese sentido de poder, esa hoja notarial que dice que se le da potestad a otra
persona, los representados le otorgaban una especie de poder para que gobernaran
por ellos.
Explicación teórica de por qué había gobernantes y gobernados.
Esa idea empieza a flaquear ya que se fue viendo que las actuaciones del gobernante
se imputan al gobernado y entonces el gobernante nunca sería responsable mientras
q los gobernados tienen las consecuencias o temen.
Teoría de aplicación natural que era insuficiente y hasta peligrosa porque conducía a
la irresponsabilidad.
Está invención teoría de los órganos que son los que ejercen el poder del estado,
generan una nueva institución que es intermedia, es una institución que trata de
generar el centro de imputación de la responsabilidad.
Lo que hace Jellinek es tomar ideas de otros y formar mejor esta teoría de órganos.
Se desarrolló a finales del siglo 19, terminando el 1800. Algo medianamente nuevo y
moderno.
Un órgano es más que los individuos que lo conforman.
Jellinek tiene su principal obra de teoría general del estado.
Se basó en otro autor alemán, Gerber, que entendía al Estado como un organismo
moral, organismo en el cual y para cual esos derechos públicos individuales son
llamados a desempeñar una determinada función.
Concepto de órgano
Sujeto de derecho: persona física y persona jurídica
Dentro de la persona jurídica colectiva hay públicas y privadas. Las públicas expresan
la voluntad del estado. Hay 4 tipos de persona jurídica publica, mayor, entes
autónomos, servicio descentralizado y gobiernos departamentales.
Es el instrumento de actuación de las personas jurídicas públicas, a través de los
cuales se expresa su voluntad.
Es una ficción jurídica, no es tangible, no lo podes tocar, es un invento.
Tiene características de institución, ya q posee estructura y funcionalidad regulada
por las normas.
No debe identificarse a las personas físicas que integran un órgano con este. Las
personas pasan y los órganos quedan.
ELEMENTOS DE UN ORGANO:
-Voluntad humana: Creemos que es indispensable, tienen q existir personas físicas
que se expresen mediante actos ajenos a ellas y que se imputen al Estado.
-Forma: Se expresa en la cantidad de cargos que deben influir para adoptar las
decisiones del órgano. unipersonal y pluripersonales. Colegiado.
-Competencia: Es lo que un órgano puede y debe hacer. Las normas le dicen que
puede y debe hacer. No pueden irse por fuera de ese marco (art 197)
3 ámbitos de competencia: territorio (positivos y negativos), poderes jurídicos y
materia.
CLASIFICACIONES DE LOS ÓRGANOS:
-Según Aparicio Méndez: simples y compuestos
compuestos: pluripersonales, complejos y mixtos.
-Según Sayagués: unipersonales y pluripersonales
-Otras posibles: órganos jerarcas y subordinados: ordinarios y extraordinarios,
ejecutivos y consultivos, constitucionales y no constitucionales.
Sistemas orgánicos
Conjunto de órganos vinculados jurídicamente entre sí, que tienen asignado el
cumplimiento de cometidos y funciones estatales.
A nivel constitucional y sistemas orgánicos inferiores a nivel legal.
En la Constitución existen 6 sistemas orgánicos nacionales (3 poderes y 3 órganos de
control, cuáles? Tribunal de lo Contencioso Administrativo, Corte Electoral y Tribunal
de Cuentas) y 19 sistemas orgánicos departamentales. (gobiernos departamentales).
-Tipos de vinculación: jerarquía, tutela, coordinación.
-Formas de organización de los sistemas: centralización y descentralización.
No es lo mismo descentralización que autonomía.
Características de sistemas orgánicos:
Debe existir una vinculación más allá de que puede variar.
Cada sistema orgánico tiene una función estatal asignada, la función se la asigna la
Constitución.
Las decisiones que adopta un sistema no pueden ser revisas por razones de
oportunidad o conveniencia, si pueden ser revisadas de un sistema orgánica por
razones de juridicidad.
Si va en contra de una norma de derecho el que puede revisar esa actuación ilegitima
es el TCA que para eso está.
Cada sistema orgánico actúa el poder del estado dentro de sus competencias.
Funciones jurídicas y sistemas orgánicos: relación entre ellos.
Concepto de atribución de principio o predominante y atribución expresa. Algunas
son genéricas a menos que se le ceda un pedazo a de materia de un poder y se lo
demos a otro poder.
Diferencia entre el poder del gobierno y otros sistemas orgánicos constitucionales
según sea función jurídica asignada en forma predominante (poder) o en forma
expresa (sistema orgánico constitucional)
SEGUNDO PARCIAL -
Unidad 4, 5 y 6
RESUMEN PARCIAL CONSTITUCIONAL: Unidad 4, 5 y 6
Unidad 4: Ciudadanía, sufragio y partidos políticos
CIUDADANÍA (10/05)
Es un vínculo jurídico político que une al Estado con el individuo, que satisface los requisitos para
ser ciudadano.
-La ciudadanía otorga derechos políticos, tiene derecho de ser elegido y elector siempre que se
cumpla con las condiciones del ordenamiento jurídico.
-También nos da el derecho de participar en todos los institutos de gobierno, es decir, el ciudadano
lo que hace es tener un vínculo jurídico político con el estado.
En cambio, el nacional tiene un vínculo de derecho civil, vinculo que no tiene que ver con el
ejercicio del derecho al voto, sino con el ejercicio del derecho a su tierra, a su vínculo psicológico
con el que país en el que reside.
Nacionalidad.
-Relación de derecho civil que vincula con el país en que nació o nacieron sus padres.
-Toda persona tiene derecho a una nacionalidad (art. 15 de la Declaración Universal de los Derechos
del Hombre – 1948).
Esto nos obliga a solucionar dentro de nuestro sistema jurídico cualquier problema de falta de
nacionalidad, es decir, en Uruguay no debería haber una apátrida, tenemos que solucionar y
cumplir con el art. 15 anteriormente mencionado.
-Otorga derechos a dirigirse a representantes consultarles de nuestro país en el extranjero.
Es decir, cuando estamos de viaje tenemos un problema como por ejemplo robo o extravío de
pasaporte, tenemos derecho de ir a un consulado uruguayo en la ciudad que esté donde exista, de
exigir que se le demuestre su nacionalidad a través del otorgamiento e un pasaporte transitorio
para poder volver a nuestro país.
-Otorga derecho a vivir en el país y no ser expulsado, a ser acogido en caso de expulsión de otro
Estado.
Cualquier persona nacional uruguayo tiene derecho a vivir en Uruguay, nadie nos puede expulsar, si
se pueden expulsar extranjeros.
Si estamos en otro estado y nos expulsan, tenemos derecho a que en Uruguay nos acojan.
-En muchos estados, genera la obligación del servicio militar.
Criterios para la nacionalidad en el Derecho Comparado.
-IUS SOLI - Se toma en cuenta el lugar físico de nacimiento.
Criterio casi universal. La mayoría toman el derecho a la tierra.
-IUS SANGUINIS - La nacionalidad se transmite de una generación a otra, no importando dónde
nació la persona.
-IUS LABORI - El hecho de trabajar en un determinado Estado.
Consiguen un contrato de trabajo y se les otorga una nacionalidad, no es muy común, ya que por
esa razón casi siempre se otorgan ciudadanías y no siempre nacionalidades.
Esto incide en la demografía y época histórica, que tanto quiere abrir o cerrar sus puertas cada país.
-IUS COMMUNICATIO - En el caso de que el matrimonio con una nacional otorgue la nacionalidad.
Este derecho es extendido y hasta incluso por negocios, ya que es habitual en muchos países el
matrimonio únicamente para obtener la nacionalidad.
-IUS ELECTIONIS - Algunos países dejan a elección de los hijos de naturales, optar o no por la
naturalización en el Estado de sus padres.
Les otorgan a los hijos de un nacional la elección de la nacionalidad, si quieren ser nacionales o no
(que no nacieron en el país). Esto puede pasar por ejemplo cuando estos hijos viven en otro país
donde nacieron y tienen la nacionalidad, y son hijos de orientales, pero en donde viven no se
permite tener más de una nacionalidad entonces se les hace elegir entre la nacionalidad del país en
que residen o la de los padres orientales.
Uruguay adopta el criterio ius soli, ius sanguinis, en el sanguinis va hasta la tercera generación en
este caso, en cambio en otros estados es indefinido el tema de hasta que generación se permite
esto, o simplemente un poco más allá de la tercera generación como es en Uruguay, o sea, más
extenso.
CUADRO EXPLICATIVO SOBRE DISTINCIÓN DE NACIONALIDAD Y CIUDADANÍA.
Nacionales: División entre 3 grupos.
Ciudadanos: Naturales y legales. (Naturales; dos puntos, legales; tres)
Nuestra Constitución no es clara en cuanto a los términos de Ciudadanía y Nacionalidad. Los
términos dados fueron teóricos.
Si vamos a nuestra Constitución, el texto en los artículos 73 a 81, salteándonos el 77 y 79 por
ahora, no habla de los nacionales y ciudadanos como categorías distintas. Tiene déficit en la
escritura de la Constitución, por tanto, da para muchas interpretaciones.
Como esto no era claro los legisladores optaron por crear una ley que aclare el tema de la
nacionalidad, y ahí salió la ley 16.021. Solucionaron un problema y crearon otros ya que no
termino de aclarar el panorama.
La ley 16.021 se dedicó a definir el significado de avecinamiento. Qué requisitos se les pide a las
personas, si vinieron porque tienen interés en participar en nuestro sistema electoral. Tiene que
tener una motivación, un acercamiento al país, por esto se pide el avecinamiento.
ART. 74 (Primer grupo nacionales y ciudadanos naturales, punto dos)
LEY 19.362 (Tercer grupo nacionales y ciudadanos naturales, punto dos)
El tercer grupo en cuanto a nacionalidad, agregó a una nueva generación (nietos), está ley
(19.362) podría ser discutida sobre su inconstitucionalidad porque no estaba establecido en la
Constitución.
No hay ciudadanía natural para extranjeros que no tengan un vinculo con orientales. Para ellos
existe la ciudadanía legal.
Se debe demostrar que tiene interés en la vida de este país, en la vida política.
ART. 75 (Quienes tienen derecho a acceder a la ciudadanía legal).
El ciudadano legal no pasa nunca a ser nacional.
En cuanto a los ciudadanos legales, hay tres puntos. En el último, la ciudadanía es otorgada por
un tercero a causa de buenos méritos hacia el país.
UN PRIVILEGIO.
Nuestra Constitución en el artículo 76 permite que los ciudadanos (solo es otorgado a ellos este
privilegio) tanto naturales como legales puedan ser funcionarios públicos. La función pública es un
privilegio, porque es un servicio de Estado.
Los legales deben ejercer la ciudadanía durante tres años desde que se les otorgó la carta para
poder acceder a dichos empleos.
Otra excepción para la Universidad: no se requiere la ciudadanía para ejercer como profesor.
ELECTORES NO CIUDADANOS – ART. 78
Esto sucede con extranjeros que si obtenían ciudadanía en Uruguay perdían su nacionalidad de
origen. No querían eso por apego a sus tierras.
Entonces, en el artículo 78 se establece que aquellas personas que quieren participar de la vida
política del país, pero sin ser ciudadanos por el hecho de perder su nacionalidad de origen, se les
permite ser electores no ciudadanos.
Son electores no ciudadanos:
• Hombres y mujeres extranjeros.
• Tiene derecho a elegir, no pueden intervenir en iniciativa de reforma constitucional nien
plebiscitos.
• No pueden ser elegidos, ni ocupar cargos públicos (excepto la docencia universitaria).
• Para acceder a esta categoría deben tener buena conducta, familia constituida, capital o industria
y residencia de quince años en la República.
• La prueba de la residencia debe fundarse en escritura pública o privada con fecha cierta.
• Debe inscribirse en el Registro Civil.
Sufragio y sistemas electorales (12/05)
SUFRAGIO:
Expresión del derecho de participar en el gobierno del propio país, directamente o a través de
representantes libremente elegidos.
Decimos directamente o a través de representantes porque el sufragio sirve tanto como para
elegir representantes como para utilizar institutos de gobierno directo, por eso dice
directamente cuando nos expresamos a través de el para un plebiscito o un referéndum
o una iniciativa
Una de las características del sufragio es que es universal
Universal: todo ciudadano puede Sufragio participar directamente en la votación.
El carácter de sufragio universal es contrario el sufragio censitario que es el que existía en la
constitución de 1830, es un sufragio que excluye algunas categorías de personas para que no
puedan ejercer el voto.
Cuando se constituye el sufragio universal estamos hablando de cuando ya pudieron votar la
mujer, los hombres de campo, las analfabetas, los soldados de línea, etc. todos los que en su
momento estuvieron apartados de su derecho de expresión. Se puede decir que en este
momento el sufragio es universal porque toda persona que forme parte del cuerpo electoral
puede participar directamente en la votación. Decimos puede a pesar de que en nuestro país el
sistema sea de voto obligatorio.
Las exclusiones deben surgir de la ley y en general tienen que ver con la edad, inhabilitaciones por
incapacidades o razones criminales. Articulo 80 y 81
Características del voto – bases en art. 77
• Universal (extendido a todos) e igualitario (cada voto vale lo mismo).
• Secreto (asegura independencia de elección)
• Obligatorio (omisión se sanciona)
• Directo (se dirige a los elegibles, no a colegios electorales intermedios)
• Por listas cerradas, bloqueadas o rígidas (no se pueden modificar las listas)
• Listas con criterios equitativos de género (tienen que estar los dos sexos)
• Con sistema de suplencias determinadas por los Partidos Políticos
• En hojas nacionales y hojas departamentales
• Doble voto simultáneo
• Con garantías: veda electoral (para no intentar influenciar a las personas en el ultimo
momento del acto eleccionario), control partidario al acto eleccionario (control que hacen los
partos políticos en cada circuito), inmediato escrutinio posterior y experiencia de la Corte
Electoral
Requisitos para emitir el voto
• Ser ciudadano natural o legal con tres años de ejercicio luego de otorgada la carta, o ser
elector no ciudadano del art. 78 (con las excepciones dispuestas respecto de plebiscito
constitucional)
• Haber cumplido 18 años de edad
• No estar suspendido en el ejercicio por las demás causales del art. 80 • Estar inscripto en el
Registro Cívico Nacional
• Estar en el país al momento de las elecciones
• Votar en el circuito determinado por la Corte Electoral. Reducción de votoobservado.
TIPOS DE LISTAS
Según la facultad que le dan al elector se clasifican en:
-CERRADAS –el votante introduce una lista preestablecida por el partido, con los candidatos
ordenados según el partido, sin posibilidad de manifestar preferencias. (es decir que no se
pueden modificar, se votan las listas tal y como están) Caso uruguayo.
-ABIERTAS - los votantes pueden indicar no sólo su partido, sino también su candidato favorito
dentro de ese partido. (es decir que el orden no importa porque cada persona indica a quien
quiere votar) Caso finlandés.
-LIBRE- En Luxemburgo y Suiza, los electores tienen tantos votos como escaños a ocupar y los
pueden distribuir entre los candidatos de una sola lista de partido o entre varias listas diferentes,
como ellos lo deseen.
SISTEMAS DE SUPLENCIAS EN LAS LISTAS ELECTORALES
ART. 12 DE LA LEY 7.812, EN REDACCIÓN DADA POR EL ART. 6 DE LA LEY 17.113
Elección de cada partido político, cada partido elije si en su lista cerrada utiliza una lista
preferencial, ordenada, respectiva o mixta.
-La preferencial es la única lista que comienza el 1 hasta cualquier número que corresponda. Lo
que hace el partido es priorizar candidatos uno arriba del otro, si por ejemplo salieran los tres
primeros de titulares del cuarto para delante ya serian suplentes, si falta uno entra el siguiente y
así sucesivamente.
-Una lista ORDINAL es en la que hay dos listas una de titulares y otra de suplentes. Los titulares
son los primeros cinco y cuando alguno de estos tiene alguna inhabilitación temporal permanente
o temporal, como una enfermedad, alguna renuncia, muerte o lo que sea, ya no sigue el que va
después, sino que se va directamente a la lista de suplentes.
-En el sistema RESPECTIVO (sistema en el que normalmente se elige para el senado) cada titular
elije a sus suplentes.
-El sistema MIXTO es una mezcla de respectivos pero que, en el caso de las vacancias temporales
como una licencia o una enfermedad, entra su suplente respectivo, pero si la vacancia fuera
definitiva entonces se borra todos los suplentes y entra el siguiente titular que le sigue con su
suplente respectivo
SISTEMA ELECTORAL, concepto
• Conjunto de procedimientos a través de los cuales los electores manifiestan su voluntad
mediante votos y éstos se traducen en escaños (BANCAS, CARGOS).
Es el proceso que va desde el voto hasta la toma de posesión del candidato electo
Los temas principales de un sistema electoral son:
• La conformación de las circunscripciones electorales (es decir: dentro de que territorio o
ámbito o limites se vota que cosa, eso es la circunscripción electoral, es el territorio limitado en
el cual se produce una elección)
• La forma de las candidaturas
• Los procedimientos de votación
• La asignación de votos emitidos
TIPOS EN DERECHO COMPARADO
•Según el principio o fórmula de decisión: (es decir cómo se resuelve un sistema electoral)
Sistemas mayoritarios (en vez de usar la representación se usa la mayoría, es decir aquel que
llega a más cantidad de votos se lleva todos los cargos , no hay proporcionalidad) y sistemas de
representación (es el nuestro, sistema de representación proporcional, es decir que la cantidad
de votos es proporcional a la cantidad de cargos, hay tantos cargos según tantos votos, una
especie de razón o división)
• Según las circunscripciones electorales (es decir, según esos territorios, como se identifica el
territorio con la cantidad y cargos):
-Sistemas uninominales (hace referencia a la cantidad de cargos que tenemos en la
circunscripción, sistemas en el que todas las circunscripciones electorales, todos esos pequeños
territorios en los que se divide un país, tienen un cargo cada uno, en cada territorio elijen a una
persona, esas personas se juntan en una asamblea, en un parlamento o en un órgano legislativo.
No importa si esos territorios tienen diferente número de población, se hacen limites, pueblos
ciudades o lo que fuere y cada una es una circunscripción y de cada una surge un candidato)
-plurinominales (son las que tienen muchos cargos en cada circunscripción territorial, o cantidad
de cargos proporcional a la población, como al principio nuestro sistema departamental)
-sistemas de circunscripción única (cuando países en los que todo lo que se votase vota a nivel
nacional, es decir, todo un país vota los mismos tipos de listas y cargos. Si uno vive en un rincón
del país o en el otro, cuando va al cuarto secreto se va a encontrar con las mismas listas, se toma
a todo el país como única circunscripción).
- y sistemas de múltiples circunscripciones. (Cuando el país se divide en distintas circunscripciones
y en cada una se votan cosas diferentes)
En nuestro sistema tenemos una mezcla plurinominal y de múltiple circunscripción.
tenemos a la circunscripción única para el senado y la a múltiple para la cámara de diputados.
• Según la temporalidad del sufragio para las diferentes autoridades:
Sistemas concentrados (en la misma fecha se vota todo lo que se tenga que votar) y sistemas de
elecciones sucesivas (hay un día para votar la presidencia otro para el legislativo y otro para los
departamentales).
Conceptos a tener en cuenta:
CIRCUNSCRIPCIÓN: Es el territorio grande o pequeño en el cual los votantes son convocados para
designar a sus representantes.
UNINOMINAL: existe un solo escaño o banca para ser llenado en esa circunscripción. Ejemplos:
en Australia para los diputados o Inglaterra para los Comunes.
PLURINOMINAL: existen varias bancas a repartir por para los diputados o Inglaterra para los
Comunes.
PLURINOMINAL: existen varias bancas a repartir por circunscripción: Uruguay.
REPRESENTACIÓN: los escaños se asignan según los votos obtenidos, puede ser por
proporcionalidad integral o limitada.
UMBRAL ELECTORAL: porcentaje mínimo de votos para participar en la distribución de escaños.
RESTOS: cómo asignar los votos sobrantes a los escaños pendientes de cubrir.
BALOTAJE O SEGUNDA VUELTA: segunda ronda de votación para asegurar mayoría significativa al
ganador.
NUESTRO SISTEMA ELECTORAL (EN PPT)
Diverso según los cargos que se eligen. Para
presidente y vicepresidente
Para senadores
Para representantes nacionales
Para intendentes
Para juntas departamentales Para
municipios.
6 cargos electorales en los que se debe participar.
(14/05)
PARTIDOS POLÍTICOS.
01 Concepto y aparición constitucional
02 Características de su formación y requisitos
03 Otro tema vinculado a los partidos
Cambios introducidos en la última reforma electoral constitucional de 1996
1. candidatura única a la Presidencia de la República
2. elecciones internas en los partidos
3. segunda vuelta electoral o balotaje para la elección de la fórmula presidencial
4. Separación en el tiempo de las elecciones nacionales de las elecciones departamentales 5.
Eliminación de la acumulación de votos por sublema para la elección de diputados.
Calendario electoral (cada cinco años)
Según disposición transitoria W se realizan las elecciones internas de los partidos el último domingo
de abril. Luego la ley 17063 dispuso que la Corte Electoral fije todos los aspectos de esta elección, lo
que incluye la fecha exacta (2014 y 2019 fue en junio) El último domingo de octubre se celebran las
elecciones nacionales, con voto obligatorio. En las mismas se someten a consideración de la
ciudadanía las candidaturas a la presidencia y vice presidencia y se eligen la totalidad de los
senadores y de los diputados.
Si ningún candidato a la presidencia logra la mayoría absoluta hay otra instancia electoral que se
llama ballotage, balotaje o segunda vuelta y se celebra el último domingo de noviembre entre las
fórmulas más votadas de los dos candidatos presidenciales y sus vicepresidentes respectivos.
Finalmente, se procesan las elecciones departamentales y las elecciones municipales el segundo
domingo de mayo del siguiente año se eligen Intendentes Departamentales, Juntas
Departamentales, alcaldes y concejales (en las localidades que corresponden elegir estas
autoridades municipales).
Las elecciones internas:
Son simultáneas para todos los partidos políticos. Todo votante emite su voto a través de una única
hoja de votación, perteneciente a un partido político, por lo que sólo puede participar en las
elecciones internas de un solo partido. El partido que no participe en las elecciones internas queda
inhabilitado para presentarse en las elecciones generales. Así se eligen las convenciones de los
partidos, que actuarán como Colegio elector en caso de que ningún candidato obtenga la mayoría
requerida.
(si un partido no se presenta en las elecciones internas luego no se va a poder presentar a las
elecciones generales. Es un fenómeno obligatorio para todos los partidos que quieran participar en
las elecciones) (las elecciones internas llevan a que cada partido genere una convención, o sea, son
los órganos internos del partido los que se integran, y esas convenciones van a actuar como colegio
elector cuando ninguno de los candidatos presentados en la interna consiga la mayoría suficiente)
Qué es el doble voto simultáneo:
El votante vota al mismo tiempo por un partido (lema) (partido político y lema puede ser
considerado un sinónimo) y por una fracción partidaria (sublema) No se puede votar por una
persona que no forme parte de una lista partidaria. Sistema propuesto en 1870 por un belga
(Borely) que entendía que los candidatos son medios para representar ideas y las ideas se
identifican con los partidos políticos.
Es un sistema que interpreta el sistema de representación como una barrera intermedia.
El partido político o el lema, es una barrera entre el votante con ese partido, por lo tanto, es
importante saber cuáles son las posibilidades o diferencias en un mismo lema para que cada
candidato pueda tener un seguidor diferente, es decir, lo que logra el doble voto simultaneo es una
especie de acumulación entre todos los perfiles de candidatos que tiene un mismo lema hacia los
candidatos principales, pero haciendo que la diversidad dentro del partido le de mayores opciones a
los votantes. Por eso todos los partidos uruguayos en su sublema demuestran diferentes perfiles
dentro de la misma ideología que pueden suscitar mayor adhesión de un votante o de otro (lo que
llamamos la ultra derecha, la derecha, la centro derecha, la centro izquierda, la izquierda y la ultra
izquierda). A veces un mismo partido político tiene un abanico de opciones que en ese rango se
puede mover, si es un partido de derecha podrá tener un centro derecha dentro de un sublema,
podrá tener una derecha totalmente definida en otro sublema y hasta una ultra derecha en otro, lo
mismo puede pasar con los partidos de izquierda. Este visto en el siglo 21 que su rango de acción a
veces no va todo dentro de la derecha o todo dentro de la izquierda, sino que suma opciones de
centro y tienen en sus sublemas opciones de centro izquierda, opciones de centro derecha, para
poder abarcar la mayor cantidad de votantes posibles.
SISTEMA ELECTORAL PARA PRESIDENTE Y VICE (simplificación de los sistemas electorales)
1 DOS CARGOS A CUBRIR
Una única dupla propuesta por cada partido (cada partido puede proponer solo una dupla) NORMAS:
151 CONSTITUCIÓN
2 SISTEMA MAYORITARIO A DOS VUELTAS. (El que saca más lleva los dos cargos siempre que esa
cantidad de más que saco sea la mayoría absoluta y si no se llega entonces hay que hacer una
segunda vuelta para lograr esa mayoría absoluta. Es una manera de darle más respaldo a la
decisión popular el día que sale el ballotage, es decir, el presidente que sale a partir del momento
en el que Uruguay opto por el ballotage sale con el apoyo de la mitad más uno de la población.)
3 CIRCUNSCRIPCIÓN ÚNICA DEL TERRITORIO NACIONAL
4 POR MAYORÍA ABSOLUTA DE VOTANTES. SI NO SE OBTIENE EN OCTUBRE, LA SEGUNDA
VUELTA ES ENTRE LOS DOS CANDIDATOS MAS VOTADOS.
SISTEMA ELECTORAL PARA SENADORES
1 30 BANCAS a cubrir vicepresidente integra la Cámara sin elección especial (esto quiere decir que
al presidente no hay que elegirlo como senador, ya salió como vicepresidente en la fórmula
presidencial), por accesión (es el método de ingreso a los cargos, la designación, la elección, la
accesión. Por ser vicepresidente accede al cargo de presidente del senado y un voto más, o sea,
que llegamos a los 31 votos. (las banca a cubrir por el sistema electoral son 30)).
NORMAS: 94 a 96 CONSTITUCION.
2 REPRESENTACIÓN PROPORCIONAL INTEGRAL (podemos decir puro) La cámara representará
fielmente el caudal electoral de cada partido.
3 CIRCUNSCRIPCIÓN ÚNICA Idénticas listas en todo el país. (porque la circunscripción es única, es
decir que todo el país es una única circunscripción electoral, las listas para el senado son las
mismas para todo el país.
4 COCIENTE SIMPLE
Cantidad de votos válidos emitidos / 30= cociente electoral
RESTOS POR MÉTODO D’HONDT
Sistema de restos: Es importante porque ningún partido obtiene un número exacto de votos que
se representen en la cantidad de votos que se necesitan para llegar al cargo y siempre les sobran
votos, ¿qué se hace con esos restos? Se utiliza el sistema del cociente simple, es decir, que
cuando vamos a ver que se necesita para ser senador dividimos por 30 (que es el número de los
cargos) la cantidad de los votos válidos emitidos y nos da la cantidad de votos que se necesitan
para cada senador.
¿Qué pasa si se consigue cierta cantidad de votos, pero no la necesaria para llegar a ser senador?
No se llega al cargo, pero esos votos están sobrando, así que para adjudicar los restos se utiliza el
método de D’HONDT.
El sistema de restos es un problema matemático y hay cuatro o cinco sistemas en el mundo
inventados por matemáticos extranjeros, ninguno uruguayo.
SISTEMA ELECTORAL PARA REPRESENTANTES
1 99 BANCAS a cubrir
El número puede cambiar por LEY sancionada por 2/3 votos de cada cámara
NORMA: 88 CONSTITUCION
2 REPRESENTACIÓN PROPORCIONAL ATENUADO CON ASIGNACIÓN MÍNIMA A CADA
DEPARTAMENTO de 2 diputados.
Se deberá tener en cuenta el caudal electoral DE CADA LEMA en todo el país.
Va a intentar reflejar las visiones del lectorado en las bancas que tenemos que regir, pero el
constituyente puso dos condiciones a esa representación proporcional por eso es atenuado.
Una de las condiciones es que al menos íbamos a dar dos disputados a cada departamento de
manera que lo que estamos haciendo es decir bueno si la población es muy pequeña si no llegan al
número o al cociente electoral suficiente para tener un diputado no podemos dejar a esa población
sin representación, entonces se le puso esta base de dos, lo que quita la posibilidad de repartir
restos, cada uno hace lo que puede con sus cantidad de votos, que lo divida con su cociente
electoral que corresponda, que le adjudiquen la cantidad de bancas que le correspondan por los
votos que tuvo en cada de paramentos, pero en aquellos en donde el cociente electoral no se llega
se les da dos igual y eso va limitando la bolsa de restos de cargosa adjudicar. Que de esa bolsa de
restos de cargos primero vamos a sacar lo que tenemos que darle a cada departamento los restos
se van a aplicar luego de haber cumplido con la primera condición que es repartir dos
representantes por departamento
La segunda condición que pone la Constitución es que además tenemos que tener en cuenta el
caudal electoral del partido en todo el país, es decir, las circunscripciones son departamentales,
cada departamento vota sus listas, son todas diferentes. La constitución nos dice que está bien
mira cada lista, pero hay que mirar cómo le fue al partido en todo el país, entonces esa condición
se va a poder aplicar cuando estemos en el tercer escrutinio porque el sistema de disputados
requiere tres escrutinios: operaciones materiales que se hacen antes del acto eleccionario, acá
vamos a saber cuántos disputados le toca a cada departamento, repartimos los 99 cargos en los
distintos departamentos. Esta es la operación que se hace antes. Después del acto leccionario con
los números a la vista vamos a poder saber específicamente cuantos votos se necesitan para llegar
a esos cargos que tenemos. Cuando terminamos todas esas operaciones utilizamos el método
D’HONDT para los restos.
3 CIRCUNSCRIPCIONES MÚLTIPLES DEPARTAMENTALES
Cada una con sus listas
4 OPERACIONES ANTES Y DESPUÉS DEL ACTO ELECCIONARIO.
Tres escrutinios.
RESTOS POR MÉTODO D’HONDT
SISTEMA ELECTORAL PARA INTENDENTE
1 1 CARGO A CUBRIR (con 4 suplentes)
NORMAS: 270 y 271 CONSTITUCION
2 SISTEMA MAYORITARIO PURO (el que se lleve más votos es el que va a ser intendente)
Candidato de la lista más votada del Partido Político más votado
3 CIRCUNSCRIPCIÓN DE CADA TERRITORIODEPARTAMENTAL
SISTEMA ELECTORAL PARA JUNTAS DEPARTAMENTALES (no es absoluta, pero puede llegar a serlo si
las circunstancias del cado dan que puede haber una proporcionalidad pura.)
1 31 BANCAS de ediles (nombre del cargo) a cubrir
NORMA: 272 CONSTITUCIÓN
2 REPRESENTACIÓN PROPORCIONAL CONDICIONADA
1- proporcional puro si el partido mayoritario obtiene mayoría absoluta (es decir, si el partido
que saca más votos tiene tantos votos que logra más de 16 entonces el sistema es puro, va a
tener la representación clara)
2- si el partido ganador solo obtiene mayoría relativa, se le adjudica mayoría de ediles. Los otros 15
cargos por representación proporcional entre el resto de los partidos. (la Constitución da la
mayoría al partido ganador en las juntas departamentales y los otros cargos se reparten de forma
proporcional)
3 CIRCUNSCRIPCIÓN ELECTORAL DEPARTAMENTAL
4 ADJUDICACIÓN DE RESTOS POR MÉTODO D´HONDT
SISTEMA ELECTORAL PARA MUNICIPIOS
1 5 BANCAS a cubrir-UN ALCALDE Y 4 CONCEJALES
287 Y 288 CONSTITUCIÓN
LEY 19272
2 REPRESENTACIÓN PROPORCIONAL INTEGRAL
5 TITULARES- EL PRIMER TITULAR DE LA LISTA MÁS VOTADA DEL LEMA MÁS VOTADO ES EL ALCALDE
3 CIRCUNSCRIPCIÓN MUNICIPAL
4 RESTOS POR MÉTODO D’HONDT
Partidos Políticos
Protagonistas fundamentales de los sistemas democráticos y actores indispensables en la competencia
política.
A nivel constitucional, son “supuestos” básicos, existencias dadas por hecho, y por ello, a veces
muy poco mencionados.
En América Latina, algunas constituciones no los definen (como la nuestra).
Otros países indican características como la participación, la representación, la expresión del
pluralismo, la manifestación de la voluntad popular, la intervención en la política y la formación cívica
de los ciudadanos.
CONCEPTO – Conjunto de individuos constituidos en empresa de opinión pública con un fin político
(Justino Jiménez de Aréchaga)
Mediadores del sistema político- (Romeo Pérez)
Tendencias institucionalizadas de opinión pública que median entre los individuos y la vida política
en general, y en los actos electorales en especial. (Korzeniak)
Para la ley: los partidos políticos son asociaciones de personas sin fines de lucro, que se organizan a
los efectos del ejercicio colectivo de la actividad política en todas sus manifestaciones.
Nacimiento y evolución
• Aparecen históricamente a fines del siglo XVIII, junto al constitucionalismo, como estructuras de
minorías que rodeaban un líder. Se resolvían en ese círculo los programas y candidaturas. La
noción de partido político no estuvo presente en los creadores de la idea representativa.
• Con el sufragio universal, y el acceso de masas, tuvieron que generar una estructura interna
compleja y generar directivas partidarias (secretarías, comités ejecutivos, etc.)
• Cada partido elige su forma de comunicación con las bases, los partidos similares en el
extranjero, o los vínculos con los movimientos sindicales.
• Recién luego de la primera Guerra Mundial las Constituciones y las leyes comienzan a
ocuparse de los partidos políticos. Primero tímidamente o en forma indirecta. Luego de la
segunda Guerra más frontalmente.
• El control estatal sobre los partidos debe respetar el principio de libertad de asociación.
• En Uruguay, 1836 batalla de Carpintería, se identifican las DIVISAS blanca y colorada (Oribe y
Rivera respectivamente eran sus líderes)
• El mantenimiento de estas divisas es un fenómeno sociológico y políticamente relevante, por el
tiempo que llevan vigentes (185 años)
• Aparecen históricamente a fines del siglo XVIII, junto al constitucionalismo, como estructuras de
minorías que rodeaban un líder. Se resolvían en ese círculo los programas y candidaturas. La
noción de partido político no estuvo presente en los creadores de la idea representativa.
• Con el sufragio universal, y el acceso de masas, tuvieron que generar una estructura interna
compleja y generar directivas partidarias (secretarías, comités ejecutivos, etc.)
• Cada partido elige su forma de comunicación con las bases, los partidos similares en el
extranjero, o los vínculos con los movimientos sindicales.
• Recién luego de la primera Guerra Mundial las Constituciones y las leyes comienzan a
ocuparse de los partidos políticos. Primero tímidamente o en forma indirecta. Luego de la
segunda Guerra más frontalmente.
• El control estatal sobre los partidos debe respetar el principio de libertad de asociación.
• En Uruguay, 1836 batalla de Carpintería, se identifican las DIVISAS blanca y colorada (Oribe y
Rivera respectivamente eran sus líderes)
• El mantenimiento de estas divisas es un fenómeno sociológico y políticamente relevante, por el
tiempo que llevan vigentes (185 años)
• Culminada la Guerra Grande en 1851, aparecen ideas contrarias a estos dos partidos, por la
generación de odio nacional y violencia infructuosa. Se denominó “política de fusión” y hubo
algunos intentos intelectuales de creación de nuevos partidos, como el Partido Conservador, la
Unión Liberal.
• Los partidos tradicionales lejos de desaparecer, ingresan en nueva lucha (la guerra de las lanzas
de Timoteo Aparicio), frente a la cual nuevamente los intelectuales se reúnen en los Clubes
Nacional y Radical. Se crea el partido Radical (1871) y más tarde el Partido Constitucional (1880).
Hacia fines de siglo ambos habían dejado de existir.
• En la década de 1870, el partido Blanco se transforma en Partido Nacional.
• En 1904 se produce el último enfrentamiento armado entre los partidos, y se produce la
muerte de Aparicio Saravia.
• En la Convención Nacional Constituyente de 1917 aparecen los partidos de ideas: partido
socialista, Unión Cívica y Partido Comunista.
• Los partidos tradicionales sufren especialmente desde el comienzo del siglo XX una gran
división interna (batllismo, riverismo, vierismo, sosismo, terrismo, baldomirismo en los
colorados; los saravistas, radicalismo blanco, herrerismo, los ruralistas, entre los blancos)
• Los partidos de ideas tuvieron problemas internos y buscaron asociaciones con escindidos de
partidos tradicionales o entre diversas corrientes de izquierda, en la década del 60
• Para 1971 se funda el Frente Amplio como aglutinador de los partidos de ideas.
• La historia reciente de los partidos políticos, luego de la restauración democrática, está al
alcance de todos, para su estudio.
• El fenómeno del bipartidismo, tripartidismo y actuales coaliciones, son estudiados
profundamente por la ciencia política y la sociología política.
• Nuestra historia va desde la figura de los “caudillos” personalistas, hasta las nuevas etapas de
“fabricación” de candidatos unos meses antes de los procesos electorales.
• Algunos líderes partidarios del siglo XX han impregnado la historia política y su nombre se
reitera en forma diaria (Batlle, Herrera, Wilson, Seregni)
NORMAS CONSTITUCIONALES QUE LOS REGULAN Art.
Art. 39: derecho de asociación (la base de un partido político es el derecho de asociación)
Art. 77 Todo ciudadano es miembro de la soberanía de la Nación; como tal es elector y elegible en
los casos y formas que se designarán. El sufragio se ejercerá en la forma que determine la ley, pero
sobre las bases siguientes:
11) El Estado velará por asegurar a los Partidos políticos la más amplia libertad. Sin perjuicio de
ello, los Partidos deberán:
a) ejercer efectivamente la democracia interna en la elección de sus autoridades;
b) dar la máxima publicidad a sus Cartas Orgánicas y Programa de Principios, en forma tal que el
ciudadano pueda conocerlos ampliamente;
12) Los Partidos políticos elegirán su candidato a la Presidencia de la República mediante
elecciones internas que reglamentará la ley sancionada por el voto de los dos tercios del total de
componentes de cada Cámara. Por idéntica mayoría determinará la forma de elegir el candidato
de cada Partido a la Vicepresidencia de la República y, mientras dicha ley no se dicte, se estará a lo
que a este respecto resuelvan los órganos partidarios competentes. Esa ley determinará, además,
la forma en que se suplirán las vacantes de candidatos a la Presidencia y la Vicepresidencia que se
produzcan luego de su elección y antes de la elección nacional.
Otras menciones, tanto como partido político como LEMA: 79,88,94,96,151, 153, 155, 271 y
disposiciones transitorias: w y z
REQUISITOS PARA SU NACIMIENTO (Requisitos para formar un partido)
• Para fundarlo: 0.5 % del total de inscriptos habilitados para votar: hoy 1350 firmas; carta de
principios y acta de fundación.
• Inscribirse en la Corte Electoral
• Identificación a través de un nombre o LEMA
• Pueden tener sectores o corrientes llamados SUBLEMAS
• Ejercer democracia interna
• Publicitar sus Cartas Orgánicas y Programas de Principios
• LEY 18.485- regula su funcionamiento.
• Llevar registros contables en época de campaña electoral
• Rendir cuentas ante la Corte Electoral
FINANCIACIÓN
PÚBLICA (porque el estado quiere que los partidos existan, sobrevivan y manejen el sistema político,
sino no habría manera de usar la representación)
– ART. 2 DE LA LEY- PAGO POR VOTO: Cada vez que un partido recibe un voto,ese voto que va al
partido vale 87 UI (Unidades Indexadas)
primera vuelta – 13 UI para departamentales.
PRIVADA – donaciones nominativas y no superiores a 300.000 UI
(TIENE QUE ESTAR EN EL REGISTRO CONTABLE QUIEN DONO Y CUANTO por el tema de
corrupción).
La ley exige:
Transparencia de bienes partidarios (patrimonio del partido declarado)
Rendición de cuentas a los 90 días de la elección
Financiación permanente del Estado para gastos de funcionamiento (el estado le trasmite dinero
todos los años al partido para el financiamiento del funcionamiento habitual), 4 UI por voto cada
año.
Hay prohibiciones específicas para recibir donaciones.
Los controles están a cargo de la Corte Electoral, que no tiene personal suficiente para destinar a
dicho control.
(controla que cada partido haya presentado la rendición de cuenta)
Unidad 5:
GOBIERNO (19/05)
El problema del poder y su ejercicio – Gobernar es regir la conducta de los habitantes del Estado
mediante el ejercicio del poder. (Cagnoni).
Esto nos tiene que convocar a la reflexión personal de por qué alguien nos gobierna. ¿Por qué a mí
me obligan a hacer cosas y por qué tengo que cumplir con las leyes?
Uno tiene que pensar si uno en algún momento hizo ese pacto o no. ¿En algún momento dijimos
queremos eso? ¿Hay una especie de contrato entre los gobernados y gobernantes para que ellos
decidan por nosotros?
Cuestiones a plantearse cuando pensamos en el gobierno como una forma de ejercicio del poder
que nos atañe, somos destinatarios de ese ejercicio del poder.
Formas de pensar el poder:
¿Concentración – efectividad versus desconcentración Democracia?
Lo mejor es concentrar ese poder, que lo ejerza un núcleo reducido para ser más efectivo, y otro
grupo piensa que lo mejor es, para los gobernados, que el poder se distribuya ampliamente y que
llegue hasta la base, hasta los gobernados y que se transcurra esa relación poder gobierno sobre
gobernado de una manera más democrática.
Ambas posiciones tenemos que pensar que están desde la buena fe, desde el mejor destino de los
gobernados. Es una gran duda que se ha dado a lo largo de la historia.
Concentramos el poder, lo hacemos efectivo y todo funciona de una manera mecánicamente con
más resultados, o distribuimos el poder de manera que todos sientan que en alguna parte también
son gobernantes, entonces desconcentramos y hacemos una distribución democrática del poder.
Conjunto de órganos que rigen el Estado. (Biscaretti)
el gobierno es el que se ocupa de ejercer el estado.
no es un sinónimo estado de gobierno.
Su voluntad vincula y dirige coercitivamente a las voluntades sometidas.
(la voluntad del gobierno)
Nosotros los gobernados estamos sometidos al gobierno y esa realidad no faltó jamás en la historia.
Sea cual sea el modelo, la forma de gobernar.
Siempre había alguien que mandaba sobre otros.
El poder etático se encarna en la actividad del Gobierno. (Cagnoni).
El ejercicio efectivo de lo que es algo absolutamente abstracto.
Definición de Gobierno de Jiménez de Aréchaga
“Sistema orgánico de autoridades a través del cual se expresa el poder del Estado, creando,
afirmando y desenvolviendo el derecho”
Sistema – conjunto de partes coordinadas.
Orgánico – centro de imputación con competencia, forma y voluntad humana.
Autoridades – resalta la necesidad del hombre que se impone.
Expresa el poder del Estado – el poder etático intangible, abstracto consigue su forma de expresión
exterior en el gobierno.
Creando derecho – función legislativa.
Afirmando derecho – función judicial.
Desenvolviendo derecho – reglamentando, disponiendo actos administrativos.
Es un sistema porque todo sistema implica coordinación de partes, y es así que el gobierno no es
solo una parte sino que muchas, si se opera de una manera racional y coordinada y lo que hace uno
influye al otro, y el otro a su vez tiene implicancias en un tercero y el tercero en el primero. Cada
órgano que se mueve y que trabaja en forma coordinada en un sistema genera una única visón de
lo que es un gobierno.
Autoridades: La humanidad del gobierno, debe dejar de ser tan abstracto como lo es el Estado, y las
personas son fundamentales. Lo resalta porque es importante que veamos el lado directo, pegado a
nosotros que tiene el gobierno. A través del cual se expresa el poder del Estado.
3 aspectos jurídicos: gobierno crea derecho, afirma y desenvuelve.
Crear derecho: crear normales generales abstractas
Afirmar derecho: jueces, si el derecho existe debo hacer que ese derecho valga, tengo un lugar
donde ir a reclamar la validez de ese derecho, ese es el estado judicial.
Desenvolver derecho: desarrollarlo, de la pirámide de Kelsen, la Constitución se desarrolla en leyes,
las leyes en decretos, los decretos en resoluciones que pueden ser actos administrativos singulares
o generales. En definitiva, la función administrativa hace esto.
Planteos históricos sobre el ejercicio del poder:
Quién o quiénes deben ejercerlo.
Formas de Gobierno: ¿Cómo se ejerce un poder en el gobierno?
Con qué fin.
Fines lícitos y los fines ilícitos
Servirse del poder o servir al interés general.
Como seleccionar a los gobernantes.
¿Cuál es el mejor método para elegir a estos gobernantes?
Con qué frecuencia realizar una rotación.
Cómo conocer lo que el gobierno hace.
Importancia de los medios de prensa
El soberano puede “arrepentirse” de su elección.
Si el soberano tuvo que decidir la elección de gobierno tomó una decisión de la que se arrepiente, la
primera respuesta será la rotación y esa rotación según el tipo de gobierno se dará en un plazo fijo o
en un plazo eventual.
Si estamos ante un tipo de gobierno parlamentario no habrá una rotación específica, vamos a tener
CENSURA, DISOLUCIÓN DE CAMARAS, etc.
En un tipo de gobierno no parlamentario habrá un plazo fijo, el día que cambia ese plazo se vence,
el soberano arrepentido puede cambiar su forma de elección.
También en algunos institutos de gobierno directo de orden particular, que se llama regulación del
mandato
Cómo debe ser la relación entre los poderes de gobierno.
El principio de separación de poderes
La primera formulación del principio de división de poderes surge con Montesquieu en su
publicación de El Espíritu de las Leyes, en 1748. La existencia de diferentes poderes no era nueva, lo
nuevo era el sentido de la separación planificada, con una finalidad específica: asegurar los
derechos individuales.
“… TODO HOMBRE QUE TIENE PODER SIENTE LA INCLINACIÓN DE ABUSAR DE ÉL, YENDO HASTA
DONDE ENCUENTRA LÍMITES”
“…PARA QUE NO SE PUEDA ABUSAR DEL PODER ES PRECISO QUE…EL PODER FRENE AL PODER”
El justifica la tripartición del poder. Para que el ejecutivo no se pase debe estar el legislativo que lo
controle, para que el legislativo no se pase debe haber un poder ejecutivo y judicial que lo acople.
Tiene que haber una constitución que los frene.
Para que los judiciales no se pasen tiene que haber una forma de verificar.
No es idéntico hablar de división de poderes y de división de funciones. Combinación de ambas.
Existen tres poderes, que son estructuras orgánicas separadas, pero además tenemos que agregar
la división de funciones, atribuir funciones a cada uno de esos poderes para que se frenen.
¿Significa aislamiento de los Poderes? ¿Cada uno por separado?
A los poderes no los podemos mantener aislados, esa separación de poder y de funciones tienen
que estar de alguna manera coordinados.
“LOS TRES PODERES PERMANECERÍAN ASÍ EN REPOSO O INACCIÓN, PERO COMO POR EL
MOVIMIENTO NECESARIO DE LAS COSAS, ESTÁN OBLIGADOS MOVERSE, SE VERÁN FORZADOS A
HACERLO DE COMÚN ACUERDO”
Estamos hablando de la noción de pesos y contrapeso, balances y contra balances que elestableció.
Primero dividimos y después vemos como se relaciona para que esto funcione. Hay flexibilidad,
necesario que haya movimiento.
Separación de poderes - contra balances
MOUNIER 1789: “Para que los poderes se mantengan realmente divididos, es preciso que no estén
enteramente separados”.
Mantengamos la división, pero logremos la coordinación.
Ejemplos para cómo hacer que esos balances y contrapesos funcionen:
- Si el Poder Ejecutivo excede sus atribuciones, el Poder Legislativo le reclamará responsabilidad
política (llamado a sala, censura, juicio político, pedido de informes, negativa a legislar
presupuestos, etc.) y el Poder Judicial juzgará las inconductas de tipo delictivo, así como llamará a
responsabilidad civil en su caso.
- Si el Poder Legislativo excede sus atribuciones, el Poder Ejecutivo ejercerá el derecho a veto, yel
Poder Judicial declarará la inconstitucionalidad de las leyes que excedan la Carta o lo llamará a
responsabilidad por acto legislativo.
- Si el Poder Judicial se excede de sus atribuciones, será pasible de responsabilidad civil, penal,
administrativa, disciplinaria y sus actos administrativos se anularán por otro sistema orgánico.
LA SEPARACION DE LAS ESTRUCTURAS DE PODER Y LA DE SUS FUNCIONES TIENEN COMO LIMITE
LOS CONTROLES QUE DEBEN HACERSE ENTRE SÍ
Evolución
Luego de la formulación de la teoría de Montesquieu, ésta se trasladó al Derecho Constitucional
positivo.
Fue recogida por las constituciones de los Estados Americanos al independizarse de su
metrópolis y luego por la Constitución Federal norteamericana.
SeexpresóenlaDeclaracióndelosDerechosdelhombre–art.16(Tenerunaseparacióndepoderes)
Inspiró la Constitución española de Cádiz de 1812 y la Constitución belga de 1831 quecongregaba
todas las libertades modernas de su época.
En suelo patrio, la influencia de la revolución francesa y la revolución americana, se trasluce en
la Oración de abril de 1813, cuando Artigas sostiene que solo el freno de la Constitución puede
afirmar la probidad de los hombres y en las Instrucciones otorgadas a los diputados orientales,
cuando dispone que el gobierno de cada provincia se dividirá en poder legislativo, ejecutivo y
judicial. Esos tres resortes jamás podrán estar unidos entre sí y serán independientes en sus
facultades. Entendió la separación de poderes en una forma total.
También se sostuvo en el gobierno provisorio y en la Constituyente que preparó la de 1830.
Ningunaconstituciónnacionalsealejódelprincipiodedivisióndepoderes. Únicamente ha sido
despreciado por los gobiernos de facto.
Ante cualquier gobierno de facto desaparece la repartición de poderes.
Estado actual de la tripartición
Sigue teniendo vigencia en concepciones democráticas, con el fin puesto en las personas
(libertad e igualdad).
Se ven además de lo que vio Montesquieu, se han iniciado nuevas formas de control porque las
anteriores eran suficientes para ese esquema ortodoxo de poderes, pero han surgido nuevas
funciones y nuevos cometidos del Estado que requieren otros sistemas orgánicos y hay nuevas
formas de controlar.
Hoy pueden verificarse otras formas de controlar el poder para frenar su abuso: la rotación en
los gobiernos, la descentralización, los institutos de gobierno directo, la participación
social, las redes sociales, etc.
Uruguay: Constitución vigente: art. 83, 149 y 233.
Con nuevos sistemas orgánicos que complementan las funciones: CE (Corte Electoral), TC
(Tribunal de Cuentas) y TCA (Tribunal de lo Contencioso Administrativo).
Para ver cómo se relacionan los poderes entre sí y cómo esas relaciones tienen influencia en el
freno del poder, vamos a ver el modelo parlamentario, presidencial, convencional, el cuasi
presidencialismo, neoparlamentarismo, semipresidencialismo. Todos los modelos del gobierno que
con la tripartición de poderes hacen un juego en el que depende quien puede contra quien, y quien
controla a quien, para definir un gobierno.
Como formas de relacionamiento entre poderes se verifican algunas pertenecientes al
parlamentarismo y otras al presidencialismo. Se estudiará en próxima clase.
(21/05)
FORMAS O TIPOS DE GOBIERNO
1. Según el grado de participación de la ciudadanía en las decisiones políticas
-DIRECTOS
-REPRESENTATIVOS
-SEMIRREPRESENTATIVOS
2. Según el relacionamiento político entre el Poder Ejecutivo y el Legislativo
-PRESIDENCIALES
-PARLAMENTARIOS
-CONVENCIONALES
1. Según el grado de participación del cuerpo electoral
Gobierno directo
- Gobernados se gobiernan, ejercen el poder del Estado.
- La ciudadanía toma las decisiones, no se diferencia gobernado de gobernante, el gobernado es
gobernante en sí mismo
- No existe la intermediación.
- Tiene imposibilidades prácticas: población, territorio.
- Nunca se dio en forma pura.
- Traduce una filosofía política que hace del hombre la célula del Estado, que no reconoce la
existencia de instituciones intermedias, económicas, culturales, ideológicas, es válido, pero
desconoce el factor de sociabilidad de la humanidad.
- Ejemplo Atenas 3 o 4 siglos antes de Cristo; cantones suizos. ¿Fueron directos? en Grecia el
criterio de ciudadanía era muy restringido, por lo tanto, si da lugar a un gobierno directo teniendo
en cuenta a los ciudadanos, pero ignora a un gran número que no eran considerados ciudadanos,
pero igualmente eran parte de esa sociedad.
En Suiza votan directamente muchas decisiones de sus representantes, por lo tanto, se considera
un mecanismo directo, pero no es específicamente un gobierno directo, sino semidirecto.
No es un gobierno viable actualmente, no existen y nunca se dio, es un modelo utópico, para darse
debería darse dentro de una población altamente reducida y un territorio altamente reducido.
Gobierno representativo
Los gobernados designan a quienes lo habrán de gobernar y delegan en ellos el ejercicio del
poder del Estado.
Todos los gobernantes son diferentes de los gobernados, los gobernados no tienen poder del
estado para ejercer.
El cuerpo electoral elige a los titulares de los órganos de gobierno, pero no participa sino a través
de sus representantes, quienes representan a la nación en su conjunto.
Cada órgano tiene cargos y cada cargo tiene un titular, esos titulares(personas) son los soportes de
los cargos que constituyen los órganos.
La única manera de participación que tiene el cuerpo electoral es en las elecciones.
Principio de representación por oposición al de mandato imperativo: en un gobierno
representativo cuando alguien asume la representación de sus gobernados debe hacer lo que los
gobernados le dicen.
Críticas: la necesidad de unificar ideas da lugar a la creación de partidos políticos por lo tanto se
hace imprescindible su existencia, estos partidos se instalan en la sociedad y están hasta ahora, se
mediatiza la representación. Existen otros intereses más allá de los partidarios que pretenden ser
representados (sindicatos, religiones, prensa, movimientos ecologistas, próvida, animalistas, etc.).
Existe una subordinación del representante a la autoridad del partido político que lo propuso.
La única manera de llegar a ser representante es mediante un partido político para poder
representar adecuadamente los intereses
No existe otro modelo eficaz hasta el momento.
Es la forma generalizada desde el siglo XIX.
Presenta ciertas dificultades: ¿Cómo hace el representante para captar perfectamente lo que
quieren sus gobernados? ¿Cómo desarrollarla? ¿Cómo convivir con los otros mandatos
imperativos?, entonces se decidió erradicar el mandato imperativo, se establece una diferencia
entre representar y hacer lo que les dicen, se toma en cuenta la propuesta de elección que hizo el
representante para que lo eligieran y en base a eso se coexiste con las otras propuestas de la mejor
manera.
Gobierno semirrepresentativo
Mezcla entre el gobierno Directo y el representativo.
Nace ante problemas de ‘’decepción cultural’’ debido a casos de corrupción y a que los
representantes dejaban de lado su carácter de representatividad del cuerpo electoral y empiezan a
tomar las decisiones en base a sus intereses, luego de la posguerra surgen movimientos que
intentan quitar la representación pura e integrar a los gobernados en algunas decisiones. Ante la
indiferencia hacia la institución parlamentaria y hacia los partidos políticos, ya sea por decepción o
por conveniencia de infundir un carácter popular a la representación, surge esta opción intermedia.
Panorama constitucional de la postguerra que introduce en modelos representativos, modos de
actuación y formas propias del gobierno directo donde el gobernado vuelve a tomar la decisión.
Traduce la concepción de que tanto el poder representativo como el poder del cuerpo electoral
tienen la misma legitimidad y se complementan.
Se introducen institutos de gobierno directo como plebiscitos, referéndum,
iniciativas, revocación del mandato, referéndum ratificatorios o consultivos.
2. Según la relación PL-PE
Se considera al poder judicial con la misma categoría jurídica, estructural y constitucional que el
poder legislativo y el ejecutivo, pero el PL y el PE son de origen político porque son electos por la
ciudadanía.
El punto fundamental que distingue un gobierno de otro es ¿Quién orienta la política del estado?
Si la tiene el poder ejecutivo es: Presidencial ejemplo: Gobierno norteamericano.
Si la tiene el poder legislativo es: Parlamentario ejemplo inglés.
Si la tienen los dos es: Convencional ejemplo: suizo
El gobierno presidencial y el parlamentario atrajeron a todos los modelos del mundo.
Gobierno Presidencial
Sistema en el cual el Poder Ejecutivo fija la orientación política del Gobierno, y a su vez el poder
ejecutivo es el presidente, y puede tener una política diferente a la del Poder Legislativo.
Formalmente hay menos procedimientos de coordinación entre PE y PL.
No hay mecanismos jurídicos para hacer caer al presidente, el cual cumple su plazo
constitucional, no hay censura, no hay elecciones anticipadas y hay reelección, porque la
orientación política la tiene el, la única forma de que caiga es por motivos delictivos.
Modelo original: EEUU.
PE puede oponerse al PL, pero no puede desatender una ley. Esta es la forma de control del PL
sobre el PE, le pone leyes que no pueden incumplir.
Los ajustes sedan más entre partidos que entre poderes, como anteriormente menciona no hay
procedimientos formales.
En un modelo puro presidencial no hay una iniciativa legislativa, el presiente no puede mandar
proyectos de ley para que el parlamento los vote, son los congresistas los que tienen la iniciativa.
No hay ministros, sino secretarios, son la mano extendida del presidente, no tienen atribuciones
propias que no dependan de lo que el presidente les indique
No hay gabinete.
La separación de poderes es estricta.
Coinciden jefe de Estado y jefe de Gobierno.
Jefe de estado: figura emblemática y representativa del estado, simboliza la unidad del Estado.
Jefe de gobierno: figura de ejecución de políticas.
El presidente cumple estas dos condiciones
Gobierno Parlamentario
Se le llama parlamentario por la importancia del parlamento.
La orientación política surge de la coordinación de ambos poderes, tiene una cierta
PREPONDERANCIA DEL PODER LEGISLATIVO, el poder ejecutivo lleva la orientación política, pero
debe ser la misma orientación del poder legislativo. Es un modelo de la mayoría. Son característicos
del bipartidismo.
Sebasaenlacoordinacióndelaorientaciónpolítica.ElPEdebeseguirlaorientacióndelPLocae.
Los que gobiernan son primer ministro con su gabinete, el gabinete es un grupo de ministros y
todos ellos son responsables, el primer ministro es el jefe de gobierno
Losgabinetesnacencomocomisionesejecutivasdelosparlamentosyluegoseindependizan.
Sistema generalizado luego de la posguerra cuyo origen es europeo, luego de las luchas
populares por eliminar el absolutismo de los reyes. Cuando la Corona deja de gobernar, se
encomienda esta tarea a sus ministros. A comienzos de 1700 Jorge I deja de presidir el Gabinete por
desconocer el idioma inglés y asume mayor importancia el primer ministro.
Típico de Gran Bretaña, hoy también en España, Italia, Bélgica, Holanda, países nórdicos,
etc.
Tres figuras destacadas: jefe de Estado, jefe de Gobierno y Parlamento. Esto
genera más relacionamientos y más institutos de coordinación
En modelos bipartidistas es un modelo muy estable, en gobiernos de coalición puede producir
inestabilidad.
Censura
Mecanismo institucional por excelencia de un gobierno parlamentario para que el poder legislativo
hace caer al ejecutivo.
Herramienta fundamental es la censura. La cámara de los Comunes puede censurar a los
ministros si éstos no se adaptan a las mayorías parlamentarias dominantes.
Es una votación en cámara donde se expresa por qué uno o unos ministros no están siguiendo la
política que deben seguir y se vota si se le quita el apoyo al ministro (que renuncie).
Cuando hay voto de censura el ministro (o ministros) deben renunciar. Pero el jefe de Estado (La
Reina) a petición del primer ministro puede mantener al ministro, disolver la cámara de los
Comunes y llamar a nuevas elecciones para comprobar si la opinión del cuerpo electoral actual
respalda al ministro censurado o al Parlamento. Según el resultado de las elecciones, cambiará el PE
o el PL. Es costumbre inglesa que, si hay disolución y nuevas elecciones, el resultad de las elecciones
adverso al ministro censurado, hace renunciar al cargo al primer ministro y su gabinete sin esperar
la nueva votación de censura de la cámara electa.
El jefe de Estado es el árbitro del conflicto entre PE y PL. Es irresponsable e inamovible,
representa al Estado en lo externo y es el símbolo de la unidad del Estado, está por encima de las
luchas políticas de los partidos.
La costumbre es que si se disuelven las cámaras y con las nuevas elecciones el resultado le es
adverso al ministro que fue censurado, toda renuncia. (tienen constitución consuetudinaria
Gobierno Convencional
La orientación política la marca el poder legislativo de tal forma que obliga al ejecutivo. Es el
modelo en el que hay menos igualdad de los poderes porque el legislativo es superior al resto.
Sistema en el cual la orientación política de gobierno la marca el Poder Legislativo y obliga a la
actuación del Poder Ejecutivo. Único exponente es Suiza.
Órgano legislativo principal es la Asamblea Federal (que tiene dos órganos: Consejo Nacional y
Consejo de Estados) y órgano ejecutivo principal es el Consejo Federal que recibe mandatos del PL y
que es designado por la Asamblea. (art. 169 y 171 de la Constitución suiza de 2000).
El Consejo Federal ejecuta leyes y mandatos del PL. (postulados generales y mociones
concretas). Si hay desacuerdo, no renuncia, sino que acata y salva su responsabilidad por actuar
bajo orden del PL es decir cuando hay un desacuerdo del legislativo que es el que manda y el
ejecutivo que es el que recibe, el ejecutivo acata.
La separación de poderes es la más débil de los tipos de gobierno estudiados.
No hay primer ministro. Los siete miembros del Consejo Federal actúan en colegiado y c/u es a
su vez ministro.
Si hay un presidente de la Confederación que rota anualmente y solo tiene funciones formales.
No hay censura. Duran 4 años en sus funciones.
Otros tipos de gobierno derivados
1) Semipresidencial
Francia-Finlandia. Base parlamentaria con más poderes al jefe de Estado. No deriva del presidencial.
2) Cuasipresidencial
América Latina. Base presidencial con más coordinación con el parlamento. Pedido de informes,
interpelaciones, no existe la censura.
3) Neoparlamentaria
Nuestra Constitución de 1934-42. Base parlamentaria sin diferenciación entre jefe de Estado y
Gobierno.
4) Parlamentario continental
España-Italia-Alemania. Base parlamentaria, con agregados como voto de confianza y voto
de censura constructivo (Alemania).
Tipo de gobierno uruguayo
Sistema abierto, funciona diferente según las mayorías del partido de gobierno.
Si el partido de gobierno tiene 2/5 más un voto en el Parlamento funciona como presidencial, no
hay mayorías para contradecirlo ni para censurar ministros.
Con menos de 2/5 podría operar la censura y disolución de cámaras.
Reforma de 1996, incorpora figuras del parlamentarismo, pero a su vez afianza poderes del PE.
Art. 174 inc. 4: voto de confianza.
Art. 175: crisis de gobierno.
Art. 177: rendición de cuentas de los ministros anual ante el PL.
Art. 147 y 148: censura a ministros, no al presidente.
Art. 118, 119 y 121; pedido de datos e informes y llamados a sala.
Art. 138 y 139: veto del PE a las leyes.
(24/05)
Instituciones de gobierno directo
Cuestiones previas
Soberanía nacional y popular.
Uruguay: Soberanía Nacional, art 4 (“La soberanía en toda su plenitud existe radicalmente en la
Nación”), art.82, art.77 (“todo ciudadano es miembro de la soberanía de la Nación y art 34 (“tesoro
cultural de la Nación” y “salvaguardia del Estado”) de la Constitución Uruguaya.
“La Nación adopta para su Gobierno la forma democrática republicana.
Su Soberanía será ejercida directamente por el Cuerpo Electoral en los casos de elección, iniciativa y
referéndum e indirectamente por los Poderes representativos que establece esta Constitución; todo
conforme a las reglas expresadas en la misma” (art. 82 Constitución)
Cuerpo electoral: “… cuerpo de los ciudadanos o individuos habilitados para participar activamente
de la vida jurídica del Estado”. (Alberto Pérez Pérez).
Sistema de Gobierno: semirrepresentativo o semidirecto.
Distinción en la doctrina sobre donde ubicar al cuerpo electoral.
Nación y Estado son personas jurídicas diferentes.
Ejemplos: Cassinelli Muñoz, nación – cuerpo electoral, Estado – poderes representativos
Risso Ferrand, Estado- cuerpo electoral y poderes representativos
Institutos de gobierno directo
Característicos del sistema semirrepresentativo, que permite a la ciudadanía decidir por si misma
determinados asuntos de gobierno, ante la discordancia entre la voluntad de representantes y
representados.
La base de régimen sigue siendo representativo, pero se establecen estos institutos con carácter
excepcional.
Siguiendo Pérez Pérez, se manifiestan a través de actos jurídicos del Cuerpo Electoral.
Actos jurídicos: declaración de voluntad del cuerpo electoral destinado a producir efectos jurídicos.
Actos jurídicos estudiados desde una doble perspectiva: Orgánico y formal (quién hace la
declaración de voluntad y mediante que procedimiento). Material (cuáles son los efectos jurídicos
de esa declaración de voluntad)
1) Perspectiva orgánica y formal
¿Cómo se pone en marcha esa declaración de voluntad?
Puede ser: Obligatoria o facultativa.
Obligatoria: cuando necesariamente está establecido en una norma que debe intervenir el cuerpo
electoral. Si no ocurre la participación el acto no existe. Es esencial.
Facultativo: posibilidad o facultad de que el cuerpo electoral se manifieste. Ejemplo: iniciativa
popular.
¿Cuál es el procedimiento a través del cual ella se emite?
Puede ser por: firmas o papeletas de votación.
Firmas: se puede dar: (ejemplo: referéndum)
Directamente ante el órgano de contralor.
Propias organizaciones políticas privadas.
¿Cuáles son los requisitos para determinar que ella se ha emitido válidamente?
Formas de asignar cómputo de los votos:
a. Votos por individuos o por Estados.
Individuos: voluntades de cada individuo.
Estados: Voluntad de los cantones (estados federales)
b. Número exigible:
Se exige concurrencia de voluntades de parte del cuerpo electoral.
Mayoría del cuerpo electoral o de votantes
Mayoría de votantes y partes de electores. (Puede haber casos mixtos. Ejemplo- reforma
constitucional, una mayoría de votos y un 35% del cuerpo electoral).
¿Cuál es la relación que puede o debe existir entre la declaración de voluntad del Cuerpo Electoral y
las declaraciones de otros órganos?
2) Perspectiva material:
Rasgo negativo común: no consiste en la elección de miembros a cargos representativos o del
gobierno.
Análisis positivo, su contenido puede ser:
a- Revocación de mandato.
b- Adopción por su decisión de normas jurídicas que van a integrar el ordenamiento jurídico del
Estado. c- Mixto: Adopción de
una norma jurídica por parte del Cuerpo Electoral, de carácter contrario a la de los órganos
representativos, que trae como consecuencia la revocación de los mandatos de sus integrantes.
1) Iniciativa popular
Es una propuesta del cuerpo electoral del Cuerpo Electoral para que se apruebe determinada
medida o norma (KORZENIAK).
El derecho de una Proción del Cuerpo Electoral de proponer a un órgano o poder de Gobierno la
adopción de cierto acto o un determinado ejercicio de sus competencias, con obligación de
pronunciarse por parte del mismo, en sentido afirmativo o negativo a su respecto (Pérez Pérez).
Distintos tipos de iniciativa popular:
a) Según la formulación: formulada o no formulada.
b) Según el destinatario: Exclusivamente al Cuerpo Electoral, exclusivamente a los órganos de
gobierno o fórmulas mixtas (art.331).
2) Plebiscito: en Derecho comparado distintos alcances, como un tipo especial de estos institutos,
como todos los casos en que el Cuerpo Electoral se pronuncia por SI o por NO acerca de un asunto
determinado, o en el especial sentido que le dan la doctrina francesa o la doctrina italiana. (Nada
que ver con instituto de gobierno directo).
En nuestro país es un recurso.
«Si no es a través de un plebiscito no existe jurídicamente ni la posibilidad de anular ni de derogar»,
Korzeniak basó su fundamento en el artículo 82 de la Constitución.
Derogación (dejar sin efecto retroactivo) y anulación (como si no hubiera existido), en este último
caso se crítica por la pérdida de derechos adquiridos.
3) Referéndum:
Es una consulta al Cuerpo Electoral para que se pronuncie sobre la decisión del gobierno a tomarse
(“referéndum de consulta”), o de un mecanismo contra una decisión ya tomada, para que se la deje
sin efecto (“referéndum como recurso”). (KORZENIAK)
Siguiendo la clasificación de Pérez Pérez:
a) Referéndum de consulta se encuentra en la categoría de mecanismos de “Consulta popular”.
b) Referéndum como recurso se encuentra en una categoría más amplia denominada “Decisión
popular”. Consisten en la adopción o rechazo de una norma que va a integrar el ordenamiento
jurídico del Estado en cuestión.
Dentro de la categoría decisión popular, se puede distinguir:
a) Según el acto jurídico adoptado
b) Según la relación con actos de otros órganos:
Independiente
Relacionada: Actos jurídico del Cuerpo Electoral es de igual contenido al emanado de otros
órganos del Estado; Acto jurídico del cuerpo electoral contrario al emanado de otro órgano de
gobierno.
4) Revocación de mandato
Es el derecho que tiene una parte de la ciudadanía, de promover la revocación del mandato
conferido a una autoridad de gobierno, antes del vencimiento del plazo para el que fue elegido
(Correa Freitas).
Siguiendo a Pérez Pérez, puede ser colectiva o individual, por vía directa o indirecta.
Instrumentos de democracia directa en la Constitución vigente y leyes reglamentarias vigentes.
1) Iniciativa popular:
En nuestro país, está previsto para promover leyes (art. 79 inc.2), para promover reformas
constitucionales (art.331 ap. A) y para promover actos departamentales y locales (art. 304 inc. 2 y
art. 305).
A nivel Constitucional: “Por iniciativa del diez por ciento de los ciudadanos inscriptos en el Registro
Cívico Nacional, presentando un proyecto articulado que se elevará al presidente de la Asamblea
General…”
A nivel Nacional: requiere, al igual que el recurso de referéndum, un 25% del total de inscriptos
habilitados para votar y no se aplica respecto a las leyes que establezcan tributos o en los casos en
que la iniciativa sea privativa del Poder Ejecutivo. No tiene regulación legal propia, pero en caso de
ocurrir (que no se dio hasta el momento) debe aplicarse (art. 332).
A nivel Departamental: La Constitución delega en la ley la institución y reglamentación de la
iniciativa. Se regula en la Ley N° 9515, arts. 78 y 79, exige que sea presentada por un 15% de los
inscriptos en la localidad o el Departamento. Si la Junta Departamental, en plazo de 60 días no la
aprueba o si resuelve negativamente, el Intendente debe convocar a un plebiscito, donde la
votación se hará por SI o por No, y su resultado se publicará y tendrá fuerza ejecutoria de
inmediato.
2) Plebiscito: el vocablo plebiscito es utilizado en la Constitución para el pronunciamiento de la
ciudadanía en materia de reforma constitucional, en cualquiera de los procedimientos previstos por
el art. 331 de la Constitución.
3) Referéndum: en nuestro país se trata de un recurso contras las leyes nacionales (art. 79 inc. 2) y
contra los Decretos de las Juntas Departamentales (art. 304 inc.1).
A nivel Nacional:
a) Se regula en el art 79 inc.2. Tiene dos etapas: presentación del recurso y la decisión sobre él. Se
debe presentar por el 25% del total de inscriptos habilitados para votar (aquí se deben computar los
electores no ciudadanos, porque tienen habilitación para votar) y su interposición debe darse
dentro del año de promulgación de la ley que se impugna total o parcialmente.
b) No se aplica respecto a las leyes que establezcan tributos o en los casos en que la iniciativa sea
privativa del Poder Ejecutivo.
c) Puede presentarse contra toda una ley o contra párrafos o artículos.
d) Interposición se debe realizar por escrito ante la Corte Electoral, con los siguientes requisitos:
Nombre, serie y número de su credencial vigente, firma e impresión digito pulgar derecho de sus
promotores.
El nombre y la identificación cívica de quiénes actuarán como representantes de los promotores.
El domicilio común que constituyen a todos los efectos.
La Ley o disposición legal objeto del recurso, cuyo texto deberán también acompañar en el
ejemplar del Diario Oficial en que se hubiera publicado.
e) La interposición del recurso de referéndum no tendrá efecto suspensivo sobre la ley recurrida.
f) La Ley 17.244 prevé dos vías de interposición del recurso (aspecto que la Constitución no regula y
queda librado a la ley):
1. La primera es la que prevé el art. 79 inc 2 de la Constitución de la República, esto es que el 25%
de los inscriptos habilitados para votar pueden interponer, dentro del año de su promulgación, el
recurso de referéndum contra las leyes.
2. La segunda vía, es la denominada vía rápida, facilita la interposición del recurso de referéndum,
(art. 30 de la Ley 16.017, en la redacción dada por el art. 2 de la Ley 17.244), establece:
Interposición: por un número no inferior al 2% de los inscriptos habilitados para votar, dentro de los
150 días contados desde el siguiente al de la promulgación de la ley.
Si la Corte Electoral califica afirmativamente el recurso, para lo cual cuenta con un plazo de 45 días
continuos a partir de la comparecencia de los recurrentes, se debe convocar públicamente, a los
inscriptos habilitados para votar que deseen adherir al recurso.
Convocatoria deberá realizarse en forma secreta y en acto que se celebrará en todo el país, 45 días
después de efectuada la calificación afirmativa, que para el caso de no ser día domingo, se
trasladará para el domingo inmediato siguiente (Art. 34 Ley 16.017 en la redacción dada por la Ley
17.244).
g) En las dos vías (art. 37 Ley N° 16.017, en la redacción dada por la Ley Nº 17.244 en su artículo 3),
si el recurso alcanzó el 25% veinticinco por ciento de los inscriptos habilitados para votar, la Corte
Electoral convocará al Cuerpo Electoral a referéndum, el que deberá realizarse dentro de los ciento
veinte días siguientes al de la proclamación que el recurso fue interpuesto en tiempo y forma.
h) Votación secreta y obligatoria (art.38 Ley 16.017). Los votantes se pronunciarán por "SI" o por
"NO". Votarán por SI quienes deseen hacer lugar al recurso y por NO quienes estén en contra de él.
El voto en blanco se considerará voto por NO (art. 40 Ley 16.017).
i) Se considerará que el Cuerpo Electoral ha hecho lugar al recurso cuando sufraguen por SI más de
la mitad de los votantes cuyo voto sea considerado válido (art. 43 Ley 16.017).
A nivel Departamental:
a) Reglamentado en los arts. 74 a 77 de la Ley Orgánica Municipal, N° 9.515.
b) Su presentación requiere el apoyo de 1/5 de los ciudadanos inscriptos en el Departamento y
debe presentarse en un plazo de 45 días siguientes al de la publicación del acto que se impugna.
c) Presentación tiene efecto suspensivo de los efectos del acto recurrido, y el referéndum, una vez
comprobado que las firmas llegan al quinto exigido, debe realizarse entre los 30 y los 60 días
posteriores.
SECCION III - DE LA CIUDADANIA Y DEL SUFRAGIO CAPITULO III
Artículo 79
La acumulación de votos para cualquier cargo electivo, con excepción de los de presidente y
vicepresidente de la República, se hará mediante la utilización del lema del Partido político.
La ley por el voto de los dos tercios del total de componentes de cada Cámara reglamentará esta
disposición.
Inc. 2: El veinticinco por ciento del total de inscriptos habilitados para votar, podrá interponer,
dentro del año de su promulgación, el recurso de referéndum contra las leyes y ejercer el derecho
de iniciativa ante el Poder Legislativo. Estos institutos no son aplicables con respecto a las leyes que
establezcan tributos. Tampoco caben en los casos en que la iniciativa sea privativa del Poder
Ejecutivo. Ambos institutos serán reglamentados por ley, dictada por mayoría absoluta del total de
componentes de cada Cámara.
Un Articulo importante es el Art. 82:
La Nación adopta para su Gobierno la forma democrática republicana.
Su soberanía será ejercida directamente por el Cuerpo Electoral en los casos de elección, iniciativa y
referéndum, e indirectamente por los Poderes representativos que establece esta Constitución;
todo conforme a las reglas expresadas en la misma.
Personas jurídicas publicas
Cada uno de los gobiernos departamentales (intendencia y junta) son personas jurídicas públicas.
Personas jurídicas estatales: 1. ESTADO: persona publica mayor (PE, PL, PJ. CE, TC, TCA) 2. C/U de
los entes autónomos 3. C/U de los servicios descentralizados 4. C/U de los gobiernos
departamentales.
Los poderes por separado no tienen persona jurídica, tampoco ningún sistema orgánico, adquieren
la personalidad jurídica en conjunto formando el Estado. Por ejemplo, si queremos demandar a
algunos de ellos vamos a demandar al Estado/a quien queremos demandar.
No estatales, hay casi 50 personas jurídicas públicas, lo que tienen de publicas son sus fines y
muchas veces su financiación, tienen capital público, pero se rigen por lo privado entonces tienen
más libertad en lo económico. Ejemplo, la caja bancaria, LATU, FNR, etc.
El congreso de intendentes: todavía no se llego a definir que son, cual es su naturaleza jurídica, para
algunos es estatal para otros no.
(26/05)
Organización del Estado uruguayo
Tipo de gobierno uruguayo
Sistema abierto, funciona diferente según las mayorías del partido de gobierno.
Si el partido de gobierno tiene 2/5 más un voto en el Parlamento, funciona como
presidencial, no hay mayorías para contradecirlo ni para censurar ministros.
Con menos de 2/5 podría operar la censura y disolución de cámaras.
Reforma de 1996, incorpora figuras del parlamentarismo, pero a su vez afianza
poderes del PE. Art. 174 inc.4: voto de confianza.
Art. 175: crisis de gobierno.
Art.177: rendición de cuentas de los ministros anual ante el
PL. Art. 147 y 148: censura a ministros, no al presidente.
Art. 118, 119, 120 y 121; pedido de datos e informes y llamados
a sala. Art. 138 y 139: veto del PE a las leyes.
Art 174 – certeza de mantenimiento en el cargo, una frase que nunca tuvo una
proyección práctica. En ningún momento el presidente le pregunta al Parlamento la
elección de ministros. Son ideas, en la práctica no ocurrió. Inc. 4- nunca ocurrió. El voto
de confianza puede pedirse al comienzo de una gestión o en cualquier momento, para
estar seguro de que la orientación jurídica es la misma que el parlamento. El voto de
confianza en Uruguay no es el típico.
Art. 175- no habla de que una cosa es consecuencia de lo otro. No hay nexo entre el
Art. 174 y el 175. Parecen institutos aislados. Para que se plantea la crisis de gobierno
si puede hacer cesar a los ministros en cualquier momento. No presenta una señal
clara.
Cuando se dio la reforma, había una dificultad para gobernar, la coalición se estaba
desintegrando. Si las cosas cambiaban demasiado, el presidente se encontraba
amparado para tomar decisiones con respecto a la coalición.
Art. 147 y 148- obligar a los ministros la orientación, pero no al presidente.
Art. 138 y 139: intervención del PE en la elaboración de leyes (VETO), en lugar de
promulgar puede objetar y observar. El PE tiene que tener una fuerza para sostener
su postura. Si el veto es suspensivo, debe devolverse el proyecto a la Asamblea
General (órgano máximo del Poder Legislativo). La Asamblea General puede:
a-dejar pasar el plazo que tiene para reunirse (30 días)
b-reunirse pero que no le alcancen las mayorías para levantar el veto (dejar sin efecto
el veto del Poder Ejecutivo)
c-levantar el veto por 3/5 de miembros presentes de cada cámara.
Si la Asamblea General logra levantar el veto, el Poder Ejecutivo quedará obligado a
promulgar la ley. Si la Asamblea General no levanta el veto o no se reúne en el plazo
establecido y el veto es parcial, el Poder Ejecutivo promulgará esa parte del proyecto
que no fue vetada. Si el veto era total, el proyecto no podrá volver a presentarse hasta
la próxima legislatura.
Parlamentario o neo-parlamentario; presidencial porque no alcanzan las mayorías
para censurar ministros, ni para rechazar el veto del PE. Muchos ejemplos de que
somos presidenciales, pero también algunos de parlamentarismo.
Relación de tutela: relación entre los órganos que los integraban, el PE puede
controlar los actos que dictan los servicios descentralizados.
Relación con los entes autónomos: con el PE relación de orientación política.
Autonomía y gestión política en común.
PERSONAS JURÍDICAS PÚBLICAS
Estatales 1. Estado: persona pública mayor – PE, PL, PJ, CE, TC, TCA.
2. C/U de los Entes Autónomos
3. C/U de los Servicios Descentralizados.
4. C/U de los Gobiernos Departamentales.
Ninguno de los sistemas orgánicos particularmente, son personas jurídicas
públicas. No estatales – Ej. CAJA BANACARIA, LATU, FNR.
Cuando se demanda a cualquiera dentro del Estado, será el Estado persona jurídica.
La constitución agregó el congreso de intendentes, pero no se entiende su origen jurídico.
ESTADO: PODERES DE GOBIERNO
Con función atribuida en forma predominante, de principio,
genérica. Poder legislativo- art. 83 y sgtes.
Poder ejecutivo – art.149 y
sgtes. Poder judicial – art. 233
y sgtes.
Ideas básicas para manejar la Constitución.
Estados: sistemas orgánicos
constitucionales Con función jurídica
otorgada en forma expresa Tribunal de
Cuentas
Art.208 y sgtes.
Tribunal de lo Contencioso
Administrativo Art. 307 y sgtes.
Corte Electoral
Art. 322 y sgtes.
ENTES AUTÓNOMOS
UTE
AFE
ANCA
BANCO CENTRAL
BANCO REPÚBLICA
BANCOHIPOTECARI
BANCO DE PREVISIÓN SOCIAL
BANCO DE SEGUROS DEL
ESTADO
INSTITUTO NACIONAL DE
COLONIZACIÓN UDELAR
Debemos saber el origen de los mismos, para desempeñar una buena función y referirse
adecuadamente a la hora de desempeñar nuestra futura profesión.
SERVICOS DESCENTRALIZADOS
OSE- Obras Sanitarias del Estado
ANTEL- Administración Nacional de
Telecomunicaciones ANP- Administración Nacional
de Puertos
ANC- Administración Nacional de Correos
ASSE- Administración de Servicios de Salud del
Estado URSEA- Unidad reguladora de servicios de
energía y agua FGN- Fiscalía General de la Nación
JUTEP- Junta de Transparencia y Ética Pública
INAU- Instituto del Niño y Adolescente del Uruguay
INISA- Instituto Nacional de Inclusión Social
Adolescente INUMET- Instituto Uruguayo de
Meteorología
ANV- Agencia Nacional de Vivienda.
GOBIERNOS DEPARTAMENTALES
19 departamentos (Artigas, Rocha, Salto…)
La persona jurídica pública
es cada gobierno
departamental, no la
intendencia o la junta por
separado
(31/05)
Tema: Función legislativa
-La función predominante es la función legislativa (hacer leyes), sin perjuicio de las funciones
administrativas, de contralor, de juicio político, etc.
Leyes: actos jurídicos aprobado de acuerdo al acto establecido en la constitución.
-El PL actúa como colegislador
-Buscar en el parlamento la formación de ley
- 2 vías: iniciativa en cualquiera de los dos cámaras (diputados o senadores)
-quienes intervienen: etapa iniciativa: Legisladores, Senadores y el electorado, los ministros también
pueden hacerlo, pero por medio del poder ejecutivo y lo elevan al PE
-Cámara de senadores (30 miembros más vicepresidente) y representantes (ar 88 y sig., 99
miembros) y sus comisiones asesoras (las comisiones permanentes acá no actúan): discusión y
sanción
-Asamblea general también participa y actúa cuando haya conflicto entre las cámaras o conflicto
entre poderes (ej. el poder ejecutivo no esté de acuerdo con un proyecto del PL)
- PE actúa en la promulgación y veto.
-Iniciativa o proposición: -Iniciativa popular: Surge del art 79 inc. 2, participa el 25% de los que estén
habilitados para votar en el registro cívico nacional, se juntan firmas y se remiten a la junta electoral
(la corte electoral lo corrobora)-
-Cualquier legislador, no está reglamentado, excepciones en que no pueden ser en materias al
tributo del PE
-A cargo de los legisladores (diputado o senador, art 133 inc.1), si es senador la que oficia primero
es la cámara de senadores y viceversa. Tiene que se run proyecto articulado, lleva una exposición de
motivos de por que se realiza el proyecto.
-Iniciativa por el PE (art. 133. Inc. 2), puede tener iniciativa en cualquier materia. Competencia
privativa o exclusiva (solo él puede hacerlo), con cuestiones económicas, tributos que impliquen un
gasto para el estado, intensificadas desde la reforma del 97. (Ej. exoneraciones tributarias, salarios y
precios art. 133)
Discusión y sanción: Intervienen las dos cámaras (senadores y diputados), dependiendo de quien lo
haga es en la cámara en la que se discute
- Si es por iniciativa popular o por parte del poder ejecutivo, es el presidente de la asamblea general
quien distribuye el proyecto a una de las cámaras indistintamente
-Dentro de cada cámara actúa la comisión que corresponda, informe de la comisión por
unanimidad, en mayoría o minoría.
-Si se aprueba en la primera cámara se lo reconoce como que un proyecto tiene media sanción
-En la segunda cámara se estudiará el proyecto, intervenira la comisión. Esta puede rechazar el
proyecto (art 142, no se puede presentar dentro de la siguiente legislatura (5 años)), puede ser
aprobada pasando a la 3er etapa (promulgación por el PE), o hacerle adiciones o modificaciones al
proyecto (de cualquier tipo). Si la primera cámara aceta las modificaciones, quedara aprobado para
enviarlo al PE. O puede que no las acepte e intervenga la AG (art. 135) (31 senadores y 99
diputados). En este caso desdiera la AG por 2/3 de votos por el primer proyecto.
-Si no se termina de estudiar el proyecto en la primera legislatura, se empezará con el trámite de
nuevo en la siguiente. Quien actuara como primera cámara será quien actuara como segunda
cámara en la primera legislatura.
-En esta etapa (discusión y sanción) pueden ser convocados otros actores ej. Catedra de la facultad
de derecho o dependiendo de la materia
Opciones para sanción: -Ambas cámaras aprueban el proyecto
-Primera cámara apruebe las modificaciones de la 2da
- Que a asamblea general apruebe las discrepancias
- AG resuelve un veto sobre el poder ejecutivo manteniendo el original del PL
Promulgación: a cargo del PE, le da fecha y numero a la ley. Tiene 10 días para aprobar el proyecto
en forma expresa (art.143), tacita (deja pasar los 10 días, art.144), o interponer objeciones u
observaciones (oponerse un proyecto realizado por el PL en forma parcial o total, art. 137).
Facultad para oponerse el PE al PL
138 actitudes de la AG frente al veto: -Rechazar las observaciones u objeciones (138) deciden 3/5 de
los miembros de cada cámara
-Ratificar las observaciones u objeciones (138)
-Dejar pasar el plazo sin pronunciarse (139), tiene 30 días desde la primera convocatoria, juega a
favor del PE, supone que lo apoya
-Desaprueba el proyecto de ley (140), no se acepta ni el del PL ni el del PE. No se presenta hasta la
próxima legislatura.
Publicación: ya dada la promulgación. Prevista en el C.civil art.1. Se publica por 10 días en el diario
oficial, a partir de esos 10 días se hace exigible a 3ros.
Leyes de declaratoria de urgente consideración
-Incorporadas en la reforma constitucional de 1967, discusiones si se ponían en las competencias
dentro del legislativo o del ejecutivo.
-Reguladas en el art 168 num.7 de la constitución
- Competencia privativa del poder ejecutivo en consejo de ministro (art. 168, 160 (consejo de
ministros, competencia privativa en ciertos casos) y 162(como se conforma el consejo de ministro y
como alcanza sus voluntades))
-Esta sometido a determinados plazos de la cámara breves (45-30-15 días) (actúa como una ley
común salvo esta diferencia y otra). El estudio dependerá de la complejidad de la temática.
-Las cámaras pueden dejar sin efecto la declaratoria de urgencia por 3/5 de votos y supone que esa
ley será prevista como una ley común
-no se pueden enviar dos proyectos de urgente consideración
- no aplica para proyectos de ley de presupuesto o leyes que requieran mayorías especiales para su
aprobación.
Leyes de presupuestos y rendición de cuentas: (Art 214 a 219)
-el presupuesto es quinquenal (para los 5 años del periodo)
-Las leyes de rendición de cuentas, sirve para ver si hay que hacerle algún ajuste del presupuesto.
Son anuales
En las leyes de urgente consideración
(02/06)
Estatuto del legislador
Estatuto funcional: (SAYAGUÉS (principal profesor de derecho administrativo)) Conjunto orgánico de
normas (todas ellas están descritas en la ley) legales que regulan los derechos, deberes y
obligaciones de los funcionarios públicos ( concepto general del estatuto de los funcionarios
públicos, todo funcionario publico tiene normas, algunas que están reguladas en la constitución y
otras en la ley donde nos habla de cuales son sus derechos, sus deberes y sus obligaciones. Los
funcionarios públicos de la administración central y de los servicios descentralizados están
regulados hoy en día por la ley 19121, antes regia respecto de ellos un estatuto del año 46, porque
la constitución le remite a la ley la elaboración de ese estatuto y la primer ley que hubo de función
publica que refería a todos los aspectos de funcionamiento de los funcionarios era la del 46 y fue
reformada modernamente hace pocos años por la 19121 que es la que rige actualmente
En el caso de los legisladores, son funcionarios públicos, en el sentido en que cumplen funciones
publicas, son remunerados por el estado entonces en ese sentido están incoprporados a la gran
bolsa de funcionarios públicos, pero, tienen un estatuto especial por eso Korzeniak lo define como:
Conjunto de normas que regulan su ingreso, su actuación durante el mandato legislativo y su cese.
Funcionarios públicos especiales:
• La base de su existencia es el servicio público. (eso es lo comun con los funcionarios públicos.)
• Los legisladores son funcionarios públicos que tienen un estatuto diferente al de otros
funcionarios: son electivos y titulares de los cargos de los órganos que componen uno de los tres
Poderes de Gobierno (Poder Legislativo)
(Ellos tienen un estatuto diferente porque sus cargos son electivos, a un funcionario publico no lo
elige la gente, nadie va a votar para que sea un funcionario publico, sino que es designado. Los
métodos de ingreso a la función publica son varios, cuando uno ingresa a un cargo presupuestal de
la función publica lo hace a través de un acto administrativo que se llama designación y luego de esa
designación el funcionario hace una toma de posesión del cargo y entonces con esas dos
articulaciones de actos administrativos el funcionario queda impuesto en un cargo. En cambio los
legisladores no son designados por resolución, sino que son elegidos por la gente. Entonces, como
esa forma de ingreso ya es diferente ya tenemos allí un gran diferencial en el estatuto
• Su sistema de ingreso, remuneración, desempeño y cese, son ítems que trata también el estatuto
del funcionario público en general.
Pero respecto de los legisladores existen incompatibilidades, prohibiciones, privilegios que están en
la constitución de la república. El estatuto del legislador esta en un 99% en la constitución y no en la
ley, sin embargo pueden haber algunos pequeños matices del desempeño, no tanto en el ingreso o
en el cese pero si en el desempeño, que pueden estar regulados por los reglamentos de cada
cámara, que son actos administrativos autónomos que la constitución delega en las cámaras esos
reglamentos y por tanto tienen también valor normativo máximo, pero lo principal esta en la
constitución
• En forma especial, tienen un régimen de incompatibilidades, prohibiciones y privilegios cuyo
fundamento está en la Constitución.
Ingreso a la función:
Elección - SISTEMAS ELECTORALES PARA REPRESENTANTES Y SENADORES – representación
proporcional (art. 88 (habla de las cámaras de representantes) y 95 (habla de la cámara de
senadores) ) (la manera de ingresar a ser legislador es a través de las elecciones, y dependerá de
cual es el sistema electoral que elegirá cada país)
características personales de los que se postulan en las elecciones, que deben cumplir y deben ser
corroboradas por la corte electoral antes de integrar las listas, antes de mandarlas a imprimir las
listas que se van a poner en el sobre ya debe estar cotejado que los que se postulan a senador sean
: “Para ser Senador se necesita ciudadanía natural en ejercicio, o legal con siete años de ejercicio, y,
en ambos casos, treinta años cumplidos de edad” (art. 98)
Y lo mismo para ser diputado “Para ser Representante se necesita ciudadanía natural en ejercicio, o
legal con cinco años ejercicio, y, en ambos casos, veinticinco años cumplidos de edad”( art 90)
(Las diferencias de edad es debido a que antes se creía que a los 30 años ya se era una persona que
llego a la plenitud de su capacidad intelectual, actualmente ya no se piensa asi pero nadie ha
planteado el cambiar las edades)
Remuneración (como se les paga)
( primero : la función del legislador es primordial para la democracia, son los primeros que
representan, su función de representación es primordial para cualquier democracia. Segundo:
tienen que tener la responsabilidad de que lo que allí se resuelve nos somete a todos, a ellos
también (el principio o elemento jurídico del estado de derecho: sometimiento al derecho)
Articulo117: “Los Senadores y Representantes serán compensados por sus servicios con
una asignación mensual que percibirán durante el término de sus mandatos, sin perjuicio de los
descuentos que correspondieren, de acuerdo con el reglamento de la respectiva Cámara, en caso de
inasistencias injustificadas a las sesiones de la Cámara que integran o de las
comisiones informantes de que forman parte.
Tales descuentos, en todo caso, se fijarán proporcionalmente a la asignación” (spoiler: no les
descuentan un pingo con la excusa de que es muy difícil de registrar cuando alguien falta)
“…Dicha compensación les será satisfecha con absoluta independencia del
Poder Ejecutivo (quiere decir que no importa que el P.E quiera o no quiera pagar ese dinero tiene
que estar) y fuera de ella los Legisladores no podrán recibir
beneficios económicos de ninguna naturaleza que deriven del ejercicio de
su cargo” ( el constituyente tuvo que poner en el articulo que no podían recibir mas beneficios que
la remuneración debido al caso de la “ley de los cola chatas”)
• Se fija por 2/3 de votos de la Asamblea General en el último período de la legislatura para los
legisladores de la siguiente
• No se pueden recibir otros beneficios económicos
• Se paga el sueldo con total independencia del Poder Ejecutivo
• Si no concurren a las sesiones plenarias o a las comisiones se les debe descontar la proporción
del sueldo que corresponda.
• Esto sin perjuicio del amplio régimen de licencias que tienen y de faltas justificadas.
Disciplina
(la disciplina principal a la que están sometidos los legisladores es el juicio político (art. 93 y 102).
Implica una actividad delictiva o presuntamente delictiva por parte de alguno de los legisladores; y
su primer lugar de juzgamiento es el ámbito parlamentario para luego, si corresponde, pasar a la
justicia común. Ese es el rigor máximo, por así decirlo , al que puede ser sometido por disciplina un
legislador )
Articulo 115: “Cada Cámara puede corregir a cualquiera de sus miembros por desorden de conducta
en el desempeño de sus funciones y hasta suspenderlo en el ejercicio de las mismas, por dos tercios
de votos del total de sus componentes.
Por igual número de votos podrá removerlo por imposibilidad física o incapacidad mental
superviniente a su incorporación, o por actos de conducta que le hicieren indigno de su cargo,
después de su proclamación.”
El articulo 115 nos plantea varias hipótesis: Si hay un desorden de conducta de un legislador, la
cámara a la que pertenece, no toda la asamblea general sino su propia cámara, se reúne y dice
fulanito cometió tal desorden de conducta y por tanto le llaman la atención, lo corrigen o si la
actividad fue grave lo suspenden (La cámara donde se desempeña un legislador puede corregirlo o
suspenderlo por desorden de conducta).
Esta posibilidad esta desde la constitución de 1830, con algunas modificaciones, porque la
constitución de 1830 preveía también la remoción, es decir: sacarlo del cargo, en el caso de
imposibilidad física y mental.
Puede removerlo:
• por imposibilidad física
• por incapacidad mental superviniente a la incorporación
• por actos de conducta que lo hicieran indigno del cargo (no estaba previsto como posibilidad de
remoción en las primeras constituciones, esto queda a partir del 67 en la hipótesis de remoción. La
posibilidad máxima que había era de suspenderlos, no había posibilidad de removerlos por esos
actos de conducta que lo hiciera indigno.)
TODOS ESTAS DECISIONES DEBEN SER TOMADAS POR 2/3 DE VOTOS ( tener ⅔ de votos en una
cámara significa que hay un acuerdo general entre distintos partidos, es raro que que un solo
partido tenga ⅔ de votos, es raro y peligroso porque si un solo partido tiene ⅔ de votos este articulo
puede usarse como una forma de persecución política. Una falta de conducta tiene que ser muy
notoria para todos, algo que haga que todos estén de acuerdo que lo hace indigno del cargo)
Inelegibilidades: es que NO se puede ser para llegar a ser legislador
NO son una condición propia del estatuto del legislador, sino que SON una condición previa al
estatuto del legislador. Es decir: son las condiciones que NO se pueden tener para llegar a ser
legislador, quienes no pueden ser senadores son inelegibles.
Son aquellas condiciones que lo que pretenden garantizar es la independencia del electorado
cuando elige; entonces la constitución le pone trabas a algunos cargos. Lo que dice es “ustedes no
pueden ser candidatos a diputados, ustedes no pueden ser candidatos a senadores”, porque si lo
fueran estarían de alguna forma presionando al electorado. No pueden ser candidatos a diputados
ni el presidente ni el vicepresidente vigente al momento de las elecciones, no pueden ser
candidatos a diputados los jueces, los fiscales, los intendentes, los policías dentro de su jurisdicción,
los militares en la región donde se desempeñan, etc. Para poder ser candidatos tienen que
renunciar a su cargo cierto tiempo antes. Los jueces, los fiscales, los intendentes, los policías y
militares deben hacerlo tres meses antes de las elecciones, y corren el riesgo de no ser elegidos. Y lo
mismo se le prohíbe a los miembros de los entes autónomos y los servicios descentralizados, pero
en estos casos se les pide renunciar 12 meses antes de los comicios, porque ellos manejan dinero y
entonces no puede haber una duda, la cual es razonable, de que utilicen le dinero publico a favor de
su propia campaña. Entonces un año antes de que surjan las fechas de comicios tienen que
renunciar.
Para los senadores es casi los mismos pero no esta prohibido que el presidente y el vicepresidente e
intendentes se pongan como candidato para ser senador; por eso los ex presidentes en general
terminan en la cámara de senadores, porque en la diputados no pueden estar.
ARTÍCULOS 92 , 100, 201
• Pretenden garantizar la independencia del electorado.
• No pueden ser candidatos a representantes: Presidente y vicepresidente. Los Jueces, fiscales,
intendentes, policías, militares, salvo si renuncian 3 meses antes de las elecciones y los miembros de
Entes y Servicios, salvo si renuncian 12 meses antes de los comicios.
• No pueden ser candidatos a senadores los fiscales, jueces, policías y militares salvo si renuncian
3 meses antes del acto electoral y los integrantes de entes y Servicios , si renuncian 12 meses antes
de los comicios.
• Los miembros de la Corte electoral tampoco pueden ser candidatos, salvo que renuncien 6
meses antes. Art. 325
Incompatibilidades: es lo que NO se puede ser mientras SE ES legislador
• Son disposiciones constitucionales que prohíben el ejercicio simultáneo de la función legislativa
y de otra actividad pública o privada.
• ARTÍCULOS 91 y 99 (cuando ya se tenía un cargo público y me eligen legislador. Es incompatible
que me proclamen diputado y que siga teniendo el cargo publico, hay que elegir y renunciar a uno)
• ARTÍCULOS 122 y 123 (cuando luego de que ya se le proclamo legislador se le designa en otro
cargo, nuevamente habrá que elegir uno )
• ARTICULO 101, (al momento de ser proclamado) El ciudadano que fuere elegido Senador y
Representante podrá optar entre uno y otro cargo
• Pretenden garantizar la independencia del Poder Legislativo (ya no del electorado sino del
cuerpo del P.L y ademas la dedicación)
• Hacen optar al elegido entre el cargo parlamentario y la actividad declarada incompatible. Han
ido aumentando a lo largo de las sucesivas reformas constitucionales (al principio casi no había
incompatibilidades y cada vez hay mas.
• (En resumen) En general, no se puede asumir como legislador, si se es funcionario público
rentado de cualquier persona jurídica pública (jerarca o empleado). La excepción es el cargo
docente, que luego de asumir una banca, pasará a ser honorario.
• Las incompatibilidades duran más allá del mandato, hasta un año después (art. 125)
Prohibiciones: Son asuntos concretos, que cosas no se pueden hacer mientras soy legislador
• Impedimentos concretos para realizar determinadas actividades específicas. Art. 124 (el articulo
quiere decir que no pueden aprovecharse de su condición de legislador para tener un mejor estatus
como empresario privado, aunque no esta prohibida la empresa privada. Pero esas empresas de las
que ellos sean titulares, directores, administradores o incluso empleados, no pueden contratar con
el estado. Es decir que no se puedo competir con el estado mientras soy legislador.)
• Pueden ser extendidas a otros funcionarios. Art. 126
• Tienden a garantizar una conducta ética de los legisladores y evitar la corrupción dentro del
Estado.
• Los legisladores no pueden ser parte de empresas que contraten obras o servicios con órganos
de cualquier persona pública estatal.
• No pueden tramitar ni dirigir trámites para terceros frente al Estado.
• Incumplir esta norma trae aparejada la pérdida del cargo legislativo.
• La Constitución extiende estas prohibiciones al Presidente, Ministros e integrantes del
Tribunal de Cuentas
Cese (cuando termina)
• Por terminación del mandato, es decir que la legislatura acabo
• Por pérdida superviniente de las condiciones para ser legislador (perder la ciudadanía por
ejemplo. Yo tengo que ser ciudadano para ser legislador)
• Por fallecimiento
• Por renuncia aceptada en su cámara
• Por juicio político condenatorio
• Por remoción de la propia cámara (art. 115)
• Por violación de la incompatibilidad del art. 122 o de las prohibiciones del art. 124
PRIVILEGIOS O FUEROS
ORIGEN DE LOS FUEROS (o privilegios)
(Dos tipos de fueros)
EN DERECHO COMPARADO:
● Los detentadores del PODER a lo largo de la historia ha utilizado las amenazas, la persecución y el
castigo de los representantes del pueblo que se opusieran a sus intereses.
● En Inglaterra hasta fines del siglo XVII se encarcelaba en la Torre de Londres a los Comunes que se
oponían a la Corona.
En Francia se los guillotinaba, o se los deportaba.
En Prusia, se les iniciaban acciones penales bajo delitos de calumnias y ultrajes a los ministros.
● Todas las constituciones han establecido las inmunidades parlamentarias
● Bill of Rights – 1689 art. IX: “Que la libertad de hablar y los debates…en el Parlamento no puedan
ser materia de acusación …en ningún tribunal…”
● Sesión de 23/6/1789: Francia, “La Asamblea Nacional declara que la persona de cada diputado es
inviolable; que todos los particulares… tribunales… que osaran perseguir, arrestar a un diputado en
virtud de las opiniones… por el pronunciados en los Estados Generales, …se adoptarán todas las
medidas necesarias para descubrir, perseguir y castigar a todos los que sean autores …de esos
atentados”…
(Es decir que con las libertades civiles y políticas vinieron las inmunidades parlamentarias)
Uruguay: nuestra historia también fue constitucional
● 1827: Ley de la Sala de representantes que ya protegía las opiniones, prohibía el arresto y llevaba
al desafuero en juicio público. Es decir que cuando había algún representante de la sala que fuera a
ser juzgado por lo que había dicho se imponía que el juicio fuera publico para poder desaforarlo, de
modo que ya se ponía una nueva traba al juzgamiento de los dichos de los legisladores.
● 1830: se protegían las opiniones, discursos y debates, pero no los votos. Es decir, estaba
permitido decir y hablar libremente pero no había una protección a lo que votaba la gente, cuando
los legisladores votaban ese voto no tenia protección, estaba todavía sometido a la presión de los
demás.
Desde esta Constitución se protege la inviolabilidad de arresto y juicio con fórmulas parecidas a la
actual.
● 1934; se agrega fórmula actual en cuanto a los votos que dice que no solo las opiniones, sino que
también los votos tienen que estar protegidos
04/06
Competencias no legislativas del Poder Legislativo (Función administrativa de atribución expresa)
1-Facultades de control
2-Facultades de designación
3-Facultades de autoadministración
(marcado en amarillo todo lo visto con Mª Eugenia).
FACULTAD DE CONTROL
*Comunes a las dos cámaras (senadores y representantes)
1. Juicio político: art. 93, 102, 103, 172, 179 y 296.
Dudas: ¿Es o no ejercicio de función jurisdiccional? (La función jurisdiccional definida por la ley
orgánica de los tribunales, 15.750, que dice que ejercer la función jurisdiccional es juzgar y hacer
ejecutar lo juzgado. Bajo esa definición el juicio político no sería jurisdiccional.
Otra duda es si es un privilegio o no, ¿el ser juzgado por pares es un privilegio o no?
También sobre esto se puede sostener las dos posiciones, si es porque quizás un legislador o alguno
de los otros que están sometidos a juicio político puede llegar a salir indemne (inocente) por tanto
no ser derivado a la justicia penal, pero si ese legislador o quien sea que sea sometido es juzgado a
través del juicio político y se le encuentra culpable del crimen que se le imputa, no solo va a tener el
juicio de sus pares sino que también el juicio penal correspondiente. Va a ser sometido dos veces a
justicia, que tiene un efecto laboral y otra que tiene un efecto criminal.
La práctica del juicio político hace a los titulares de los órganos mencionados (presidente y
vicepresidente, legisladores, ministros, miembros de los 3 sistemas orgánicos constitucionales,
miembros de la Suprema Corte de Justicia, intendente y ediles de las juntas departamentales). Son
los sometidos o pasibles de ser sometidos a juicio político.
¿Cuáles son los delitos por los cuales pueden ser juzgados a través de este juicio político?
Una conducta violatoria de la constitución u otros delitos graves.
Se ve la gravedad de la conducta en el entorno del cargo que tiene quien la comete.
Se trata de un antejuicio porque se lo separa del cargo, son los diputados o la Junta Departamental
(en el caso de que los que sean sometidos a juicio político sean Intendentes o Ediles) los que acusan,
es decir, los que muestran cuales son los elementos que se tienen para juzgar esa conducta.
Los que luego van a juzgar si esa conducta es suficientemente grave o violatoria de la constitución
como para sacarlos del cargo, son los Senadores.
Las etapas del juicio son por un lado la toma de conocimiento, o sea los diputados se tienen que
enterar que existe ese accionar delictivo, tienen que declarar que hay suficientes elementos como
para llamar a juicio político y luego tienen que plantear una acusación.
Tiene que ser un relatorio concreto y completo en el que se diga cual fue el accionar del jerarca
involucrado y por qué ese accionar es contrario a las normas de conducta.
Luego la cámara de senadores recibe esa acusación, abre el juicio y dicta una sentencia que puede
tener la separación del cargo o una sentencia absolutoria en donde no va a haber separación del
cargo.
2. Llamado a sala: Es lo mismo que interpelación. art. 119
Está previsto para que las minorías puedan controlar.
Venga a nuestra sala y explíquenos.
A la sala se pueden llamar a los ministros de Estado.
Es un instituto diferente a la censura.
Incorporado a los cuasi presidencialismos para el relacionamiento entre el PL y el PE.
El llamado a sala puede terminar sin decir absolutamente nada o paso el plazo y todos hablaron, se
levantan y se van y no hay ningún tipo de declaración, pero puede haber una declaración de
satisfacción o de insatisfacción por las explicaciones vertidas.
Con 1/3 se puede llamar a sala, por tanto, si el ministro llamado a sala está con la mayoría no es tan
probable que haya una declaración de insatisfacción por las explicaciones vertidas.
Esta declaración no tiene ningún efecto jurídico, puede tener efectos políticos.
3. Pedido de datos e informes: art. 118: Dice que todo legislador puede pedirles a los ministros de
Estado, SCJ, Corte Electoral, TCA, Tribunal de Cuentas los datos e informes que sean necesarios para
llenar su cometido. El pedido se hace por escrito por intermedio del presidente de la cámara, que lo
trasmite al órgano que corresponde. Si no se facilita el informe dentro de los plazos que fijara la ley
el legislador podrá solicitarlos por intermedio de la cámara a la que pertenezca estando a lo que
esta resuelva, no podrá hacer objeto de dicho pedido lo relacionado con la materia jurisdiccional del
poder judicial y de TCA.
Cualquier legislador individualmente hace un pedido de informe.
Si al diputado o al senador no le contestan el pedido de datos e informes, se pasan los plazos y
siguen sin contestarle, puede pedirle a la cámara en el plenario, se sientan en el plenario y dicen:
Tengo una cuestión para plantear. Quiero que el pedido de informe que le hice al director de INAU,
por ejemplo, me lo conteste y no lo hace, digámosle todos así eso tiene más fuerza.
Ahí se vota en la cámara si ese pedido de informe se hace general y ya no individual.
No se pueden pedir informes sobre procedimientos jurisdiccionales, es decir, no puede un legislador
preguntar el caso de fulano o mengano, en ningún caso.
4. Formación de comisiones investigadoras: art. 120
*Facultades de control específicas de cada órgano legislativo
*Senadores
venia: autorización
ÚLTIMO EN SER DESTITUIDO
*Diputados
*Asamblea General:
TERCER PARCIAL -
Unidad 7, 8 y 9
11/6:
Con la idea de Montesquieu de la separación de poderes empiezan los equilibrios, empiezan
a aparecer los otros centros de poder. La racionalización del Poder aparece cuando otros
centros de poder equilibran al Poder Ejecutivo: el Legislativo y el Judicial.
Los poderes ejecutivos se organizan a partir de la separación de poderes y del hecho de se
hace una delimitación de lo que es el poder ejecutivo, empiezan a hacer formas distintas
según cual sea el tipo de gobierno que eligieron, porque no va a ser la misma forma de poder
ejecutivo en un presidencialismo o parlamentarismo.
La estructura o forma del poder ejecutivo va a depender de la forma de gobierno, pero siempre
que estemos en un sistema democrático de separación de poderes.
También esas formas de poder ejecutivo va a depender de la forma que se elija: unipersonal,
colegiada, o con varios órganos.
URUGUAY
En Uruguay antes de 1830 lo que había era un Cabildo gobernador en Canelones, en la época
artiguista 1816.
Luego de la declaratoria de la independencia en 1825 (ya en el último tramo por la
independencia nacional), existió un gobernador provisional al frente del Poder Ejecutivo. En
el período entre 1825 y 1830 tuvimos un golpe de estado (disolución de la Sala de
Representantes en 1827), por lo que la inestabilidad del poder ejecutivo en Uruguay se dio
por mucho tiempo, esa inestabilidad duró todo el Siglo XIX. Por lo que en el Siglo XX se da
un fuerte cambio estructural, cambio de la forma de poder ejecutivo pero en un marco de
mayor estabilidad estructural.
La Constitución de 1830 dispone que el Poder Ejecutivo en unipersonal, sólo se habla del
presidente de la República, aparecen los Ministros como secretarios de Estado, pero
debiendo suscribir o afirmar todas las resoluciones del Presidente (especie de
presidencialismo).
La doctrina ha discutido sobre cómo se definía el poder ejecutivo del 1830, porque se decía
que el rol que tenían esos ministros era la tarea que cumple un secretario, otros decían que
eso era un requisito de eficacia de las resoluciones. Más allá de las posturas que se adopten
podemos estar de acuerdo en que el Poder Ejecutivo de 1830 era fuerte, centralizado, y tenía
todas las características de un presidencialismo puro.
Barbagelata: El Poder Ejecutivo era unipersonal y el requisito de la firma ministerial agregaba
un requisito de eficacia, no complementaba la voluntad del Presidente.
Para la Constitución de 1918 y después de los apuntes de Batlle que fue quien introdujo la
mirada Suiza del convencionalismo. Batlle consideró que el Siglo XIX en Uruguay fue caótico
porque pasamos de presidentes a militarismos, no había calma, el ambiente político por la
división partidaria hizo que se diera una situación difícil. Batlle atribuyó esos problemas al
unipersonalismo y vio la solución en el colegiado. Trajo la idea de Europa pero no obtuvo el
suficiente apoyo partidario para sostener la posición de Batlle, por tanto lo que hizo fue
negociar a nivel de la reforma constitucional una solución bicéfala.
Una cabeza unipersonal que era el presidente y un Consejo de Administración Nacional que
era el colegiado. Ese Consejo llegó al acuerdo de que cada uno de los integrantes del consejo
asumiera una especie de ministerio, un cometido, y que los cometidos más esenciales
(defensa, seguridad interna, relaciones exteriores) las asumia el presidente unipersonal, y
que los demás ministerios de las demás materias las asumía el consejo.
Batlle sostenía que el gobierno unipersonal había sido nefasto para la República. La segunda
mitad del siglo XIX había estado signada por la inestabilidad política, las guerras partidarias,
el militarismo, y Batlle atribuyó parte de ese fracaso institucional al formato del Poder
Ejecutivo. Se inspiró en Suiza y propuso un colegiado de 7 miembros renovables.
Solución acordada: presidencia con elección directa de la ciudadanía, 4 años de gestión y
Consejo Nacional de Administración que se ocuparía de los cometidos secundarios estatales.
Gobierno bicéfalo.
Tampoco funcionó demasiado bien, en la reforma de 1934, que se dio en medio de el golpe
de Estado de Terra, la reforma vuelve al modelo unipersonal de la presidencia pero vuelve a
un modelo presidencial pero más parlamentario. Lo que se establece es que los ministros
tenían que tener apoyo parlamentario y se establecía la censura.
Coincidía jefe de Estado y jefe de Gobierno (parte no parlamentaria pura, el mismo presidente
cumplía ambos roles).
Los ministros caen más fácilmente pero la Constitución prevé que el Presidente podía también
caer y perder en ese caso la condición de jefe de Estado, no era un proceso sencillo, y no se
utilizó pero era algo que la Constitución establecía.
1934 - Se produce una parlamentarización del régimen, disponiendo que los ministros debían
tener el apoyo de su sector parlamentario, estableciendo la censura.
En 1942 se mantiene el mismo esquema que en 1934.
Uruguay ha sido, de toda América, que el que ha tenido más experimento constitucionales
sobre el Poder Ejecutivo, nosotros hemos experimentado el presidencialismo con un
presidente único, el parlamentarismo con el presidente y los ministros, la censura, el gobierno
bicéfalo, un presidente con un colegiado y en el 52 con un colegiado integral, para después
en el 62 volver a un doble órgano. Hemos experimentado de todo tipo de modelos de Poderes
Ejecutivos.
En 1952 se logra el Colegiado Integral. Es el único órgano de gobierno que hay es un Consejo
Nacional de gobierno de nueve miembros, no hay personalidades únicas, sobre los miembros:
6 pertenecen al partido ganador y 3 al que le sigue. Dura 4 años en sus funciones. Con este
órgano se vivieron épocas también de inestabilidad debido entre otras cosas, a las dificultades
que se dieron en el mundo y de las cuales no fuimos ajenos. Además, claramente todo
sistema colegiado que implica acordar, votar, y demás, es más lento y menos efectista que
un gobierno donde una sola persona decide y resuelve.
En 1967 se propone una reforma constitucional que abolió el colegiado y vuelve a un régimen
con un ejecutivo más unipersonal (con matrices parlamentarias), pero no del todo
presidencialista. Es un poder ejecutivo que adopta dos formas de actuación, el acuerdo y
consejo y que le da al presidente las características de jefe de Estado.
2. FORMAS DE ACTUACIÓN DIRECTA DEL PODER EJECUTIVO
A recordar: tenemos tres grandes poderes de gobierno y cada uno era un sistema orgánico,
el sistema orgánico Poder Legislativo estaba constituido por cuatro órganos principales con
una relación de coordinación, el sistema orgánico Poder Judicial está lleno de´órganos que
son los juzgados y tribunales, encabezados por un órgano que se llama Suprema Corte de
Justicia, en el Poder Ejecutivo tenemos un sistema orgánico lleno de órganos relacionados
por jerarquía (un típico organigrama piramidal), y el órgano que está en la cima del sistema
orgánico poder ejecutivo, también se llama Poder Ejecutivo, a ese poder ejecutivo de la
cima le podemos llamar Poder Ejecutivo Jerarca (presidente, vicepresidente y ministerios),
más allá de que todo el sistema orgánico se llame Poder Ejecutivo.
Poder Ejecutivo: Sistema orgánico centralizado, se da una relación de jerarquía-
subordinación (tiene un órgano jerarca, órganos desconcentrados y otras dependencias).
Los órganos desconcentrados son todos los ministerios y las otras dependencias pueden ser:
oficina del servicio civil, oficina de planeamiento y presupuesto, y muchas otras oficinas que
dependen directamente de la presidencia.
El Poder Ejecutivo Jerarca tiene 2 formas de actuación: actúa en acuerdo o en consejo.
Según lo que establece el art. 149: “El Poder Ejecutivo será ejercido por el Presidente de la
República actuando con el Ministro o Ministros respectivos, o con el Consejo de Ministros, de
acuerdo a lo establecido en esta Sección y demás disposiciones concordantes.”
ACUERDO: Reunión decisoria entre el presidente y un ministro, varios ministros, o incluso
todos los ministros, que no se va a llamar Consejo de Ministros sino Acuerdo General. Y en
los acuerdos las resoluciones salen por consenso, no se vota, se ponen de acuerdo.
CONSEJO: Cuando todos los ministros son convocados como Consejo, el presidente preside
en concejo, y la forma de actuación que se le dio a determinada decisión ese Consejo de
Ministros entonces las resoluciones salen por votación, los ministros ahí van a decir
nominativamente si votan por sí o por no o se abstienen a la propuesta que haya llegado al
Consejo. Es el Presidente del Consejo de Ministros, se resuelve por votación.
Cada uno de ellos tiene una forma de convocatoria diferente, es para asuntos diferentes, y
además, en uno las decisiones son por consenso y en otro son por votación.
Dato: En la parte de resoluciones, hay un capítulo para cada ministerio, dentro de cada uno
van a haber acuerdos (resoluciones tomadas en acuerdo), y hay un capítulo que es para el
Consejo de ministros, en ese caso va a estar firmado por todos, pero además, en la parte
resolutiva, esa parte va a estar encabezada por la palabra “presidente en consejo de
ministros” o “el consejo de ministros resuelve”.
Dentro del Poder Ejecutivo Jerarca
Presidente: elección directa por mayoría absoluta (eventual balotaje). Ciudadano natural con
35 años de edad. 5 años de función. Es inamovible, o sea que el período lo va a cumplir, con
excepción del juicio político, (única forma de que un presidente caiga). En nuestro país el
presidente no es reelegible hasta pasados 5 años de su cese para ser electo nuevamente
art.152. Régimen de sustitución - sucesión en caso de vacancia - art. 153, 155, 156. (La
sucesión hace referencia a los herederos o los que quedan en el lugar de alguien cuando ya
no está, en materia constitucional hablamos de sucesión o sustitución cuando alguien que
está en determinado cargo no completa su mandato por alguna razón y otro tiene que asumir
ese cargo).
Toma de posesión ante Asamblea General - art 158.
Vicepresidente: No es un órgano, sino un cargo. Porque no tiene competencia propia.
Ha sido motivo de discusión doctrinaria sobre cuál es su naturaleza jurídica. Porque la
Constitución hace referencia a la “Vicepresidencia” y eso lo relacionamos con un órgano, al
hablar en genérico y no de la persona, sin embargo, todo órgano tiene que tener una
competencia, y el vicepresidente no tiene competencia propia, art. 150, lo que tiene es un
cargo, que cuando debe sustituir temporal o definitivamente al presidente, asume las
funciones del cargo al que accede, pero no con competencia propia sino con la competencia
del que está relevando.
Por ejemplo, el Presidente viaja y en el aeropuerto se hace una ceremonia con el escribano
de gobierno en el que firman un libro en el que el presidente deja al vicepresidente en
funciones. Y cuando se lo menciona debe nombrarse como “Vicepresidente en ejercicio de la
presidencia”, no es presidente suplente.
Lo que sí tiene como órgano el vicepresidente es la presidencia del senado y de la asamblea
general, esas dos presidencias sí tienen funciones y competencia propia. Por lo cual, cuando
es presidente del senado o de la asamblea general, está liderando un órgano, no está sólo
ejerciendo un cargo. Art. 151, 152, 157.
PODER EJECUTIVO JERARCA - MINISTERIOS
Los ministerios actúan con el Poder Ejecutivo en función de acuerdo o de concejo.
Los ministerios son órganos desconcentrados del Poder Ejecutivo, quiere decir que el poder
ejecutivo se saca funciones propias y se las otorga a un ministerio. Cuando la ley o cartas
orgánicas le asignan o imponen competencias propias, lo hace en carácter de
desconcentración. Esto quiere decir que el Poder Ejecutivo Presidente con Ministros, no
puede traer así competencias que sólo tenía el ministro.
Por ejemplo; el ministro de educación y cultura, tiene la competencia de definir la creación de
museos, entonces cuando el presidente se junta con el ministro de educación y cultura en un
acuerdo, no puede resolver crear un museo, es algo que el ministro hace por resolución
propia, no se necesita al poder ejecutivo para lo que es desconcentrado.
Concepto de avocación: cuando hay avocación el Poder Ejecutivo puede traer así cualquier
tema de los que pueda tener competencia de avocación y resolverlos de forma distinta
respecto al órgano al que se le había asignado la función. Pero cuando hay desconcentración,
no cabe la avocación, es decir, que si un ministerio tiene una competencia propia la va a
resolver el mismo ministerio.
Designación art. 174. Responsabilidad art. 178. Competencias art. 181.
Integran el sistema orgánico centralizado del Poder Ejecutivo.
La materia desconcentrada no admite avocación ni poder de mando.
Control del jerarca a través del recurso jerárquico. La forma que tiene de controlar el Poder
Ejecutivo lo que hacen los ministros, dentro de su competencia propia, es a través de lo que
se llama recurso jerárquico. Quiere decir que un acto dictado por el ministro, dentro de su
competencia propia, no puede ser tomado por el poder ejecutivo para avocarse esa
competencia, lo que sí puede hacer el particular que ha sido agredido por ese acto
administrativo y que lo perjudica, es recurrir al Poder Ejecutivo para que lo revise.
CONSEJO DE MINISTROS
Tiene tres tipos de competencias:
● Privativas: cuando el consejo es convocado como tal, implica que si un tema, un
ministro o el presidente lo quiere tratar en Consejo de Ministros, entonces ese tema
priva, impide actuar al acuerdo sobre ese tema. Por ejemplo, si se tiene que tratar un
tema del ministerio de ganadería agricultura y pesca sobre fertilizantes, resulta que el
ministro de ganadería le interesa la opinión del ministro de economía o del interior,
puede no querer quedarse sólo con el presidente para tratar el tema sino que quiere
la opinión de varios otros, se llama al Consejo de Ministros y se resuelve entre todos,
cuando el tema pasa a Consejo de Ministros ya no lo va a poder tomar luego el
acuerdo, por eso es privativo, priva al acuerdo de actuar, es preeminente el consejo.
Art. 160. Es cuando actúa, mediando planteo expreso del Presidente o de los
ministros en los temas de sus carteras, priva al Acuerdo de actuar.
Una vez que el Consejo de Ministros asume un tema que podría ser tema de un
acuerdo, pero al asumirlo excluye o priva al acuerdo de actuar en ese tema. La
competencia puede ser de cualquier tema de competencia material de un acuerdo.
art. 160: “El Consejo de Ministros se integrará con los titulares de los respectivos
Ministerios o quienes hagan sus veces, y tendrá competencia privativa en todos los
actos de gobierno y administración que planteen en su seno el Presidente de la
República sus Ministros en temas de sus respectivas carteras. Tendrá, asimismo,
competencia privativa en los casos previstos en los incisos 7º (declaratoria de
urgencia), 16 (decretar la ruptura de relaciones con otros países y declarar la guerra
con resolución previa de la asamblea general), 19 (presupuesto nacional) y 24
(delegación de funciones) del artículo 168.”
La delegación de funciones, darle a otro una competencia del poder ejecutivo, lo tiene
que hacer el consejo de ministros.
● Originarias y Exclusivas: aquellas que solo el consejo de ministros puede ejercer,
porque la Constitución dice que no se puede tratar en acuerdo, sólo en consejo. No
pueden ser delegadas - arts. 160, 168/7, 168/16, 168/19, 168/24, 174/2, 187, 175 inc.
4, 197, 198, 188 inc. 4, DT G, DT M.
174/2 “El presidente, actuando en consejo de ministros podrá redistribuir las
atribuciones y competencias de cada uno de los ministerios.” Las puede redistribuir
pero no inventar, porque las competencias son una materia legislativa.
187 nos remite a los entes autónomos y servicios des “son designados los directores
generales y directorio en consejo de ministros”
175 “El Poder Ejecutivo, actuando en Consejo de Ministros, deberá solicitar la venia
de la Cámara de Senadores, de acuerdo con el artículo 187, para designar a los
nuevos Directores o, en su caso, Directores Generales.”
197 y 198 Son el control que ejerce el poder ejecutivo sobre los entes autónomos y
servicios descentralizados, es cuando el PE considera inconveniente o ilegal la
gestión de esos directorios, entonces el ejecutivo puede hacerle observaciones.
Cuando el control implica la destitución de algún director, se hace bajo la forma de
designación por el consejo de ministro.
188 habla de admisión de capitales privados, la ley autoriza la recapitalización, los
representantes que se designen para participar en esas sociedades de economía
misma, donde hay capital público, el ejecutivo tiene que designar representantes para
ir, los que vayan por el Estado, van a ser designados con venia del senado y por
iniciativa del consejo de ministro.
disposiciones transitorias G Y M, la G habla del instituto nacional de colonización, dice
que el presidente del instituto va a ser designado por el consejo de ministros.
la M habla de las cajas de previsión social, los miembros son designados por el
consejo de ministros.
● Particulares: dicta su reglamento interno - art. 166.
● Resoluciones: puede revocar sus propias decisiones por mayoría absoluta, también
puede revocar resoluciones de Acuerdo por mayoría absoluta, arts. 164 y 165.
3 - ACTUACIÓN INDIRECTA
El Poder Ejecutivo puede actuar a través de otros órganos a los cuales les haya delegado
atribución. La delegación de atribuciones es una forma de desconcentrar la carga de trabajo,
casi todos los ministerios tienen atribuciones delegadas del poder ejecutivo, cuando hay
delegación hay un órgano que delega y otro delegatari que va a cumplir la función. Para que
esa delegación funcione legítimamente la tiene que haber dispuesto el Consejo de Ministros.
La competencia es propia del ejecutivo pero decide que en vez de resolver sobre
determinados asuntos, por ejemplo, de la cultura, mucho tiempo estuvo delegada la
declaración de monumento histórico nacional (competencia del poder ejecutivo) que se
delegó al ministro de educación y cultura, y esa delegación quiere decir que cuando el ministro
decide, así lo debe expresar.
Existe un órgano delegante y una atribución delegable.
Debe mediar resolución fundada del Consejo de Ministros.
No pueden delegarse las competencias particulares ni las exclusivas.
Un acto administrativo tipo resolución tiene varias partes, lo importante es la resolución final
en la que va decir “el ministro de educación y cultura (en este caso) en ejercicio de
atribuciones delegadas resuelve…”, lo que se resuelve ahí es importante, se tiene que
distinguir si se resuelve en atribuciones propias o en atribuciones delegadas. Ambas tienen
un sistema de recurrencia diferente.
La delegación es una función muy importante que tienen los ministros en muchos temas,
porque resuelve el ministro pero se le imputa al que se lo delegó, la responsabilidad de estado
es como si la resolución la hubiera tomado el poder ejecutivo. En la actuación indirecta
(delegación), el órgano delegado actúa como si fuera el órgano delegante.
Y esa competencia que delega la puede reasumir en cualquier momento, es lo que se llama
avocación. el poder ejecutivo avoca cuando se trae para sí una competencia que había
delegado.
Los actos se expiden por parte del delegado pero a nombre del delegante, se imputan al
delegante.
Pueden delegar: el Poder Ejecutivo, los ministros dentro de sus propias competencias y los
intendentes. No se sabe si los ministros pueden delegar una actividad que el poder ejecutivo
les delegó, esa cuestión es discutible, porque el art. 181/9 “delegar a su vez competencias”,
no se ha usado pero se interpreta que los ministros pueden subdelegar competencias.
No existe la delegación de un poder a otro, el ejecutivo no puede delegar al legislativo o
viceversa.
Las potestades delegadas no pueden delegarse. En general se delega en los ministros.
(Candela Fernández)
14/06:
PODER EJECUTIVO: Estatuto – Jefatura de Estado
Recordar el concepto de estatuto funcional
(Lo vimos cuando hablamos del estatuto de los legisladores)
CONJUNTO ORGÁNICO DE NORMAS QUE REGULAN LOS DERECHOS, DEBERES Y
OBLIGACIONES DE LOS FUNCIONARIOS PÚBLICOS (SAYAGUÉS)
Vamos a ver el estatuto de los integrantes del Poder Ejecutivo Jerarca, que está en la
Constitución, y mencionaremos también que hay un estatuto de todos los miembros del
sistema orgánico Poder Ejecutivo que tienen el estatuto en algunas normas
constitucionales y en la Ley N.º 19.121.
Todo el sistema orgánico del Poder Ejecutivo tiene normas estatutarias para el órgano
jerarca (presidente, vicepresidente y ministros) y tiene normas estatutarias para cualquier
funcionario público de la administración central (Poder Ejecutivo), pero además hay una ley
que ha establecido más modernamente (había una ley del año 46 pero ahora tenemos el
nuevo estatuto del funcionario público)
PODER EJECUTIVO JERARCA (Estatuto de presidente, vice y ministros)
El estatuto regula el ingreso, la remuneración, el desempeño y el cese.
Algunos temas regulados para estos jerarcas:
¿Cómo ingresa el presidente y el vicepresidente?
Sistema electoral: Sistema de mayoría absoluta, que si no se logra a la primera vuelta hay un
balotaje para lograrlo forzadamente, es decir, el vicepresidente y el presidente de la
República ingresan con la mayoría absoluta de los votos.
Tiene que ser un ciudadano natural (no se admite ciudadano legal), y con un mínimo de 35
años de edad.
¿Cómo ingresan los ministros?
Es diferente, no es a través de la elección directa de los ciudadanos, sino que es por
designación del presidente
(art. 174)
“La ley, por mayoría absoluta de componentes de cada Cámara y a iniciativa del Poder
Ejecutivo, determinará el número de Ministerios, su denominación propia y sus atribuciones
y competencias en razón de materia, sin perjuicio de lo dispuesto por el artículo 181.El
presidente de la República actuando en Consejo de Ministros, podrá redistribuir dichas
atribuciones y competencias. El presidente de la República adjudicará los Ministerios entre
ciudadanos que, por contar con apoyo parlamentario, aseguren su permanencia en el cargo.
El presidente de la República podrá requerir de la Asamblea General un voto de confianza
expreso para el Consejo de ministros. A tal efecto éste comparecerá ante la Asamblea
General, la que se pronunciará sin debate, por el voto de la mayoría absoluta del total de
sus componentes y dentro de un plazo no mayor de setenta y dos horas que correrá a partir
de la recepción de la comunicación del presidente de la República por la Asamblea General.
Si ésta no se reuniese dentro del plazo estipulado o, reuniéndose, no adoptase decisión, se
entenderá que el voto de confianza ha sido otorgado. Los ministros cesarán en sus cargos
por resolución del presidente de la República, sin perjuicio de lo establecido en la Sección
VIII.”
Los requisitos para ser ministro son los mismos que para ser senador: ciudadanos naturales
o legales con 7 años de ejercicio (posterior a los 3 años de tener la carta de ciudadanía, por
lo menos 10 años de otorgada la carta), mínimo 30 años de edad.
(art. 176 y 98)
En cuanto a la remuneración del presidente y vicepresidente (art. 154), para evitar la
corrupción de que el propio gobierno designe el que decida su sueldo, es el gobierno
anterior el que resuelve cuanto va a cobrar el próximo presidente y vicepresidente. Es una
ley que se vota en el último año de gestión de un gobierno y esa votación, ese sueldo, no se
puede cambiar durante el mandato (sustantivamente, pero no radicalmente)
La remuneración de los ministros se fija por ley como la de cualquier funcionario (art. 214
inc. 2 lit. B). Está en la ley de presupuesto y se pueden ajustar en las rendiciones de cuentas.
Es una ley que tiene iniciativa privativa del Poder Ejecutivo, así que, el sueldo de los
ministros tiene que ver con una iniciativa del propio consejo de ministros, pero la va a tratar
el Poder Legislativo, y puede salir o no salir.
En cuanto a las inelegibilidades, quien no puede ser electo, presidente o vice;
El que ya fue en el período anterior, porque está prohibida la reelección, tampoco el
vicepresidente o el senador de la lista más votada del partido del presidente, si lo
sustituyeron por más de un año (es decir, ni el vice ni el senador si estuvieron ejerciendo el
cargo del presidente por más de un año)
Inmunidades, incompatibilidades y prohibiciones del presidente y los ministros:
Al presidente y a los ministros les alcanzan/llegan esas inmunidades, incompatibilidades y
prohibiciones por los artículos 171 y 178 (mismas que a los senadores y representantes), les
alcanzan los fueros parlamentarios, además no pueden tener actividades políticas públicas
simultaneas (art. 77 núm5) y tienen prohibiciones del art. 124.
No pueden actuar por otro ante un órgano público, gestionarles asuntos a terceros y no
pueden vender productos o servicios al Estado en el que están ejerciendo el cargo. Además
de eso, tienen el presidente otra prohibición: Salir del país sin autorización del senado, tiene
la venia o autorización para que el presidente salga del país por más de 48hs y también es la
asamblea general que resuelve si lo deja salir del país en el período de residencia obligatoria
(6 meses después de que cesa como presidente)
Otros asuntos del estatuto: Toma de posesión – art. 158
El 1 de marzo siguiente a la elección, el presidente y vicepresidente de la República tomaran
posesión de sus cargos haciendo previamente en presencia de ambas cámaras reunidas en
Asamblea General la siguiente declaración:
“Yo, N. N., me comprometo por mi honor a desempeñar lealmente el cargo que se me ha
confiado y a guardar y defender la Constitución de la República.”
La responsabilidad, nuestro presidente no tiene responsabilidad política ante el parlamento
porque no le cabe la censura. (Si a los ministros)
En el año 34 había un proceso complejo, pero podía llegar a la censura del presidente, desde
el 52 ya no es así.
Si comete delito tiene que ser sometido a juicio político, pero hay una diferencia con el
juicio político común, que marca que cuando los diputados entienden que si amerita un
juicio político, si en esa votación de esa acusación lo votan 2/3, entonces, ya queda
suspendido de sus funciones (lo mismo aplica para los ministros)
Hay una diferencia para los demás cargos públicos cuando son sometidos a juicio político. La
acusación de los demás (sea por la votación que sea) hace que se llegue al senado que va a
juzgar, y cuando es condenatorio se le saca del cargo.
En el caso del presidente y los ministros la suspensión se puede dar en forma previa solo
con la votación de los diputados.
Los ministros también son responsables por todo lo que firman con el presidente,
responsabilidad civil, administrativa. art. 179 (Si un ciudadano quiere recurrir a un juez para
decirle que un decreto del P.E. le afectó de una manera dañosa y puede probar que ese
daño encarta la figura de la Constitución de la República y que es responsabilidad por acto
administrativo, podrá ir contra el Estado como dice el art. 24, pero por el art. 25 el Estado
podrá repetir, es decir, hacer un juicio contra los que firmaron ese decreto, por ejemplo, si
lo hicieron con culpa grave o dolo. Entonces ahí, no solo irían en contra del presidente, sino
que contra el ministro firmante también.) EN PRINCIPIO NO SE HAN DADO.
Un ministro deja de ser responsable civil, penal, políticamente, por algo que salió del Poder
Ejecutivo cuando no lo suscribió, cuando en consejo de ministros se votó y votó en contra o
se abstuvo. (Cesa su responsabilidad, única forma de que pase)
En cuanto al cese del presidente, cesa cuando termina el mandato, renuncia, o por juicio
político condenatorio o acusación de 2/3 de los diputados (completo o temporal), por
suspensión de ciudadanía, por incapacidad absoluta o permanente, por fallecimiento, o por
aceptación de un cargo incompatible.
Los ministros cesan cuando el presidente lo decide (art. 174), también cuando los censuran
y el presidente no lo sostiene (en este mecanismo si hay una determinadas votaciones el
parlamento resuelve que un ministro ya no puede ser más ministro).
Si el presidente lo quiere sostener tiene que disolver las cámaras y llamar a elección, pero si
no dice nada, el ministro cae.
Después por causas comunes: Fallecimiento, incapacidad absoluta o permanente.
ESTATUTO DE FUNCIONARIOS DEL SISTEMA ORGÁNICO DEL PODER EJECUTIVO
Definición legal del funcionario público de la Administración Central:
-art. 3 de Ley 19.121 Todo individuo que, incorporado mediante un procedimiento legal,
ejerce funciones públicas en un organismo del Poder Ejecutivo bajo una relación de
subordinación y al servicio del interés general.
Importante lo de relación de subordinación porque nos vuelve a mostrar que el sistema
orgánico Poder Ejecutivo, es un sistema sometido a jerarquía, la relación del sistema
orgánico es de jerarquía subordinación.
Al servicio del interés general, importante porque todo funcionario público está al servicio
público, no al servicio de ninguna fracción ni grupo.
-Los funcionarios públicos están sometidos a un régimen jurídico cuya existencia es anterior
al momento de su ingreso a la función pública, que ha sido creado unilateralmente por la
entidad estatal y que ésta puede modificarlos en cualquier momento para adaptarlo a las
necesidades de la administración.
Los funcionarios tienen una relación estatutaria, y eso quiere decir que cuando ingresan a la
función pública, cuando se los designen y tomen posesión de su cargo, todo ese estatuto se
le incorpora al funcionario, y es un estatuto que no es negociable. Unilateral.
Incluso es unilateral cuando ingresan y es pasible de ser reformado durante el transcurso de
su vida funcional.
Ejemplo: Ustedes van a trabajar a una empresa, con la falta de trabajo que hay aceptan lo
que sea.
Pero, podrían dialogar sobre el sueldo, pedir un aumento, días libres, etc. Y son
negociaciones donde la empresa les dirá que si o que no. Ustedes pueden negociar con la
empresa su relación de trabajo, en cambio el funcionario público no puede negociar su
relación laboral con los jerarcas públicos.
El estatuto es un estatuto legal, por tanto, si va a haber algún cambio lo tiene que hacer la
ley.
Es previo, uno se incorpora en la relación estatutaria.
Hay un autor francés que se llama Léon Duguit, que distinguió los actos jurídicos en actos
subjetivos, acto regla, acto condición. Clasificación importante.
Acto regla, es una especie de norma o ley, general y abstracta, que cubre todas las
situaciones jurídicas.
Acto subjetivo, es el acto que se dirige a un sujeto, no es tan genérico como la ley.
Acto condición, es el acto que nos incorpora en una relación jurídica que preexiste.
La designación de un funcionario público es un acto condición, incorpora al particular a una
situación jurídica de funcionario que tiene todo un estatuto de esa relación jurídica ya
dispuesto.
La Constitución da algunas bases constitucionales de ese estatuto.
Le dice a la ley, legislador legisle ese estatuto, la Constitución le pide a la ley que sea la que
establezca el estatuto del funcionario.
Le dice que legisle con estas bases, estas cosas no pueden faltar (Mandato del constituyente
al legislador)
1. Viene a realizar una función pública, no voy a adaptar mis necesidades personales para
que me creen una función que me sirva a mí.
2. Es muy importante, es por lo cual hubo una gran transformación en la historia del
funcionariado público, porque es una historia a lo largo de los años 40, 50 que entraba un
gobierno y colocaba en cargos a personas de confianza política y entonces se tuvo que
poner un freno.
3. No deberíamos comprar productos de Avon, de Nuvo, etc. Nada de eso en el baño de la
oficina. ILEGAL.
4. funcionario público no puede tener en la solapa cartel del partido político perteneciente
ni de una determinada consigna que pueda identificarse con política, por ejemplo.
5. Proselitismo: trabajar para un determinado fin político.
No puede hacer el club del partido X de funcionarios del BPS (el nombre de la entidad no
puede estar incorporado a una agrupación proselitista.
6. Derivación del artículo 66, que está redactado de una manera antigua, pero se deriva en
el derecho a la defensa y los descargos.
7. Los ciudadanos legales también pueden ser llamados a la función pública.
8. Requisitos de los ciudadanos legales para acceder a cargos públicos.
JEFATURA DE ESTADO
Nuestro Estado no tiene diferencia entre jefatura de Estado y jefatura de Gobierno.
Porque en principio (aunque no son todas las posiciones idénticas), podemos decir que en
nuestro país la jefatura de estado la tiene el presidente de la República, el poder ejecutivo.
No la tiene solo el presidente porque lo tiene que ejercer con ministros, pero uno identifica
que la posición dominante respecto de la orientación política del gobierno también la tiene
el presidente.
Digamos que en nuestro caso lo que podemos afirmar es que el jefe de Estado en Uruguay
es el presidente solito, no tiene que estar acompañado por los ministros.
Se es jefe de Estado siendo solo presidente de la República.
¿Qué competencias tiene como jefe de Estado?
El representante de Uruguay es el presidente
de la República, para todos los uruguayos y
para todo el mundo.
Como jefe de Estado designa a los ministros y
los cesa porque en el art. 174 solo se le
atribuye a él.
También designa los sustitutos cuando los
ministros están de licencia o tienen una
vacancia temporal (art. 184)
Y puede designar al director de la OPP y su cese, está figura es una figura cuasi ministerial,
es decir, no tiene el nombre de ministro pero tiene todas las atribuciones y las
características más salientes de lo que sería un ministerio.
Recibir peticiones… Discutible si es como
jefe de Estado o no.
Resoluciones que adopta como presidente
también resuelve el recurso que se le
presente frente a esa decisión.
Darle la libertad de que si el presidente no
tiene la confianza absoluta en un
funcionario de carrera (por ejemplo, el
jerarca de la oficina jurídica de la propia
presidencia), no le parece que el dictamen
de ese jerarca sea el que sea mas letrado, entonces, tiene ganas de pedirle que informe un
fiscal de gobierno, o a cualquiera, tiene derecho a asesorarse con quien quiera.
Y además convoca al Consejo de ministros y lo preside.
Cede de censura, cuando estamos en el art. 148.
Si la Asamblea General desaprobó la gestión de un ministro, pero lo desaprobó por una
votación que no llega a los 3/5, el ministro puede renunciar e irse, o el presidente lo puede
mantener y ahí disolver las cámaras y llamar a nuevas elecciones.
En cambio, si la Asamblea General ya lo resuelve por 3/5, el ministro DEBE cesar.
Pedir voto de confianza para ministros: Innovación de reforma del 96 que no se ha visto en
la práctica.
Declarar que el Consejo de ministros carece de respaldo parlamentario, o crisis de gabinete:
Tampoco se vio en la práctica.
(Eugenia Bidegaray)
Clase de 16/6- Unidad 7- El Poder Ejecutivo
Competencia cerrada y abierta: Cuando hablamos de competencia
debemos recordar lo que era uno de los tres grandes elementos de cualquier
órgano. Era aquello que se debía y podía hacer, un poder-deber, más para los
órganos públicos. Esa competencia tenía aquellas tres esferas, la esfera de
lo territorial, la de lo material, es decir hasta donde físicamente un órgano
es competente, en que materia, en que sustancia es que es competente y
cuáles son los poderes jurídicos que se le asignan. Como estamos dentro del
poder ejecutivo que es todo un sistema orgánico, dentro de ese sistema
orgánico hay muchos órganos y esos órganos tienen que tener una
competencia
La competencia cerrada es completa cuando la constitución le da una
competencia a un órgano y esa competencia no se puede extender, puede y
debe hacer solo lo que dice la constitución que es lo que puede y debe hacer
Cerrada: Se circunscribe a la dispuesta en la Constitución. Ej. Art. 309,
310, la competencia del TCA es cerrada.
(Cuando el TCA en el artículo 309 y 310 la constitución le dice lo que puede
y lo que debe hacer no da la posibilidad de que pueda o deba hacer algo más,
solo puede hacer lo que dice esos dos artículos, esos dos y algunos más, pero
digamos que el TCA solo tiene competencia en la constitución y dice (el art
309) que son las demandas de nulidad de actos definitivos cumplidos por la
administración en el ejercicio de sus funciones contrarios a una regla de
derecho o con desviación de poder. Eso es lo que puede, entender en esas
demandas y en nada más que en esas demandas. Después (en el 310) dice que
el tribunal solo puede limitar a apreciar el acto en sí mismo, confirmándolo o
anulándolo, sin reformarlo. (Le da no solo una competencia cerrada porque
no se puede extender por ley, sino que además la constitución le pone
términos que nos hacen esa idea de que eso está limitado))
En cambio hablamos de órganos de competencia abierta cunado la
constitución le dice al legislador “legislador usted puede ampliar las
competencias que yo le pongo. Por ejemplo a la corte electoral en el art. 322
le dice lo que debe hacer, en forma muy amplia le dice que deberá conocer en
todo lo relacionado con actos y procedimientos electorales, ejercer tal cosa,
decidir tal otra. Le dice eso, pero al principio, en el acápite (primera parte, al
enunciado principal) del artículo dice que habrá una corte electoral que tendrá
las siguientes facultades demás de las que se establecen en la sección III y
las que le señale la ley. Es decir que el constituyente está dando por hecho
que la ley va a ampliar estas competencias, entonces es una competencia
abierta. Así también como la Suprema Corte de Justicia que tiene
competencia abierta, el Poder Ejecutivo tiene también competencia abierta.
Abierta: cuando la Constitución le otorga al legislador la posibilidad de
ampliar la competencia constitucional. Ej. Art. 322, la Corte Electoral amplía
sus competencias por ley.
¿Porque el constituyente elige entre dar una competencia cerrada o dar una
competencia abierta? Con los ejemplos anteriores podemos ver que hay
sistemas orgánicos y órganos cuya actividad, la casuística de esa actividad no
puede ser detallada de tal forma que haga que todos los aspectos puedan ser
previstos, entonces es necesario que haya un escape, que hay una puerta de
entrada, de otras competencias porque la vida misma es dinámica y genera
nuevas circunstancias que tienen que ser atendidas, sobre todo por los
administradores, y como el poder ejecutivo va a ser el que tiene la mayor
responsabilidad en la gestión y en la administración, todas esas nuevas
circunstancias tienen que quedar cubiertas de alguna forma. El constituyente
no le da esa potestad a cualquiera, se la está dando al legislador, al máximo
órgano representativo, así que de todas formas no es que quede librada a
discrecionalidad o a una arbitrariedad, sino que, lo que hace es decirle al
legislador: sobre todas las otras cosas que vayan apareciendo y que no se me
ocurrieron a mí, el constituyente dice: bueno usted legislador vaya y legisle
sobre eso. (Esto es una introducción al porque el poder ejecutivo, además de
lo que dice en la constitución, va a generar nuevas competencias).
Competencia ordinaria y extraordinaria: Tiene que ver con la
oportunidad del ejercicio de la competencia. (Cuando todo es el devenir
cotidiano de un estado, que va solucionando con sus medios regulares las
nuevas circunstancias, entonces ahí tenemos una competencia ordinaria. No
es que las cosas no cambien, todo cambia, pero lo hacen de un modo previsible,
es decir, por ejemplo: sabemos que viene el invierno, sabemos que va a hacer
frio. Entonces no es imprevisible que ciertas situaciones como que la gente
de la calle pueda sufrir hipotermia, es previsible, entonces si es previsible el
estado con sus medios ordinarios, es decir la policía, el mides, el inau, todos
los distintos órganos que tienen competencia sobre la seguridad de la gente,
sobre el bienestar, salud pública, todos esos van a tener que de alguna manera
coordinar para solucionar un problema que aunque no sea el mismo todo los
días, sino que es un problema que se agudiza en el invierno, bueno es algo que
tenemos que solucionar de una manera ordinaria. Así que lo ordinario no solo
refiere a lo que hago todos los días igual, sino a lo que tengo la capacidad de
solucionar con los medios habituales). Las circunstancias de lo ordinario son
la vida misma del Estado.
En cambio, lo extraordinario es lo que tiene que ver con alguna emergencia,
con una situación de excepcionalidad, con una situación imprevisible, que lo
que hace la constitución es permitir al administrador, permitir al poder
ejecutivo que aumente un poco más sus facultades y cuando el poder crece,
siempre decrece los derechos de las personas. Entonces tiene que ser muy
extraordinaria la situación para que se justifique que el poder crezca en
desmedro de los derechos de las personas. Eso es lo extraordinario o lo
excepcional. También hay que prever que esas cosas pueden pasar, pero como
su suceso es absolutamente, lateral, es decir que es una cuestión que no se
da comúnmente, lo que se prevé son medios para cuando esas
excepcionalidades pasen no se pueden prever cual es la excepcionalidad sino
que se dice: bueno, si pasa algo muy excepcional de tales características
entonces vamos a darle un medio al gestor para que pueda actuar
Competencias Ordinarias del Poder Ejecutivo:
1. Poder Ejecutivo es un sistema orgánico que tiene órganos de
competencia abierta.
- El órgano supremo de todo el sistema orgánico que es el Poder Ejecutivo
tiene competencia abierta como órgano jerarca, pero además se pueden
expandir esas competencias hacia todo el sistema orgánico. Tiene
competencias que están en la constitución y tiene competencias que están en
la ley, y también tiene competencias que puede establecer de forma
reglamentaria, todas ellas están previstas en la constitución. (Las
competencias del poder ejecutivo jerarca se trasmiten a todo el sistema
orgánico luego. Estas competencias pueden ser desarrolladas de forma
directa, en acuerdo o en consejo y en forma indirecta a través de la
delegación).
2. Competencias Constitucionales: Están dispuestas principalmente en el
art. 168. Otras por ejemplo en art. 173,175, inc3, y 4,181/8, 182,
85/11, 197 y 198, etc.
3. Competencias Legales: por ejemplo, todas aquellas que se fijan para
los Ministerios en sus cartas orgánicas (competencias propias) – art. 174
inc. 1, 181/8
4. Competencias Reglamentarias: las que se expidan para Ministros y
Subsecretarios, por la potestad constitucional del 182. (Tienen una base
normativa que se las dio el poder ejecutivo por el 182, el P.E les reglamenta
algunas cuestiones a los Ministros y a los Subsecretarios)
5. El Poder Ejecutivo tiene como función jurídica predominante la función
administrativa.
(¿Cuál es la función predominante? Porque dijimos que todo órgano tenía
competencia, tenía materia y tenía función, poderes jurídicos asignados.
-El P.E tiene competencia territorial Nacional.
-Los poderes jurídicos o función jurídica asignada es la función
Administrativa en forma predominante)
6. ¿Qué es la función Administrar en el P.E?: Es, para Jiménez de
Aréchaga: “…administrar es mover los servicios públicos por dos medios
fundamentales: medios jurídicos y medios materiales:
-Los medios jurídicos están representados por el poder reglamentario que
normalmente se asigna al Ejecutivo, y que éste ejerce dictando normas de
alcance general, es decir, leyes en sentido material.
✓ (El P.E NOOO asigna leyes. Lo que hace es ejercer función
administrativa cuando dicta normas de carácter general
reglamentarias, que lo que hace es reglamentar leyes anteriores.
La pirámide de Kelsen. La constitución es desarrollada por la ley y
los reglamentos desarrollan la ley).
✓ (Ley en sentido material hace alusión a uno de los criterios que
puede haber en cuanto a los Actos Regla (acto que tiene caracteres
de norma general y abstracta, pueden ser de nivel constitucional,
de nivel legal, de nivel reglamentario. Todo reglamento es un acto
regla, y toda disposición reglamentaria de alguna manera su
contenido, como se aplica a la generalidad, tiene esa cuestión
material que tiene la ley, que la ley se aplica a la generalidad.)
Pero por eso él dice “leyes en sentido material”. No son leyes, son
actos administrativos generales y abstractos cuyo contenido es
obligatorio, se aplica entonces a un universo de personas y por eso
Jiménez dice leyes en sentido material).
Claro está que este poder reglamentario se ejerce bajo las limitaciones
establecidas por la Constitución y/o por la ley conforme a la Constitución.
✓ (No se puede reglamentar cualquier cosa, con la potestad
reglamentaria el P.E no puede salirse de lo que la ley que está
reglamentando dispuso, no puede aumentar el contenido de la ley a
través del reglamento, y muchas veces excediéndose de lo que la
ley dijo el P.E emite un reglamento que dice un poco más, o requiere
un poco más, o genera un nuevo requisito que la ley no pretendía,
no disponía. Y entonces ese reglamento podrá ser impugnado por
ilegitimo, no por inconstitucional, sino por ilegitimo. Si la ley no
dijo algo y el reglamento habla más de lo que la ley, cuando lo
trata de desarrollar, entonces ese reglamento será ilegitimo y
generara un recurso administrativo.
En definitiva la potestad reglamentada está limitada por el máximo
del contenido de la ley, y la ley está limitada por el máximo del
contenido de la constitución. Tampoco la ley puede decir más o
puede legislar por más de lo que la constitución permite, en ese
caso la ley será inconstitucional.´´´´´´´´´´´´´´´´´´´´´´´´´´´´
-Cuando la ley se pasa u opone a lo que dispone la constitución es
inconstitucional.
-Cuando el reglamento se pasa o se opone a lo que dice la ley, será
ilegitimo.
En ese sentido la Potestad Reglamentaria es el medio jurídico
principal que tiene el P.E para llevar a adelante la administración.
También emite otro tipo de actos que son más subjetivos, es decir,
resoluciones, posiciones particulares, etc.)
✓ (En el tipo de medio jurídico para administrar la potestad
reglamentaria es la principal)
- …Con respecto a los medios materiales de administración, ellos pueden ser
divididos en dos grandes grupos: servicios y bienes.
A. Servicios de individuos a los cuales se confiere la tarea concreta de
mover los servicios públicos, estos se llaman funcionarios.
✓ (Los servicios tienen que ver con las personas. Cuando el Estado a
través del P.E requiere administrar, necesita personas que
administren, esas personas cumplen un servicio, y esa relación entre
el servicio que debe cumplirse y el Estado es la relación funcional,
por lo tanto los servicios que menciona Jiménez son los funcionarios
públicos. Son funcionarios públicos pero también servidores públicos
porque lo que hacen es cumplir un servicio.)
✓ (Somos un medio material para llevar adelante la administración).
B. En cuanto a los bienes, son los medios económicos requeridos por la
empresa estatal para el funcionamiento de los servicios públicos…
✓ (Las cosas, el dinero, con todo eso el P.E puede llevar a
delante la tarea de administrar. ¿Cómo lo hace? La
constitución habilita a la ley a crear impuestos, a crear
contribuciones, a crear tazas, a recaudar y con la
recaudación también queda habilitado el P.E, luego de una ley
de presupuesto que así lo determine, a definir como
administra ese dinero, en que lo invierte, en que lo gasta, en
que lo hace funcionar. Por eso en cuanto a los bienes
económicos dice Jiménez): …compete al Ejecutivo, proyectar
los Presupuestos de la Nación, recaudar, administrar e invertir
las rentas públicas, y efectuar una serie de tareas dirigidas a
contralorear el cumplimiento de estas distintas operaciones…”
✓ (El P.E puede emitir normas y utilizar servicios y bienes)
-Esta definición se aplica a todos los órganos del estado porque todos
administran. Dijimos que al P.E se le asigna predominantemente la función
administrativa, pero expresamente la tienen igual todos los órganos, la
cumplen los órganos judiciales, la cumplen los órganos legislativos, la cumplen
otros órganos descentralizados por servicio, por territorio. La función
administrativa se cumple todos días en todo órgano del Estado. A todas se
les asignan medios jurídicos, a todas se les asignan medios materiales, pero
con distintos niveles de capacidad o de competencia. El P.E tiene la potestad
reglamentaria, no cualquier órgano público que no sea el P.E tiene la potestad
reglamentaria, sin embargo pueden tener una potestad de emitir normas de
otro que se establece cuál es su nivel jerárquico y demás en sus leyes
orgánicas, y todos los órganos públicos tienen funcionarios públicos y todos
los funcionarios públicos tienen que ejercer el servicio público, tienen que
administrar lo que tienen bajo su órbita y tienen que cumplir operaciones
materiales. Así que esta definición de administrar es aplicable con ciertos
matices a todos los órganos públicos, y no solo al P.E.
Competencias Completa del Poder Ejecutivo según el
artículo 168, 26 numerales: -Al Presidente de la República,
actuando con el Ministro o Ministros Respectivos, o con el Consejo de
Ministros, corresponde:
• Conservar el orden, tranquilidad en lo interior y seguridad en lo exterior
(Presidente con el Ministerio del Interior para la defensa interior, y con
el Ministerio de Defensa para la del exterior)
• Ejercer el mando superior de las 3 fuerzas armadas (Presidente con
Ministro de Defensa es la integración del Poder Ejecutivo más ajustada).
• Materia previsional de funcionarios (Dar y arreglar jubilaciones, pensiones
civiles y militares)´´´´´´´´´´´´´´´´´´´´´´´´´´´´´´´´´´´´´´´´´´´´´´´´
-Las civiles ya no son competencia del PE sino del BPS.´´´´´´´´´´´´´´´´´´´.
- Las militares aún se sirven por el P.E.
• Publicar, cumplir, ejecutar y reglamentar las leyes – Completa el proceso
legislativo con la publicación. La ejecución deviene del sometimiento al Estado
de Derecho y hacerlas ejecutar implica asegurarse que todos las cumplan. (Si
hay leyes que no requieren reglamento, no hay que reglamentarlas. No
toda ley debe o necesita ser reglamentada, hay leyes que se aplican en
sí mismo con el texto que el legislador le dio y no requieren más que eso
y hay otras que requieren reglamentación)
• Potestad reglamentaria: es genérica, toda ley puede ser reglamentada por
el P.E. A veces las leyes lo dicen expresamente, pero si no lo dijeran, igual el
P.E puede reglamentar. (El P.E puede reglamentar aunque la ley no lo diga.
Toda ley, dentro de sus límites, puede ser reglamentada.) Es dictar actos
regla que bajan a tierra las disposiciones legislativas, las hacen ejecutables y
facilitan la aplicación
• Informar anualmente al P.L sobre el estado de la República. Puede ser un
informe oral o escrito.
• Numerales 6, 7 y 8 – fueron vistos en la unidad de Poder Legislativo (6-veto,
7-leyes de urgente consideración y 8-convocatoria a sesiones extraordinarias
del P.L por el P.E)
• Proveer los empleos civiles y militares
• Destitución de empleados públicos – mediante venia del Senado- por
ineptitud, omisión o delito – Solo para funcionarios presupuestados de la
Administración Central (Los funcionarios públicos, aun los que tienen
carácter de inamovible, pueden ser destituidos. Esa característica de la
amovilidad o inamovilidad viene de artículos anteriores en el capítulo de
derechos. No todos los funcionarios públicos son inamovibles y por tanto
cuando son amovibles, o sea cuando se los puede destituir por si, el P.E
lo podrá hacer sin requerir la venia del senado. Cuando vimos dentro de
las competencias del senado de control, que era otorgar la venia para la
destitución de los funcionarios por ineptitud, omisión o delito, dijimos que
eso era para los funcionarios inamovibles de la administración central, y
eso quiere decir que hay un grupo, dentro de las decenas de miles de los
funcionarios públicos, solo un grupito que tiene esa característica de la
inamovilidad y son los presupuestados de la administración central, son
funcionarios que tienen que figurar en el presupuesto nacional y que tiene
que ser parte de la administración central, esto es “sistema orgánico
P.E”, para ellos corre la garantía extraordinaria de que el senado también
vigile al momento de la propuesta de destitución que se hayan cumplido
con todas las garantías y que el proceso sea certero y que las causales
que se hayan emitido, ineptitud, omisión o delito hayan sido probadas. El
P.E destituye en todos los casos con acuerdo de la cámara de senadores
o de la comisión permanente pero siempre que sean funcionarios
presupuestados de la administración central.
Los funcionarios inamovibles son los funcionarios presupuestados de la
administración central. Ellos y solo ellos requieren la venia del senado
para la destitución, fuera de esos casos la destitución es posible sin la
venia del senado)
-Los funcionario diplomáticos y consulares, que son funcionarios
presupuestados de la administración central porque forman parte de los
funcionarios del ministerio de relaciones exteriores, pero a ellos además se
les agrega una nueva causal, o sea para todos los demás: ineptitud, omisión o
delito. Para los diplomáticos o consulares también hay una nueva causal que es
“la comisión de actos que afecten el buen nombre o el prestigio del país y de
la representación que invisten”. Esta es una causal de interpretación más
subjetiva pero que corre solo para los diplomáticos y los consulares. Entonces
quedaría: ineptitud- omisión- delito ooo afectación del buen nombre del país
por parte de estos funcionarios. Si el senado o la Comisión permanente se
demoran más allá de 90 días en dar la resolución de si le da la venia o no el
P.E puede destituir igualmente.
• Conceder ascensos militares- solo cuando se trata de Coroneles o mayor
grado se requiere venia del Senado.
• Nombrar personal consular y diplomático, con obligación de solicitar el
acurdo del senado para la designación (con venia del Senado) si son Jefes de
Misión. Embajadores y Ministros del servicio exterior son cargos de
particular confianza. (Va a necesitar que el senado apruebe un nombramiento
solo cuando a esos embajadores o ministros los va a enviar como jefe de
misión, o sea si los va a mandar de embajador a otro país requiere la venia del
senado, se puede ser embajador sin tener una embajada a cargo, sin ser jefe
de misión)
• Designar al Fiscal de Corte y a todos los fiscales letrados con venia del
senado (3/5). También designa al Procurador del Estado en lo Contencioso
Administrativo (PECA) y a fiscales de Gobierno sin venia, son de designación
directa.
• Destituir policías, militares y otros amovibles (Los que no necesitan venia
del Senado)
• Recibir agentes diplomáticos. (Recepción de las cartas credenciales)
• Declarar la guerra (Visto en Consejo de Ministros)
• En materia de hacienda, “Recaudar las rentas que, conforme a las leyes,
deban serlo por sus dependencias, y darles el destino que según aquéllas
corresponda”. (Esto está organizado a través del Poder Ejecutivo
presidente con el ministerio de economía, del cual depende la dirección
general impositiva, del cual depende la dirección nacional de aduanas, del
cual depende la dirección nacional de casinos. Todos órganos
desconcentrados que tienen el monopolio de la recaudación a nivel central.
También hay otros órganos que no dependen del P.E porque son entes
autónomos que son entes recaudadores, como puede ser el banco de
previsión social y demás, pero la recaudación del P.E se concentra
principalmente en estos tres órganos más otros tantos como la dirección
nacional de registros, etc. Lo que hace el P.E además de recaudar es: a
la luz de lo que sabe que recauda, porque esas son cuentas que se conocen,
porque hay prospectivas de esas cuentas, hay un historial estadístico,
hay un cálculo matemático y hay una organización macroeconómica que
nos dice cuento maso menos se va a poder recaudar de cada uno de los
impuestos, de cada uno de los distintos tipos de tributos que recaudan el
Poder Ejecutivo central, central porque no se incluye lo que pasa con la
recaudación departamental. Como sabe cuánto puede recibir es el único
que puede decir cuánto puede gastar, por eso el monopolio del presupuesto
nacional en la preparación lo tiene el P.E. Antes del año 34 el P.E no
tenía ese monopolio y el P.L podía tocar por todos lados y agregar
presupuesto, por lo que generaba, por un lado una gran politiquería,
porque era fácil ir y quejarse ante el legislativo para que quedando bien
con un determinado núcleo de interés le aumentaba sus ingresos, sus
sueldos o lo que sea, pero esto hacia que el P.L terminara inflando un
presupuesto a montos que el ejecutivo no iba a tener para recaudar. En
algún momento en el 34 dijeron “basta, la ascienda publica tiene que
estar en manos del que sabe lo que se recauda, porque es el único que
puede decir cuánto puede repartir.” Por eso hoy en día tiene el monopolio
de la ascienda pública. Recauda, gasta y se somete al control del tribunal
de cuentas, que es un órgano de control. ¿Recauda y gasta lo que quiere?
No, eso está fijado por ley, recauda lo que los impuestos creados por ley
dijeron que podía recaudar y gasta lo que la ley de presupuesto le va a
decir lo que puede gastar.)
Tiene el monopolio de su organización: recauda y da destino a la recaudación,
prepara y presenta al P.L (El P.L es el que crea impuestos y le dice cuanto
puede gastar) el presupuesto nacional, prepara las rendiciones de cuentas,
tiene iniciativa privativa, todo lo cual forma parte de lo estudiado en procesos
extraordinarios de la ley.
• Suscribir tratados internacionales (luego pueden o no ser ratificados por el
P.L y solo valdrán si esa ratificación operó)
• El PE puede conceder privilegios industriales, proteger los derechos de
invención o autor, otorgar ventajas a los titulares de los mismos, hasta incluso
algunas actividades monopólicas.
• Asimismo, el PE es quien autoriza la creación de las entidades de
intermediación financiera (Bancos).
• EL P.E debe prestar auxilio al P.J mediante la fuerza pública (el pe dispuso
que la policía debe auxiliar al P.J porque no existe la policía judicial)
Materia ordinaria sobre la cual ejerce poder el P.E:
-Todas las materias son asignadas a los Ministerios y más recientemente
a creaciones inconstitucionales de secretarías, agencias, u órganos en la
esfera de Presidencia.
• Seguridad interna y externa
• Relaciones exteriores
• Economía y finanzas públicas
• Agricultura, ganadería y pesca
• Energía, industria, minería
• Transporte y obras públicas
• Salud e higiene públicas
• Enseñanza, cultura, ciencia, deporte, tecnología
• Relaciones laborales y seguridad social
• Turismo y promoción del país en el mundo.
• Desarrollo social, protección de niños e incapaces
• Ordenamiento territorial, vivienda
• Medio ambiente
(Lucia Martinez)
18/06:
Unidad 7 / El Poder Ejecutivo – Competencias extraordinarias (también conocido
como estado de excepción)
01. Generalidades
02. Medidas prontas de seguridad art. 168 numeral 17
03. Suspensión de la seguridad individual art. 31
1. PODERES DE EMERGENCIA, generalidades
• Situaciones excepcionales, de gravedad, intensidad o imprevisibilidad suma,
en las cuales los medios ordinarios previstos por el orden constitucional no
son suficientes para mantener la seguridad o la situación requerida.
Situaciones graves e imprevisibles en las que con los medios ordinarios no
resultan suficientes para mantener la seguridad o una situación concreta
requerida. Se destaca la excepcionalidad, gravedad, intensidad y la
imprevisibilidad.
Cada vez que ponemos en juego un poder de emergencia estamos ampliando
al Poder Ejecutivo sus facultades, y al mismo tiempo eso implica reducir o
debilitar los derechos y garantías de las personas, no hay otra forma de
ejercer un poder excepcional.
El equilibrio común, que es el que nos da el orden constitucional nos dice que
el Poder Ejecutivo puede y debe hacer determinadas cosas mientras los
individuos viven su margen de libertad de determinada manera.
Y lo que hace el Ejecutivo no afecta al margen de libertad previsto por la
constitución y la ley a los individuos, pero cuando la situación se sale de esa
cotidianidad al Poder Ejecutivo hay que darle más poderes para que logre
reencausar la situación, para darla mas poderes va a tener que actuar obre
los derechos y libertades de las personas, rebajándolos de alguna manera
para actuar sobre ellos.
¿Qué cosas tiene que pasar antes de poder estar en un poder de emergencia?
Tenemos que estar en un Estado de Derecho, porque sino obviamente todo
es de emergencia y todo es excepcional. El estado de derecho con garantías
normales donde se respeten todos los derecho y garantías de las personas y
que exista, además, la separación de poderes y delimitación de las
potestades de esos poderes. Para que haya algo de emergencia tiene que
haber algo ordinario previamente.
No se puede considerar que se esté utilizando un poder de emergencia, por
más situación de ataque exterior o conmoción interior si se trata de un
Estado donde de por sí, se vive en una excepcionalidad constante. En los
estados donde no se respeta el Estado de Derecho, hablar de poder de
emergencia es justificar la locura, no tiene otro sentido. Por esta razón, esta
utilización vale porque en general estamos en un Estado de Derecho común.
Esta autorización constitucional de ejercer ese aumento de poderes en
detrimento de los derechos de las personas tiene que tener una finalidad
concreta, tiene que ser para restaurar el orden preservar la seguridad e
integración del estado, tiene que ser para reestablecer la plena vigencia de
la Constitución.
Se hace algo excepcional para reencausar en encause constitucional y
legítimo, sólo para eso. Una vez que se encauso el poder de emergencia,
debe cesar.
• Implican ampliación de facultades del Poder Ejecutivo y suspensión o
debilitamiento de garantías.
• Tienen como supuestos que existan garantías normales en forma previa y
que exista una delimitación de poderes.
• Se acuerdan con una finalidad determinada: restaurar el orden o preservar
la seguridad o integridad del Estado; en otras palabras, restablecer la plena
vigencia de la Constitución.
PODERES DE EMERGENCIA – generalidades
• Se ubican históricamente en Inglaterra cuando establece el habeas corpus y al
mismo tiempo permite en situaciones de emergencia la posibilidad de que una
ley suspenda dicha garantía. Luego se general situaciones en las dos guerras
mundiales y en la guerra de secesión norteamericana, cuando el Congreso
autorizó a Lincoln a declarar suspendido el habeas corpus.
• En el derecho colonial se habla de un estado de asamblea cuando era necesario
reunir a las tropas en situaciones de emergencia.
• En el derecho comparado existen dos grandes grupos de institutos de
emergencia: los que constituyen estados genéricos de emergencia, durante los
cuales los poderes del ejecutivo se ven ampliados y los que consisten en medidas
individuales, concretas y sujetas a la decisión del Poder Legislativo.
• Ejemplos de los primeros: estado de sitio, ley marcial, estado de asamblea,
suspensión del habeas corpus.
• Ejemplos de los segundos: medidas prontas de seguridad, suspensión de la
seguridad individual, toque de queda.
Históricamente, obviamente, tienen que nacer cuando ya existe el estado de derecho,
sino todo lo demás no cuenta. Pero cuando hablamos de qué medidas de emergencia
se han tomado a lo largo de la historia, podríamos decir que cuando en Inglaterra se
abala el habeas corpus, como mecanismo de garantía judicial de los distintos atropellos
a los derechos individuales, al mismo tiempo se permite que en algunas situaciones
específicas ese habeas corpus no funciones. Y esas situaciones de permiso, para
Inglaterra que tiene una Constitución que es consuetudinaria (no escrita), se hace a
través de una ley, entonces, al mismo tiempo que se generaron los derechos de habeas
corpus, se excepciona del funcionamiento de esa garantía nueva, establecida, y como
logro de todas las luchas sociales y demás, se establecen algunas excepciones que
establece que en algunas situaciones el habeas corpus no funciona.
Luego de ese momento tenemos la etapa de las guerras mundiales, que generaron
muchos estados de emergencia, también la guerra de secesión norteamericana. En
general, tanto los organismos legislativos representativos como las constituciones
comienzan a poner algunas excepciones al estado ordinario y a poner estos estados de
emergencia cuando se suceden hechos de guerra.
En Latinoamérica, sobre todo, el derecho colonial que de por sí habilitaba una especie
de sucursal del derecho europeo español, no estábamos todavía en estado de derecho,
no éramos estado, éramos sujetos al coloniaje, pero de todo el derecho que se pasó,
también se establecía una especie de estado de emergencia conocido como estado de
asamblea. Era cuando había que reunir tropas en situación de emergencia.
En el derecho comparado hay dos grandes grupos de institutos de emergencia, los que
constituyen estado genérico de emergencia, en el cual se amplían las facultades del
Poder Ejecutivo, y otro grupo de estado de emergencia que no es genérico, sino que son
habilitaciones concretas para algunos aspectos concretos para los derechos de las
personas, se le permite al ejecutivo tomar algunas pequeñas medidas concretas, que
cesan inmediatamente de producido algunas circunstancias de hecho.
¿Qué características en común tienen las dos competencias?
Son mecanismos que tienen un doble contenido:
1. Limitan los derechos individuales.
2. Permiten al Poder Ejecutivo que los utilice en circunstancias anormales.
Ambas, tanto las medidas prontas de seguridad como la suspensión de la seguridad
individual tienen esa doble característica.
Nuestra sección dos de la constitución “derechos, deberes y garantías”, del art. 7 al 72,
en toda esa sección se enumeran derechos, deberes y garantías, esos van a ser los
derechos que tenemos que ver dentro de esa nómina, cuáles son afectados por las
medidas excepcionales, porque no todos son afectados, y repasar el art 7. Que dice que
tenemos el derecho a la protección en el goce de vida, honor, libertad, seguridad,
trabajo y propiedad. De estos derechos surgen muchos otros más, tenemos que ver
cuales se pueden ver afectados por una competencia extraordinaria y cuales no.
Cuando hay una medida excepcional, la interpretación de esa medida debe ser
restrictiva, no podemos al interpretar, hacerlo de una manera amplia que dé cabida a
más situaciones de las que el constituyente quiso proteger, porque pondríamos en juego
un catálogo de derechos. El constituyente no puede ser incoherente, las medidas
excepcionales tienen que tener una interpretación restrictiva. No valen las
interpretaciones amplias.
2. MEDIDAS PRONTAS DE SEGURIDAD
1) Son medidas constitucionales, ajustadas a derecho y no deberían identificarse
únicamente con situaciones de quiebre institucional.
2) Solo pueden adoptarse en casos graves e imprevistos de ataque exterior o
conmoción interior
3) El ataque exterior es más claro, porque implica una agresión o la inminencia de
una agresión de otro sujeto de derecho internacional o de organizaciones
extranjeras delictivas o terroristas (bombardeos, invasiones, etc.)
4) La conmoción interior puede ser de cualquier tipo, no sólo política o social, sino
que también puede ser de tipo sanitaria, climática o económica, etc. Pero debe
ser grave e imprevisible.
Art.168 N. 17 de la Constitución:
Al presidente de la República, actuando con el ministro o ministros respectivos, o con el
Consejo de ministros, corresponde:
17) Tomar medidas prontas de seguridad en los casos graves e imprevistos de ataque
exterior o conmoción interior, dando cuenta, dentro de las veinticuatro horas a la
Asamblea General, en reunión de ambas Cámaras o, en su caso, a la Comisión
Permanente, de lo ejecutado y sus motivos, estándose a lo que éstas últimas resuelvan.
En cuanto a las personas, las medidas prontas de seguridad sólo autorizan a arrestarlas
o trasladarlas de un punto a otro del territorio, siempre que no optasen por salir de él.
También esta medida, como las otras, deberá someterse, dentro de las veinticuatro
horas de adoptada, a la Asamblea General en reunión de ambas Cámaras o, en su caso,
a la Comisión Permanente, estándose a su resolución.
El arresto no podrá efectuarse en locales destinados a la reclusión de delincuentes.
Le estamos permitiendo al Poder Ejecutivo, que en determinados casos utilice estos
mecanismos, ¿cuáles son esos casos? Las medidas prontas sólo para casos graves e
imprevistos, atender al hecho gramatical de que no dice “graves o imprevistos” sino
“graves e imprevistos”, por lo cual, ambas condiciones se tienen que dar. Puede haber
casos imprevistos pero que no sean graves, por lo tanto, habrá que solucionar esos
imprevistos con las medidas ordinarias, poniendo en juego todos los mecanismos
constitucionales normales. Puede que el caso también sea grave pero no imprevisto, si
hubo forma de preverlo, por más grave que sea tampoco corresponden las medidas
prontas de seguridad. Las medidas tienen esa doble condición que de deben dar de
forma simultánea (interpretación restrictiva).
Estas medidas en Uruguay tienen mala presa, o mala reputación, porque se utilizaron
de forma indebida en el pasado, por lo tanto, quedó en el inconsciente colectivo como
algo nefasto e irregular. Y la primera idea que si hay medidas prontas de seguridad es
porque hay dictadura, y esta es una concepción errónea porque, como dijimos, tiene
que haber un estado de derecho para poder tomarlas. Y al tomarlas, seguimos estando
en un estado de derecho porque las dispuso la constitución, lo que tenemos que hacer
es cumplir estrictamente con todas las condicionantes que dice.
De ataque exterior (es más fácil de darse cuenta) o conmoción interior (graves e
imprevistas).
5) Son disposiciones concretas de alcance individual o general, que no modifican el
orden jurídico. Es decir, no tienen alcance normativo, no son normas, ni leyes, ni
decretos, ni resoluciones que tengan sostenimiento normativo, sólo son
medidas. Obviamente que se van a escribir en algún tipo de norma, pero no
tienen un alcance normativo porque no tienen alcance general, sólo van a
referirse a una situación individual o general, pero en un punto particular.
6) Son medidas sin alcance normativo
7) Se adoptan respecto de bienes, personas, etc. Porque la constitución no dice
nada, por tanto, se interpreta que pueden aplicarse respecto a varias cosas.
8) Deben adoptarse bajo estricto procedimiento constitucional: si falla el
procedimiento, la medida deja de aplicarse. Acá es donde tuvimos el error.
• Las adopta el Poder Ejecutivo en Consejo de ministros (es una facultad
del consejo de ministros)
• Deben ser comunicadas a la Asamblea General o a la comisión
permanente en el plazo de 24 horas después de adoptadas (las toma el
poder ejecutivo en principio, pero debe comunicarlas a la asamblea en
las siguientes 24 horas, es tan excepcional la medida que el órgano más
representativo tiene que estar al tanto antes del día de que esa medida
se adopte, cuando le aviso al legislativo que adopté una medida de
seguridad, le tengo que decir el por qué, y ese por qué no puede ser
genérico) La fundamentación no puede ser genérica, tiene que ser
específica y hacer muchas justificaciones.
• La comunicación debe ser fundada. Cuando la constitución pone al
órgano representativo como juzgador de la medida, no hay otra
posibilidad que someter ese juzgamiento mediante una motivación o
fundamentación.
• El Poder Legislativo resuelve, puede aprobarlas o levantarlas. Queda
dueño de la medida una vez que recibió la comunicación. Es decir, al
poder ejecutivo se le elevaron sus potestades, pero hasta tanto, el órgano
representativo las revisa y les dice si las puede mantener o no, aprobarlas
o levantarlas. En este sentido es donde nosotros tuvimos el quiebre
constitucional, cuando el legislativo levantó las medidas y ele ejecutivo
las aplicó de todas formas, ahí estuvo nuestro error.
• Cabe la interposición del recurso de habeas corpus para controlar que las
medidas hayan sido legítimas. El propio instituto de derecho
constitucional en los años 70 se pronunció, que el habeas corpus no tenía
por que cesar cuando hay una medida pronta de seguridad, porque al
menos es un recurso que e presenta ante un juez, que en caso de haberse
adoptado medidas prontas, puede tener como contenido de que se
puede estar seguro de que a las personas, a las que se les haya impuesto
una medida pronta de seguridad, se les cumplió con todas las medidas
constitucionales, o sea que hayan sigo legítimas.
Por ejemplo, cuando dice en cuanto a las personas que sólo permite
arrestarlas o trasladarlas de un punto del territorio a otro, siempre que
no quieras salir de él, un habeas corpus puede ser, sería saber donde está
la persona apresada y estar seguros de que se le dio la posibilidad de irse
del país.
Si esas dos cosas se hacen correctamente, esas medidas vigentes tienen
total legitimidad. Pero si un juez determina que a una persona se la
trasladó de un lugar a otro del país, pero nunca se le permitió irse, no se
cumplió con una de las características constitucionales. Las medidas
prontas de seguridad no interrumpen el recurso de habeas corpus. (en
nuestro país)
9) ¿Cuáles son las medidas que se pueden tomar?
• Respecto de personas: pueden ser trasladadas de un lugar a otro del país,
arrestadas en establecimientos no penitenciarios, pero antes debe dársele la
oportunidad de salir del país si la persona lo prefiere.
Se entiende que hay, por ejemplo, un grupo terrorista en el país, entonces se
toman medidas prontas de seguridad, se apresa a todos los integrantes de ese
grupo, no se los deja juntos, sino que se los traslada a lugares distintos del país,
en lugares que no sean cárceles para que no se junten con delincuentes
comunes, y eso sería todo lo que se puede hacer con una persona. Después de
que se los trasladó, se les dio la oportunidad de irse del país, se los apresó en
lugares que no son cárceles comunes (no establecimiento penitenciario) la
medida ya perdió la eficacia, ya a partir de ahí a esa persona le pasan a regir las
mismas garantías que a cualquier otro, y, por tanto, pasará a ser juzgada por un
tribunal judicial común, interrogada por un fiscal común. Lo único que se logró
con esto fue disolver ese grupo terrorista, se apresan por separado, y una vez allí
se pasa a proceso judicial como a cualquier otro delincuente.
Cuando se habla de que no pueden estar en establecimientos dedicados a la
reclusión de delincuentes, es porque aún no se entiende que estas personas
hayan cometido un delito (aún).
Implican que las personas no cometieron delitos, porque si ese fuera el caso,
aplicaría el art. 15 con control judicial o art. 31 en determinados delitos.
• Respecto de bienes: nada dice la constitución, pero los ejemplos que suelen
citarse son confiscar, repartir, afectar el derecho de la propiedad, es discutible si
puede allanarse un domicilio en horario nocturno, o cerrar un establecimiento
comercial sin orden del juez, etc.
Volvemos a lo mismo, la interpretación tiene que ser restrictiva, y la
fundamentación tiene que ser muy específica.
3. SUSPENSIÓN DE LA SEGURIDAD INDIVIDUAL
Es el art. 31 de la constitución
La seguridad individual no podrá suspenderse sino con la anuencia de la Asamblea
General, o estando ésta disuelta o en receso, de la Comisión Permanente, y en el
caso extraordinario de traición o conspiración contra la patria; y entonces sólo para
la aprehensión de los delincuentes, sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso 17 del
artículo 168.
En el caso de las medidas prontas, las toma el ejecutivo y le avisa al legislativo, para
que éstas decidan si las mantiene o levanta. En el caso de la seguridad individual, las
toma el ejecutivo sólo si el legislativo las autoriza. Anuencia; requiere una
autorización previa del legislativo.
Dice, además, que la autorización se la pide a la Asamblea general, que en caso de
estar DISUELTA o en RECESO, se lo pide a la Comisión Permanente. Se agrega la
posibilidad de que las cámaras estén disueltas, esto nos puede confundir con épocas
dictatoriales, podemos pensar que es una medida constitucional pero que ya no
había estado de derecho por estar disueltas, sin embargo, la interpretación correcta
es que la asamblea pudo estar disuelta pero no por dictadura, sino por el art 148 de
la Censura, si el presidente observaba el voto de censura y tenía mas de 2/5 más un
voto de la asamblea, podía sostener al ministro, la asamblea no podía sostener la
censura, y el presidente puede disolver las cámaras y llamar a nuevas elecciones. Esa
disolución es la que tenemos que interpretar en el 31, no la dictatorial.
1. Solo se toman respecto de personas,
2. Las resuelve el poder ejecutivo, pero requiere autorización previa de la asamblea
general (anuencia) esta es una gran diferencia con las medidas prontas de
seguridad (aprobación posterior)
3. Los hechos constitutivos de la situación deben ser delitos de traición o
conspiración contra la patria. Las personas sometidas a esta suspensión, si
serían delincuentes, en el caso de las medidas prontas no lo eran. Esto reduce
las posibilidades del Poder Ejecutivo de utilizar la suspensión de la seguridad
individual, ningún otro delito puede generar este mecanismo.
4. Se dejan en suspenso los institutos que protegen la seguridad individual a los
solos efectos de aprehender al sospechoso. ¿qué garantías quedan en suspenso
y cuales quedan vigentes? En suspenso queda la garantía de la seguridad
individual (a no ser detenido sin orden judicial) Pero en este caso, de delitos de
traición o conspiración contra la patria, me pueden arrestar sin orden de juez,
por la medida de suspensión de seguridad individual.
5. Una vez logrado el arresto, cesa la suspensión de todos los demás derechos,
restituyéndose al aprehendido. Cuando ya me arrestaron, en ese momento se
termina la medida de suspensión de la seguridad individual vuelvo a tener mis
otros derechos, porque como dice el art. 31, es una medida sólo para la
aprehensión de los delincuentes.
No se establece nada sobre al establecimiento que tienen que ir, a diferencia de
las medidas prontas, por lo tanto, al ser delincuentes podían ir a un
establecimiento penitenciario. Sólo pierdo, una vez arrestado, la libertad
ambulatoria, no los demás derechos.
Len general, la constitución le da mas poder al ejecutivo, reduce los derechos de las
personas y hace a un lado la intervención judicial, hasta el momento en que están
arreados.
“… los poderes de emergencia, cualquiera sea su nombre y alcance, no pueden ser sino
expresiones de la lucha del derecho del Estado por salvar el Estado de derecho. Jamás
podrían admitirse, entonces, que su uso sirviera para encubrir restricciones inútiles y
mucho menos ilegítimas de la libertad.”
- Aníbal Luis Barbagelata.
“Marcha” 16 de octubre de 1995.
Estado de derecho salvado por el propio derecho del estado, esa es la idea de estas
medidas constitucionales.
(Candela Fernández)
21/06:
Unidad 8 Poder Judicial HISTORIA – Organización y normas constitucionales
01. Conceptos iniciales
-La función jurisdiccional es una de las tres funciones públicas del Estado y tiene
característica diferencial con las otras dos ya que es de función técnica. Por tanto, la
única referencia discriminatoria entre los otros dos poderes y este es que los otros
dos poderes son políticos y este es un poder técnico.
En el caso del Poder Legislativo y Ejecutivo, vimos que tienen ese abal de la
representatividad popular, sin embargo el artículo 82 de la Constitución nos habla de
que también el Poder Judicial es un poder representativo porque no hace distingo en
su redacción cuando dice “la soberanía será ejercida… e indirectamente por los
poderes representativos que establecen está Constitución”, y por tanto estamos
hablando de que los tres son poderes representativos.
¿De qué modo son representativos?
-La función jurisdiccional la desarrolla en forma principal, originaria, de principio, o
preminente el Poder Judicial.
-El Poder Judicial tiene todo lo jurisdiccional a menos que algo se les extraiga
expresamente de sus competencias, y en ese caso, tenemos la competencia expresa
que se le asigna por la Constitución al TCA y a la Corte Electoral para determinar
circunstancias o casos.
La nulidad de los actos administrativos se le asignara al TCA, la justicia electoral a la
Corte Electoral, y ellos tendrán en esos puntos, competencia exclusiva.
-Luego tenemos otras atribuciones expresas que la constitución otorga, que tienen
particularidades o han sido puestas en cuestión:
*Por un lado la justicia militar, que ha sido asignada al Poder Ejecutivo.
*Juicio político, que remite a la función jurisdiccional; porque se llama juicio y porque
se emite como una especie de sentencia en el senado, que se le asigna
específicamente al Poder Legislativo.
-El Poder Judicial es un sistema orgánico constitucional, integra la persona pública
mayor: Estado (los tres poderes + los tres órganos o sistemas orgánicos
constitucionales).
No tiene personalidad jurídica propia, sino que integra la persona jurídica del Estado.
-Las decisiones en materia administrativa del Poder Judicial pueden ser rebuscadas
por el TCA si fueran ilegitimas, es decir, la función predominante es la jurisdiccional
pero también tienen función administrativa y cuando actúan en esta función es
revisable por otro sistema orgánico. (En este caso por el TCA).
-La administración de justicia se cumple por un poder de gobierno cuyas decisiones
en materia jurisdiccional no pueden ser revocadas por ninguna otra autoridad
pública, y el ajuste de tales decisiones al derecho se verifican de forma intra
orgánica. Se quiere señalar que en cuanto a las decisiones jurisdiccionales, ningún
otro sistema orgánico lo puede revisar, pero si pueden ser ilegitimas y en ese caso
entonces se utilizara un sistema interno del Poder Judicial, (interno del sistema
procesal) que incluso es a nivel internacional una exigencia, el cual consta de la
posibilidad de la doble instancia. Cuando uno considera que un juez ha fallado de
una manera contraria a derecho, puede recurrir a una instancia superior dentro del
mismo sistema orgánico para que revise esa decisión.
- “El juez debe dar a cada uno lo suyo.” Explica que es lo que hace un juez, es decir,
todo juez lo que resuelve es un conflicto intersubjetivo de intereses (entre los
intereses de distintas personas) y trata de que con esa resolución se esté aplicando la
ley, toda la normativa y por tanto le tiene que dar la razón a quien corresponde
según la ley.
-“Cosa juzgada” Se le dice a las sentencias cuando adquieren una cualidad específica,
que es la de verdad definitiva (cuando ya no se puede recurrir esa sentencia o
porque paso el plazo procesal-legal que teníamos para hacerlo, o porque recurrimos
y el segundo decisor o segunda instancia también adopto resolución y esa segunda
instancia no permite un recurso de casación. Es decir, cuando ya no quedan formas
de pedirle al propio sistema orgánico que revise su decisión, en ese momento la
sentencia adquiere la calidad de cosa juzgada. Sobre este punto está dicho lo que
debía decirse)
Esa situación genera lo que se llama la seguridad jurídica, que cuando el Poder
Judicial mediante todos sus agentes jurisdiccionales (jueces), emiten una sentencia y
esa sentencia adquiere calidad de Cosa Juzgada, a la vez ese juez intento resolver el
gran conflicto de la seguridad jurídica y la justicia, hizo todo lo posible por ser justa
esa condena (aplicar todos los principios generales del derecho, las normas, a la
situación concreta de la mejor manera, pero en algún momento esa discusión tiene
que cerrarse y decirse que esto es lo que dijo la justicia y por tanto ya no se mueve
más)
Excepciones a la Cosa Juzgada:
*El indulto de la Asamblea General (art. 85)
Hay una cosa juzgada respecto a un caso criminal y la Asamblea General puede
indultar a ese criminal
*Las leyes que se han dictado por lo menos en nuestro país, el caso concreto que
tenemos de Suspensión de los lanzamientos.
Cuando una vivienda o una propiedad comercial esta alquilada y por alguna razón
ese contrato debe cesar (ya sea porque terminó el contrato y la gente no se va,
porque la gente no paga, porque se metieron en una propiedad sin ningún contrato),
entonces, se hacen los juicios de desalojos (se prueba quien es el que tiene la razón y
si tiene la razón el propietario el juez determina que el que está habitando esa
vivienda debe retirarse), si el que está habitando no se retira viene la otra etapa que
es la de lanzamiento (etapa de ejecución) en el cual se da una fecha, día y hora, y ya
no hay más prorroga y el juez no resolvió ningún tipo de excepción. Va el aguacil del
juzgado con la policía a decirles a las personas que se tienen que retirar y sacarles sus
cosas para afuera. Eso es un lanzamiento que en general no es lo habitual llegar a ese
punto.
Ha habido leyes que han decidido suspender todos los lanzamientos que estuvieran
decretados hasta tanto la situación económica lo permitiera. (en general las leyes de
suspensión de lanzamientos tienen plazos)
Entonces, se cuestiona por sobre la cosa juzgada si los legisladores pueden actuar.
Sobre ese punto ha habido acciones de inconstitucionalidad.
02. Evolución del Poder Judicial en Uruguay
-Primero: En la etapa colonial la autoridad genérica, administrativa y judicial era el
Cabildo. Cabildos con potestad de juzgamiento de sus alcaldes (1730)
En esos cabildos la figura principal era el alcalde (aunque había más de un alcalde, un
alcalde primero y otro segundo y se repartían entre ellos las causas)
El primero estaba a cargo de las causas civiles y criminales comunes y el alcalde
segundo le daban la materia de la justicia entre los indígenas o la protección de los
menores de edad. Esa era toda la justicia que había, no había derechos procesales o
garantías más allá de lo que resolvían las Leyes de Indias. En las que había alguna
especie de apelación en casos importantes que llegaban hasta el virreinato.
Nuestra zona por mucho tiempo fue parte del virreinato del Perú, en cuanto a la
cuestión judicial, hasta tanto tuvimos un virreinato en el Río de la Plata.
Eso paso apenas se colonizó Montevideo, que fue el primer centro urbano con
potestades de juzgamiento.
-Luego vino otra etapa, unos años después, en 1749 donde la situación del gobierno
se pasó a llamar de Cabildo a “Gobernación” o “Gobierno de Montevideo”.
Entonces, en esa etapa en vez del alcalde era el gobernador el que tenía la justicia
civil y criminal.
La figura administrativa cumplía también la función jurisdiccional, los jerarcas eran a
la vez jueces.
No se distinguía una separación de poderes.
Cuando se le determina al gobernador la justicia civil y criminal, y se designan
gobernadores, estos por razones de comodidad o por preferir otras tareas no
ejercieron efectivamente en todos los casos la justicia. (Tenían la potestad
jurisdiccional pero no ejercieron efectivamente en todos los casos la justicia)
Por tanto, por la razón de los hechos, los que seguían ejerciendo esa justicia eran los
alcaldes que estaban desde antes y eran figuras inferiores.
Surgen los corregidores y los alcaldes mayores. (1771)
Se distribuyeron la jurisdicción territorial.
Una cosa era la jurisdicción de Montevideo, otra la jurisdicción extra muros (tenía
una amplitud muy grande en lo territorial, no había delimitación, entonces todo lo
que no era Montevideo le correspondía quizás a los mismos alcaldes y por tanto
cuando se vio lo que era la extensión y las necesidades jurisdiccionales en todo el
territorio empezaron a establecer algunos juzgados comisionados.
A su vez se empezaron a diversificar en las materias y así como había alcaldes que
hacían más lo civil y penal y otros lo indígena en la primera etapa, en la segunda se
repartieron un poco los temas más que a las personas.)
Especialización material y no subjetiva.
Aparecen los juzgados de naufragios en 1788
Algunos fueron juzgados de la real hacienda, de los bienes de difuntos (temas
sucesorios), de rentas de diezmos, eclesiásticos (muy presente el tema religioso) y el
Tribunal del Santo Oficio que enviaba comisarios a Montevideo desde Perú (juzgaban
si habían hurtos de los diezmos o si la gente no aportaba el diezmo)
-En la época revolucionaria, Artigas con las ideas europeas de la revolución francesa
y de Montesquieu, empieza a impulsar la separación de poderes. Así lo determinó en
las Instrucción del año XIII que les dio a los diputados orientales que tenían que ir a
Buenos Aires (art. 4, 5 y 6 de 1813).
Plantean que los tres poderes tenían que estar separados.
Artigas fue juez (en esa época ser juez significaba tener alguna responsabilidad en
alguna alcaldía) y podía repartir tierras fiscales (por encargo del Virrey Elio)
Fue hijo y nieto de juez.
Artigas respecto de la administración de justicia, siempre entendió que los jueces
tenían que ser electos por el pueblo. Así lo hizo saber en el congreso de abril, pero
también en el reglamento de 1816.
Esto nunca fructifico en el Uruguay, nunca el pensamiento latino occidental que se
implantó en nuestro derecho tomo en cuenta esa idea artiguista.
Artigas no solo leía a los europeos, sino que también a los revolucionarios
norteamericanos. Se baso muchísimo en los libros traducidos de Thomas Paine, y en
el sistema anglosajón en algunos sectores.
-La dominación portuguesa: Hubo por primera vez un órgano estrictamente judicial
en 1818, que era la Cámara de Apelaciones.
En 1820 se crea el cargo de Defensor de oficio (la idea garante de las personas de
que cuando van a ser sometidas a la función jurisdiccional tienen derecho a ser
amparadas en su defensa por alguien que pueda oficiar de técnico, interpretador de
esta función y que pueda interpretar todas las normas a favor de su cliente).
El cargo de Defensor de oficio estuvo a cargo del Dr. Julián Álvarez (abuelo del primer
catedrático de derecho constitucional, Carlos María Ramírez), fue uno de los
redactores de la Constitución de 1830.
-Entre 1825 a 1830 (período pre constitucional), se habían suprimido los cabildos
(1827) y el hito más importante de ese periodo es el reglamento provisorio de la
administración de justicia del 29 (duró bastante tiempo porque la Constitución
previo cosas que no se pusieron en práctica y mientras eso no pasaba, este
reglamento funcionó).
Este reglamento era bastante completo: Tenía una estructura procesal, hablaba de la
segunda instancia, tenía incluido defensores, fiscales. A los tenientes alcaldes, a los
jueces de paz les daba funciones jurisdiccionales distribuidas territorialmente.
Todo eso fue como un preámbulo de una estructura mayor del Poder Judicial, que se
va a empezar a lograr ya en el siglo XX. Además, generó funcionamiento institucional
para esos pequeños órganos jurisdiccionales (estaban los jueces distribuidos, pero
además de esos jueces tenían escribanos, también tenían aguaciles como
colaboradores de los jueces para hacer cumplir las órdenes judiciales)
Empiezan a aparecer los primeros funcionarios judiciales, más allá del carácter
jurisdiccional del juez. Empieza a aparecer la situación alrededor del juez.
-Constitución del 30 (art 91): Se crea constitucionalmente el Poder Judicial, ejercido
por una Alta Corte de Justicia, tribunales y juzgados.
Dedica 27 artículos a la función jurisdiccional.
Está época fue la más convulsa de nuestra historia, en donde la guerra civil estaba en
la orden del día, después de asumir el primer gobierno tenemos la guerra grande,
después tenemos la revolución de las lanzas, militarismo, etc.
Fueron unos 70 años muy extraordinarios donde todo lo previsto por la Constitución
en sede jurisdiccional no se puedo cumplir.
En Guerra Grande hubo dos gobiernos, los dos tenían tribunales, había una
duplicidad en el mismo territorio de poderes judiciales.
Había un poder judicial de la defensa y un poder judicial de gobierno.
Eso no ayudaba a la seguridad jurídica de los pobladores.
Por la realidad social y política del país, no pudo ponerse en marcha la estructura
dispuesta por la Constitución y la Justicia quedó librada a tribunales constituidos por
cada bando en la Guerra Grande, y luego se volvió al reglamento de 1829.
En lo que si fue fructífero ese periodo de la segunda mitad del siglo XIX, es en la
creación de leyes (no en el cumplimiento constitucional del Poder Judicial como
sistema orgánico o como poder de gobierno) procedimentales. Época en que nacen
los códigos de procedimientos civiles, “Tribunales civiles y de asciendas” se llamó el
primero, o el “Código de instrucción criminal”.
Estos códigos aparecen en esa mitad de siglo y al menos mejoran las garantías de las
personas, porque sea quien fuere quien tenía la función jurisdiccional tenían que
ceñirse a esos códigos de procedimientos, y es cuando nace también la Universidad
de la República. Empiezan a haber más egresados abogados o doctores como se les
llamaba en época principista. Comienzan a tener gran influencia en el sistema de
justicia, y como era un núcleo pequeño, pero intelectualmente elevado, empiezan a
rotar en los cargos y hay muchos de esos doctores universitarios que los vemos como
ministros, fiscales, jueces, defensores.
Época donde no hay un poder judicial establecido orgánicamente, pero la justicia que
se desarrollaba era más elevada, culta y basada en estudio y en normas
procedimentales, que la que se desarrolló previamente a nuestro nacimiento como
Estado.
-En 1907 se crea por ley la Alta Corte de Justicia.
(Para ponernos en contexto ya en 1907 terminó la última revolución armada en
Uruguay de 1904 de Aparicio Saravia. Muerto Aparicio Saravia y finalizado el
conflicto armado inter partidario de las dos divisas tradicionales, empieza a haber
una situación más civilizada en el Uruguay)
Entonces, en 1907 las cámaras empiezan a tratar el tema de como llevar adelante
ese Poder Judicial que obligaba la Constitución del 30, y se sanciona la ley de la Alta
Corte que ya dispone los integrantes que son 5 ministros, la estructura piramidal con
tribunales y juzgados, crea también la fiscalía de Corte y más funcionarios
imprescindibles como los secretarios letrados, los actuarios, funcionarios de los
juzgados. En 1907 queda instalada la Alta Corte de Justicia
-Constitución del 18: No modifica el esquema que había sido resuelto por la ley de la
Alta Corte, y tampoco lo que se había resuelto en la Constitución del 30.
Solo establece que los integrantes de la Alta Corte deben ser letrados.
(Siempre lo fueron, pero de todas formas lo establecen en la Constitución que así
debe ser)
-Constitución del 34: Se modifica el nombre de Alta Corte de Justicia a Suprema
Corte de Justicia. Fijan el número en 5 miembros a nivel constitucional e impone los
2/3 para su designación (de la Asamblea General). También dispuso que cumplen
funciones por 10 años y que cesan a los 70 años de edad, independientes la una de la
otra (la que se cumpla primero es razón para cesar).
A su vez esa Constitución fue la que dispuso que los cargos de los jueces son
incompatibles con cualquier otra función pública (se excluye el profesorado
universitario)
El 34 le dio el formato más actual a nuestra Suprema Corte de Justicia.
-Constitución del 42: Bajan los requisitos para la designación de los miembros, pasan
a ser por mayoría simple.
-Constitución del 52: Se innova agregándole al Poder Judicial (SCJ) la declaración de
inconstitucionalidad de las leyes, y se vuelve a exigir 2/3 de votos para la designación
de los ministros de la SCJ.
-Constitución del 67: Única innovación importante fue la de la forma de designar a
los ministros de la Corte cuando pasan 90 días y las cámaras reunidas en Asamblea
General no se pusieron de acuerdo en el nombre del ministro.
Ese fue un pedido especial que hizo el Colegio de Abogados de Uruguay ante la
reforma del año 66 porque habían largos periodos de vacancia, cumplían los años y
se iban y no se ponían de acuerdo en el sustituto.
Al no ponerse de acuerdo, había que integrar la Corte por medio de la ley, había que
sortear al ministro del Tribunal de Apelaciones que fuera a integrar en determinado
caso, pero el sorteo era para cada caso.
Por esta razón los casos se atrasaban años, por eso este pedido especial para
solucionar ese tema.
Entonces, cuando pasaran esos 90 días quien debía entrar era el ministro de Tribunal
de Apelaciones más antiguo, y si había más de uno que tenían la misma antigüedad
entonces ganaba el empate el ministro que tuviera más años como juez.
-Dictadura: Este período se manejó con Actos Institucionales, reformas
constitucionales de facto.
El Acto Institucional número 3 creó el Ministerio de Justicia, y el 8 sometió al Poder
Judicial bajo la órbita del Poder Ejecutivo (Sin duda en dictadura no había separación
de poderes).
El acto 12 devuelve la “independencia del Poder Judicial” pero no eliminaron el
Ministerio y a su vez agregaron otro órgano que se llamó Consejo superior de la
Judicatura que se dedicaba a la parte de administración judicial (duró muy poco
tiempo)
Con la salida absoluta de la dictadura se elimina el Ministerio de Justicia y el Consejo
superior de la Judicatura.
Volvemos al Poder Judicial ejercido por la Corte, los tribunales y los juzgados, según
dice la Constitución del 67.
03. Derecho Comparado
¿Qué pasa a nivel de derecho comparado con los poderes judiciales?
3 ejemplos
¿Quién ejerce el Poder Judicial? En Uruguay la Suprema Corte de Justicia, los
tribunales y los juzgados.
ITALIA – Lo ejerce el Consejo superior de la Magistratura, están integrados por
múltiples personajes, no solo por jueces. (políticos, técnicos, gente designada por los
parlamentos o por los propios jueces)
En Italia son 27 miembros (presidente de la República, presidente y Procurador
General del Tribunal de Casación, 8 miembros que los elige el parlamento y 16 que
los eligen los jueces)
Es el órgano jerarca de todos los jueces, y tiene funciones administrativas y de
gobierno del Poder Judicial. (resuelve como se hace el ingreso a la función, si hay
concurso o designación, cómo se capacitan a los futuros jueces, sanciona a los que
tienen conductas inadecuadas, resuelve sobre el tema presupuestal, decide sobre los
edificios donde van a ejercer los jueces su función, sobre la locomoción de los jueces,
etc.)
ESPAÑA – Consejo General del Poder Judicial, tiene dentro de su conformación 20
integrantes de los cuales son jueces y juristas. No lo integra ningún miembro del
Poder Ejecutivo.
Coincide el presidente del Consejo General del Poder Judicial con el presidente del
Tribunal Supremo (máximo órgano de función jurisdiccional)
En España hay un sistema bastante complejo de las audiencias nacionales, el Tribunal
Supremo, además hay otro órgano Tribunal Constitucional que esta por fuera del
Consejo General del Poder Judicial, hay cámaras de casación, salas especializadas.
Además que el régimen español (régimen regional), tiene que respetar las
autonomías de las comunidades autónomas (también en lo jurisdiccional)
Este Consejo General del Poder Judicial se dedica por ejemplo a hacer las oposiciones
en España (concurso), y las oposiciones no son para un juzgado en particular sino que
a nivel nacional.
En una oposición en España para entrar a la carrera judicial o fiscal se presentan a
veces 80.000 personas, y son verdaderamente muy dificultosas. Pasan un año dando
oposiciones y ahí quedan en lista de espera y empieza el Consejo General del Poder
Judicial a designar según el orden de prelación donde necesitan o no necesitan
jueces.
FRANCIA – Consejo Superior de la Magistratura es el órgano superior tanto de jueces
como fiscales (dos salas). Lo preside el presidente de la República y el ministro de
justicia (pero no es el jerarca del Poder Judicial) y 10 miembros en cada una de las
salas (fiscales, jueces, consejeros de Estado y otras personalidades designadas
políticamente)
04. Organización en Uruguay
https://www.poderjudicial.gub.uy/institucional/poder-judicial/juzgados-y-
tribunales.html
Tenemos desde lo rural hasta lo nacional (juzgados). Son órganos que tienen una
competencia material, territorial y por cuantía.
Los tribunales y la corte tienen competencia nacional.
Caso de excepción en el Juzgado Letrado de Montevideo: Se llama de Montevideo
que es el caso de aduana, pero su jurisdicción es en Montevideo y Canelones.
05. Normas constitucionales
El Poder Judicial tiene competencia abierta, porque además de lo que dice el
constituyente, también el legislador le puede ampliar la materia y lo ha hecho y hace
muy seguido.
La jurisdicción se basa en normas constitucionales y específicamente en muchas
normas legales.
Hay muchas otras normas que rigen al Poder Judicial pero que están en otras partes
de la Constitución.
Cómo los jueces son los guardianes de nuestros derechos, ¿dónde habrá normas que
se aplican a los jueces, y qué regulan su actividad? ¿Qué otra sección aparte de la
XV?
Sección II “Derechos, deberes y garantías”
Si ellos son guardianes de nuestros derechos, tenemos que ir a mirar donde están
los mismos, y ahí vamos a encontrar muchas normas que deben ser tomadas en
cuenta a la hora de la jurisdicción.
Forman lo que se llama la característica general de la jurisdicción, le dan pautas
absolutamente estrictas a los jueces sobre responsabilidad y garantías (jueces
garantes de nuestros derechos).
233 – El poder judicial será ejercido por la SCJ, los tribunales y los juzgados, en la
forma que estableciere la ley. Esta es la asignación principal de la función
jurisdiccional, la de principio, genérica, preminente.
234 a 240 – Nos va a decir cómo es el órgano jerarca del sistema orgánico, cómo se
integra y cuáles son sus competencias.
241 a 249 – Nos va a decir los otros órganos que integran el sistema orgánico (Los
Tribunales de Apelaciones, los jueces letrados y de paz. Sobre ellos nos va a decir que
se necesita para ser ministro de Tribunal, juez letrado, juez de paz.
250 a 252 – El Estatuto de los magistrados.
253 – Se va a encargar de la jurisdicción militar. (La jurisdicción militar esta asignada
en forma expresa al Poder Ejecutivo, tener en cuenta)
254 – El derecho al acceso a la justicia cuando una persona no tiene recursos para
plantear un conflicto ante un juez (La justicia no es gratis en Uruguay, pero para las
personas que no puedan pagar, la justicia debe ser gratis; y hay un trámite que se
hace que se llama auxiliatoria de pobreza y lo que hace el Estado es mirar si es
verdad que es pobre y no puede afrontar un juicio, y si es así le facilita las cosas para
que lo haga, no le hace pagar timbres, ni defensores, ni pericias)
255 – Conciliación previa en materia civil, todo juicio civil debe estar precedido de
una conciliación, es decir, antes de ir al Poder Judicial como juzgador tenemos que
intentar probar que los humanos nos podemos arreglar entre nosotros sin
intervención de un tercero.
Esa conciliación aunque se hace con un tercero, intenta evitar juicios posteriores.
256 a 261 – Declaratoria de inconstitucionalidad de la ley.
(Eugenia Bidegaray)
Clase 23/6/ Unidad 8/ Poder Judicial
Características de la función jurisdiccional
PRINCIPIOS QUE LA DIRIGEN: lineamientos rectores en cualquier orden
del sistema jurídico.
LEGALIDAD: toda la materia jurisdiccional está reservada a la ley dada la
importancia de los valores y derechos puestos en manos de quienes tienen a
su cargo la actividad jurisdiccional.
DOS VERTIENTES:
1) organización del Poder Judicial debe surgir de la Constitución y la ley
(estructura, composición de los órganos, estatuto de los magistrados)
2) la forma de los procesos (plazos, medios de prueba, recursos, dictado de
sentencia, etc.)
-Uno de los más importantes es el principio de legalidad, cuando se habla
del principio de legalidad se refiere a que: la ley debe intervenir en
determinadas cosas. Respecto a lo de función jurisdiccional quiere decir
que todo lo jurisdiccional está reservado a la ley, obviamente primero
para la constitución y luego a la ley pero no por debajo de ella, porque los
valores que están en juego, los derechos que están en juego, en el
ejercicio de la función jurisdiccional, son tan importantes que no pueden
quedar librados a la voluntad administrativa de un órgano, ya sea ese
órgano incluso jerarca del propio poder. Entonces se le encarga la
custodia de esos valores, de esos derechos y esas garantías al poder más
representativo que es el P.E. Es la interpretación que hacen los
legisladores, de la realidad de las necesidades del momento, de lo que
son los derechos humanos fundamentales y de lo que son los conceptos
jurídicos indeterminados; de todo eso es el parlamento el que se tiene
que encargar de concretarlo y decir: este es el cumulo de contenidos que
puede tener la función jurisdiccional. Por tanto es la ley la que rige la
función jurisdiccional.
- Este principio de legalidad lo podemos ver desde dos puntos de vista:
A) Por un lado, todo lo estructural del poder judicial, todo lo que tiene que
ver con la cantidad de cargos suposición en esa pirámide administrativa, las
necesidades del servicio. Todo eso es materia de ley luego de que el marco
general lo diga la constitución. La constitución y la ley marcan la estructura,
a su vez marcan la cantidad o el tamaño de esa estructura.
Los órganos judiciales fueron creados por ley porque se crean en leyes de
presupuesto, en habilitaciones que hacen las leyes de presupuesto a la
suprema corte para crear algún cargo, pero siempre tiene que haber alguna
habilitación legal. Así mismo todo lo que tiene que ver con el estatuto de
esos magistrados judiciales tiene que estar por ley. Los derechos, deberes y
las garantías de los jueces, su carrera, su ingreso, su cese, su licencia, su
disciplina, todo eso tiene que estar dispuesto por ley. Es la vertiente
estructural. Goza de principio de legalidad.
B) Pero también es la vertiente procesal, es decir, los jueces actúan en
determinadas circunstancias, que son los procesos judiciales, y todas las
formas de los procesos son fijadas por ley; no solo porque lo dice los
artículos 12 y 18 de la constitución, que es la que obliga al principio de
legalidad, sino porque mundialmente en el derecho comparado todos los
procesos tienen que ser fijados por ley. La mayor garantía para un
justiciable (nosotros mismos, los que podemos ser sometidos a la justicia) es
que previamente sepamos a qué atenernos en un proceso. Entonces el
proceso no puede quedar librado al arbitrio del juez que cambia por ejemplo
los plazos, sino que todos tenemos que saber cuál es el plazo exacto que
tenemos para ejercer nuestros derechos y nuestras defensas. Todo lo que
se llama códigos procesales lo tiene que determinar el parlamento. (El
principio de legalidad en lo procesal surge del Art.12 y 18)
Cuando hablamos de procesos estamos hablando de una sucesión de actos y
etapas que nos llevan desde el planteamiento de un problema ante el juez
(Los jueces resolvían conflictos intersubjetivos de intereses, es decir que el
juez en general lo que resuelve es un problema que tienen dos partes) hasta
la sentencia (Entre medio hay ciertas etapas, actos procesales algunos
obligatorios y otros eventuales, etapas de prueba, etc.).
-Todos los procesos son diferentes según el planteamiento del problema,
pero la forma de todos los procesos y la organización de toda la
adjudicatura tienen una base que es el principio de legalidad.-
PRINCIPIOS
Para Jiménez de Aréchaga (Teoría del Gobierno) establece que existen
cuatro problemas que cada sistema judicial debe resolver y (según como los
resuelva es como va a ser esa jurisdicción) cada uno de ellos es un principio
de la jurisdicción:
Para el son principios básicos que deberían estar resueltos en todos los
sistemas de justicia.
1. Independencia judicial: libertad y obligación del juez de decidir con total
imparcialidad los asuntos que se le sometan de conformidad con su
interpretación de los hechos y de la ley, sin ninguna restricción, influencia,
incitación o presión, amenaza, inferencia, directa o indirecta, de cualquier
origen o por cualquier motivo que sea. (Independencia e imparcialidad no es
lo mismo) (El juez contra el mundo)
2. Autoridad: parte de la base de que las decisiones judiciales no pueden
estar sometidas a cualquier contralor por fuera del PJ (ningún poder puede
cambiar lo que el mandato judicial decidió). El Poder Ejecutivo debe prestar
el apoyo de la fuerza pública para la ejecución de los mandatos judiciales.
Las sentencias se cumplen.
3. Responsabilidad: los jueces con tal independencia y poder deben estar
sometidos a un muy severo sistema de responsabilidad. (Cuando el juez se
equivoca gravemente, inexcusable, tiene que caberle responsabilidad
funcional).
4. Autonomía: Cada juez en el ejercicio de sus funciones debe tener
autonomía en la organización dentro del ámbito de su competencia. No
existe la avocación (tomar una competencia mía hacia arriba y se la lleven)
ni la delegación (que yo le mande mi competencia a otro para abajo) en el
poder judicial, en la función judicial. La autonomía es: lo que me toca
resolver lo resuelvo porque lo debo resolver y además defiendo esa
competencia.
CARACTERÍSTICAS (algunas coinciden en el derecho comparado y otras
no)
También existen características que deberán estar presentes:
✓ Necesidad de la doble instancia (algunos dicen que es un derecho de
tercera generación, un derecho humano, es el derecho a que la
resolución de un juez la revise otro juez. No está en nuestra
constitución el derecho a la doble instancia. Se ha establecido en casi
todos los aspectos del derecho procesal uruguayo con algunas
excepciones, es decir que hay algunas situaciones que no tienen doble
instancia, son de instancia única. Esto sucede cuando los casos son de
menos importancia, aunque la importancia que dice la ley no siempre
coincide con la importancia que le da el justiciable.) (No es
inconstitucionalidad porque no lo fija en la constitución)
✓ Revisión intraorgánica de las decisiones (Las decisiones
jurisdiccionales, o sea cuando se está ejerciendo función
jurisdiccional, las decisiones no pueden ser revisadas por otro
sistema orgánico, aun aunque fueran ilegitimas porque la ilegitimidad
de una decisión la revisa la siguiente instancia, y si aun en esta
segunda instancia no se resuelve este problema de la ilegitimidad,
podremos llegar, en algunos casos, a que la suprema corte a través del
recurso de casación revise nuevamente la situación. Así que todas las
decisiones jurisdiccionales se revisan adentro.)
✓ Prohibición de juicios criminales o penales en rebeldía (Hasta que no
se tenga a la persona responsable de tal caso frente al juez el caso
queda en suspenso, no se hace sentencia como en otros países) –art.21
✓ Prohibición de juicios por comisión (El armar un tribunal para juzgar
un caso), solo existen órganos permanentes – principio: ”JUEZ
NATURAL” le toca un juez ya existente antes de que el delito
existiera - art.19
✓ Competencia no electiva del tribunal (No se puede elegir el tribunal
de ninguna manera ni caso, es aleatorio)
✓ Capacitación técnico-jurídica de los juzgadores (Garantiza que
quienes nos juzgan saben derecho) –art.235, 242, 245, 247.
✓ Delegación en la ley respecto de la institución de jurado en juicios
criminales – art 13 (Ya no existen en los juicios por jurado en
Uruguay, pero si existió. lo que nos dice la constitución es que la ley
podría establecerlo. Ya no hay por corrupción desde cómo los años
30)
✓ Imparcialidad – difiere de la independencia- alude a la relación el juez
frente a las partes (Tiene que ver con el juez respecto a las partes.
Lo que hace a un juez imparcial es cuando en los casos logra poner en
la balanza lo que dice una parte y lo que dice otra y ahí colocarse en
el medio de la balanza, es examinar con la misma puridad los
argumentos de uno y los argumentos del otro, intentar no desviar la
mirada en el juicio y en las partes. Ser imparcial en los casos frente a
las partes)
✓ Especial estatuto de los jueces – 250,251,252 (lo ve el lunes 28 dice)
✓ Delegación en la ley respecto del proceso- art 12 y 18 (ya se vi)
✓ Inexistencia de jurisprudencia obligatoria (Nada de lo que un
juez resuelve hoy no obliga o afecta al siguiente juez. La
jurisprudencia no es fuente formal de derecho. No es fuente
obligatoria, pero no quiere decir que no sea una fuente material, los
jueces si miran lo que hacen los otros jueces y tribunales para estar a
todo, pero no están obligados.)
✓ Jerarquización administrativa no afecta la independencia de criterios
✓ Asistencia letrada obligatoria (Cada persona debe ir a juicio con un
letrado que lo asista)
✓ Conciliación previa (Obligatoria para todos los juicios civiles,
reguladas con excepciones, es una forma de evitar la litigación cuando
se puede acordar en la previa al ingreso al sistema de justicia) – art
255
✓ Acceso a la justicia gratuito para pobres – art 254
✓ Competencia abierta: la ley puede incrementarla (Recurso de
casación, que no está en la ley pero si en la constitución) – art 233
Imparcialidad, ética, sentido de justicia, valentía
“Sus ideas filosóficas o políticas, sus simpatías o pasiones, pueden
arrastrarlo a cometer errores irreparables. Es difícil desprenderse de
preconceptos. A veces, cuando el juez cree que ninguna influencia ejercen
sobre él, están decidiendo el fallo, acaso desde lo subconsciente, pero
decidiéndolo. El juez debe defenderse, antes que nada, de sí mismo.” (Esto
es importante para la independencia y para la imparcialidad)
-Francisco Gamarra, Maestro de jueces-
“Pero el día en que el juez tenga miedo, sea pusilánime, dependa de los
gobiernos, de las influencias o de sus pasiones, ningún ciudadano podrá
dormir tranquilo, porque ya no queda más derecho en esa pobre patria así
perdida”
-Eduardo J. Couture-
EL JUEZ EN EL ESTADO CONSTITUCIONAL DE DERECHO: (clase del
lunes 28)
✓ “De simple aplicador mecánico de la ley a través del silogismo de la
subsunción, el juez debe asumir el desafío de constituirse en el
primero y principal protector de los derechos y creador cotidiano del
Derecho. Más allá de la ley están los derechos fundamentales y el
juez debe protegerlos aun cuando no estén expresamente
reconocidos por la ley ordinaria.”
✓ “El juez tiene la obligación y deber de aplicar la ley en consonancia
con los derechos y garantías proclamados por la Constitución”
-Dr. Orlando Parada Vaca-
(Lucía Martinez)
25/06:
PODER JUDICIAL – SUPREMA CORTE DE JUSTICIA
Escuchamos hablar de la suprema corte de justicia como el órgano supremo o
el órgano jerarca del sistema orgánico Poder Judicial.
Su regulación está establecida en el capítulo segundo la sección 15 de la
Constitución, a partir del artículo 234 y siguientes.
Cuando hablamos de los inicios del Poder Judicial y los tres poderes de gobierno
vimos que están en igualdad de condiciones junto con el Poder Legislativo y el
Ejecutivo.
Vimos que la existencia de este órgano estaba prevista desde la Constitución de
1830 pero que recién se creó por una ley posterior en 1907 (Ley N° 3246 del
28/10/2907) en sus principios se la denominó Alta Corte de Justicia y adquirió su
denominación actual a partir de la Constitución de 1934.
Como órgano jerarca del Poder Ejecutivo tiene la representación de poder,
además, se comunica con los demás poderes, surge del artículo 240 que nos
dice que en el ejercicio de sus funciones se comunicará directamente con los
demás poderes del estado, además establece la posibilidad de acudir a las
comisiones (cuando se tengan que tratar temas relativos a la administración de
justicia, es una facultad que puede ser convocado, la suprema corte mediante
su presidente, a las comisiones para brindar su opinión). Es también un tribunal
constitucional.
Pirámide para entender cómo se organiza el sistema orgánico poder judicial.
En la cúspide la Suprema corte de Justicia,
la cual actúa en todas las materias, cuando
le llega un asunto va a poder actuar en
cualquier materia, por lo tanto, no está
tampoco organizado en turnos, es un único
órgano, a diferencia de todos los demás. Es
colegiado y su ubicación física se encuentra
en la capital del departamento. Si bien tiene
ámbito de aplicación en todo el territorio (no
es que solo le competen los casos que se
llevan a cabo en la capital), su lugar físico
está en la capital. Por lo que, si alguna cuestión que se está tramitando en el
interior del país requiere conocimiento de la suprema corte de justicia, lo que se
hace es que viaja el expediente a través del mecanismo de expedición y correo
del poder judicial y llega a la oficina para que traten el asunto.
Esta posición de la suprema corte en la cima de la pirámide supone que hay una
subordinación en lo administrativo. En el caso de lo jurisdiccional hay ausencia
de subordinación porque si bien es un órgano jerarca en lo jurisdiccional porque
después de la suprema corte no hay ningún otro tribunal superior que pueda
tener materia jurisdiccional. Más allá de eso, esta ausencia se traduce en que
ninguno de los otros escalones (de la pirámide) están condicionados a seguir los
criterios de la suprema corte de justicia siga. No están condicionados a fallar de
misma forma de lo haría otro órgano, son totalmente independientes. (esto está
relacionado con que la jurisprudencia no es fuente de derecho en nuestro
ordenamiento jurídico)
En la base de la pirámide encontramos a los juzgados de paz (hay varias
categorías)
Después encontramos a los juzgados letrados, organizados según la materia,
según los turnos y se distribuyen a lo largo de todo el territorio.
Por último, los tribunales de apelaciones, son el escalón inferior a la suprema
corte de justicia, también se distribuyen de acuerdo a la materia (materia civil,
materia familiar, materia laboral, etc.) Su ubicación está situada en la capital. Y
al igual que la suprema corte, son los únicos órganos que son colegiados (una
integración diferente)
Suprema Corte de Justicia INTEGRACIÓN Y REQUISITOS (para ser miembro
de este órgano). Esto está mayormente establecido en la Constitución y algunas
cuestiones en la ley.
• Órgano colegiado integrado por 5 miembros (art. 234). La denominación
de ministros proviene de la Ley Orgánica de la Judicatura y Organización
de los Tribunales – (LOT) N° 15.750.
• El órgano tiene una presidencia es ejercida por turno anual rotativo según
el orden de antigüedad en el cargo (LOT art. 53) Esta presidencia va a
servir para representar a la SCJ y otras cuestiones administrativas.
• Designados en principio por la Asamblea General por 2/3 votos (mayoría
calificada) en un plazo de 90 días (art. 236 inc. Primero) esto implica un
acuerdo político entre los legisladores para decidir quien va a ocupar esos
cargos. La constitución prevé una segunda opción en caso de que esto
no suceda (acuerdo político en el ámbito del parlamento). Lo que prevé
es que el cargo sea ocupado por el ministro de tribunal de apelaciones
con mayor antigüedad en tal cargo, y, si hubiera un empate entre dos
ministros de un tribunal con la misma antigüedad, por el que tenga más
años en el ejercicio de la judicatura o en el ministerio público o fiscal.
Esto de que tenga participación el parlamento y que no sea designado
directamente por el cuerpo electoral, tiene que ver con el carácter técnico
que tienen los que integran la suprema corte de justicia, así como otros
órganos dentro del poder judicial. Y que se requiera la intervención del
parlamento y no así del cuerpo electoral realza el carácter independiente
de este poder.
• Requisitos para ser miembro de la SCJ (art. 235), características
referentes a la edad, a la ciudadanía y al carácter técnico (abogado con
10 años de antigüedad o haber ejercido con esa calidad la judicatura o en
el ministerio público o fiscal por 8 años). En el caso de la ciudadanía, si
fuera una ciudadanía legal requiere 10 años de ejercicio y 25 años de
residencia en el país (exigente), y 40 años cumplidos de edad.
• Integración momentánea de la SCJ liberada a la ley (inc. Final art 236 y
57 LOT). Cuestión no regulada por la constitución, con integración
momentánea nos referimos a casos de vacancia mientras no seas
provistas los cargos, en casos de recusación o impedimento. Son para
casos puntuales, por ejemplo, cuando un juez, ministro de la suprema
corte, se excusa de actuar en determinado asunto porque tiene un vínculo
estrecho con alguna de las partes y se retira de su cargo, para eso hay
que designar a alguien que ocupe el cargo momentáneamente. En
algunos casos lo que se hace es llevar a sorteo la designación entre los
ministros que se especialicen en la materia del asunto. O, por ejemplo,
cuando se tomen licencia o por causa de enfermedad algún ministro no
pueda actuar por un período de tiempo, esa corte se va a tener que
integrar y eso está establecido en la ley. La LOT regula como se va a
integrar la corte en estos casos.
• Duración en el cargo: 10 años o hasta cumplir 70 años de edad. Puede
ser reelectos (mediar 5 años entre que ocuparon el cargo y quieren ser
reelectos) (arts. 237 y 250). Todos los miembros del Poder Judicial
cesarán al cumplir los 70 años de edad. También puede cesar por juicio
político.
• Remuneración a cargo del PL (artículo. 238). Su sueldo está a cargo del
poder legislativo.
SCJ – COMPETENCIA – PLANTEAMIENTO INICIAL
• Art. 239: 1 numeral referido a la función jurisdiccional y 6 numerales que
refieren a funciones administrativas y co-legislativas.
• Otras competencias previstas en la Constitución fuera del artículo 239.
• Competencia abierta conforme a lo dispuesto en el numeral 8 del art. 239.
(pero con algunos cuidados, por ejemplo, que no se le atribuya por ley
competencias que en la constitución están atribuidas a otro órgano, ya
sería inconstitucional)
• Competencias en leyes. Principalmente en la Ley Orgánica de la
Judicatura y Organización de los Tribunales N° 15.750 y en los Códigos
(CGP, CPP)
Numeral 1 del artículo 239. Si bien refiere a función jurisdiccional, no es de las
causas que en las que más actúa la suprema corte de justicia.
Artículo 239
A la Suprema Corte de Justicia corresponde:
1º) Juzgar a todos los infractores de la Constitución, sin excepción alguna; sobre
delitos contra Derecho de Gentes y causas de Almirantazgo; en las cuestiones
relativas a tratados, pactos y convenciones con otros Estados; conocer en las
causas de los diplomáticos acreditados en la República, en los casos previstos
por el Derecho Internacional. Para los asuntos enunciados y para todo otro en
que se atribuye a la Suprema Corte jurisdicción originaria será la ley la que
disponga sobre las instancias que haya de haber en los juicios, que de cualquier
modo serán públicos y tendrán su sentencia definitiva motivada con referencias
expresas a la ley que se aplique.
Análisis
• Infractores de la Constitución
• Delitos contra derecho de gentes y causas de almirantazgo, no hemos
establecido por ley lo que sería un delito contra derecho de gentes, pero
sí podemos decir que refiere al ámbito del derecho internacional. La
doctrina maneja algunos ejemplos como lo son el terrorismo de estado,
tráfico de estupefacientes, la trata de personas y otras cuestiones. Pero
es una concepción muy amplia y que no está “llevada a tierra” en nuestro
derecho, no hay nada que hable de a que nos referimos cuando hablamos
de este delito. Requiere una ley interpretativa. No ha tenido aplicación. El
término almirantazgo hace referencia a la posición dentro de la escala
naval.
• Cuestiones relativas a tratados, pactos y convenciones con otros Estados,
supone que en esas cláusulas que se establecen en negociaciones entre
estados o tratados entre estados, en el caso de que haya que interpretar
alguna cláusula o alguna disposición, la encargada, en caso de que la
jurisdicción le competa al estado uruguayo, será la suprema corte de
justicia.
• Causas de diplomáticos acreditados en la República, en casos previstos
por el derecho internacional, en estas causas ha actuado también la SCJ
y tiene que ver con que se den estas tres condiciones; que sean
diplomáticos (personas extranjeras acreditadas en nuestro país como
diplomáticos) y que los casos a los que refieran estén previstos por el
derecho internacional, esto va de la mano de las inmunidades que tienen
los que cumplen funciones diplomáticas en distintos países que están
exceptuados de la jurisdicción del país en el que cumplen funciones.
Tiene que ver con cuestiones que en el derecho internacional se
mencionan como cuestiones de imperio que refieren a todos los actos de
gobierno, el estado o de la función que se vaya a cumplir, y actos de
gestión. Mucha de la jurisprudencia que hay en este asunto referían, por
ejemplo, a un problema laboral con alguien de la embajada, en estos
casos entendió que era competente la SCJ, a partir de 1010 cambió su
jurisprudencia y restringió su actuación derivándolo a la justicia ordinaria.
En los casos previstos la SCJ tendrá jurisdicción originaria, que supone que se
van a iniciar, tramitar y resolver en la esfera de la SCJ (esto también lo veíamos
en la inconstitucionalidad de las leyes).
No va a haber tribunales por debajo que resuelvan estas cuestiones que ahí se
mencionan, este artículo estaba en su origen redactado de forma distinta, al
modificarse se entiende al punto y coma ( ; ) como tratándose de casos o delitos
distintos.
“juzgar a todos los infractores de la constitución, sin excepción alguna; sobre
delitos contra Derecho de Gentes y causas de Almirantazgo”, lo podemos
relacionar con el artículo 330 de la constitución: “El que atentare o prestare
medios para atentar contra la presente Constitución después de sancionada y
publicada, será reputado, juzgado y castigado como reo de lesa Nación.”
Este artículo suponía atentar contra todo el sistema constitucional, no solo por
infringir una disposición de la Constitución, sino querer desestabilizar todo el
ordenamiento jurídico (relacionado a los golpes de estado).
La SCJ llega a la conclusión de que, además, ella va a ser competente en estos
asuntos de infractores de la constitución siempre y cuando hayan sido cometidos
por una persona que sea de las mencionadas en el artículo 93, o sea que sean
pasibles de juicio político, que se haya tramitado ese juicio político y luego la SCJ
asumiría competencia. De lo contrario lo asumiría un juzgado penal del resto de
los escalones que veíamos en la pirámide.
SCJ – COMPETENCIAS NO JURISDICCIONALES DEL ART. 239
Otra de las competencias que desarrolla la suprema corte de justicia
2°) Ejercer la superintendencia directiva, correctiva, consultiva y económica
sobre los Tribunales, Juzgados y demás dependencias del Poder Judicial.
Esto tiene que ver con el ejercicio de su potestad como órgano jerarca del poder
judicial y como órgano jerarca en lo administrativo. En cuanto a ejercer estos
controles y esta actividad administrativa que se desarrolla sobre tribunales,
juzgados y demás dependencias del poder judicial, por ejemplo, la ley establece
que habrá ferias judiciales entre el primero de julio y el quince de julio, y entre
veinticinco de diciembre y 31 de enero. En esos períodos de feria decrece la
actividad judicial, se hacen actividades muy controladas, son para cuestiones
muy puntuales. Ahora en la situación de pandemia se llevaron a cabo ferias
extraordinarias.
3°) Formular los proyectos de presupuestos del Poder Judicial, y remitirlos al
Poder Ejecutivo. Respecto a otras competencias que tiene y que no son de tipo
administrativo sino más bien de tipo co-legislativas, es formular los proyectos de
presupuestos. El Poder ejecutivo, a estos proyectos que envía el Poder Judicial
les puede hacer modificaciones, y lo envía al Legislativo para que lo decida. Es
un poder bastante castigado en los últimos años en lo que tiene que ver con su
presupuesto, teniendo en cuenta que tener un buen presupuesto implica que
pueda cumplir con cometidos para el servicio de la justicia. El presupuesto
acotado limita el poder de actuación del poder judicial. Pone un poco en duda el
carácter de independencia con este aspecto del presupuesto.
4°) Nombrar a los ciudadanos que han de componer los Tribunales de
Apelaciones con aprobación de la C.S o C.P en caso de época de receso
(Cámara de Senadores o Comisión Permanente). Interviene el Poder Legislativo,
lo que nos dice el numeral cuarto es que requiere, para esa aprobación del
candidato que se envía al PL que dentro de sus comisiones analizará dentro de
los candidatos que le envíe la corte cual le parezca el más apropiado, y eso la
comisión lo manda al plenario para que aprueben la decisión, a su vez, se
requiere el voto conforme de tres de los miembros de la SCJ para candidatos
que pertenezcan a la judicatura o ministerio pública, y el voto conforme de cuatro
para candidatos que no tengan esas calidades. En el ámbito de la suprema corte
también hay una comisión donde se van analizando y discutiendo cuales son los
jueces calificados para el acenso.
5°) Nombrar a los Jueces Letrados de todos los grados y denominaciones, en
este caso por mayoría absoluta y esa designación va a tener carácter definitivo
sobre ciudadanos que ya pertenezcan con una antigüedad de dos años a la
judicatura, el ministerio público o fiscal o a la justicia de paz en destinos que
tengas que ser desempeñados por abogados. En el caso que no se cumpla con
ese requisito de dos años, la designación va a ser interina y va a poder ser
revocada en ese lapso de dos años y luego de esos dos años pasa a ser efectivo
el cargo.
6°) Nombrar a los defensores de Oficio permanente y a los Jueces de Paz.
Defensores de oficio son los que intervienen para darle asistencia letrada a
quienes no tienen recursos.
7°) Nombrar, promover y destruir a los empleados del Poder Judicial, conforme
a lo dispuesto en los arts. 58 a 66. Remite al estatuto del funcionario judicial (no
solo jueces, hay otros cargos)
SCJ – OTRAS COMPETENCIAS FUERA DEL ART. 239
La competencia de la corte no está sólo en el art. 239 sino que se encuentra
“desperdigada” en otros tantos.
• Control de constitucionalidad de las leyes (art. 256 a 261 C)
• Juez de casación, siempre que este previsto este recurso (ley – CGP y
CPP) Función jurisdiccional que realiza la SCJ, lo que se conoce como
una tercera instancia, no tiene que ver con una jurisdicción originaria.
• Resuelve los recursos de revisión (ley – CGP y CPP) Es un recurso
bastante excepcional, el único que procede contra cosas juzgadas, que
se cree que es inmodificable, pero este recurso par que proceda tiene que
tener delimitado o unas condiciones bastante estrictas para que pueda
proceder el recurso. Supone que surgieron hechos que se conocieron
luego de dictada, y haber pasado esa decisión de cosa juzgada que de
haberse conocido en otro momento hubieran variado la decisión que se
tomó. Es un recurso bastante excepcional por las condiciones que
requiere para utilizarlo, y en ese caso, el que resuelve es la SCJ.
• Contienda de competencia fundada en la Constitución entre órganos (art.
313) Este artículo está en la órbita de lo que es el tribunal de lo
contencioso administrativo, y nos menciona que este tribunal lo que va a
entender cuando haya contienda ante distintos órganos fundadas en la
ley y a lo último nos establece las distinciones entre los órganos para
actuar, va a ser la SCJ. Es decir, cuando dos órganos, por ejemplo, el PE
y PL no se ponen de acuerdo de a quien le compete tal cuestión, si es una
competencia que se entiende que se las otorga la constitución, quien
resuelva a quien le compete la cuestión va a ser la SCJ.
• Contienda de competencias ente tribunales o juzgados del PJ (ley – CGP)
Por ejemplo, si es competente el juzgado laboral o el juzgado civil, quien
resuelve a quien le compete es la SCJ.
• Resuelve la lesión de autonomía departamental (art. 283 C) Tiene que ver
con, cuando el gobierno departamental entiende que una ley, un acto, un
hecho, o cualquier cuestión se excluyo de lo que es su competencia que
le fue atribuida por la constitución, y puede hace uso de esta acción que
fue prevista en este art. 283 C.
• Conceder la gracia y excarcelación provisional de los encausados en la
visita anual de cárceles (ley) Es la visita anual de cárceles, esa visita anual
puede ser de oficio porque la corte entiende que quiere resolver ese caso,
y puede “conceder la gracia” que es básicamente quitar el delito a quien
lo esté cursando, pero tiene características que podemos encontrar en la
ley.
• Responde los pedidos de datos e informes que realice el PL (art. 118 C)
siempre que no sean materia jurisdiccional (en esa materia no compete al
legislativo)
• Resuelve los recursos administrativos de revocación y jerárquicos, según
corresponda
• Competencias del art. 55 de la LOT. Por ejemplo, brindar el juramento a
los jueces, a quienes ejerzan la profesión de abogados, escribano o
procurador, jurar los títulos habilitantes, etc.
(Candela Fernández)
28/06:
Unidad 8 / Poder Judicial – Estatuto de los magistrados
El estatuto de los magistrados judiciales está establecido por Constitución y por ley.
Durante muchísimos años se aplicó in totum (completamente) a los magistrados
fiscales (no forman parte del poder judicial, sino de un servicio descentralizado que
se llama fiscalía general de la nación)
Con la sanción de la última ley orgánica de los fiscales, se les quito la calidad de
magistrados, pero se les dio un estatuto muy similar que tiene algunas pequeñas
diferencias. Entonces, en otras épocas dábamos los estatutos de los jueces y los
fiscales en conjunto, en este caso solo vamos a hablar de los jueces.
ESTATUTO: Contenido, finalidad y normativa
Cantidad de normas que tienen que ver con el ingreso, desempeño, disciplina y el
cese de estos funcionarios especiales (jueces).
Son funcionarios públicos que tienen un servicio público que cumplir (jurisdiccional),
y que estas formas son un poquito diferentes al del resto de los funcionarios públicos
(Por eso no se rigen por la 19.121, estatuto del funcionario público, sino que por las
normas constitucionales: 23, 77num4., 92, 100, 233, 242, 243, 245, 246, 247, 250,
251 y 252; y la LOT Ley Orgánica de la Judicatura y de Organización de los Tribunales:
art. 77 a 116 ley 15.750).
La finalidad es garantizar el principio de independencia de la justicia (la forma que
tienen los magistrados de desempeñar su función pública y todos los beneficios y los
sacrificios que tienen que hacer, tienen como finalidad garantizar la independencia
de la justicia.)
Regula también la estabilidad y la dignidad de la tarea judicial.
ESTATUTO DE LOS MAGISTRADOS JUDICIALES / Ingreso: SISTEMA DE SELECCIÓN
Sistema de elección - En algunos estados de EEUU y algunos cantones suizo es por
elección popular. Votan a los jueces.
Sistema de cooptación – Jueces eligen jueces.
Cooptar es elegirse entre sí, entre la misma categoría de funcionarios.
Este sistema implica que la selección este a cargo de otros que desempeñan o
desempeñaron ya que saben que es lo que necesita el sistema.
Este sistema es usado por Uruguay en todos los grados (menos en la Suprema Corte
de Justicia)
Sistema de designación de otro poder de gobierno – En general el Poder Legislativo
(caso de nuestra SCJ)
Sistema eclético o mixto – Coexisten varios sistemas de selección.
Uruguay: cooptación y designación de otro poder de gobierno. A su vez se puede
decir que nuestro sistema es mixto en doble sentido: Por las dos formas de ingreso, y
porque al elegir la SCJ tiene dos maneras de hacerlo, una es habiendo seleccionado a
los mejores egresados del CEJU (Centro de Estudios Judiciales del Uruguay, órgano
interno del Poder Judicial que forma candidatos abogados que quieran ser jueces) o
por resolución mayoritaria de la propia corte. La LOT exige una buena escolaridad.
Sistema de designación por órgano que está integrado por los tres poderes – Italia.
Consejo general de la magistratura de Italia, que ese órgano estaba integrado por
políticos, jueces, legisladores, etc. Ese órgano que tiene una constitución política
también elige jueces en ese país.
Sistema de formación especializada – Existe un órgano de formación y selección en
Francia, Escuela Nacional de la Magistratura. El que supera el curso ingresa a la
magistratura.
ASCENSO EN LA CARRERA
Luego de que un juez ingresa (siempre tiene que ser por decisión de la Corte, pero
puede ser por haber hecho el CEJU y haber superado el curso o porque directamente
puede ingresar por los votos de los ministros), se empieza a dar ese camino que
puede empezar en un juez rural o de paz de ciudad o villa y que va a tener distintos
pasos que la Lot nos explica (no son obligatorios todos). Luego de juez de paz pasara
de paz departamental en el interior, después en Montevideo, después en el interior
como juez letrado, juez letrado en Montevideo…
Todo esto está regulado por la Lot (15.750) pero que ha tenido una nueva redacción
por la Ley 19.830.
A su vez, de las leyes ha habido reglamentación en el Poder Judicial. Reglamentación,
poder de dictar actos regla lo tiene la SCJ a través de lo que se llama Acordadas
(actos regla que regulan la actividad judicial que desarrollan los textos legales)
ej. 7772, 7982, 7996, 8087 y 8115.
Hasta el 2020 las cosas estaban muy claras, la Corte tenía una comisión asesora
designada con una integración que decía la ley (ministro de la propia corte, 2
ministros del Tribunal de Apelaciones, un abogado del Colegio de Abogados del
Uruguay y un profesor grado 5 de facultad de derecho). Con estas personas, se
definía una lista de prelación para el ascenso a los cargos según cada grado.
¿Cómo se llegaba a confeccionar esa lista? A los jueces había que calificarlos por
méritos y calificación. La LOT plantea el sistema del “superior procesal”. En escala de
apelaciones o recursos que una sentencia puede tener, siempre hay uno que está
más arriba y puede resolver esa segunda instancia.
En el caso de sentencias dictadas por juzgados de paz, el superior procesal es un
juzgado letrado, que es la segunda instancia de la sentencia de los juzgados de paz.
En el caso de las apelaciones de una sentencia de un juez letrado, quien resuelve la
apelación es el Tribunal de Apelaciones, entonces, el superior procesal va a ser el
Tribunal de Apelaciones respecto de los juzgados letrados.
Quien revisa una sentencia en apelación y resuelve nuevamente si confirma la
sentencia de la primera instancia, la revoca totalmente y hace otra, o la revoca
parcialmente; ese órgano que es procesalmente superior, ha revisado esa sentencia
y ya conoce a los jueces cuyas sentencias son elevadas a su decisión.
Un Tribunal de Apelaciones de familia conoce más o menos como son las redacciones
de las sentencias de los jueces de familia, entonces, esta en mejores condiciones de
calificar la tarea de esos jueces que la SCJ.
Entonces, ese concepto de “superior procesal” sirve para que todos los años evalúen
a los magistrados que tienen en la categoría judicial inferior, y deben informar a la
Comisión Asesora.
Puede valorar positivamente el trabajo de esos jueces que están en el escalón
procesal inferior, y puede informar a la Comisión Asesora.
La Comisión asesora se nutre de los informes de los superiores procesales.
Con esos informes más los méritos, la Comisión hace un ranking.
Por ejemplo, de todos los jueces letrados de Montevideo, los que tienen mejores
condiciones para ascender son fulano… y hacen una lista descendente en cuanto a
esos puntajes. Lo mismo para los demás jueces, por categoría.
Con esas listas la corte resolvía los ascensos conforme a los rankings de la lista. Si se
apartaba de ese ranking de la lista por alguna razón en particular, debía fundar ese
apartamiento al dictamen de la Comisión Asesora.
Podría apartarse porque, por ejemplo, la Comisión Asesora no estuviera en
conocimiento de un proceso disciplinario que se le sigue al juez que esta primero en
la lista. O por otras razones, como que el propio juez no quiera ascender, hace las
cosas bien, dicta perfectas sentencias, tiene todos los méritos y queda primero,
segundo o tercero en la lista, pero se acostumbró a la vida en Salto ej., y no quiere
ascender a la vida en Montevideo aun, y tiene derecho a decirle a la Corte: No me
asciendan. Se les concede una vez por categoría.
Se determino que el juez debe avisar dos días antes de la designación si dice que, si o
dice que no, por la cualidad que tiene de poder negarse por una vez.
Salió una Ley, la 19.830, que dispone que una de las formas de ascender o uno de los
aspectos que tiene que tener en cuenta la Comisión Asesora para ascender es el
concurso de oposición (hasta ahora no ha habido).
Se basa en dictar una sentencia, o contestar un informe del Tribunal o lo que fuera.
Esta Ley fue impugnada de inconstitucionalidad con el principal argumento de que la
Constitución le da a la Super Intendencia Administrativa.
Esa Super Intendencia y facultad de designación de los jueces no puede ser
menguada por otro poder del Estado, entonces habría quiebre en la separación de
poderes.
Hubo Acodada (8087) de la Corte que en principio para dar cumplimiento a la Ley, en
la que incorporo un elemento más del proceso de ascenso al concurso, pero salió la
8115 en la que revoca la 8087. Vuelve para atrás y saca esa cuestión de que el
concurso es un elemento más.
Traslados en la misma categoría, tener en cuenta art. 246 de la Constitución.
Exige que sea oído el fiscal de corte antes de un traslado de los jueces.
INAMOVILIDAD
Es la imposibilidad del órgano que designa (en este caso de la Corte) de cesar al juez
salvo delito o imposibilidad física o mental. Es decir, que una vez que esta designado
el juez y es efectivo, no puede ser removido de su cargo. Garantía.
Art. 246, 243 Const.
Art. 84 de la LOT
Excepciones a la inamovilidad Art. 239 numeral 5, 249 y 250.
En el caso de los jueces de paz, que duran 4 años en el cargo, pueden ser removidos
en cualquier tiempo si así conviene a los fines del mejor servicio público.
Otra excepción es cumplir 70 años.
REMUNERACIÓN
Debe ser buena porque ejercen la función jurisdiccional y por la responsabilidad de
decisión que tienen en cuanto a la vida de las personas.
Tiene que ser suficiente para la auto sustentación del juez que tiene que lograr
completar un nivel mínimo de vida, que le evite cualquier tipo de desviación o
tentación. Garantía para evitar desviaciones en la imparcialidad.
El juez no puede hacer otra cosa además de cobrar su sueldo (Ejemplo, tener un
negocio)
¿Cómo se fija el salario de los jueces?
Art. 238 coordinado con el 85 de la LOT
238: A los ministros de la SCJ, dice que la dotación será fijada por el Poder
Legislativo.
85: Nos dice que la remuneración de los jueces de todos los grados (menos el más
alto, que es el ministro de la Corte), tienen como base el 100% de esa dotación de los
miembros de la Corte, y sobre esa base los demás cobran un porcentaje en escala.
Los ministros de Tribunal de Apelaciones cobran el 90% del sueldo de la Corte, los
jueces de la capital 80%, jueces letrados del interior 70%, jueces de paz
departamental 60%, y así bajando hasta llegar a los jueces de paz rurales, que cobran
un 25% del sueldo de la Corte. Con esa escala, los contadores del Poder Judicial
hacen la raíz de todos los sueldos del Poder Judicial.
Lo que dice el primer inciso del articulo 85 es que, los ministros de la Corte no
pueden tener un sueldo menor que el de los ministros de Estado.
INCOMPATIBILIDADES Y PROHIBICIONES
Los jueces tienen dedicación exclusiva, régimen del art. 251.
Lo único que pueden ser además de ser jueces es enseñar en Facultad de Derecho.
Tiene que ser enseñanza jurídica superior y a lo sumo formar parte de una función
pública honoraria permanente conexa con la judicial.
Para esas dos cosas se requiere autorización de la SCJ para realizar las actividades
excepcionadas.
Prohibiciones a nivel de la Constitución – art. 77 numeral 4 (deben abstenerse los
jueces bajo pena de destitución o inhabilitación de dos a diez años, para ocupar otro
empleo público, también de formar parte de clubes o comisiones políticos, de
suscribir manifiestos de partido, de autorizar el uso de su nombre, y en general de
ejecutar cualquier otro acto público o privado de carácter político, salvo el voto), 252
(nos dice que a los magistrados se les prohíbe bajo pena de inmediata destitución,
dirigir, defender o tramitar asuntos judiciales o intervenir fuera de su obligación
funcional, de cualquier modo en ellos aunque sean de jurisdicción voluntaria.)
No puede ejercer la profesión en ningún tipo de juicio, cesa la prohibición solo
cuando se trate de asuntos personales del funcionario, de su cónyuge, hijos, o
ascendientes.
Lo único que puede hacer un juez como abogado, es defender a su esposa/o, hijos/as
y a sus padres. Ninguna otra excepción.
Tanto es así que además esta prohibido formar parte de la caja profesional, como no
se puede ejercer la profesión, tampoco reciben jubilación de la caja profesional. Por
lo tanto, su remuneración va a ser toqueada como cualquiera, por el BPS.
LOT – art. 91, 93 y 94
Inelegibilidades – art. 92 y 100, no pueden ser candidatos a legisladores si no
renuncian tres meses antes de las elecciones.
RESPONSABILIDAD
Responsabilidad civil – 23,24 y 25 Constitución.
23: Declaración absoluta sobre la función de los jueces, porque nos dice que todos
los jueces son responsables ante la ley por la más pequeña agresión contra los
derechos de las personas, así como separarse del orden de proceder que en ella se
establezca.
24 y 25: Nos dirá que cuando alguien se sienta afectado por una responsabilidad civil
que cometió un juez, tendrá que actuar contra el Estado, y luego el Estado podrá
repetir contra el juez si el caso fue con culpa grave o dolo.
Responsabilidad penal – Todos los delitos previstos en la ley, con la agravante de ser
funcionario público en muchos de ellos.
Responsabilidad disciplinaria – Procedimiento administrativo especial art. 113 y 114
de la LOT.
Proceso disciplinario y las sanciones que pueden llegar a afectar al juez que haya
incurrido en alguna situación disciplinaria.
No es común que los jueces cometan actos que puedan ser sancionados.
(Eugenia
Bidegaray)
Clase del 30/6/ Unidad 8/ Poder Judicial
Competencia jurisdiccional
DISTRIBUCIÓN DE COMPETENCIAS entre los juzgados
✓ Criterio territorial: cada sección del país tiene un juez. Jurisdicción
seccional (abarca cualquier tipo de territorio, urbano, suburbano o
rural), ciudad (un mismo territorio puede llegar a tener la
coeficiencia de más de una jurisdicción, que a su vez están divididas
por otros criterios, por ejemplo en la sección de departamento puede
haber un juez de ciudad), departamento (es un criterio de
distribución de competencias en algunos casos que coinciden con
otras secciones. Cuando los territorios coinciden utilizamos además
otros territorios), nacional según el órgano (como es el caso del
tribunal de apelaciones o la suprema corte de justicia, y cada una de
esas jurisdicciones será entonces territorialmente definida para cada
uno de los órganos).
Para complementar el criterio/división territorial lo hacemos con el
criterio material.
✓ Criterio material (se ocupa que temas son los que tienen cada juez
para poder emitir sus fallos, o sea de que tema se encarga cada uno):
Civil, penal, trabajo, concursos, aduana, adolescentes infractores,
familia, contencioso administrativo, familia especializada, faltas,
crimen organizado, ejecución y vigilancia. (Es donde tengo mi
territorio y sobre que puedo juzgar.
-Se le agrega un criterio de cuantía porque a lo mejor puedo juzgar sobre
todo lo que sucede en mi territorio pero mi experiencia en determinada
materia no me permite tener todos los elementos para ser juzgador de
grandes causas. Entonces hacemos que algunos juzgados se ocupen de las
pequeñas causas de las que llegan hasta un determinado monto y que otro
juzgado con más experiencia, con más territorio y con otros elementos o
herramienta juzguen sobre casos de mayor cuantía. Esto pasa cuando los
asuntos que tienen los juzgados de paz y civiles, hay un límite y se dice que
hasta cierto límite monetario actúan los juzgados de paz y de este límite
para arriba actúan los juzgados civiles
✓ Criterio de la cuantía del asunto: se divide paz o civil (monto se
ajusta)
✓ Criterio de la cantidad de trabajo: turnos (el trabajo es tan grande
que un solo juez no puede con todo aunque cumpla con las condiciones
anteriores, hay varios jueces que se encargan de lo mismo con el
trabajo dividido, sin jerarquía, todo vale lo mismo)
✓ Aleatoriedad (nadie puede decidir el juez aunque se tenga la misma
competencia por un tema de objetividad) de la distribución de casos
según competencia (competencia era lo que debo y puedo hacer) y
jurisdicción: ORDA (Oficina de Recepción y Distribución de Asuntos)
CRITERIO TERRITORIAL
(No es un criterio estático, va cambiando periódicamente. Las acciones
judiciales son bastante estables, no se cambian todo el tiempo, pero si
puede haber dentro del criterio territorial algunos cambios por razones
generalmente demográficas)
✓ El número de juzgados del país va cambiando periódicamente, ya sea
por necesidades demográficas de algunas zonas, como por el criterio
de especialización (más de la materia que de lo territorial), o los
cambios normativos procesales.
✓ En general aumentan por disposición legal (es decir, una ley debe
crear un juzgado, los órganos los crean las leyes), algunos, por ley
queda habilitada la suprema corte de justicia a transformarlos (no se
crean nuevos pero por números los pueden transformar en otra
materia, en otro lugar, en otro turno) (los juzgados son
transformados por la SCDJ y los creados son creados por la ley y
todo requiere presupuesto, es muy caro)
✓ Hay 17 tribunales de apelaciones, más de 100 juzgados letrados en
Montevideo y 25 de paz departamental en la capital. Cientos de
juzgados en el interior (letrados, paz y rurales)
✓ La lista actualizada puede consultarse en:
https://www.poderjudicial.gub.uy/images/autoridades/listaautoridad
es.pdf
(Está en constante modificación)
CRITERIO MATERIAL
Tribunales de Apelaciones y sus competencias:
Los Tribunales de Apelaciones conocen (tienen competencia en), en segunda
instancia, de las apelaciones que se interpongan contra las sentencias de
primera instancia dictadas por los Juzgados Letrados de las materias
respectivas (arts. 64 y 65 Ley No. 15.750) (para que el tribunal de apelación
en cualquier materia actué tiene que haber un recurso de apelación
interpuesto contra una sentencia de un juzgado letrado). En nuestro país
existen 17 Tribunales de Apelaciones. 7 de ellos tienen competencia en
materia Civil, 2 de ellos en materia de Familia, 4 de ellos en materia Laboral
y 4 en materia Penal (el último en crearse fue un tribunal laboral). Cada uno
de los Tribunales de Apelaciones se compone de 3 miembros (art. 241 de la
Constitución de la República).
• Tribunales de Apelaciones en lo Civil solo atienden en la segunda instancia
en las sentencias dictadas por los Juzgados Letrados en materia civil,
concursal, de aduana y contencioso administrativo.
• Tribunales de Apelaciones de Familia atienden en la segunda instancia en
las sentencias dictadas por los Juzgados Letrados en materia de familia y
adolescentes infractores.
• Tribunales de Apelaciones en lo Penal en la segunda instancia en las
sentencias dictadas por los Juzgados Letrados en materia penal (ambos
códigos procesales)
• Tribunales de Apelaciones de Trabajo en la segunda instancia en las
sentencias dictadas por los Juzgados Letrados en materia laboral o de
trabajo
Los Juzgados Letrados de Primera Instancia en lo Civil (En Montevideo)
entienden:
•En primera instancia de los asuntos de jurisdicción contenciosa (litigio
entre dos partes) en materia: civil, comercial y de hacienda, cuyo
conocimiento no corresponda a otros jueces. (Por esto es que decimos que la
materia civil es una materia residual, todo lo que no le toque a otro juez va
para el juzgado civil).
•En segunda y última instancia, de las apelaciones que se deduzcan contra
las sentencias de los Jueces de Paz Departamentales de la Capital.
(Con primera instancia se refiere a la primera oportunidad procesal del
planteo de un juicio, resuelta por un juez. Cuando habla de segunda instancia
habla de cuando en esa primera instancia se interpone una apelación y
entonces la segunda instancia va a ser ese otro tribunal que se dedique a
resolver en segundo lugar lo que ya resolvió el primero, es decir
confirmando y/o revocando parcial o totalmente la sentencia del primero)
El Juzgado Letrado de Aduana (también son de materia civil, lo que se busca
con un juicio en un juzgado de aduana es una condena económica) (hay un
solo juzgado letrado de aduana que abarca Montevideo y canelones) es
competente para conocer en el contencioso aduanero - asuntos relativos a
infracciones aduaneras - diferencia, defraudación, contrabando y otras-, así
como en las situaciones de abandono - mercaderías abandonadas - y en
presunta infracción fiscal.
Los Juzgados Letrados de Adolescentes infractores (materia punitiva, tiene
origen penal, pero se supone que para los adolescentes de 13 a 17 la ley les
está dando una segunda oportunidad entonces las sanciones son diferentes,
aunque la infracción sea la misma que la que comete alguien de 18, la pena,
los jueces, el procesos, etc. serán diferente aunque el delito sea el mismo)
(se rige por el mismo código penal pero lo que cambia es el proceso, el juez y
la pena) entienden en todos los procedimientos preventivos, educativos y
correctivos a que den lugar los hechos antisociales cometidos por
adolescentes
Los Juzgados Letrados de Familia entienden, en primera instancia (no tienen
apelaciones de otros), en las cuestiones atinentes al nombre, estado civil y
capacidad de las personas y a las relaciones personales y patrimoniales
entre los miembros de la familia legítima y natural fundadas en su calidad
de tales, como:
•Las reclamaciones y contestaciones de filiación legítima y natural y de
posesión de estado civil.
•Las acciones referentes al matrimonio y a la situación de los cónyuges;
separación de cuerpos, divorcio, nulidad del matrimonio.
•Las pensiones alimenticias y régimen de visitas.
•La guarda, tutela, administración de los peculios (bienes económicos) de los
hijos, suspensión, limitación, pérdida y restitución de la patria potestad.
•Emancipación, habilitación de edad y venia (autorización) de disposición de
bienes.
•El irracional disenso de los padres para contraer matrimonio. (Cuando un
menos quiere casarse pero no tiene la edad para resolverlo por si solo y los
padres no quieren darle su autorización un juez puede dársela)
•Adopción y legitimación adoptiva.
•Declaración de incapacidad, curatela y ausencia.
•Régimen matrimonial de bienes.
•El procedimiento sucesorio.
•Las cuestiones personales o patrimoniales a que dé lugar el concubinato
Juzgados Letrados de Primera Instancia de Familia Especializados
Tienen competencia en aquellos asuntos que requieran intervención
inmediata (competencia de urgencia art. 66 ley 17.823 Código de la Niñez y
la Adolescencia) por la existencia de riesgo de lesión o frustración de un
derecho del niño o adolescente. También intervienen en todos los asuntos
que se tramitan en el marco de la ley 17.514 para la prevención, detección
temprana, atención y erradicación de la violencia doméstica.
Juzgados Letrados de Primera Instancia de lo Contencioso Administrativo
El juzgado de lo Contencioso Administrativo (que depende del P.J) no tiene
nada que ver con el tribunal de lo Contencioso Administrativo (que es un
sistema orgánico constitucional dependiente). El nombre, o sea la
competencia material, es el mismo pero hacen cosas distintas y su
estructura orgánica es diferente.
•en toda la materia contencioso-administrativa de reparación patrimonial, en
que sea demandada una persona pública estatal (tiene algo que ver con el
estado, no es algo particular) (lo que hacen los juzgados no tienen nada que
ver con lo que hace el tribunal)
----los juzgados actúan en la reparación patrimonial de la materia de lo
contencioso administrativo cuando el demandado es una persona pública
estatal (las personas públicas estatales eran cuatro: el estado, que incluía a
su vez seis sistemas orgánicos, los entes autónomos, los servicios
descentralizados y cada uno de los gobiernos departamentales). Cuando
alguna de estas personas públicas es demandada por un daño cometido por la
razón que fuera y lo que quiere el demandante es una reparación patrimonial
se le demanda por este medio, por el juzgado de lo contencioso
administrativo. ----
•en el proceso expropiatorio (cuando el estado requiere un bien particular,
un bien de una persona, para un fin público, por una razón de utilidad
pública. No es solo una voluntad unilateral, tiene que haber una ley y un
proceso administrativo). (Es una venta forzada, se quiera o no se tiene que
dar, solo se pelea el precio). (Art. 320 Ley No. 16.226)
•en la acción de amparo (acción rápida, no todos los amparos son solo contra
el estado, sino que también a veces contra particulares), ya sea por actos,
hechos u omisiones de las autoridades estatales (art. 320 Ley No. 16.226)
(Se da en el juzgado de lo contencioso administrativo cuando el que no hace
algo, o el que lo hace pero daña y está afectando a algún derecho, es el
estado) (cuando uno de los demandados es el estado toda la competencia va
hacia lo contencioso administrativo)
•en segunda instancia (que si resuelven que hubo recursos de apelación), de
las apelaciones interpuestas contra las sentencias dictadas por los Juzgados
de Paz Departamentales de la Capital en los asuntos de su competencia
material
Juzgados Letrados de Concursos (materia típicamente comercial como una
especialidad dentro del derecho comercial)
Estos Juzgados conocen en primera instancia en todos los procedimientos
concursales del departamento de Montevideo y en los de mayor cuantía de
los juzgados del interior (35 millones de UI) Ley 18387
(Lo que se hace cuando una empresa se declara en concordato es unir todos
los acreedores, se hace una cuenta de lo que hay y otra de lo que debe y
luego se reparte proporcionalmente)
Los Juzgados Letrados de Primera Instancia del Trabajo
Son competentes para conocer en primera instancia en los asuntos
originados en conflictos individuales de trabajo.
(Cuando es algo personal y no colectivo, entran las huelgas. Algo directo
entre el trabajador y el empleador.) (Que sean individuales no quiere decir
que los expedientes sean de una persona contra una persona, individual es
que el problema concreto que se tiene termina en un planteo líquido y
exigible, en un problema económico, pero puede ser que hayan cuatro
funcionarios que estén en la misma situación, entonces se hace una demanda
conjunta y cada uno reclama su monto y en un mismo expediente se
solucionan cuatro problemas; no es un conflicto colectivo es un conflicto
individual con un Litis consorcio activo)
Juzgados de Faltas
Competencia en única instancia en las causas que se promovieran por faltas
(delitos menores, delitos boludos condenables y perseguibles, infracciones
que no llegan a ser delitos, por lo general son multas y no se llega a ir a
prisión) cometidas en el departamento de Montevideo (arts. 481, 482 y 504
Ley No. 16.736). Fueron suprimidos en febrero de 2012 (Acordada nº 7673)
y luego constituidos nuevamente en 2013 con la acordada 7763.
Los Juzgados Letrados en lo Penal conocen en todas las etapas de la primera
instancia del proceso a que da lugar todo hecho imputado a título de delito.
Rigen su competencia por lo dispuesto en el nuevo Código del Proceso Penal
de 2017, existiendo jueces penales para salvaguardar las garantías (y
autorizan limitaciones a sus derechos para recabar prueba) y otros para el
desarrollo del juicio oral (que no tienen participación en las etapas primarias
de la imputación)
Juzgados Letrados de Ejecución y Vigilancia (son penales también)
Estos Juzgados conocen en todas las cuestiones que se planteen a partir del
momento que la sentencia definitiva queda ejecutoriada. (Proveniente de los
juzgados penales de Montevideo (Código 1980 y 2017) y del interior (CPP
2017)
(Se ocupan de la ejecución de las penas, es decir, luego de que ya hay una
condena firme y el condenado recibió su condena, vigilan que las penas se
cumplan y tratar de resolver los problemas de cúmulos de procesos cuando
el mismo delincuente cometió varios delitos después mientras que estaba
cumpliendo una condena entonces hay que juntar las características de los
dos delitos en un mismo expediente, a su vez son también los que se ocupan
de relacionar procesos para la visita de cárceles, los que definen las
libertades anticipadas. Se ocupan del condenado luego de que termino el
proceso penal).
Juzgados penales especializados en Crimen Organizado
- Son dos juzgados que se radican en la capital del país con la jurisdicción y
competencia asignadas en el art. 414 de la Ley nº 18.362 (drogas, armas,
lavado de activos, corrupción, fraudes tributarios, etc.)
CRITERIO CUANTÍA (los montos se actualizan)
Los juzgados de paz rurales entienden, en primera instancia, de las
demandas civiles, comerciales y de hacienda que no excedieren los $168.000
(no atienden asuntos que extiendan ese monto)
Juzgados de Paz de las ciudades, villas, o pueblos del Interior
Entienden en única instancia, de los asuntos contenciosos, civiles,
comerciales y de hacienda, cuya cuantía no exceda $ 168.000 y, en primera
instancia, de los que excedieren de ese valor y no pasaren de $ 270.000
Los Juzgados de Paz Departamentales del Interior entienden: Dentro de
idénticos límites territoriales del Juzgado Letrado de Primera Instancia al
que acceden: a) En primera instancia en los asuntos contenciosos, civiles,
comerciales y de hacienda cuya cuantía sea superior a $ 270.000 (pesos
uruguayos doscientos setenta mil) y no exceda de $ 500.000; b) En
jurisdicción voluntaria, de los actos jurisdiccionales no contenciosos,
cualquiera sea su cuantía.
Los Juzgados de Paz Departamentales de la Capital
Entienden en los asuntos judiciales no contenciosos, que no correspondan a
los Juzgados Letrados de Familia, cualquiera sea su cuantía. También tienen
competencia en los asuntos contenciosos, civiles, comerciales y de hacienda
cuya cuantía no exceda de $500.000. Conocen, asimismo, en toda la materia
de arrendamientos urbanos que el Decreto Ley 14.219, sus modificativos y
concordantes, cometieron a los Juzgados de Paz de Montevideo.
(Lucía Martinez)
02/07/21:
Jurisdicción Militar
Contenidos de la clase:
1. Contenidos iniciales
2. Evolución histórica en Uruguay
3. Análisis del art. 253 de la Constitución
4. Organización de la Justicia Militar
5. Proyecto de Ley de Código Penal, de Código Procesal Penal Militar y de
Organización de la Justicia Militar
6. Derecho comparado y panorama en el Derecho Internacional
1) CONTENIDOS INICIALES
➣ La función jurisdiccional es una de las tres funciones jurídicas del Estado.
Junto a la función administrativa y a la legislativa aparece la función
jurisdiccional.
➣ En definición dada por BARRIOS DE ANGELIS: “Es el poder-deber conferido
a órganos imparciales – estructural y funcionalmente – susceptible de
establecerse el grado máximo de certeza oficial – y eventualmente la cosa
juzgada – excluyendo la insatisfacción jurídica, en método contradictorio”.
Cuando hablamos de la función jurisdiccional hablamos del poder-deber,
haciendo referencia a una situación jurídica en la cual el tribunal tiene un poder-
deber porque como cualquier órgano del Estado cuando actúa, si bien se
establece un poder para realizar determinados cometidos, también en
contrapartida, se establece un deber. Cuando un juez tiene que dictar sentencia,
si bien el juez tiene el poder para dictar sentencia, tiene que hacerlo, no puede
dejar un proceso sin dictar una sentencia. Ahí vemos el ejemplo del poder-deber
por parte del tribunal.
Cuando hablamos de órganos imparciales hacemos referencia a una de las
características fundamentales de cualquier órgano que cumpla función
jurisdiccional, debe ser imparcial. El juez no puede involucrarse con ninguna de
las dos partes, no puede tomar partida por una parte o la otra en un proceso,
sino que debe mantenerse imparcial. No puede haber imparcialidad si el órgano
en sí mismo no es independiente, si bien son cosas diferentes, a su entender, no
puede haber imparcialidad sin independencia.
Se habla del grado de certeza oficial, esto tiene que ver con una nota
fundamental de la función jurisdiccional que es el dictado de sentencias, y esas
sentencias con un grado de certeza máxima referido a que, llega un punto en la
que no se puede cuestionar esa decisión. Se produce lo que se conoce como “la
cosa juzgada” y esa decisión ya queda firme.
La insatisfacción jurídica es el sentido de ser de la función jurisdiccional. Si las
normas se cumplieran voluntariamente y nadie incumpliera la norma, no sería
necesario que el estado administre justicia (lo cual es utópico). Cuando no hay
un cumplimiento espontáneo de las normas objetivas se requiere la
administración de justicia con el fin de lograr la paz social.
Estas notas fundamentales de imparcialidad e independencia dan a la ubicación
institucional que se le ha dado a la jurisdicción militar, un poco queda en tela de
juicio, en esa ubicación institucional, en la órbita del Poder Ejecutivo. De Alguna
manera, se está siendo juez y parte, es decir, si yo soy poder ejecutivo y quien
comete un delito, lo hace en contra de la administración pública, o de alguna
forma ese poder ejecutivo vela por un interés, además es juez. Los tribunales
militares dependen del Poder Ejecutivo. No se puede ser juez y parte.
➣ Recordar dos características fundamentales de esa función: la imparcialidad
y la independencia (garantía fundamental del debido proceso).
➣ Le corresponde al Poder Judicial el ejercicio de la función jurisdiccional de
principio y en forma predominante, salvo que exista atribución expresa a otros
órganos. El PJ tiene de principio la función jurisdiccional, esto surge de la propia
Constitución y la excepción serían aquellos órganos de los cuales la
Constitución, a texto expreso, le atribuye función jurisdiccional. Acá tendríamos
indirectamente el concepto de la jurisdicción ordinaria, es justamente la que
ejerce el Poder Judicial porque es el órgano que en principio y de forma
predominante ejerce esta función, por lo tanto, estamos en la órbita de la
jurisdicción ordinaria cuando hablamos de PE.
Este tema ingresa dentro de lo que se llaman procesos constitucionales, está
atado por el derecho procesal constitucional porque hay una intersección entre
las normas constitucionales y las procesales. Lo vemos fundamentalmente en
las normas sobre las garantías de las personas, en esa sección de la constitución
vemos esa intersección. Así mismo cuando hablamos del debido proceso o del
principio de legalidad.
La jurisdicción especial, por contraposición a la ordinaria es aquella que está en
órganos que la Constitución lo coloca en manos o en órganos exógenos al Poder
Judicial. Es decir, están es órganos externos, fuera del PJ. En estos casos
estamos en la órbita de la jurisdicción especial.
➣ Distinguir: Jurisdicción ordinaria o común (Poder Judicial) de la Jurisdicción
especial (órgano titular de la función jurisdiccional es ajeno al Poder Judicial)-
➣ Constitución atribuye jurisdicción especial: 1) TCA (arts. 309 y 102), Corte
Electoral (art. 322 lit. C); 3) Poder Legislativo (juicio político arts. 93 y 102).
En qué casos la Constitución le atribuye jurisdicción especial a algún órgano, por
ejemplo, surge en el caso del TCA, en la Corte Electoral y el Poder Legislativo.
En el caso del TCA y de la Corte Electoral es claro porque la Constitución
expresamente crea órganos fuera del Poder Judicial, además, si uno hace un
análisis lógico sistemático de la normativa constitucional nos podemos dar
cuenta que está en una sección distinta a la del poder judicial.
Le atribuye esta función jurisdiccional a este órgano (TCA), estrictamente en lo
referido a lo contencioso administrativo anulatorio, es decir, para la posibilidad
de anular actos administrativos, también para las contiendas de competencias,
por ejemplo, entre un gobierno departamental y un ente autónomo (que no se
sepa a quien le compete determinado asunto), en esos casos también interviene
jurisdiccionalmente el TCA.
En cuanto a la Corte Electoral, también en una sección aparte, se habla de la
justicia electoral y se pone en manos de la corte electoral todo lo que tiene que
ver con las apelaciones o reclamos que haya habido por temas electorales. Se
establece que va a ser juez en temas electorales.
➣ ¿La jurisdicción militar es una jurisdicción especial según la Constitución
Nacional? ¿Se le atribuye la función a órganos distintos al Poder Judicial?
El art. 253 C no ha sido muy claro, y esto ha generado distintas interpretaciones
al respecto, aunque la doctrina mayoritariamente se inclinaba por esta posición
de que la jurisdicción militar debería estar en la jurisdicción ordinaria.
Ley 18.650 es la ley marco de defensa militar que ahí se establece claramente
el pasaje de toda la función jurisdiccional que hoy está en tribunales militares en
el poder ejecutivo, al poder judicial.
Respecto a esto, el profesor recurrió a un trabajo en un libro que se llama
“Procesos Constitucionales”, donde un docente catedrático hace referencia a
este tema de la jurisdicción militar y establece que lo que en realidad hace la
Constitución no es establecer una jurisdicción especial con un órgano externo al
poder judicial, sino que lo que está haciendo es establecer un fuero
competencial. Art 6 LOT establece claramente cuando se habla de una
competencia a nivel del poder judicial interna (se divide por materias; penal, civil,
de familia). Lo que dice este autor es que en definitiva se trataría de una materia
más dentro del poder judicial, esa es la acepción que este autor le da.
➣ Distintas posiciones. El art. 27 de la Ley N° 18.650, Ley Marco de Defensa
Nacional, en el art. 27, establece: “El Poder Judicial ejerce la jurisdicción
ordinaria y la jurisdicción militar a que refiere el artículo 253 de la Constitución
de la República”.
Esta ley, en definitiva, asume una interpretación de esta norma, si bien no es una
ley interpretativa, en cuanto a lo que establece, en definitiva, claramente toma
partida por entender que el art. 253 C asumen la interpretación de que la
jurisdicción militar no es más que un fuero competencial dentro del Poder
Judicial.
➣ Es compartible la fundamentación de sus promotores, el art. 253, establece
un fuero competencial en razón de materia dentro del Poder Judicial (acepción
dada por el art. 6 de la LOT)
➣ Sin embargo: históricamente ha existido jurisdicción especial, con Tribunales
Militares, en el ámbito del PE (Ministerio de Defensa Nacional).
O sea que se contradice lo que interpreta la ley y lo que en la historia del país se
ha hecho.
2) EVOLUCIÓN HISTÓRICA EN URUGUAY
Un contraste entre lo que ha sido la realidad Constitucional y la realidad histórica.
➣ Desde 1830 a 1934: Dos primeras Constituciones no regularon jurisdicción
militar. Se aplicaron, entre 1830 y 1884 las ordenanzas españolas, por el art. 148
de la Constitución de 1830. En 1851 se establece el “Tribunal Superior de
Justicia, antecedente del “Supremo Tribunal Militar”. En 1884 primer Código
Penal Militar, que es además el primer código de naturaleza penal en nuestro
país, incluso antes del Código Penal de fuero común.
En relación a las ordenanzas españolas, la propia constitución de 1830 admitía
esa posibilidad, siempre y cuando no se opusiera al texto constitucional. Tienen
su origen en el virreinato del rio de la plata (época colonial). Lo que hacían
básicamente estas normas era, en términos generales, regular la actuación
militar.
En 1851 se establece el Tribunal Superior de Justicia que vendría a ser el
antecedente del Supremo Tribunal Militar que después se terminó aprobando.
➣ Desde 1934: Aparece la jurisdicción militar en art. 229, que se mantuvo con
pequeñas variantes, hasta llegar a la redacción vigente en el art. 253 de la
Constitución de 1967. Aparece en el artículo 229 la primera regulación de la
jurisdicción militar, redacción que, en las sucesivas modificaciones
constitucionales, con alguna variante de detalle, se mantuvo hasta la constitución
vigente de 1967. Es decir, de 1934 en adelante ya tenemos la regulación
constitucional y en 1967 como la conocemos hoy.
➣ Decreto-ley 10.326, de fecha 28 de enero de 1943, aprueba los tres códigos
vigentes en la actualidad (que regulan el tema militar): a) Código Penal Militar;
b) Código de Organización de los Tribunales Militares; c) Código de
Procedimiento Penal Militar. Los cuales se mantienen vigentes hasta día de hoy
con algunas modificaciones.
En el medio pasaron un montón de eventos, pero el profe prefirió no referirse
tanto a eso. Tenemos el período dictatorial en el que claramente hubo actos
institucionales que modificaban la constitución (aunque no realimente porque
eran totalmente ilegítimos), pero que de alguna manera lo que trataban de hacer
era ampliar la competencia de la jurisdicción militar. Si bien los Códigos Militares
del 43 ya establecían que los civiles y los militares podían llegar a ser pasibles
de delito militar, es decir, cometer delitos militares. En esta época, oscura para
nuestro país obviamente los militares buscaron ampliar esa esfera de alcance de
la jurisdicción militar.
Ya pasando al Siglo XXI, en 19.02.2012 se aprueba la Ley N° 18.650. En su
artículo 27 establece que el PJ no debe cumplir la jurisdicción ordinaria sino
también la jurisdicción militar, lo cual obviamente toma partida porque la
jurisdicción militar no es una jurisdicción especial sino un fuero competencial.
Y en el art. 28 establece que sólo los militares pueden ser responsables de delito
militar, como decía en el Código Militar de 1943, cuando había situaciones de
complicidad de algún civil con algún delito militar, los civiles podían ser
responsables, y los militares equiparados también, esto se corta definitivamente
con esta ley que establece que los delitos militares son aquellos que están
establecidos en la ley como tales y en cuanto a la calidad del autor deben ser
cometidos por militares.
➣ Ley N° 18.650 (Marco de Defensa Nacional), de fecha 19.2.2010: a) art. 27
establece que el Poder Judicial ejerce también la jurisdicción militar; b) art. 28
establece que solo los militares pueden ser responsables por delitos militares.
3) ANÁLISIS DEL ART. 253 DE LA CONSTITUCIÓN
➣ “La jurisdicción militar queda limitada a los delitos militares y al caso de estado
de guerra. Los delitos comunes cometidos por militares en tiempo de paz,
cualquiera sea el lugar donde se comentan, estarán sometidos a la Justicia
ordinaria”.
➣ Como afirma KORZENIAK, la norma no es clara y ha generado diversas
posiciones sobre el alcance de la jurisdicción.
➣ Dos hipótesis alcanzadas: Delitos militares y estado de guerra.
La norma aclara que los delitos comunes cometidos por militares en tiempo de
paz, cualquiera sea el lugar donde se cometan, estarán sometidos a la Justicia
ordinaria. Esto lo que nos dice, de alguna manera, es lo que Korzeniak dice como
interpretación contraria sensu (algo que no está dicho expresamente en la
norma, pero uno difiere por esa interpretación contrario sensu), es decir, sin en
tiempos de paz los militares están sometidos a la justicia ordinaria en cuanto a
los delitos comunes. Qué pasa en los tiempos de paz, con los delitos que no son
comunes, por contrario sensu, podemos decir que van a estar sometidos a la
jurisdicción militar.
Lo otro que podemos inferir de la norma es que habrían distintos alcances, por
ejemplo, la jurisdicción militar no tendría el mismo alcance en tiempos de paz y
en tiempos de guerra.
➣ Alcances distintos en tiempos de paz y en tiempos de guerra: a) Delitos
militares alcanzados en ambas situaciones; b) En tiempos de paz, jurisdicción
limitada a los delitos militares. C) En tiempos de guerra (KORZENIAK), de una
interpretación contraria del inc. 2, los militares tanto si comentes delitos militares
como delitos comunes quedan abarcados. D) Duda: ¿En tiempos de guerra los
delitos comunes cometidos por militares están alcanzados por la jurisdicción
militar? ¿los civiles se encontrarían abarcados por la jurisdicción militar en alguna
hipótesis?
Estas interrogantes se relacionan con el concepto de delitos militares y de sujeto
activo de los delitos militares. Con sujeto activo nos referimos a quien puede
considerarse que comete un delito militar, ¿solamente los militares o también a
los civiles?
Los delitos militares estarían alcanzados en ambas situaciones, en tiempos de
paz la jurisdicción estaría limitada a los delitos militares, y lo que dice Korzeniak
es que surgiría en la constitución que los militares, tanto si comenten delitos
militares como delitos comunes, en tiempos de guerra esos delitos comunes
estarían abarcados también. Delito común sería aquel establecido en el Código
Penal Común, y el delito militar sería el establecido en el Código Militar.
En esta hipótesis, si en época de guerra (acogiéndonos a esta interpretación), si
un militar comete un homicidio podría ser juzgado por la Justicia Militar.
Lo que dice Korzeniak justamente es eso, si a contrario sensu, si el inc. 2
establece que en tiempos de paz los militares que comentan delitos comunes se
someten a la justicia ordinaria, en tiempos de guerra por la interpretación
contraria deberíamos decir que los delitos comunes estarían juzgados por la
Justicia Militar
➣ Estas interrogantes se relacionan con el concepto de delitos militares y del
sujeto activo de estos delitos.
ANÁLISIS DEL ART. 253 DE LA CONSTITUCIÓN (continuación)
➣ Subyacen de los debates doctrinarios dos aspectos relevantes para definir a
los delitos militares: 1) Sujeto activo del delito, solamente militares o también
civiles (calidad militar del autor); 2) La acción en si misma, si alcanza solamente
a los delitos definidos como militares o también a los delitos comunes (calidad
militar del hecho)
Hay dos elementos fundamentales que subyacen, o sea, que están por debajo,
que uno puede inferir como elementos principales para determinar qué es un
delito militar y qué no es, uno es el sujeto activo del delito; o sea, si pueden ser
cometidos por militares o también por civiles. Lo que tiene que ver con la calidad
militar del autor del delito o no, y la acción en sí misma. Cuando hablamos de
delito hablamos de una acción típica antijurídica y culpable, bueno, esa acción
¿alcanza a los delitos solamente definidos como militares o sólo a los delitos
comunes? La ley 18.650 establece que no, delitos militares son los cometidos
por militares y son calificados como delitos militares. Los delitos comunes van
con la justicia ordinaria, en cualquier hipótesis (en estado de guerra o en estado
de paz)
➣ La ley a definido a los delitos militares, Código Penal Militar de 1943, con
criterio formal, como los “actos” definidos como tales e el propio “Código, las
leyes militares, los bandos militares en tiempos de guerra y los Reglamentos del
Ejército y la Marina…” y que se sancionan con una pena. En el art. 3 se previó
que los civiles también pueden competer delitos militares. Por ejemplo, en
aquellos casos de complicidad, cuando un civil entraba en complicidad para
cometer un delito militar podía ser pasible de someterse a la jurisdicción militar.
A pesar de esta norma, ¿qué pasó con la doctrina? Esta norma está desde 1943,
la Constitución es del 34, que dijo la doctrina todo este tiempo. La doctrina
mayoritaria entiende que los delitos militares son solamente cometidos por
militares, y, además, son aquellos que están definidos por la ley, lo cual tiene su
fundamento Constitucional en el art. 10, lo que tiene que ver con el principio de
libertad, nadie puede ser privado de lo que la ley no priva. También se refleja lo
que es el principio de legalidad, que, si la ley no prohíbe determinada conducta,
nadie la puede prohibir, es la ley quien tiene esa competencia.
Para determinar que es un delito militar, por lo que vemos acá, el autor debe ser
militar, ese es un concepto que la doctrina lo ha manejado mucho. Esto también
se complementa con el delito definido como una acción típica antijurídica por la
Ley Penal, debe atender a preservar un bien jurídico que de algún modo afecta
el orden militar. ¿Qué quiere decir un bien jurídico? Un bien jurídico protegido
por el sistema penal o el código penal, son aquellos derechos que de alguna
manera merecen una protección penal, por ejemplo, un bien jurídico es la vida,
o la propiedad, ¿cómo se protegen? Bueno, por ejemplo, el delito de homicidio
tutela justamente el bien jurídico de la vida, el delito de hurto el bien jurídico que
fundamenta su tipificación es el de la propiedad.
Además de que esté en una ley penal, esa ley penal lo que debe contemplar es
que haya un bien jurídico militar. Por ejemplo, un acto de indisciplina, o la
insubordinación es uno de los delitos que está establecido. Es importante tener
en cuenta el bien que se está protegiendo.
Adela Reta nos ilustró sobre este tema, a nivel de doctrina los diferentes criterios
que se han adoptado para definir al delito militar han sido, por ejemplo:
El concepto puramente formal que refiere a que, si la ley lo establece como delito
militar, es delito militar, sin importar si lo comete un militar o un civil. Lo que
importa es que esté establecido en la ley, y no importa si protege un bien jurídico
militar o no, esa es la concepción puramente formal (obviamente insuficiente)
Después tenemos la concepción puramente formal que dice cuando se establece
que la jurisdicción militar es competente, estamos en el marco de un delito militar.
Y la otra perspectiva tiene que ver con el bien jurídico tutelado, es decir, no
alcanza con que sea solamente una ley que establezca, sino que se debe estar
tutelando un bien jurídico distintos a los establecidos en el Código Penal Común.
Tiene que ser un delito relacionado con la ofensa a un interés militar, algún bien
tutelado desde ese punto de vista.
➣ Sin embargo: la mayoría de la Doctrina Nacional, enfocados en la calidad
militar del autor, entiende que solo son delitos militares aquéllos cometidos por
un militar y que además la ley define como delitos militares (calidad militar de
hecho)
➣ Bayardo Bengoa, agrega otro elemento más: El delito definido como una
acción típica “por la Ley Penal Militar”, debe atender a preservar un bien jurídico
“que de algún modo afecta el orden militar”.
ANÁLISIS DEL ART. 253 DE LA CONSTITUCIÓN (continuación)
➣ Ley N° 18.650 (Ley Marco de Defensa Nacional), en sus artículos 27, 28, 31
y 33, modifica la definición de delitos militares: “solos los militares pueden ser
responsables del delito militar” (art.28)
➣ Ejemplos de delitos militares CPM: 1) Delitos que afectan la disciplina:
Desobediencia (art.37); insubordinación (art. 39); Motín (art. 40). 2) Delitos
que afectan la regularidad del servicio militar: Omisiones en el servicio (art. 47).
3) Delitos que afectan la fuerza moral: Ataque a la fuerza moral (art. 58).
Otra cuestión son aquellos delitos que son considerados delitos no sólo en el
Código Penal común, sino que se entiende que hay una afectación de un bien
jurídico penal común, como un bien jurídico militar. Por ejemplo, en los delitos
contra la administración pública.
➣ Estado de guerra: presupone declaración de guerra por el Poder Ejecutivo
(art.168 núm. 2 y 16 C), con previa resolución del Poder Legislativo (art. 85 núm.
7 C). Korzeniak, militar comete delito militar o común se le aplica la jurisdicción
militar.
El estado de guerra sería como la otra hipótesis. En el 253 se habla de la
hipótesis del delito militar y en la otra hipótesis del estado de guerra. ¿qué pasa
con los delitos comunes cometidos en tiempos de guerra? Korzeniak entiende
que de alguna manera estarían abarcados por este artículo esos delitos comunes
por la jurisdicción militar en tiempos de guerra.
➣ ¿Qué pasa con los civiles? Korzeniak y Correas Freitas entienden que no, que
no estarían abarcados. Pero Korzeniak expresa que podrían quedar alanzados
sin violentar el art. 253 de la Constitución. Es decir, Korzeniak dice que no sería
contrario al artículo 253 la posibilidad de que los civiles sean juzgados por delitos
militares, o sea, que la Constitución ahí no establece nada. Por más que uno no
esté de acuerdo.
➣ La Ley 18.650 elimina tal posibilidad.
4) ORGANIZACIÓN DE LA JUSTICIA MILITAR
P. Ejecutivo / M.
Poder Judicial DEFENSA NACIONAL
Supremo Tribunal
Suprema
Militar
Corte de
Justicia
integrada Jueces Militares de
Primera Instancia
Jueces Militares de
Instrucción
Jueces sumariantes
Fiscales
Militares
Cómo se ha ido organizando la Justicia Militar desde el punto de vista del Código
de Organización de los Tribunales Militares (1943)
La línea divisoria es porque hay que ver dónde está ubicado cada órgano de la
Justicia Militar. La SCJ por estar integrada no deja de pertenecer al Poder
Judicial (sólo es una integración especial para resolver lo que son los casos de
inconstitucionalidad, recursos de casación, resolver cuando hay una contienda
de competencia de qué va a la órbita judicial y que a la órbita militar). Del otro
lado, dependiendo administrativamente y presupuestalmente del Poder Ejecutivo
y del Ministerio de Defensa Nacional tendríamos; en primer lugar, al Supremo
Tribunal Militar (sería el órgano máximo en esa estructura), pero recordemos que
en este caso no habría una jerarquía desde el punto de vista administrativo, en
sí, tiene la función correctiva pero no hay una jerarquía desde el punto de vista
jurisdiccional, obviamente cada órgano tiene su independencia técnica. Un
escalón más abajo tenemos a los Jueces Militares de Primera Instancia, más
abajo a los Jueces Militares de Instrucción, y más abajo tenemos a los Jueces
sumariantes, y por fuera de esto también como dependiente del Poder Ejecutivo,
a los Fiscales Militares.
En primer lugar, lo que hay que decir es que la Suprema Corte de Justicia vendría
a ser el órgano máximo a nivel jurisdiccional en la Justicia Militar, pero integrado
¿qué quiere decir?, que son los cinco ministros habituales más dos ministros que
se sumarían de la órbita militar, o sea que en total estaríamos hablando de siete
miembros de esa Suprema Corte de Justicia integrada
La SCJ, de todos estos órganos, es el único que no depende del Poder Ejecutivo,
los demás administrativamente y presupuestalmente dependen del Poder
Ejecutivo, aunque no jurisdiccionalmente, porque tienen independencia técnica.
El Supremo Tribunal Militar está integrando por cinco miembros, que son
denominados ministros y son oficiales superiores, no estamos hablando de
personal técnico necesariamente, son oficiales.
Dos de esos cinco integrantes tienen que ser del ejército, uno de la fuerza aérea,
uno de la armada, y uno de ellos tiene que ser letrado (con letrado se refiere a
abogado, que puede ser militar o no) (letrado civil o letrado oficial superior). O se
que de todos esos sólo uno tendría la idoneidad técnica.
Sus competencias, resumidas tienen que ver con las apelaciones de los fallos
de los Juzgados de Primera Instancia, que van hacia el Supremo Tribunal Militar,
también las contiendas de competencia que pueda haber entre los propios
órganos jurisdiccionales de esa estructura, también la resuelve el Supremo
Tribunal Militar.
Contesta también consultas de Ministerio de Defensa Nacional, en asuntos
atinentes a la Justicia Militar.
Después tenemos en un tercer escalón los Jueces Miliares de Primera Instancia,
estamos hablando de un órgano unipersonal, los anteriores eran órganos
colegiados. Debe estar integrado por un militar letrado u oficial superiores, acá
tampoco se exige que sea un abogado el que actúe. Lo que sí se exige es que
tiene que haber un secretario abogado. La designación: se designa por el
Supremo Tribunal Militar. En cuanto a las competencias, el código es de 1943.
Los jueces militares de primera instancia ¿cuál es su competencia? Entiende a
lo que se llama la etapa del plenario y dictan sentencia de condena de absolución
sobre procedimiento y clausura, también son órganos de segunda instancia
referida a lo que está en el escalón más abajo que son los Jueces Militares de
Inscripción. Acá si se refleja más la lógica acusatoria. Después tenemos los
jueces militares de Instrucción que se componen también por militares, que se
dice que por referencia deben ser mayores o capitanes letrados (no tiene que
ser letrado, es de preferencia). Los Jueces Militares de Instrucción son
designados también por Supremo Tribunal militar, por mayoría de votos, dura 4
años en su cargo (pueden ser reelectos). Sobre competencia, son competentes
en lo que refiere a la Instrucción de los sumarios por delitos militares, hasta
ponerlos en estado de acusación, es decir, son los que reúnen todos los
elementos probatorios, de los cuales después se va a valer un fiscal para acusar,
lo cual podemos hablar de que era similar a lo que ocurre con la etapa indagatoria
preliminar de los fiscales.
Después tenemos a los jueces sumariantes, que son designados por el propio
jefe de la unidad militar, las competencias son más que nada competencias de
urgencia, son transitorias y su intervención se limita a recabar datos esenciales
y preservar los medios materiales de prueba del delito (claramente hasta que
actúe un juez de Instrucción)
Los fiscales son los titulares de una acción penal, son designados por el poder
ejecutivo y el ministerio de defensa.
Va a haber un defensor siempre para la parte imputada, va a haber un
damnificado.
Los tribunales extraordinarios, están previstos en el artículo 91 de la ley de
organización de los tribunales. Son extraordinarios claramente, porque actúan
en épocas de guerra. Estaría constituido por: un consejo de guerra compuesto
por 3 jueces y 1 secretario, lo preside el de mayor grado. Por un juez militar de
instrucción y un fiscal militar.
Tendrían competencia en caso de delitos militares sometidos a la jurisdicción
militar. Son nombrados por los comandantes del ejército o por los comandantes
de las plazas militarizadas.
5) PROYECTO DE LEY C. PENAL MILITAR, C. PROCESAL PENAL MILITAR
Y ORGANIZACIÓN DE LA JUSTICIA MILITAR.
Fue un proyecto de ley que procuraba modificar el CPM, CPPM y la organización
de la justicia militar. (que establece los delitos, los procedimientos e incluso
implicaba la modificación de la LOT). Este proyecto fue presentado en dos
legislaturas y fue archivado
Establecía cosas como es pasaje de la jurisdicción de la justicia militar a la
justicia ordinaria, o sea, de esa jurisdicción que está en la órbita del poder
ejecutivo, al poder judicial. Y establece que el M. de Defensa Nacional debía
coordinar ese pasaje con la SCJ. Esto pretendía cambiar el proyecto que
finalmente no fue aprobado.
Una de las cosas que se establece son las modificaciones del Código Penal
Militar,
➣ Proyecto remitido por el M. de Defensa Nacional en 2011 y enviado
nuevamente al Parlamento en 2015.
➣ Fruto del trabajo conjunto de representantes del M. Defensa Nacional, del
Supremo Tribunal Militar y delegado de la SCJ.
➣ La Ley N° 18.650 estableció que la justicia militar debe entender en los casos
de justicia militar (art. 27). En los inc. 2 y 3 del mismo artículo se estableció que
el Poder Ejecutivo a través del M. Defensa Nacional, coordinara con la SCJ el
traslado de funciones, mediante proyecto de Modificación de Ley 15.750 (LOT).
El proyecto procura operativizar este traslado, se establece la competencia del
Poder Judicial tanto en tiempos de paz como en tiempos de guerra: Se propone
la creación de los Juzgados Letrados de Primera Instancia en lo Penal militar.
➣ Se mantuvieron algunos delitos en CPM y otros se eliminaron, en base a la
evaluación del bien jurídico protegido. Algunos se eliminaron entendiendo que
debían pasar a ser faltas administrativas.
PROYECTO DE LEY DE C. PENAL MILITAR, C. PROCESAL PENAL MILITAR
Y ORGANIZACIÓN DE LA JUSTICIA MILITAR.
➣ Informe del Instituto de Derecho Penal de la FDER, Udelar sobre el proyecto:
- Se critica que las penas son desproporcionadas y que por tanto deben
abatirse sensiblemente. Se aconseja bajar la pena en determinados
delitos.
- Se entiende que los delitos militares tendían que incorporarse en el
Código Penal Ordinario. A nivel de la doctrina penal se cree que no es
necesario tener un Código Penal Militar, sino que esas normas pueden
estar perfectamente en el C. Penal Ordinario.
- Normas de Organización de los Tribunales Penales Militares, entienden
que, de acuerdo a las nuevas tendencias del ámbito científico, debería
desaparecer la jurisdicción militar y se postula que sean los Tribunales del
fuero penal común los competentes. Acá entre otras cosas lo que se
establecía era ese pasaje de la jurisdicción militar al Poder Judicial, y en
ese pasaje, lo que se procuraban en este proyecto es que, se crearan
juzgados
- En cuento al proceso, se entiende que deben seguirse las pautas del
nuevo CPP.
6) DERECHO COMPARADO Y PANORAMA EN EL DERECHO
INTERNACIONAL.
➣ Derecho comparado:
- Muchos países cuentan con alguna clase de fuente legal, que sustenta la
existencia de una jurisdicción militar (por fuera del P.J). Por ejemplo:
Francia, E.E.U.U, México y Perú.
- También muchos países consideran el accionar de los Tribunales
militares durante la vigencia del estado de guerra. (distinguir los tiempos
de paz de los tiempos de guerra)
- El contraste de lo anterior se observa en Alemania y Argentina, que
abolieron sus respectivos códigos de justicia militar. Y los delitos militares
son juzgados directamente por el fuero común.
- Alemania: Se considera que, en un país democrático, los militares deben
ser tratados como cualquier ciudadano, en jurisdicción civil.
- Derecho Internacional: CorteIDH, caso “Palamara Iribarne vs. Chile”
dictada el 22 de noviembre de 2005.
Lo importante acá es como la CorteIDH nos deja sentados algunos
principios importantes, se hace mención al derecho ser oído por un juez
o tribunal competente, así como a ser oído por un juez o tribunal
independiente o imparcial. Cuando se dice que toda persona tiene
derecho a ser juzgada por un juez competente, se entendía que el juez
competente era un juez tiene fuero ordinario porque un militar retirado, se
deja claro que los delitos militares son para los militares y no para los
civiles, la calidad del autor importa.
Dice que la Jurisdicción penal militar en los estados democráticos en
tiempos de paz a tendido a reducirse e incluso a desaparecer, por lo cual,
en caso de que un estado lo conserve, éste debe ser mínimo y
encontrarse inspirado en los principios y garantías que rigen el derecho
penal moderno, es decir, que la corte también reconoce como una
tendencia a eliminar esa jurisdicción militar y el pasaje a la justicia
ordinaria.
(Candela Fernández)
5/07:
Unidad 9 / Control de la actividad estatal – Teoría del Control
Nos habla del control de la Constitución, el primer control en un Estado.
No hay un Estado de Derecho sin una Constitución, ¿y para qué sirve una Constitución? Para
que no solo elijamos buenos gobernantes a los que le tengamos confianza, sino que
elijamos al que elijamos, que sea a nuestra vista bueno, no pueda hacer las cosas mal
porque haya algo que se lo este impidiendo y que ese freno sea la Constitución.
Esta frase hace referencia al objetivo de que exista una Constitución: Controlar la libertad de
los gobernantes cuando lo que están haciendo es ejerciendo la función del gobierno.
La Constitución es el primer dique de control.
REPASO ELEMENTOS ESTADO DE DERECHO
Jurídico – El Estado crea y se somete al Derecho.
Gobernantes y gobernados regidos por las mismas normas.
Axiológico o teleológico – El Estado proclama, reconoce, garantiza los derechos de las
personas.
Estructural u organizativo – El Estado debe conformarse con una estructura que divida el
ejercicio del poder, separando las funciones en órganos diferentes.
Verificador de la juridicidad – El Estado controla su actividad y su poder y responsabiliza a
quienes infringen las normas. Elemento que controla a los otros tres.
Así nace el Parlamento, para controlar el poder absoluto de los Reyes (su primera función).
No nació primero para legislar, legislo mucho después. Primero se ocupó de frenarlos, de
que si querían poner nuevos impuestos hubiera alguien que le dijera “no dan más los
terratenientes para mandar impuestos para la Corona”, etc.
Hasta que se convirtieron en imprescindibles, tanto que el Rey no pudo poner ningún
impuesto que no pasara por el Parlamento. Así fue de que luego de mucho tiempo, de que
funcionó el control, que empezaron a surgir luego las peticiones que se convirtieron en
leyes y de más.
CONCEPTO DE CONTROL – Inseparable del PODER
No se puede separar del concepto de poder. Si no existiera el poder no sería necesario
controlarlo.
Es ese poder que Montesquieu nos decía que era necesario porque no se podía juntar todo
en una misma persona, o que Locke descubrió en su teoría del control político. Es el poder
que experimentaron los colonos norteamericanos cuando le hicieron la guerra de
independencia a Inglaterra, y que una vez que tenían el poder decidieron que debían
siempre tener un balance y contra balance, y entonces aceptaron la teoría de Montesquieu.
Lord Acton: “Todo poder tiende a corromper y el poder absoluto corrompe absolutamente”
S. XIX
Cagnoni nos dice que hay conceptos simples de control, y otros más compuestos.
Delpiazzo – “Consiste en la comprobación de una actividad propia o ajena traduciéndose en
un juicio lógico acerca de si dicha actividad se conforma o no a las reglas que la regulan”.
(Doctrina nacional)
Mirando lo que hace otro (institución, sección, poder de gobierno, organismo público,
descentralizado, autónomo, etc.), uno puede hacer un juicio de valor acerca de si lo que
está haciendo esta o no dentro de las reglas que regulan su accionar. Delpiazzo dice que eso
es controlar.
Maiorano – El control “importa esencialmente el permanente contraste de los actos que
produce el Estado con los que, de acuerdo con el ordenamiento jurídico, es dable esperar
que produzca…” (Doctrina argentina)
Prat – Es la verificación de la regularidad de una función propia o ajena. (Doctrina nacional)
En estos conceptos simples lo que estamos diciendo es que controlar es (SINÓNIMOS):
Cotejar, comprobar, revisar, examinar, verificar, comparar
Sin embargo, falta el resultado proactivo del control (impedir nuevos actos desviados,
sancionar, etc.)
Controlamos que una institución adquirió un producto sin el trámite correcto de
adquisiciones que surge del texto ordenado de contabilidad de administración financiera del
Estado. Es decir, realizó una compra estatal sin el proceso necesario, por un monto superior
a tantos millones de pesos, y en vez de hacerlo por licitación pública lo hizo por una compra
directa. Cotejo esa realidad, miro si la compra directa está o no está integrada a alguna
excepción, si ese producto no está excepcionado de la licitación pública; veo que no
(ejemplo, comprar sillas para un auditorio, es una compra común). No debió hacerse por
compra directa, sino que se debió llamar a una licitación pública para que todos que vendan
sillas ofrezcan un precio, y el Estado resuelva a cuál de esos precios le va a asignar la
compra. Entonces, hice el control y me di cuenta que estuvo mal ese cotejo de la realidad
con la norma, y lo que falta es ¿qué hago con esa realidad? Impedir que haya nuevos actos
desviados, sancionar, etc.
¿Cómo sancionó esa compra? Esa parte también es del control.
Por esa razón Cagnoni prefiere las definiciones que integran este aspecto y no tanto
aquellas que solo describen el control como acto comparativo (definiciones compuestas).
No quiere solo la descripción, sino que quiere que se integre el qué hacer con el resultado.
CONCEPTO COMPUESTO
Propone una definición propia, pero además concuerda con la definición de Sánchez Agesta.
Sánchez Agesta – Controlar significa esencialmente la facultad de limitar, impedir o vetar; o
la facultad de participar, intervenir en una decisión de tal forma que quien ejerce el control
tenga una influencia efectiva en la decisión que se adopta por otro; o la facultad de
inspeccionar o verificar que una conducta corresponde no solo a lo que un precepto
constitucional o legal ordena, sino también a los fines general del ordenamiento jurídico-
político y a los criterios de oportunidad con que debe cumplirse”.
Incluye la consecuencia, la facultad de participar en la decisión con ojos de control, y
también el controlador debería intervenir también en ver si lo que va a hacer el que detenta
el poder, se adecua o no a los fines del ordenamiento jurídico político y a los criterios de
oportunidad con que debe cumplirse. Aquí lo que está incluyendo es el control como
contraste con fines jurídicos políticos y oportunidad o conveniencia. Esta definición se
adapta a lo que es el control político.
Cagnoni – El control es un poder jurídicamente regulado mediante el cual el órgano
controlador en conocimiento informado debidamente sobre la actividad, o los actos
emitidos o que se propone emitir el órgano controlado o la conducta de los soportes de los
órganos, verificando la relación de conformidad o disconformidad con el ordenamiento
jurídico y los principios de oportunidad y conveniencia que de él surgen, emite un acto en el
sentido de impedir la emisión o la eficacia de voluntad del órgano controlado, o
aprobándola o autorizándola o corrigiéndola por eliminación o rectificación o en su caso,
aplicando una medida respecto de la conducta de los soportes de los órganos.
Dice Cagnoni que el control tiene una naturaleza proteica, porque agrega algo más.
Porque el control construye una nueva forma de actuar del órgano, no solo critica lo que el
órgano hizo mal, sino que ayuda a construir la solución correcta.
Tiene todos los elementos del control, sino que además nos agrega a las personas.
Los órganos tienen una voluntad humana, un soporte (El trager), que son conductas de
personas. Entonces, lo que nos dice Cagnoni es que hay un órgano controlador que toma
conocimiento de la actividad de otro, primero verifica la actividad contra la norma (si es
conforme o disconforme al orden jurídico), también incorpora los principios de oportunidad
y conveniencia, y el órgano controlador va a emitir un acto y decir si está bien hecho o no.
En el caso de que no, se corregirá o se aplicará una medida respecto de la conducta de los
soportes de los órganos.
CARACTERÍSTICAS
Accesoriedad – El control no es autónomo, no nace el control sobre la base de la nada, sino
que el control existe porque existe el ejercicio del poder activo. Funciona en relación a lo
principal. No vale en sí mismo si no tiene qué controlar, y siempre lo hay que controlar es
una actividad del poder activo.
No existe el control por el control mismo, siempre funciona en relación a una actividad
principal.
Inherencia – La inseparabilidad. Ya no hay poder que no tenga en sí mismo un control
(siempre que estemos en un Estado de Derecho).
Son inseparables.
Retroactividad – Es la única característica que puede llegar a tener algún matiz.
En general, se controla lo ya hecho, el poder actúa y luego el control controla.
Cuando se controla se hace como una vuelta atrás, se lo vuelve a cotejar con las normas,
lineamientos, oportunidad, y se produce ese acto de control completo o compuesto donde
se puede elaborar también un impedimento, un veto, una sanción, una sugerencia, etc.
El único matiz es cuando existe un control preventivo (no mira un acto ya concluido, sino
que intenta acompañar y participar en la decisión para que el acto salga conforme a
derecho), pero igualmente se verifica ante una voluntad de quien detenta el poder
expresada ante el controlador. La mirada ya no es retroactiva, pero en realidad el que
detenta el poder ya expreso una voluntad inicial, y lo que hace el controlador es mirar esa
intención o voluntad inicial y desde el vamos, antes de que la ejecuten, la controla.
Singularidad – El control tiene un alcance subjetivo al caso controlado. Siempre es contra
una medida concreta, no se da como un acto general o abstracto.
El control se refiere a un determinado acto cumplido por una determinada persona, eso va a
ser lo que yo controle.
ELEMENTOS
Órgano controlador – Tiene que tener las potestades de control reglamentadas, tienen que
surgir de un texto normativo. Puede que ese órgano no solo controle, sino que además
tenga otras competencias, pero las de control las tiene que tener específicamente
aclaradas.
Objeto del control – En ese proceso de control, tenemos el objeto (qué es lo que tenemos
que controlar). Son actos de la actividad de un órgano, o actos de los soportes de los
órganos. Ambos son objeto de control, no siempre controlo el acto del órgano, es decir, una
resolución, reglamento, ordenanza, acordada. No siempre se controla el producto de la
actividad legitima del órgano, sino que a veces puedo tener que controlar lo que hicieron las
personas que forman parte del órgano.
Fin – El control tiene un fin, es decir, el para qué voy a controlar. Controlo para limitar el
poder, evitar abusos y proteger la libertad de los ciudadanos.
Estructura – Estructura clásica de cómo se hace el control.
El órgano controlador toma conocimiento de una situación, verifica si se da conforme a las
normas o no, y emite un acto de control en el que lo que hace es realizar el juicio lógico
entre la toma de conocimiento de lo que pasó con la situación y la norma que tengo que
aplicar, y el acto final va a ser el juicio lógico resultante. Esto es o no es conforme a derecho.
Si no es conforme a derecho, las consecuencias son tal y tal…
No es lo mismo que procedimiento. La estructura son los cimientos como para encaminarse
al procedimiento.
Procedimiento – Carril formal por el que discurre el control (un proceso judicial, un proceso
de elaboración de leyes, un procedimiento administrativo)
Medios – Será el instrumento formal por el que se expresa el control, una sentencia, una
ley, un acto administrativo.
Se le llama al producto del control, a través de que medio se expresa el control.
En el caso del control de inconstitucionalidad de las leyes el medio será una sentencia, en
caso de control de la compra de la central termoeléctrica será un acto administrativo que
emitirá el TC.
CLASIFICACIONES DEL CONTROL
Según quién controla: Órgano controlador
Administrativo, si el órgano controlador supone un lugar en la estructura del Estado como
órgano público, cuya función sea función administrativa. Por ejemplo, el Tribunal de
Cuentas, el Banco Central respecto de todos los bancos, etc.
Judicial, si quien controla es un juez. Habrá control judicial cuando estemos controlando la
constitucionalidad de una ley; si hubo o no hubo afectación a las competencias de los
gobiernos departamentales; si lo que estoy controlando es la juridicidad de un acto
administrativo y la lleve hasta el TCA.
Parlamentario, si lo que estoy controlando es la actividad política de un ministro y entonces
lo llame a sala y le hice una interpelación. O si, lo que estoy controlando son las cuentas que
controlo administrativamente el TC, pero que por reiteración del gasto e inobservancia de
los controles del TC, se llega a que un director de un ente público y aparecen unas nominas
que le llegan al parlamento, entonces el parlamento nacional tendrá la potestad de
controlar a ese jerarca público.
Popular o cívico, cuando controlamos una ley emitida por el Poder Legislativo, y dentro del
año de su promulgación solicitamos que sea sometida a recurso de referéndum.
Según qué se controla: Objeto controlado
Genérico o individual, Podemos controlar todo un proceso o a una determinada persona que
actuó en determinado proceso. A veces controlamos personas o actos de los entes.
Juridicidad o mérito, Podrá ser un control legítimo, si es contrario o no a una normativa. O si
lo que estamos controlando es el mérito de ese acto, la conveniencia.
Cuando controlamos, por ejemplo, la compra de un jacuzzi en una oficina pública de un
jerarca, primero hay que controlar la juridicidad de ese acto (si se compró conforme a las
normas). Pero también se controla el mérito: ¿Es conveniente que un jerarca tenga un
jacuzzi en su oficina? Ese control lo tendrá que hacer el jerarca del jerarca.
Según cómo se controla: Procedimental
De oficio o a impulso de terceros, Por enterarse de alguna actividad que pudiera ser
controlable (ven la realidad sin que nadie se las ponga delante de la cara) o por promoción
del control (por denuncias de terceros, ya sea nominativa o anónima, formal o informal,
etc.)
Mediante función legislativa, administrativa, jurisdiccional
Obligatorio o persuasorio, nos va a remitir a nuevas formas de control que no existían.
Nueva forma de control: Ombudsman. El control de ombudsman es un control persuasorio,
es decir, intenta persuadir, convencer, al órgano controlado, de que cambie su forma de
actuar. No lo puede obligar.
En cambio, el clásico control es obligatorio.
Vinculante y no vinculante, cuando el control es necesario pero su producto no obliga al
órgano controlado, no es vinculante. Otros tipos de controles si son vinculantes, pueden
impedir determinado acto, o pueden en el caso de los no vinculantes no evitar su
producción sino emitir un llamado de atención.
Según cuándo se controla: Momento del control
Permanente u ocasional, puede haber algunos mecanismos de control que sean constantes,
u ocasional si es el control que solo se realiza en un determinado momento. Puede ser algún
control que tenga que ver con inspecciones, no coordinadas.
Previo, concomitante y a posteriori, el control previo o preventivo es un control que intenta
que el acto definitivo que un órgano produzca, haya sido controlado con todas sus etapas
previas para que sea conforme a derecho. El concomitante es el que se da simultáneamente
a la emisión del acto, y a posteriori es el que se da una vez producido el acto mirando para
atrás.
Según para qué se controla: Fin
Preventivo, correctivo o represivo, prevenir un acto ilegitimo, o corregirlo, o directamente
algunos controles son para castigar aquel acto que se cometió fuera de la norma.
Obstativo o aprobatorio, obstativo es el típico veto del Poder Ejecutivo frente a un proyecto
de ley que le es remitido para su publicación. El Poder Legislativo hace proceso de
formación de la ley, sanciona, remite al ejecutivo para la promulgación, y el ejecutivo le
pone objeciones u observaciones (veto) y lo devuelve al Legislativo. Obsta a la promulgación
y publicación de esa ley, a que tenga validez inmediatamente.
Puede llegar a un cambio en la ley o al mantenimiento de la ley con su promulgación y
publicación sin cambios.
El aprobatorio, por ejemplo, la anuencia en el caso del art. 31 de la suspensión de la
seguridad individual de las personas; o las medidas prontas de seguridad que tenían que
venir luego de irse a la asamblea general (las debía aprobar); o por ejemplo, las venias que
se le piden a la Cámara de Senadores: para designar militares de determinado rango,
ministros de TA, fiscales, para destituir funcionarios públicos por omisión, delito o
incapacidad.
Anulatorio, revocatorio, sustitutivo, reparatorio, si se busca anularlo, en ese caso lo que
estamos logrando es desaparecer un acto como si nunca hubiera existido.
Si la finalidad es revocarlo (decir, bueno nos equivocamos este acto debe ser revocado),
pero mientras cumplió sus efectos jurídicos quedó vigente.
Si es sustituirlo, porque tiene errores, lo sustituimos por otro acto que completa la finalidad
que tenía.
Si es reparar, por ejemplo, una sentencia del TCA que no llega a anular un acto
administrativo, pero le resguarda la acción de reparación a quien presentó esa acción de
nulidad, porque entiende que el acto más allá de no ser ilegitimo provocó determinados
daños que deben ser reparados.
CONTROLES EN EL SISTEMA URUGUAYO
(Eugenia Bidegaray)
Clase 7/7/parte uno/Unidad 9/ Control de la
actividad estatal/ Tribunal de cuentas
• Normas constitucionales / 208 a 213 y 228 de la Constitución (Es un
órgano que está en la constitución cuya normas aparecen en la sección
número 13 de la constitución)
• Creación en Constitución de 1934 (no quiere decir que antes de esta fecha
nadie controlara las cuentas de la república, sino que no había un órgano de
esta jerarquía y competencia, antes de la constitución de 1934 era la
contaduría general de la nación la que controlaba los pagos y los gastos, que
es a su vez una parte del propio Poder Ejecutivo, así que las cuentas se lo
controlaba a sí mismo. Pero en la constitución de 1830 existía una especie
de comisión de cuentas que se encargaba de revisar los presupuestos que
venían del P.E y siempre eran órganos que se los creaba al costado de una
determinada estructura para controlar sus finanzas. La creación
constitucional del tribunal de cuentas en un mismo órgano logra la
supervisión completa de todo el sistema financiero, más allá de que existen
más órganos de control en materia financiera, pero este por encima de
todos organiza la gestión contable y financiera)
• Antes las tareas eran ejercidas por la Contaduría General de la Nación
• Luego de la creación, solo se modificó la cantidad de miembros (antes eran
5 y ahora 7)
• Tipo de control que realiza: Administrativo (no jurisdiccional), Externo,
Preventivo, concomitante y a posteriori, De legalidad (lo que se coteja es la
actividad del estado contra la norma para ver si eso nos va a dar como
resultado un juicio lógico de corrección o incorrección, no se mira la
oportunidad ni la conveniencia, o sea no se mira el mérito del gasto o del
pago sino que solo se mira la legalidad), Sobre la gestión financiera de la
Administración. (En nuestro país el tribunal de cuentas no tiene función
jurisdiccional como en otros países, el tribunal de cuentas emite dictámenes
y estos dictámenes son actos administrativos)
INTEGRACIÓN Y DESIGNACIÓN
● 7 miembros (son números impar siempre porque es la forma de resolución
de la voluntad del órgano que requiere una mayoría, por eso el número impar)
(3 eran los miembros de un tribunal judicial, 5 son los miembros de la
suprema corte, 7 son los miembros del tribunal de cuenta y 9 de la corte
electoral)
● Para ser miembro del tribunal de cuenta los requisitos son iguales que
para ser Senador.
● Debería exigirse aptitud técnica e independencia política pero no está
dispuesto por la norma. (No se exige en la constitución)
● Designación por Asamblea General por 2/3 de votos con tres suplentes
cada uno. Integración y Designación con tres suplentes cada uno.
● Duración del cargo: los miembros del tribunal de cuenta duran en el cargo
hasta que la nueva Asamblea General designe los sustitutos, no cinco años.
● Reelección está permitida
● Incompatibilidades y prohibiciones, art. 122 a 125 (las mismas que los
legisladores)
● Destitución puede ser por juicio político o por omisión, ineptitud o delito
(tres causales de destitución para cualquier funcionario público) por 2/3 de
la Asamblea General - doble sistema de destitución-
NATURALEZA JURÍDICA
•La Constitución habla de “Autonomía funcional”
•Para unos el Tribunal de Cuentas es un poder de Gobierno
•Para otros es un órgano dependiente del Poder Legislativo ya que es quien
nombra sus miembros
•Otra posición sería que es un ente autónomo
•Sin embargo, la mayoría de la doctrina entiende que es un órgano de
contralor constitucional de igual jerarquía que los poderes de gobierno pero
con una función jurídica asignada expresamente y no de principio. (Pero no
es un poder de gobierno porque no tiene una función jurídica asignada de
forma predominante, sino que tiene una función jurídica asignada de forma
expresa) (La diferencia entre un poder de gobierno y un sistema orgánico
constitucional es que están a la misma altura pero los poderes de gobierno
tienen una asignación predominante de una función jurídica estatal, o
legislativa o jurisdiccional, o la administrativa y estos otros órganos tienen
una función expresa extraída de la predominante de otro se la excluye de
esa predominancia de un poder y se le otorga específicamente a estos
órganos.) – entonces se dice que el tribunal de cuentas es un órgano
constitucional cuya principal funciones es el contralor, que tiene la misma
jerarquía pero que la función (administrativa) jurídica asignada es de forma
expresa)
•Pertenece a la persona jurídica Estado
•Encabeza el sistema de contralor externo de la gestión financiera del
Estado.
¿CÓMO ACTÚA?
1. DIRECTAMENTE a través de dictámenes del Cuerpo. (Hay normas
reglamentarias sobre cuantía porque no todos los expedientes que controla
la actividad financiera del estado pasan por el tribunal)
(Se reúnen los 7 miembros y emiten dictámenes) (Órgano pluripersonal)
2. POR MEDIO DE CONTADORES DE ENTES, SERVICIOS Y GOBIERNOS
DEPARTAMENTALES art. 211 literal B / Es un caso de jerarquía múltiple,
se pertenece a un sistema orgánico pero también se actúa para otro como
subordinado.
3. POR MEDIO DE CONTADORES AUDITORES, que pertenecen al Tribunal
de Cuentas y son comisionados en distintos órganos para ejercer el control.
COMPETENCIA
ART. 228 – Este artículo no está colocado en la Sección XIII / Tribunal de
Cuentas, sino en la Sección XIV: Hacienda Pública
-El objeto del control del tribunal es:
✓ Vigilancia en la ejecución de los presupuestos (leyes)
✓ Contralor de toda la gestión relativa a la Hacienda Pública
CARACTERÍSTICAS:
1) No hace administración activa, no modifica ni condiciona la actuación de la
Administración pública
2) Fiscaliza la juridicidad de la gestión financiera, no la conveniencia y
oportunidad de la misma
3) No ejerce función jurisdiccional, como las cortes de cuentas en el
derecho comparado, no emite sentencias sino observaciones o denuncias o
aclaraciones.
4) Es una competencia abierta, es decir que puede ampliarse por ley las
competencias constitucionales.
COMPETENCIAS
PRIMARIAS: 1) de contralor: preventivo (literal. b); permanente (literal. e);
a posteriori (literal. c, d del 211)
2) de asesoramiento: en materia presupuestal Respecto a rendiciones de
cuentas y gestión de todos los órganos del Estado.
SECUNDARIAS: 1) potestad de dictar ordenanzas (literal. f)
2) superintendencia sobre todas las oficinas de contabilidad, recaudación y
pagos (212)
3) facultad de iniciativa legislativa (art. 210, 212 y 213)
4) potestad de requerir informaciones
5) potestad de investigar
6) potestad de examinar documentación.
TIPOS DE DICTÁMENES
LOS DICTAMENES DEL TRIBUNAL DE CUENTAS SON OBLIGATORIOS
(pero que puede o no ser tenido en cuenta por el jerarca) PERO NO
VINCULANTES. SI EL ÓRGANO INTERVENIDO NO ACEPTA LAS
OBJECIONES Y ACTÚA A SU MODO, EL TRIBUNAL DEBE INFORMARLO
A LA ASAMBLEA GENERAL QUE SERÁ LA QUE DECIDA QUÉ ACTITUD
TOMAR RESPECTO DEL ÓRGANO
FACULTATIVO
• Su producción depende de la voluntad del jerarca de un servicio
OBLIGATORIO
• Su existencia es indispensable para que pueda tomarse una resolución
formalmente aceptable
VINCULANTE
• Es obligatorio y además el contenido de ese dictamen obliga al jerarca a
tomar la resolución en el sentido de ese dictamen
Ordenanzas de contabilidad
Es una actividad vinculante del Tribunal dictar ordenanzas de contabilidad,
obligatoria para todos los órganos del Estado
PROCEDIMIENTO
1) El TC interviene un gasto o un pago.
2) Lo compara con la norma jurídica y resuelve si fue o no legal.
3) Si lo fue, da el visto bueno y el pago o gasto se efectúa.
4) Si fue ilegal, observa el gasto o pago y suspende su ejecución.
5) Si el órgano acepta la observación, el gasto o pago no se realiza.
6) Si el órgano no la acepta, reitera el gasto o pago, el hecho se cumple y el
TC debe informar a la Asamblea General
EFECTO DEL CONTROL SOBRE ENTES Y SERVICIOS
Art. 211 lit. C y E/ Dictaminar e informar respecto de rendiciones de
cuentas y gestiones de todos los órganos del Estado. Denunciar todas las
irregularidades en el manejo de fondos Estado. Denunciar todas las
irregularidades en el manejo de fondos públicos e infracciones a las leyes
de presupuesto y contabilidad.
Art. 192 / Los Directores de Entes y Servicios podrán ser reelectos o
designados para otro Consejo o Directorio siempre que su gestión no haya
merecido observación del Tribunal de Cuentas, emitida por lo menos por 4
de los 7 votos conformes de sus miembros.
OTRAS COMPETENCIAS
•Art. 193: los directores de Entes y Servicios cesantes deben rendir
cuentas de su gestión ante el Poder Ejecutivo, previo dictamen del Tribunal
de Cuentas
•Intervención preceptiva en los presupuestos de los Gobiernos
Departamentales. Art. 225, 227, 273 num.4, emisión de deuda pública y
contratación de préstamos, Art. 301, asignación de superávit, art. 302
•Asesoramiento en la formulación de pliegos únicos de bases de licitación y
condiciones generales.
•Contestación de pedidos de informes de los legisladores
•Presentación de la memoria anual
•Evacuar y publicar consultas
•Designar y destituir funcionarios
•Imponer sanciones administrativas
•Otras actividades administrativas
Unidad 9/ Control de la actividad estatal Corte Electoral
• Sistema orgánico constitucional que tiene la misma jerarquía institucional que
los tres poderes de gobierno y expresa la voluntad del Estado en el marco de su
competencia.
• Para algunos es un poder de Gobierno, para otros un órgano constitucional.
• Normativa constitucional: art. 322 a 328
• Creación: por LEY 7690 del 9 de enero de 1924, ley del Registro Cívico Nacional.
• Ley de elecciones de 1925 completa la estructura de la Corte.
• La corte electoral se creó/ Incorporo constitucionalmente en la Constitución de
1934.
Integración
• Art. 324
• Nueve miembros en la corte electoral (con doble número de suplentes)
• 5 neutrales + 4 político-partidarios (subintegracion)
• Neutrales: se designan por ⅔ de Asamblea General, ciudadanos que por su
posición política sean garantía de imparcialidad.
• Partidarios: Doble voto simultáneo (se vota por lema y por lista a la vez) dentro
de la Asamblea General mediante sistema de representación proporcional
Estatuto
• Los miembros no pueden ser candidatos a ningún otro cargo electivo salvo que
renuncien 6 meses antes de la elección.
• Duran en el cargo hasta que se designen sustitutos
• Pueden ser reelectos
• No tienen fueros
• No pueden formar parte de comisiones o clubes políticos
• No pueden pertenecer a organismos directivos de los partidos ni intervenir en
ninguna propaganda política electoral.
• No pueden autorizar el uso de su nombre para listas electorales
• Son pasibles de juicio político
Decisiones: Órgano pluripersonal (deben votar) que expresa la voluntad
conformando su mayoría a través de votaciones
• Mayoría absoluta (5 en 9) pero 3 deben ser de los neutrales, salvo que se adopten
por:
• Mayoría especial de ⅔ (6 en 9) sin importar qué miembros votan
• Para anular elecciones total o parcialmente: se requieren ⅔, de los cuales 3 deben
ser neutrales. Si así se hiciera debe convocar a nuevas elecciones para el segundo
domingo siguiente a la fecha del pronunciamiento de la nulidad
LAS LEYES (de 1924 y 25) DE REGISTRO CIVICO O DE ELECCIONES REQUIEREN 2/3 DE
VOTOS DE CADA CAMARA / garantías del sufragio y elección, composición, funciones y
procedimientos de la Corte Electoral y corporaciones electorales
Cometidos
Órgano de competencia abierta, a las funciones constitucionales se suman las que
asigne la ley En la Constitución:
1) Conocer en todo lo relacionado con actos y procedimientos electorales (elecciones,
plebiscitos, referéndum, iniciativa local, departamental y nacional)
2) Ejercer la superintendencia directiva, correccional, consultiva y económica sobre los
órganos electorales
3) Decidir en última instancia sobre todas las apelaciones y reclamos que se produzcan
4) Ser juez de las elecciones en todos los cargos electivos, de plebiscito y referéndum
5) Conocer en delitos electorales del art. 77
TIPOS DE FUNCIONES
•JURISDICCIONALES – JUEZ DE ELECCIONES Y DELITOS ELECTORALES
•ADMINISTRATIVAS –
• SUPERINTENDENCIA DE ÓRGANOS ELECTORALES
• POTESTAD REGLAMENTARIA: no puede dejar de fallar por pretexto de vacío
legal, establece normas hasta tanto una ley regule esos aspectos.
• APLICA REGLAS PARA LOS PARTIDOS POLÍTICOS: registro, control de listas,
prohibiciones, prioridades de nombres y números, control de financiación de
partidos politicos
• ORGANIZA Y MATRICULA ELECTORES - habilita ciudadanos para votar, otorga
ciudadanía a extranjeros y calidad de elector no ciudadano
• RESUELVE ACTOS PREVIOS AL ACTO DEL SUFRAGIO – determina circuitos,
mesas receptoras de votos, miembros de las mismas
• ORGANIZA LA VOTACIÓN - día de elección, controles sobre escrutinio primario
• VIGILA LOS RESULTADOS – custodia de urnas, actas, etc.
• PROCLAMA RESULTADOS Y CANDIDATOS
Sistema orgánico
•Corte Electoral / órgano jerarca
•Registro Cívico Nacional
•Oficina Nacional Electoral (órgano administrativo)
•Juntas Electorales departamentales/ electivas, una por departamento, 9
miembros/ escrutinio definitivo, verificación de votos observados.
•Oficinas electorales departamentales/ órganos de ejecución
dependientes de la Junta Electoral departamental
•Órganos no permanentes: comisiones receptoras de votos
(Lucía Martinez)
09/07:
TRIBUNAL DE LOS CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO
- Sección XVIII de la Constitución, artículos 307 a 321
- Decreto Ley (dictadas en período de facto y después ratificadas) N°
15.524 de 1984 y Ley 15.869 de 1987
- Código de Procedimiento Civil (CPC) (es lo que hoy conocemos como
CGP). Esta materia tiene la particularidad de que sigue rigiendo el CPC
que es un código derogado.
Tiene competencia territorial Nacional, pero está ubicado en la capital
(Montevideo). Que sea un único tribunal con competencia a nivel de todo el
territorio hace que esté sobrecargado o sobrepoblado en lo que es su tarea.
Con respecto al derecho comparado vamos a distinguir que existen dos
grandes sistemas: Judicialista (se les otorga a los órganos del poder judicial
competencia para juzgar los actos de la Administración Pública, proviene del
modelo anglosajón y es adoptada en A. Latina por la mayoría de los países,
ej. Argentina, Brasil, Chile) y Contencioso Administrativo: tiene su origen
en Francia (a través del Consejo de Estado Francés, que es un órgano con
una integración particular), ahí se fue separando lo que es la justicia ordinaria
a cargo de los órganos del Poder Judicial como la justicia Contencioso
Administrativa. En América Latina podríamos decir que Colombia y Uruguay
son dos países que tienen órganos especializados para lo que es esta
jurisdicción de lo contenciosos administrativa.
En Francia se prevé la doble jurisdicción a cargo de la corte de casación (que
sería como nuestra SCJ y los órganos que de ella derivan). Y el contencioso
de plena jurisdicción, donde tiene diferentes ramas y diferentes órganos que
dependen de este Consejo de Estado, pero una de ellas es este Contencioso
de Plena Jurisdicción donde se puede, además de anular el acto, modificarlo
o sustituirlo, y disponer su reparación.
En cuanto a otros países como Italia, está dividida o separada la jurisdicción
ordinaria del contencioso administrativo, y va a depender de si va a actuar
uno u otro, atendiendo a la situación jurídica en que se encuentre la persona
que quiera promover una acción. Si es titular de un derecho subjetivo va a
ser competente la jurisdicción de la justicia ordinaria, y, si es en base a un
interés legítimo va a ser la justicia administrativa.
Alemania también está ordenada en relación a esta justicia contenciosa
administrativa.
España tuvo un sistema judicialista puro, pero luego se pasó a tipo de modelo
francés del Contencioso Administrativo, en la actualidad está la justicia
administrativa comprendida a través de órganos del Poder Judicial (justicia
ordinaria).
En nuestra evolución constitucional tenemos una primera etapa que las
ubicamos en las primeras dos constituciones (1830 – 1918), es esta época
era un país fuertemente unitario, centralizado en cuanto a lo que es el PE y
la administración central, y no había ninguna mención en la Constitución a la
jurisdicción administrativa. Por lo que si se quería entablar alguna acción en
contra de los actos de la administración ahí dependía de si se entendía que
podían actuar los órganos jurisdiccionales que había en ese momento, pero
con una competencia limitada.
Después se fueron creando los Juzgados de Hacienda que fueron los que se
entendía que podían llegar a tener competencia en esta materia, pero no
competencia anulatoria. Podían desaplicar un acto administrativo ilegítimo,
pero no anularlo.
Recién en lo que era la constitución de 1934 se previó la existencia de esta
jurisdicción anulatoria, pero la constitución le encomendaba a la ley su
creación, o sea, no la establecía específicamente, sino que ordenaba al
legislador que creara una jurisdicción en lo contencioso administrativo, sobre
algunas bases que la constitución establecía. Algunas de esas pautas eran:
Finalmente, en 1952 se crea el Tribunal de lo Contencioso Administrativo,
que tiene muchos puntos en común con la SCJ. Cuando se creó tenía la
competencia anulatoria (posibilidad de anular un acto administrativo), y se
establecía que era un requisito previo para la reparación del daño.
Art. 312, lo que se intentó fue que se tenga la opción de ir a la acción
anulatoria ante el tribunal o a la acción reparatoria frente al poder judicial. Lo
que en el 52 era un requisito previo para la reparación de daño, bueno, en
esta reforma y este artículo ya se prevé la posibilidad de optar por la
anulación del acto o la reparación del daño causada por ese acto
Características de la jurisdicción administrativa
Es un órgano de creación constitucional de igual jerarquía a la SCJ.
Es creada en la Constitución de 1952.
El art. 308 nos dice que las calidades necesarias para ser miembro de este
tribunal, la forma de su designación, las prohibiciones e incompatibilidades,
la dotación y duración en los cargos serán las determinadas para los
miembros de la SCJ. Por lo cual, nos remitimos a lo que vimos Suprema Corte
de Justicia y Poder Ejecutivo en general.
El modo de designación para la SCJ era por la Asamblea General por 2/3 de
votos en un plazo de 90 días y si en esos 90 días no se llegaba a ese acuerdo
político que se requería para designar al miembro de la SCJ, se designaba al
Tribunal de Apelaciones con más antigüedad en el cargo, o en caso de
empate, al que tuviera más años en ejercicio de la judicatura o del ministerio
público fiscal, así mismo de traslada para cualquiera de los cinco miembros
del Tribunal de lo Contencioso Administrativo, que está integrado por cinco
miembros que también se les denomina ministros.
Calidad en cuanto a lo requisitos de ciudadanía, los requisitos de edad y el
requisito técnico de ser abogado con tantos años de ejercicio (todo esto lo
establece el art. 235).
El sueldo o la dotación también lo dispone el Poder Ejecutivo.
La duración es la misma, o duran 10 años en el cargo o hasta cumplir los 70
años de edad.
Estatuto de los jueces; tienen la misma prohibiciones, incompatibilidades y
responsabilidades que para ser juez. No pueden estar en clubes o partidos
políticos, son pasibles de juicio político. Tienen la responsabilidad de los
magistrados. No tienen inmunidades, pueden ser arrestados o ser llevados a
la justicia ordinaria sin ningún tipo de fuero que lo proteja.
Es un órgano de contralor (el tribunal de lo contencioso), perteneciente al
Estado, persona jurídica mayor.
Corte electoral y el tribunal de cuentas son los otros órganos de contralor
además del tribunal de lo contencioso administrativo. Estos tres más los tres
poderes de gobierno forman lo que es el Estado (persona jurídica mayor).
La función que cumple es una función jurisdiccional, pero debemos separarla
de lo que es el Poder Judicial. No tiene nada que ver por más que ejerza
función jurisdiccional.
La función jurisdiccional que va a ejercer este órgano es la que
específicamente le encomienda la Constitución. Tiene competencia en la
función anulatoria y en las contiendas de competencia inter e intra orgánica.
Es un único órgano integrado por 5 miembros, tiene sede en Montevideo, si
bien tiene competencia territorial a nivel Nacional.
Art. 320. La ley podrá por 3/5 de votos del total de componentes de cada
cámara, crear órganos inferiores dentro de la jurisdicción contencioso
administrativo. Se prevé que haya otros órganos inferiores además del
tribunal, relacionados a la materia contencioso administrativa. No se ha
hecho todavía. Una vez que se creen estos órganos inferiores el TCA sería
el supremo, estaría en la cúspide, y va a llevar adelante la suprema
administración de los demás órganos que se creen por debajo de él.
Algunas definiciones de los Contencioso Administrativo;
PECA: Procurador del Estado de lo Contencioso Administrativo.
Es un órgano que va a asesorar al tribunal, pero con total independencia. El
dictamen que hace el PECA es no vinculante (lo que diga el procurador de
estado, no va a obligar a que se dictamine o se falle en el mismo sentido), es
preceptivo porque es antes de dictar sentencia (antes de que pase a estudio
de los ministros).
Va a tener competencia preceptiva, anterior a todos los asuntos que seas de
jurisdicción del tribunal.
Va a actuar antes que se dicte una sentencia con contenido anulatorio o una
sentencia de las que tiene origen en el art. 313.
El artículo 313 está dividido en tres incisos;
El primero, tiene que ver con el Contencioso interadministrativo que dice
que el tribunal entenderá además en las contiendas de competencia
fundadas en la legislación y en las diferencias que se susciten entre el PE o
los gobiernos departamentales, entes autónomos y servicios
descentralizados. Y también en las contiendas que se susciten entre uno y
otro de estos órganos. O sea, hay que tener en cuenta que sean
competencias fundadas en la legislación y que intervengas estas personas
jurídicas estatales que se nombran acá.
Por ejemplo, la diferencia de competencia que puede ser positiva o negativa
en el caso de que, a modo de ejemplo, el Poder Ejecutivo y un Gobierno
Departamental entienden ambos competencia sobre un determinado asunto.
Eso sería Contienda positiva.
Por el contrario, contienda negativa es cuando ambos órganos entienden que
no tienen competencia sobre un asunto.
Cuando la competencia es fundada en la Constitución entiende la Suprema
Corte de Justicia, en caso de que esté fundada en la Ley entiende el Tribunal
de lo Contencioso Administrativo.
Se entiende sobre esto que es un tipo de control preventivo o a priori, lo que
se va a tener que decidir en el caso de que entienda el Tribunal porque es
una competencia fundada en la Constitución, decide cual de las personas
estatales mencionadas va a tener competencia en ese asunto.
Y si ese problema lo pudiéramos resolver por normas de la Constitución, lo
va a hacer la SCJ.
Contencioso Intraorgánico: también va a ser entre las personas jurídicas
estatales ya mencionadas, JD (Juntas departamentales), Directorios o
Consejos de los EA o SD. (entes autónomos o servicios descentralizados).
Refiere a órganos que son colegiados, integrados por varios miembros y se
convoca al tribunal cuando entre dos de estas personas jurídicas no se ponen
de acuerdo en cómo conformar una voluntad, para conformar una voluntad o
tomar una decisión se hace mediante votación por voluntad de las diferentes
personas que componen el órgano. Cunado no se puede llegar a conformar
esa voluntad porque hay dudas en como se debe votar o como que mayoría
se debe tener, o si la persona por el cargo que tiene incidencia especial en la
votación, cuando surgen dudas sobre la cuestión se convoca al tribunal para
que le diga al órgano como resolver esa situación, como deben actuar para
conformar esa voluntad. No se da mucho esta cuestión.
Al ser una competencia jurisdiccional, en caso de que sea entre un órgano
distinto a los acá mencionados, se entiende que debería resolverlo la justicia
ordinaria (ni la SCJ ni el TCA).
MINUTO 51:00 DE CLASE SE ME CORTÓ LA GRABACIÓN :( perdón
Diapositivas que iban ahí:
Acá sigo transcribiendo desde que empezó a grabar de nuevo:
La demanda anulatoria era porque me destituyeron de mi cargo público, si
obtengo una sentencia favorable en el TCA, lo que sería es que me tendrían que
restituir mi cargo. Todos estos años que yo pasé desempleada porque me
destituyeron, me deberían devolver mi cargo y deberían pagarme los salarios
que yo hubiera cobrado todos esos años hasta que el tribunal me anula la
sentencia.
No siempre pasa que se peda restituir la situación a como si el acto un hubiera
existido, pasa mucho tiempo (proceso administrativo)
El efecto temporal tiene que ver con eso, retrotraer al pasado, pero en la teoría
funciona así, pero en la práctica resulta más complejo.
Al ser una sentencia hace cosa juzgada y no es pasible de recurso, en primer
lugar, porque es un órgano único el tribunal y no otros órganos poderes revisa lo
que hace un órgano en función jurisdiccional. Al ser el tribunal único y supremo
y ser función jurisdiccional no hay casi recursos procesales. (si hay, pero pocos,
por ejemplo, el de aclaración y ampliación. También el recurso de revisión)
¿Cómo llega a tomar la decisión el tribunal? Recurrir al art. 310 C. Que se vincula
también con la situación jurídica de quien concurre al tribunal a promover su
demanda, nos dice que: “para dictar resolución deberán concurrir todos los
miembros del tribunal (recordemos que eran cinco), o sea que los cinco
miembros tienen que estar para el dictado de la sentencia. Pero bastara la simple
mayoría para declarar la nulidad del acto impugnado por lesión a un derecho
subjetivo, en los demás casos, pata impugnar la nulidad de un acto se requerirán
4 votos conformes. (ar. 310 C)
Sin embargo, para esta situación en la que se requieren 4 votos, si obtuviste 3
igual se deja abierta la opción de ir al PJ a pedir la reparatoria económica (sobre
un acto que no fue anulado por el tribunal). Y nuevamente la situación jurídica
en que se encuentra la persona está repetida en lo que son los efectos
subjetivos. Y también el art. 311 va a diferenciar cuales son los efectos de esa
sentencia atendiendo a si es titular de un derecho subjetivo o no.
Los efectos temporales es lo que ya mencionamos sobre cuales son las
competencias de que se anule ese acto, que es retrotrae los efectos al momento
como si ese acto no se hubiera dictado, que trae dificultades en la práctica.
Y los efectos subjetivos surgen del art. 311 vinculado a las cuestiones que
presenta el art. 309 de ser titular de un derecho subjetivo o un interés directo
personal y legítimo.
Art 311: Cuando el Tribunal de lo Contencioso-Administrativo declare la nulidad
del acto administrativo impugnado por causar lesión a un derecho subjetivo del
demandante, la decisión tendrá efecto únicamente en el proceso en que se dicte.
Cuando la decisión declare la nulidad del acto en interés de la regla de derecho
o de la buena administración, producirá efectos generales y absolutos.
Es el efecto entre las partes, no produce efectos a terceros.
Se entiende como que el tribunal debería establecer lo que va a producir esos
efectos que se pueden a extender a terceras personas que no sean parte de este
pleito. Cuando tengo un derecho subjetivo, yo tengo que ir a hacer a valer ese
derecho y si no lo hago y no planteo frente al tribunal, después no tengo esa
posibilidad.
Los actos abarcan otro ámbito de personas que pueden ser alcanzados por ese
fallo anulatorio porque tienen que ver con el interés públicos o actos más
generales. Puede ampliar sus efectos, en el caso del derecho subjetivo puede
suceder que por mi accionar el acto produzca efectos en terceras personas, pero
eso para evitar la situación debería traerse a las personas al juicio. (típico caso
de un concurso)
Ejecución de la sentencia: una vez que obtengo el fallo, lo saludable es que las
administraciones cumplan con el fallo en el cas que se mande anular, pero en la
práctica no hay medidas que resulten efectivas para lograr ese cumplimiento.
Qué voy a poder lograr si obtengo una sentencia anulatoria ante el tribunal de lo
contencioso, logro poder ir al PJ para que me reparen el daño que me causo ese
acto que se declaró ilegítimo por el tribunal. Esto insume un segundo juicio, otros
tres años más.
Si optamos por ir al tribunal de lo contencioso, sólo vamos a poder ir al Poder
Judicial si obtenemos una sentencia anulatoria o si se nos da esta condición que
nos plantea el art. 310 de que se confirma el acto, pero nos deja abierta la
posibilidad de ir a reclamar una posibilidad
Pero si optamos primero por ir por una reparatoria frente al Poder Judicial
después no podemos ir al tribunal a pedir la anulación de ese acto.
Hay que tener en cuenta que el tribunal no nos va dar dinero, ni repara el daño,
ni nos va a decir como se tiene que cumplir, lo que nos va a decir es si al acto lo
anula o lo confirmo y después lo que uno quiera reclamar o la administración
como lo quiera cumplir, eso lo hace en otra esfera que no tiene que ver con el
tribunal. A partir de la sentencia puedo ver que opciones tengo y como
materializar esa sentencia.
Tipo de control que ejerce esta acción de nulidad, tiene que ver con lo
hablado en el tema de la teoría del control. Es un control a posteriori (después
de dictado el acto). Es un control jurisdiccional porque se hace en un tribunal que
tiene competencia jurisdiccional.
Control subjetivo, se requiere ser titular de un derecho personal y legítimo.
Control sobre la juridicidad, el acto solo se va a anular si es contrario a una regla
de derecho o dictado con desviación de poder. No por mérito o conveniencia del
acto.
No es un control de plena jurisdicción porque el tribunal sólo puede anular o
confirmar el acto, no pudiendo reformarlo ni disponer el pago de daños y
perjuicios que haya causado, ni ordenar las medidas que debería adoptar la
Administración para restablecer el orden jurídico perturbado. (Candela Fernández)