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DERECHO DE FAMILIA
ELABORADOS POR
PROFESORA HEYDI ROMÁN PALACIOS
HAROMAN@UC.CL
COLABORACIÓN DE AYUDANTE
JOCELYN MORENO
JIMORENO@UC.CL
AÑO 2019
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CLÍNICA JURÍDICA - FAMILIA
PONTIFICIA UNIVERSIDAD CATÓLICA DE CHILE
NUEVO PROCEDIMIENTO DE TRIBUNALES DE FAMILIA
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Véase Ley Nº 19.968 D.O. de 30 de agosto de 2004, y ley que introduce cambios Nº 20.286 D.O. de 15 de septiembre de
2008.
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Si bien desde la década de los noventa nuestro país estaba generando ciertos cambios en diversos aspectos, ya sea en lo
social, político, comercial, aún se encontraba pendiente cambios en la administración de justicia en materia procedimental,
es así como surgen en primera instancia la reforma al procedimiento penal, procedimiento de familia, procedimiento laboral
y se espera pronto la reforma en materia de procedimiento civil. Se observó que hasta antes de la dictación de la ley que
crea los Tribunales de Familia 19.968 - los tribunales de justicia- en materias relacionadas con la familia, no daba efectiva
respuesta a quienes requerían de soluciones efectivas, toda vez que no existía una judicatura especializada, globalizada que
recogiera toda la realidad familiar, existía dispersión en la tramitación de causas relacionadas (por sujetos, causa a pedir,
etc), además de la existencia de un procedimiento fuertemente escriturado (por ej. generando problemas como la pérdida de
expedientes), formalizado (por ej. prueba tasada), escasa inmediación (el juez finalmente nunca se formaba efectiva
convicción de los asuntos sometidos a su conocimiento, pues quien recibía en la práctica las pruebas y declaraciones eran
funcionarios, diversos al tribunal - juez) lo que todo generó un espiral que fomentó la judicialización de los conflictos
familiares pero sin prestar ni buenas soluciones ni buenas alternativas a la judicialización (como se verá con las medidas
autocompositivas que incorporó la ley).
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Decreto Nº 830 Promulga Convención sobre los Derechos del Niño, D.O. de 27 de septiembre de 1990.
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Artículo 1º.- Judicatura especializada. Créanse los juzgados de familia, encargados de conocer los asuntos de que trata esta
ley y los que les encomienden otras leyes generales y especiales, de juzgarlos y hacer ejecutar lo juzgado.
Estos juzgados formarán parte del Poder Judicial y tendrán la estructura, organización y competencia que la presente ley
establece.
En lo no previsto en ella se regirán por las disposiciones del Código Orgánico de Tribunales y las leyes que lo
complementan.
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Artículo 5°.- Funciones. La función de los profesionales del consejo técnico será la de asesorar, individual o
colectivamente, a los jueces en el análisis y mejor comprensión de los asuntos sometidos a su conocimiento, en el ámbito
de su especialidad.
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Artículo 12.- Inmediación. Las audiencias y las diligencias de prueba se realizarán siempre con la
presencia del juez, quedando prohibida, bajo sanción de nulidad, la delegación de funciones. El juez formará su convicción
sobre la base de las alegaciones y pruebas que personalmente haya recibido y con las que se reciban conforme a lo dispuesto
en el numeral 9) del artículo 61.
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2. Características de la Ley
3.1. Oralidad: Conforme al artículo 10, “todas las actuaciones procesales serán orales”, lo
que implica que las actuaciones sean verbales, en contraposición al principio procesal de
escrituración. Sin embargo, la ley consiente en excepciones a este principio, como lo son la
demanda, contestación y demanda reconvencional, en cuyos casos debe ser interpuesta por
escrito salvo caso calificado (art. 56 y 589), y los recursos de apelación y casación, que en
todo caso deben ser deducidos por escrito. En todo lo demás las actuaciones ante el tribunal
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Artículo 55.- Procedimiento ordinario. El procedimiento de que trata este Párrafo será aplicable a todos los asuntos
contenciosos cuyo conocimiento corresponda a los juzgados de familia y que no tengan señalado otro distinto en ésta u otras
leyes. Respecto de estos últimos, las reglas del presente Párrafo tendrán carácter supletorio.
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Véase Ley Nº 20.066 publicada en D.O. 7 de octubre de 2005: Establece Ley de Violencia Intrafamiliar:
Artículo 1°.- Objeto de la ley. Esta ley tiene por objeto prevenir, sancionar y erradicar la violencia intrafamiliar y otorgar
protección a las víctimas de la misma; Artículo 6º.- Los actos de violencia intrafamiliar que no constituyan delito serán de
conocimiento de los juzgados de familia y se sujetarán al procedimiento establecido en la ley Nº19.968.
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Artículo 56.- Inicio del procedimiento. El procedimiento comenzará por demanda escrita.
En casos calificados, el juez, por resolución fundada, podrá autorizar al demandante a interponer su demanda oralmente,
de todo lo cual se levantará acta de inmediato; Artículo 58.- Contestación de la demanda y demanda reconvencional. El
demandado deberá contestar la demanda por escrito, con al menos cinco días de anticipación a la fecha de realización de la
audiencia preparatoria. Si desea reconvenir, deberá hacerlo de la misma forma, conjuntamente con la contestación de la
demanda y cumpliendo con los requisitos establecidos en el artículo anterior.
Deducida la reconvención, el tribunal conferirá traslado al actor, quien podrá contestarla por escrito, u oralmente, en la
audiencia preparatoria.
En casos calificados, el juez, por resolución fundada, podrá autorizar al demandado a contestar y reconvenir oralmente,
de todo lo cual se levantará acta de inmediato, asegurando que la actuación se cumpla dentro del plazo legal y llegue
oportunamente a conocimiento de la otra parte.
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son de carácter oral, y para ello el legislador ha previsto un resguardo pues, sin perjuicio de
la oralidad de las actuaciones, el Tribunal de Familia deberá llevar un sistema de registro de
éstas. Se trata de dejar constancia del acaecimiento de las actuaciones para el evento de
requerirse su revisión que permita dar fe, es decir, garantice fiabilidad, conservación y
reproducción de las mismas.
3.3. Actuación de oficio: artículo 13 “promovido el proceso y en cualquier estado del mismo,
el juez deberá adoptar, de oficio, todas las medidas necesarias para llevarlo a término con
la mayor celeridad”, especial encargo hace la ley para dar cumplimiento a este principio
sobre medidas de protección a niños, niñas o adolescentes y a las víctimas de violencia
intrafamiliar, además de atribuir al juez facultades para subsanar errores formales y
omisiones, pudiendo solicitar a las partes antecedentes necesarios para la debida tramitación
y resolución de la causa. La ley establece una obligatoriedad al tribunal de dar curso
progresivo a los autos y hacer avanzar la tramitación procesal hasta el término mismo de la
causa. Ejemplos:
i. Artículo 18 inc. 4º, en caso de renuncia del abogado patrocinante o de abandono de hecho
de la defensa “el tribunal deberá designar de oficio a otro que la asuma…”,
ii. Artículo 22, “Potestad Cautelar…en cualquier etapa del procedimiento, o antes de su
inicio, el juez, de oficio o a petición de parte, teniendo en cuenta la verosimilitud del
derecho invocado y el peligro en la demora que implica la tramitación, podrá decretar
las medidas cautelares conservativas o innovativas que estime procedentes”.
iii. Artículo 28 inc. final, “el juez, de oficio, podrá asimismo ordenar que se acompañen
todos aquellos medios de prueba de que tome conocimiento o que, a su juicio, resulte
necesario producir en atención al conflicto familiar de que se trate”.
3.4. Inmediación: Es aquel que tiene por finalidad garantizar la relación directa del juez con
las partes y los actos del procedimiento, éste principio surge como oposición al viciado
sistema anterior en que primaba el principio de mediación el cual consistía en que la
substanciación del proceso se efectuaba ante funcionarios no letrados del tribunal y el juez
sólo se imponía de los antecedentes por el expediente, así el artículo 12 de la ley en comento
señala que “las audiencias y diligencias de prueba se realizarán siempre con la presencia
del juez, quedando prohibida, bajo sanción de nulidad, la delegación de funciones. El juez
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formará su convicción sobre la base de las alegaciones y pruebas que personalmente haya
recibido y con las que se reciban conforme a lo dispuesto en el numeral 9) del artículo 61”,
se refiere en esta última parte a la prueba recibida excepcionalmente por el juez en audiencia
preparatoria, lo que no significa que radique la causa en la persona de dicho juez.
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Artículo 104: Avenimientos obtenidos fuera de un procedimiento de mediación. Sin perjuicio de lo dispuesto en este
Título, las partes podrán designar de común acuerdo una persona que ejerza entre ellas sus buenos oficios para alcanzar
avenimientos en las materias en que sea procedente de acuerdo a la ley.
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TITULO V DE LA MEDIACION FAMILIAR Artículo 103:Mediación Para los efectos de esta ley, se entiende por
mediación aquel sistema de resolución de conflictos en el que un tercero imparcial, sin poder decisorio, llamado mediador,
ayuda a las partes a buscar por sí mismas una solución al conflicto y sus efectos, mediante acuerdos.
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continuación del proceso, otro de los principios son la imparcialidad, el interés
superior del niño, y por supuesto la confidencialidad del mediador guardando reserva
de todo lo oído o percibido, a menos que se trate de hechos constitutivos de delito,
ejemplo tomen conocimiento de maltratos o abusos a niños o discapacitados.
En cuanto a la procedencia de la mediación, según el artículo 106 de la ley:
-Mediación Previa u obligatoria: Sometimiento previo a la interposición de
la demanda, tratándose de materias de alimentos, cuidado personal y el
derecho de padres e hijos que vivan separados a mantener una relación directa
y regular aun cuando se traten dentro de una acción de divorcio o separación
judicial. No aplica para los casos del artículo 54 de la Ley Nº 19.947 (sobre
divorcio).
-Mediación Voluntaria: Aquella a la que pueden someterse todas las materias
de competencia de los juzgados de familia cuando así las partes acuerdan o
aceptan y siempre que se trate de materias que no se encuentre prohibido por
la ley la mediación.
-Mediación Prohibida: Aquella en que su procedencia está denegada
respecto de determinadas materias como lo son: el estado civil de las personas,
la declaración de interdicción, las causas sobre maltrato de niñas, niños o
adolescentes y los procedimientos de adopción regulados por la ley 19.620, y
tratándose de casos que de lugar la aplicación de la ley 20.066 sobre violencia
intrafamiliar, la mediación sólo opera en los términos de los artículos 96 y
9712.
3.7 Interés superior del niño, niña o adolescente: Se puede definir en palabras de BAEZA
“El conjunto de bienes necesarios para el desarrollo integral y la protección de la persona
menor de edad y en general, de sus derechos, que buscan su mayor bienestar”13. Este
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Se trata de la Suspensión Condicional de la dictación de la sentencia y las condiciones de la misma, artículos 96 y 97 Ley
19.968.
13
BAEZA CONCHA, GLORIA, “El interés superior del niño: Derecho de rango Constitucional, su recepción en la legislación
nacional y aplicación en la jurisprudencia”, Revista Chilena de Derecho, Vol.28 Nº2, pp.355-362 (2001), Sección Estudios;
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principio es desarrollado ya en la Convención de los Derechos del Niño, que en su artículo
3º dispone que las decisiones que se adopten por instituciones públicas o privadas de
bienestar social, los tribunales, las autoridades administrativas o los órganos legislativos
deben tener en consideración primordial el interés superior del niño, mismo principio que
contiene la ley 19.968 en su artículo 16, señalando que “esta ley tiene por objeto garantizar
a todos los niños que se encuentren en el territorio de la Nacional el ejercicio y goce pleno
y efectivo de sus derechos y garantías”, así la ley por ejemplo, manda que el juez, por motivos
fundados, nombre un curador ad litem (para la Litis), si estima que los intereses de los niños
o adolescentes resultan independientes o contradictorios a los de su representante legal
(artículo 19), otro ejemplo cuando la ley prescribe la obligación de los encargados de la
unidad administrativa de atención al público, de otorgar adecuada atención, orientación e
información especialmente a niños, niñas o adolescentes que concurran al tribunal (artículo
2 nº 2), otro caso lo encontramos en la potestad cautelar del tribunal que antes de decretar
una o más medidas cautelares conservativas o innovativas debe siempre tener en
consideración el interés superior del niño (artículo 22), como ya decíamos más arriba en la
mediación es principio de ésta considerar el interés superior del niño (artículo 105), etc.
3.8. Derecho del niño, niña, o adolescente a ser oído: Continúa el artículo 16 indicando que
este es un “principio rector que el juez de familia debe tener siempre como consideración
principal en la resolución del asunto sometido a su conocimiento” y, aunque hoy nos puede
parecer evidente, debe recordarse que no lo era con anterioridad en el sistema de justicia. En
diversos pasajes la ley manda observar este derecho del niño, para tomar conocimiento de la
opinión del niño, niña o adolescente, ya sea como testigo, o cuando su presencia sea esencial
en la mediación, siempre considerando su edad y madurez.
CFR. AGUILAR CAVALLO, GONZALO “El principio del interés superior del niño y la Corte Interamericana de Derechos
Humanos”, Estudios Constitucionales, Año 6, Nº1 (2008), pp.223-247 ISSN 0718-0195, Centro de Estudios
Constitucionales de Chile, Universidad de Talca
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4. Competencia material y territorial de los Tribunales de Familia:
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Artículo 8°.- Competencia de los juzgados de familia. Corresponderá a los juzgados de familia conocer y resolver las
siguientes materias:
1) Las causas relativas al derecho de cuidado personal de los niños, niñas o adolescentes;
2) Las causas relativas al derecho y el deber del padre o de la madre que no tenga el cuidado personal del hijo, a
mantener con éste una relación directa y regular;
3) Las causas relativas al ejercicio, suspensión o pérdida de la patria potestad; a la emancipación y a las autorizaciones
a que se refieren los Párrafos 2º y 3º del Título X del Libro I del Código Civil;
4) Las causas relativas al derecho de alimentos;
5) Los disensos para contraer matrimonio;
6) Las guardas, con excepción de aquellas relativas a pupilos mayores de edad, y aquellas que digan relación con la
curaduría de la herencia yacente, sin perjuicio de lo establecido en el inciso segundo del artículo 494 del Código Civil;
7) Todos los asuntos en que aparezcan niños, niñas o adolescentes gravemente vulnerados o amenazados en sus
derechos, respecto de los cuales se requiera adoptar una medida de protección conforme al artículo 30 de la Ley
de Menores;
8) Las acciones de filiación y todas aquellas que digan relación con la constitución o modificación del estado civil de
las personas;
9) Todos los asuntos en que se impute la comisión de cualquier falta a adolescentes mayores de catorce y menores de
dieciséis años de edad, y las que se imputen a adolescentes mayores de dieciséis y menores de dieciocho años, que no
se encuentren contempladas en el inciso tercero del artículo 1° de la ley N° 20.084. Tratándose de hechos punibles
cometidos por un niño o niña, el juez de familia procederá de acuerdo a lo prescrito en el artículo 102 N;
10) La autorización para la salida de niños, niñas o adolescentes del país, en los casos en que corresponda de acuerdo
con la ley;
11) Las causas relativas al maltrato de niños, niñas o adolescentes de acuerdo a lo dispuesto en el inciso segundo del
artículo 62 de la ley Nº 16.618;
12) Los procedimientos previos a la adopción, de que trata el Título II de la ley Nº 19.620;
13) El procedimiento de adopción a que se refiere el Título III de la ley Nº 19.620;
14) Los siguientes asuntos que se susciten entre cónyuges, relativos al régimen patrimonial del matrimonio y los bienes
familiares:
a) Separación judicial de bienes;
b) Las causas sobre declaración y desafectación de bienes familiares y la constitución de derechos de usufructo, uso o
habitación sobre los mismos;
15) Las acciones de separación, nulidad y divorcio reguladas en la Ley de Matrimonio Civil;
16) Los actos de violencia intrafamiliar;
17) Toda otra materia que la ley les encomiende.
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4.2. Competencia Territorial: Artículo 24
Los juzgados que dependan de una misma Corte de Apelaciones, podrán decretar diligencias
para cumplirse directamente en el territorio jurisdiccional de otro tribunal pero bajo la misma
Corte. Se aplicará el mismo principio tratándose de los tribunales de familia dependientes de
las Cortes de Apelaciones de Santiago y de San Miguel. Esta norma difiere con la regla en
materia de procedimiento civil que requiere de un trámite previo, a saber, el exhorto, con el
cual se pueden realizar actuaciones en territorios jurisdiccionales diversos15.
En materia de atribución de competencia, como es sabido, la regla supletoria es la del
domicilio del demandado (art. 134 COT). Sin embargo, es indispensable señalar las materias
respecto de las cuales existe una regla atributiva especial. Tales son:
- De las acciones de reclamación de la filiación, deberá conocer el tribunal del domicilio
del demandado o demandante a elección de éste último (art.147.3 COT)
- De las acciones de alimentos. Será juez competente el del domicilio del alimentante o
alimentario, a elección de este último (art.147.1 COT). De las solicitudes de cese o
rebaja de la pensión decretada conocerá el tribunal del domicilio del alimentario y
respecto de las solicitudes de aumento serán conocidas por el mismo tribunal que
decretó la pensión o el nuevo domicilio del alimentario, a elección de éste último.
- El tribunal competente para autorizar la salida de niños, niñas o adolescentes del país,
es el del lugar en que tenga residencia el NNA.
- Nombramiento de tutor o curador. El juez competente será el del lugar en donde tuviere
domicilio el pupilo.
- VIF. El tribunal competente será el del lugar en donde tenga domicilio la presunta
víctima. No obstante, cualquier tribunal que tome conocimiento de un hecho de
violencia intrafamiliar, deberá adoptar medidas cautelares del caso.
- Adopción. El tribunal en donde tenga domicilio o residencia el NNA.
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EXHORTO: Es una comunicación escrita, en virtud del cual, un tribunal llamado “exhortante”, encarga a otro llamado
“exhortado”, la gestión de una o más diligencias determinadas del proceso, para que sean practicadas en la jurisdicción de
este último, y una vez diligenciadas sean devueltas para proseguir el curso de la causa.
Art. 71 (Código de Procedimiento Civil): Todo tribunal es obligado a practicar o a dar orden para que se practiquen en su
territorio, las actuaciones que en él deban ejecutarse y que otro tribunal le encomiende.
El tribunal que conozca de la causa dirigirá al del lugar donde haya de practicarse la diligencia la correspondiente
comunicación, insertando los escritos, decretos y explicaciones necesarias.
El tribunal a quien se dirija la comunicación ordenará su cumplimiento en la forma que ella indique, y no podrá decretar
otras gestiones que las necesarias a fin de darle curso y habilitar al juez de la causa para que resuelva lo conveniente.
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5. Estructura Orgánica del Tribunal de Familia:
Conforme al artículo 5º del Código Orgánico de Tribunales, forman parte del Poder Judicial,
en calidad de tribunal especial.
Cada juzgado estará conformado por uno o más jueces que ejercen una misma competencia
dentro de un mismo territorio jurisdiccional, pero que actúan y resuelven unipersonalmente
los asuntos sometidos a su conocimiento.
Habiendo más de dos jueces operará un sistema objetivo de distribución de causas.
Consejo técnico, conforme al art. 427 COT y 5 LTF, es un “organismo asesor del tribunal
de familia, auxiliar de la administración de justicia, de integración -por regla general-
múltiple, según los casos, integrado por profesionales de disciplinas vecinas al Derecho de
Familia que tiene por misión, en términos generales, asesorar al juez, individual o
colectivamente, en el análisis y mejor comprensión de los asuntos sometidos a su
conocimiento, en el ámbito de su especialidad”.
La asesoría del consejo técnico puede presentarse de manera individual o colectiva.
Asimismo cabe recalcar que, de cualquier manera, las asesorías (opiniones y dictámenes) que
estos profesionales emitan no son vinculantes para los jueces, por lo que pueden fallar la
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causa de manera distinta de lo aconsejado por ellos en base a la prueba producida o
antecedentes que arroje el mérito del proceso. .
6.1. Comparecencia
Comparecer constituye el acto por el cual se presenta ante un juez voluntaria o
coercitivamente, ejercitando una acción defendiéndose o requiriendo intervención del
tribunal en un acto no contencioso. La ley 20.286 que modificó la primitiva ley 19.968, exige
que la comparecencia ante tribunal de familia sea patrocinada por un abogado habilitado para
el ejercicio de la profesión, y representada por algunas de las personas habilitadas legalmente
para obrar en juicio (artículo 18º), en exacta coordinación con la ley 18.120 sobre
comparecencia en juicio. Esta norma, cabe destacar, fue modificada puesto que la regla al
dictarse la ley de tribunales de familia, era que se permitía la comparecencia personal, sin
necesidad del letrado, sin embargo esta situación contribuyó severamente en los
atochamientos que generaba el hecho que la persona sin conocimiento jurídico presentara
solicitudes muchas veces carentes de argumentos, sustento jurídico y, lisa y llanamente
asuntos que no eran competencia del tribunal, asimismo la ley exigía menores requisitos en
las demandas y escritos todo lo cual generaba mayor trabajo para el tribunal en su totalidad
(ejemplo funcionarios encargados de “interpretar” las pretensiones de los usuarios).
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Título III “Del Procedimiento”, Párrafo segundo “De las reglas generales”, Ley Nº19.968.
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Excepciones a esta exigencia:
i. Que el juez por motivos fundados y especificados en la resolución exceptúe
expresamente a las partes de comparecer patrocinadas y representadas, situación que
puede ocurrir en lugares lejanos que no hayan abogados, o por capacidad económica
de los litigantes,
ii. Tratándose de los procedimientos especiales que contiene la ley como el relativo a actos
de violencia intrafamiliar o el de medidas de protección de NNA, entre otros, puede el
juez eximir de la obligación, sin perjuicio de solicitarlo en cualquier momento.
Cabe destacar que incluso ambas partes pueden ser patrocinadas y representadas en juicio
por las Corporaciones de Asistencia Judicial, y si se trata de la misma estas no podrán
excusarse y se recepcionaran por diferentes abogados.
6.2. Notificaciones
Recordemos que la notificación consiste en el acto jurídico procesal destinado a poner en
conocimiento de las partes, y terceros, las resoluciones pronunciadas en un procedimiento
por el órgano jurisdiccional. De vital importancia resulta la notificación toda vez que la
resolución judicial produce efectos en virtud de notificación hecha con arreglo a la ley
(artículo 38 Código Procedimiento Civil17). El artículo 23 de la LTF, señala que la primera
notificación a la parte demandada se efectuará personalmente por el funcionario que haya
sido designado al efecto. Este funcionario tiene carácter de ministro de fe para estos efectos.
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Art. 38 (Código de Procedimiento Civil): Las resoluciones judiciales sólo producen efecto en virtud de notificación hecha
con arreglo a la ley, salvo los casos expresamente exceptuados por ella.
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profesión u oficio de quien se le deba notificar y se debe dejar constancia de ello en la
diligencia, y iii. que el ministro de fe encargado de practicar la notificación establezca que la
persona a la cual se le deba notificar personalmente se encuentra en el lugar del juicio,
dejando constancia de ello. Completados estos elementos el ministro de fe procede a practicar
la notificación subsidiaria, sin nueva orden del tribunal (cambio introducido por la ley de
reforma 20.286), entregando copia íntegra y solicitud al adulto que se encuentre en el lugar,
si no lo hay se fijara en la puerta o se desliza por la puerta los mismos documentos señalados
y, por último, el ministro de fe debe informar por carta certificada de la realización de esta
notificación a las partes.
- Notificación por cualquier medio idóneo (art.23.4 LTF): opera toda vez que la demanda
deba notificarse a persona cuya individualización o domicilio sean difíciles de determinar.
En dicho caso el juez establecerá cualquier medio idóneo que garantice la debida información
del notificado, para el adecuado ejercicio de sus derechos.
- Notificación por el estado diario (art. 23.5 LTF): este tipo de notificación es, en principio,
la regla general en materia de notificaciones, atendido que aquellas resoluciones judiciales
que no tengan indicada una forma especial de notificación deben ser efectuadas por el estado
diario.
- Notificación por carta certificada (art. 23.5-6 LTF): corresponde utilizar esta forma de
notificación en los casos en que se notifique una sentencia definitiva y en los que se ordene
la comparecencia personal de las partes. La notificación por carta certificada se entenderá
practicada desde el tercer día siguiente en que fueron expedidas.
- Notificación por Carabineros o la PDI (art.23.7 LTF): se podrá ordenar excepcionalmente
y solo por resolución fundada.
- Notificación indicada por las partes (art. 23.8 LTF): Los patrocinantes de las partes, en la
primera actuación que realicen en el proceso, deben indicar otra forma de notificación que
elijan para sí, que el juez califique como expedita y eficaz, bajo apercibimiento de serles
notificadas por el estado diario todas las resoluciones que se dicten en lo sucesivo en el
proceso.
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La forma de la notificación dependerá si la medida cautelar es decretada antes del inicio del
juicio, en cuyo caso la notificación, por ser la primera, se hará personalmente, o durante el
curso del procedimiento, en cuyo caso se siguen las reglas generales.
6.6. Incidentes
Son cuestiones accesorias a un juicio y que requieren de un pronunciamiento especial del
tribunal. Los incidentes que se susciten se someten a las reglas del artículo 26 de la ley y en
lo no previsto al título IX “De los incidentes” del libro I del Código de Procedimiento Civil).
Incidentes promovidos durante el desarrollo de alguna audiencia:
- Deben ser interpuestos y fundamentados de manera oral, durante la respectiva
audiencia.
- Si se trata de incidentes que no requiere de prueba o si requiriéndola y se trata de
prueba prevista con anterioridad, se resolverá inmediatamente en el tribunal,
previo debate.
- Si se trata de incidente promovido en audiencia y requiere de prueba no prevista,
el juez no podrá fallarlos de inmediato y deberá fijar la forma de rendir la prueba
y resolver.
Incidentes promovidos fuera del desarrollo de alguna audiencia:
- Deben ser interpuestos y fundamentados de manera escrita.
- Si se trata de incidentes que se promueven fuera de audiencia y no es necesario
oír a los demás interesados, el juez resuelve de plano.
- Si el juez considera, excepcionalmente, que resulta necesario oír a los demás
interesados, deberá citar a una audiencia especial a la que deberán concurrir los
interesados con todos los medios de prueba a fin de que se resuelva el incidente
planteado. Dicha audiencia deberá realizarse a más tardar dentro del tercer día.
Sin perjuicio de lo anterior, si no posterior al quinto día de interponer el incidente,
se hubiere fijado una audiencia, esta se fallará en dicha audiencia.
- En cualquier caso un incidente generado en un hecho anterior a una audiencia
sólo podrá interponerse hasta la conclusión de ésta.
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6.7. Facultades del Juez en audiencia
Consisten en presidir la audiencia, dirigir el debate, ordenar la rendición de pruebas, impedir
que las alegaciones se desvíen en asuntos no pertinentes, limitar el uso de la palabra a los
litigantes, mantener el ejercicio de las facultades disciplinarias, el orden y el decoro dentro
de la audiencia, sancionar a quienes asistan a audiencia y no cumplan el deber de guardar
respeto y silencio, abstenerse de llevar armas, no perturbar el orden, abstenerse de todo
comportamiento intimidatorio, provocativo o contrario al decoro. En caso de contravención
de los deberes enunciados, operan multas, amonestación o arrestos.
Se encuentra regulado en el Titulo III de la LTF, entre los artículos 28 y 54, estando de la
siguiente forma: 1. Disposiciones generales acerca de la prueba; 2. De la prueba testimonial;
3. De la prueba pericial; 4. Declaración de partes; 5. Otros. También, de manera supletoria,
tiene normas contenidas en el CPC.
La finalidad de la prueba consiste en convencer al juzgador sobre la veracidad de los hechos
controvertidos y que fundamentan las respectivas pretensiones y resistencias.
6.8.1. Libertad probatoria, en conformidad al art. 28 LTF, “todos los hechos que resulten
pertinentes para la adecuada resolución del conflicto familiar sometido al conocimiento del
juez podrán ser probados por cualquier medio producido en conformidad de la ley”. Es decir,
fuera de los consagrados por el CPC o la LTF, las partes pueden aportar otros, tales como
películas, fotografías, videos, etc, en general, cualquier medio apto para producir fe, sin
embargo esta aseveración tiene límites:
i. No puede usarse medios de prueba que la ley haya excluido para acreditar un hecho
particular;
ii. Cuando el legislador ha restringido la prueba de un hecho exclusivamente a un medio
de prueba determinado;
iii. Medios de prueba obtenidos mediante un procedimiento ilegal.
6.8.2. Carga de la prueba, se sigue la regla general de que le incumbe probar las obligaciones
o su extinción al que las alega (art. 1698 CC), sin perjuicio de lo anterior, en materia de
familia hay dos presunciones legales que tienen influencia en la carga de la prueba, a saber:
i. Presunción contenida en el art. 3 de la ley 14.908, mediante de la cual se presume
la capacidad económica del alimentante cuando un hijo demanda de alimentos.
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ii. Presunción contenida en el Art. 199.4 CC, referida a la presunción de paternidad por
negativa injustificada de efectuarse los exámenes biológicos.
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GARRIDO, (2018) p. 115-116
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GARRIDO, (2018) p. 182-193
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i. Que no sean contrarias a derecho, teniendo particularmente en vista los intereses de
los niños, niñas o adolescentes involucrados en el conflicto y;
ii. Cuando el consentimiento haya sido prestado en forma libre y voluntaria, con pleno
conocimiento de los efectos de la convención.
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La resolución que excluye una prueba tiene naturaleza jurídica de sentencia interlocutoria y
debe ser fallada mediante resolución fundada. Si bien esta resolución no es apelable ni
reponible, en la práctica algunos jueces igualmente conceden reposición. La vía para
impugnar la exclusión de prueba es la apelación de sentencia definitiva y la casación en la
forma por no haberse practicado diligencias probatorias cuya omisión podría producir
indefensión (diligencia o trámite declarado esencial por la ley) 20.
Está regulado entre los arts. 33 y 44 LTF. Para ser testigo es necesario ser persona natural y
ostentar la calidad de tercero a un proceso en concreto y decir conocer los hechos relevantes
para ese mismo proceso.
20
GARRIDO, (2018) p.62-70
20
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que indica la ley y testigos que deban guardar secreto respecto de las aseveraciones
sobre hechos que se les han confiado.
3. Deber de prestar juramento o promesa de decir la verdad. Art. 38 LTF. Sin perjuicio
de lo anterior, se exceptúa de prestar juramento o promesa a los testigos menores de
dieciocho años.
Puede definirse como “la actividad desarrollada por iniciativa de las partes o de oficio por
el tribunal, en virtud de la cual una o varias personas expertas en materias no jurídicas,
21
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elaboran y transmiten al tribunal información especializada dirigidas a permitir a éste el
conocimiento y apreciación de hechos y circunstancias fácticas para el proceso”.
El perito es una persona que cuenta con conocimiento especializado en alguna ciencia,
técnica, arte o actividad, es un tercero sin interés en los resultados del juicio, que es llamado
a emitir un dictamen acerca de los hechos, cosa o persona relevante para el juicio.
No hay peritos inhábiles, a diferencia de la regulación del proceso civil, por lo que no es
posible la implicancia ni la recusación de los peritos en los procesos de estudio. No obstante,
durante la audiencia podrán dirigírseles a los peritos preguntas orientadas a determinar su
objetividad.
22
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Solo las partes pueden ser sujeto de este medio de prueba. La parte debe declarar
personalmente a menos que no tenga la capacidad procesal para ello, en cuyo caso debe
declarar su representante legal.
6.8.2.3.1. Ofrecimiento
Se sigue la regla general, vale decir, se ofrece en la Audiencia preparatoria. En general, no
hay exclusión sobre la admisibilidad de la declaración de partes, sin embargo, hay
excepciones: toda vez que el hecho a probar sólo pueda ser acreditado bajo ciertos medios de
prueba, debe excluirse la declaración, por ejemplo, probar el Estado Civil de las personas.
Asimismo, la Ley puede excluirla, por ejemplo, en el Art. 157 CC.
23
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El interrogatorio y declaración debe tener lugar en la audiencia de juicio, ante el juez. Ahora
bien, si se rindiera excepcionalmente la declaración de parte de manera anticipada en la
audiencia preparatoria la causa debería radicarse en el juez que dirigió la audiencia
preparatoria y, en consecuencia, debería ser el mismo juez que dirigiera la audiencia de juicio.
Una vez interrogada la parte, el juez puede hacer todas las preguntas destinadas a obtener
aclaraciones o adiciones a lo dicho.
Están regulados en el Art. 54 LTF, el cual señala que “podrán admitirse como pruebas:
películas cinematográficas, fotografías, fonografías, video grabaciones y otros sistemas de
reproducción de la imagen o del sonido, versiones taquigráficas y, en general, cualquier
medio apto para producir fe”.
Al determinar la forma de incorporación, el juez debe adecuar tal forma de incorporación, en
lo posible, al medio de prueba más análogo. Esto implica que es el juez el encargado de
regular el medio de prueba, pero con el limite explícito de adecuar la disciplina que ordene
al medio de prueba más análogo y con los limites implícitos del respeto al debido proceso y,
en general, a la ley.
7.1. Demanda
La forma de iniciar el procedimiento es con una demanda escrita, la cual se puede definir
como el acto en virtud del cual una parte pone en conocimiento del tribunal sus pretensiones
con intención de solucionar la cuestión controvertida. Consiste entonces en el verdadero
primer acto por el cual se pone en movimiento la actividad jurisdiccional (lo que no obsta la
24
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interposición de medidas precautorias, lo que finalmente no implica que no se deduzca
demanda).
7.1.1. Forma de la demanda: siendo una excepción al principio de oralidad, el art. 56 LTF,
señala que procedimiento ordinario comenzará por demanda escrita. Sin perjuicio de ello,
la misma norma contempla que en casos calificados, el juez, por resolución fundada, podrá
autorizar al demandante a interponer su demanda oralmente, de lo cual se levantará un acta
de inmediato.
7.1.2. Contenido de la demanda: la demanda debe satisfacer los requisitos comunes a todo
escrito y, en especial, los requisitos comunes de toda demanda contenidos en el artículo 254
del CPC21, todo en concordancia con la exigencia también del patrocinio judicial y del
mandato judicial, de tal modo que puede la ley ser más severa en las exigencias por tratarse
de un letrado.
7.1.3. Presentación de documentos junto a la demanda: el art. 51.1 LTF faculta al demandante
a acompañar los documentos que digan relación con la causa, siempre que tengan relación
con la naturaleza y oportunidad de las peticiones, por ejemplo, en los juicios que se demanden
alimentos el juez deberá pronunciarse sobre los alimentos provisorios con el solo mérito de
los documentos y antecedentes presentados, por tanto, se podría acompañar boletas de gastos
en educación y comida tratándose de un NNA, con el fin de prestar ciertos antecedentes que
sirvan de brújula al juez para fijar los alimentos provisorios (véase ley sobre Abandono de
Familia y pago de pensiones alimenticias Ley Nº 14.908).
7.1.4. Casos de Mediación previa u obligatoria: señala el art.106.1 LTF que en materia de
alimentos, cuidado personal y régimen comunicacional, se debe acudir a mediación previa
obligatoria. Como requisito de admisibilidad de la demanda en estas materias, el art. 57.1
LTF señala que se deberá acompañar un certificado que acredite que se dio cumplimiento a
lo señalado en el art. 106.
21
Art. 254 (Código de Procedimiento Civil). La demanda debe contener:
1° La designación del tribunal ante quien se entabla;
2° El nombre, domicilio y profesión u oficio del demandante y de las personas que lo representen, y la naturaleza de la
representación;
3° El nombre, domicilio y profesión u oficio del demandado;
4° La exposición clara de los hechos y fundamentos de derecho en que se apoya; y
5° La enunciación precisa y clara, consignada en la conclusión de las peticiones que se sometan al fallo del tribunal.
25
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7.2 Ingreso de la demanda
22
Artículo 57.- Requisitos de la demanda. La demanda deberá cumplir los requisitos del artículo 254 del Código de
Procedimiento Civil. Asimismo, podrán acompañarse los documentos que digan relación con la causa, cuando la naturaleza
y oportunidad de las peticiones así lo requiera. En las causas de mediación previa se deberá acompañar un
certificado que acredite que se dio cumplimiento a lo dispuesto en el artículo 106.
23
Normas sobre requisitos comunes a todo escrito judicial, artículos 30 y 31 del Código de Procedimiento Civil:
Art. 30: Todo escrito deberá presentarse al tribunal de la causa por conducto del secretario respectivo y se encabezará con
una suma que indique su contenido o el trámite de que se trata.
Art. 31: Junto con cada escrito deberán acompañarse en papel simple tantas copias cuantas sean las partes a quienes debe
notificarse la providencia que en él recaiga, y, confrontadas dichas copias por el secretario, se entregarán a la otra u otras
partes, o se dejarán en la secretaría a disposición de ellas cuando la notificación no se haga personalmente o por
cédula.
Se exceptúan de esta disposición los escritos que tengan por objeto personarse en el juicio, acusar rebeldías, pedir apremios,
prórroga de términos, señalamiento de visitas, su suspensión y cualesquiera otras diligencias de mera tramitación.
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7.4. Notificación válida de la demanda
La notificación consiste en el acto jurídico procesal en virtud del cual se pone en
conocimiento del demandado la pretensión jurídica deducida en su contra por el
demandante, por consiguiente, una vez deducida la demanda y transcurrido el trámite de
admisibilidad, la demanda junto con su proveído deberán notificarse al demandado con una
antelación mínima de 15 días. A su vez, el art. 58.1 LTF, exige al demandado contestar la
demanda por escrito con al menos 5 días de anticipación a la fecha de realización de la
audiencia preparatoria y si el demandado tuviera domicilio en un territorio jurisdiccional
distinto de aquel en que se presentó la demanda, podrá contestar por escrito ante el juez del
tribunal de su domicilio.
De no respetarse el plazo mínimo de anticipación para la práctica de la notificación, la
audiencia no debe realizarse porque no habría un debido proceso, no existiría, en tal caso, el
derecho a defensa del demandado, por cuanto no contaría con un plazo razonable para
contestar la demanda. La audiencia es anulable pero, en todo caso, convalidable ya que, mira
el interés del demandado.
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7.7. Abandono del procedimiento
Conforme al art. 21 LTF, si llegado el día de la celebración de las audiencias fijadas, no
concurriere ninguna de las partes que figuren en el proceso, y el demandante o solicitante no
pidiere una nueva citación dentro de quinto día, el juez de familia procederá a declarar el
abandono del procedimiento y ordenará el archivo de los antecedentes.
El supuesto de hecho que hace procedente el abandono del procedimiento está compuesto
por los siguientes elementos: inactividad de las partes; que se trate de materias respecto de
las cuales la ley permite la declaración de abandono; y una declaración judicial que tenga
por abandonado el procedimiento.
24
Véase artículo 61 Ley Nº 19.968
25
Artículo 30.- Convenciones probatorias. Durante la audiencia preparatoria, las partes podrán solicitar, en conjunto, al juez
de familia que dé por acreditados ciertos hechos, que no podrán ser discutidos en la audiencia de juicio. El juez de familia
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La ley señala “hechos” de manera genérica, en efecto, en los procesos de familia no
siempre la prueba recae sobre hechos controvertidos (por ejemplo, probar el cese de
convivencia en un divorcio de mutuo acuerdo)
8. Determinar las pruebas que deberán rendirse al tenor de la propuesta de las partes
y disponer la práctica de otras que estime necesarias, es decir, ofrecer la prueba;
9. Excepcionalmente y por motivos justificados, recibir la prueba que deba rendirse en
ese momento (dicha recepción de prueba documental no radica el asunto en la
persona del juez que la recibe26). Motivos fundados se presentan en los casos en que
se reciba prueba para resolver incidentes y en aquellos casos que exista fundado temor
en orden a que la fuente de prueba pueda desaparecer;
10. Fijar la fecha de audiencia de juicio la que debe llevarse a efecto en un plazo no
mayor a 30 días o si ponderados los antecedentes y previo acuerdo de las partes
podrá celebrarse de inmediato la audiencia de juicio.
podrá formular proposiciones a las partes sobre la materia, teniendo para ello a la vista las argumentaciones de hecho
contenidas en la demanda y en la contestación.
El juez aprobará sólo aquellas convenciones probatorias que no sean contrarias a derecho, teniendo particularmente en
vista los intereses de los niños, niñas o adolescentes involucrados en el conflicto. Asimismo, el juez verificará que el
consentimiento ha sido prestado en forma libre y voluntaria, con pleno conocimiento de los efectos de la convención.
26
Se entiende que la prueba que se rinda de manera anticipada y sea además documental, no radique la causa en el juez que
la recibe, toda vez que ésta - la prueba- quedará incorporada al expediente digital, de modo tal que no se ve afectado el
principio de inmediación. Sí resultaría afectado tratándose de otros medios de prueba que por su propia naturaleza requieren
de presencia directa y personal del juez para formarse convicción y más tarde poder resolver, ejemplo tratándose de la
testimonial o pericial.
Artículo 61.- Audiencia preparatoria. En la audiencia preparatoria se procederá a:
9) Excepcionalmente, y por motivos justificados, recibir la prueba que deba rendirse en ese momento. La documental que
se rinda en esta oportunidad no radicará la causa en la persona del juez que la reciba.
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7.9. Audiencia de juicio
También llamada audiencia de prueba ya que es la etapa procesal en la cual se rinde la prueba.
En conformidad al art. 63 LTF, la audiencia de juicio consiste en una “etapa jurídico
procesal, del procedimiento ordinario ante tribunal de familia que tiene por objeto recibir,
la prueba ofrecida por las partes como la solicitada por el tribunal, con el objeto de adquirir
convicción suficiente para resolver el asunto sometido a su conocimiento”.
En consecuencia, la audiencia de juicio tiene por finalidad la práctica de la prueba ofrecida
y admitida, sea en audiencia preparatoria o con posterioridad a ella en virtud del art. 63 bis
LTF que prevé la incorporación de prueba nueva o de noticia nueva. No obstante, existen
casos excepcionales en que la prueba se rinde fuera de la audiencia de juicio:
1. La prueba temprana o anticipada que tiene lugar en la audiencia preparatoria;
2. La declaración de testigos señalados en las letras a, b y d del art. 35 LTF;
3. La declaración en calidad de testigos de chilenos o extranjeros que gocen en Chile
de inmunidad diplomática en conformidad de los tratados vigentes en la materia
declaran por informe únicamente si consintieren en ello (art. 36.2 LTF).
27
Cabe destacar que el ofrecimiento de la prueba, determinación de medios de prueba que se requerirán en el juicio ya sea
de oficio o a petición de parte, rendición de prueba anticipada y las convenciones probatorias, ocurren en el contexto de la
audiencia preparatoria y la producción de la prueba en la audiencia de juicio.
30
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rendida, tanto para el juez como para las partes. En consecuencia, la audiencia de juicio debe
llevarse a cabo en un sólo acto, pudiendo prolongarse en sesiones sucesivas 28.
Conforme al art. 64 LTF las pruebas se rendirán de acuerdo al orden que fijen las partes,
comenzando por la del demandante. Al final se rendirá la prueba ordenada por el juez.
El juez podrá autorizar, con acuerdo de las partes, la lectura o reproducción parcial o
resumida de los medios de prueba mencionados, cuando ello pareciere conveniente y se
asegurare el conocimiento de su contenido.
Finalizada la práctica de la prueba de las partes y las ordenadas por el juez, éste podrá solicitar
a un miembro del consejo técnico que emita su opinión en el ámbito de su especialidad
respecto de la prueba a rendida.
28
Artículo 63.- Audiencia de juicio. La audiencia se llevará a efecto en un solo acto, pudiendo prolongarse en
sesiones sucesivas si fuere necesario, y tendrá por objetivo recibir la prueba admitida por el tribunal y la decretada por éste.
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7.9.3.1. Oportunidad: una vez concluido el debate el juez comunica de inmediato su resolución
indicando los fundamentos tomados en consideración, si la audiencia hubiere durado más de
dos días puede postergar la decisión hasta el siguiente día hábil y se puede diferir la
redacción del fallo hasta por 5 días ampliable por otros 5 por razones fundadas. Si el juez
ante el cual se celebró la audiencia de juicio no pudiere dictar sentencia por causa legal
sobreviniente se debe celebrar la audiencia nuevamente (art. 66 bis LTF).
7.9.3.1. Notificación de la sentencia definitiva: conforme al art. 23.5 LTF, la sentencia
definitiva debe ser notificada por Carta Certificada, la que se entenderá practicada desde el
tercer día siguiente a aquel en que fueron expedidas.
7.9.3.1. Contenido de la sentencia definitiva: debe cumplir con los requisitos comunes a toda
resolución y los especiales conforme al artículo 170 del CPC.
En relación al análisis de la prueba rendida, los hechos que estime probados y el
razonamiento que conduce a esa conclusión, es preciso que el juez valore la prueba rendida
e indique las razones que tuvo en consideración para acoger o desecharla. Respecto a la
valoración de la prueba, los jueces apreciarán la prueba de acuerdo a las reglas de la sana
crítica, constituyendo ésta las reglas de la lógica, las máximas de la experiencia y los
conocimientos científicamente afianzados.
8.1. Alimentos
Normativa aplicable: los artículos 321 y siguientes del Código Civil y Ley Nº 14.908 sobre
Abandono de Familia y Pago de Pensiones alimenticias.
Hay que tener presente que los alimentos es una materia de mediación previa y obligatoria,
por lo que la demanda debe deducirse con el correspondiente certificado de mediación
frustrada.
32
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8.1.2. Competencia
De los juicios de alimentos, conocerá el juez de familia del domicilio del alimentante o del
alimentario, a elección de este último.
Será competente para conocer de las demandas de aumento de la pensión alimenticia el
mismo tribunal que decretó la pensión o el del nuevo domicilio del alimentario, a elección
de éste.
De las demandas de rebaja o cese de la pensión conocerá el tribunal del domicilio del
alimentario.
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recurso de reposición con apelación subsidiaria, la que se concederá en el solo efecto
devolutivo y gozará de preferencia para su vista y fallo.
8.1.5. Tramitación del procedimiento de alimentos, remitirse a las normas generales del
procedimiento ordinario de familia, ya mencionadas.
El alimentante puede pagar directamente, para éste efecto los Tribunales ordenan la apertura
de una Cuenta de Ahorro a la vista en Banco Estado, la que se destina exclusivamente al pago
de los alimentos. Otra modalidad prevista es disponer que el pago se haga mediante la
retención por parte del empleador del alimentante (art. 8 de la Ley 14.908).
Conforme al art. 9 ley 14.908, el juez podrá decretar o aprobar que se imputen al pago de
la pensión, parcial o totalmente a:
i. los gastos útiles o extraordinarios que efectúe el alimentante para satisfacer necesidades
permanentes de educación, salud o vivienda del alimentario.
ii. el derecho de usufructo, uso o habitación sobre bienes del alimentante, quien no podrá
enajenarlos ni gravarlos sin autorización del juez. Si se tratare de un bien raíz, la resolución
judicial servirá de título para inscribir los derechos reales y la prohibición de enajenar o
gravar en los registros correspondientes del Conservador de Bienes Raíces. Podrá requerir
estas inscripciones el propio alimentario
Normativa aplicable: Artículo 224 y ss. del Código Civil, la Convención de los Derechos del
Niño y la ley 19.968.
Hay que tener presente que el cuidado personal es una materia de mediación previa y
obligatoria, por lo que la demanda debe deducirse con el correspondiente certificado de
mediación frustrada
Ahora bien, ¿a quién corresponde el cuidado personal? conforme al art. 224, “el cuidado
personal toca de consuno a ambos padres o al padre o madre sobreviviente”. Éste se basará
en el principio de corresponsabilidad, en virtud del cual ambos padres, vivan juntos o
separados, participarán en forma activa, equitativa y permanente en la crianza y educación
de sus hijos.
i. Voluntad de las partes (art. 225 inc.1), si los padres viven separados podrán determinar
de común acuerdo que el cuidado personal de los hijos corresponda al padre, a la madre
o a ambos en forma compartida (solo de común acuerdo se puede establecer el cuidado
personal compartido). El acuerdo se otorgará por escritura pública o acta extendida ante
cualquier oficial del Registro Civil y deberá ser subinscrito al margen de la inscripción
de nacimiento del hijo dentro de los treinta días subsiguientes a su otorgamiento.
ii. Legal (art.225 inc.3), los hijos continuarán bajo el cuidado personal del padre o madre
con quien estén conviviendo.
iii. Judicial (art. 225 inc.4), cuando las circunstancias lo requieran y el interés superior del
hijo lo haga conveniente, el juez podrá atribuir el cuidado personal del hijo al otro de los
padres, o radicarlo en uno solo de ellos, si por acuerdo existiere alguna forma de ejercicio
compartido.
8.2.2. Criterios para el establecimiento y ejercicio del cuidado personal (art.225-2 CC)
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d. La actitud de cada uno de los padres para cooperar con el otro, a fin de asegurar la
máxima estabilidad al hijo y garantizar la relación directa y regular, para lo cual
considerará especialmente lo dispuesto en el inciso quinto del artículo 229.
e. La dedicación efectiva que cada uno de los padres procuraba al hijo antes de la
separación y, especialmente, la que pueda seguir desarrollando de acuerdo con sus
posibilidades.
f. La opinión expresada por el hijo.
g. El resultado de los informes periciales que se haya ordenado practicar.
h. Los acuerdos de los padres antes y durante el respectivo juicio.
i. El domicilio de los padres.
j. Cualquier otro antecedente que sea relevante atendido el interés superior del hijo.
8.2.3 Tramitación del procedimiento de cuidado personal, remitirse a las normas generales
del procedimiento ordinario de familia, ya mencionadas.
Normativa aplicable: Artículo 229 y ss. del Código Civil, la Convención de los Derechos del
Niño y la ley 19.968.
Hay que tener presente que la relación directa y regular es una materia de mediación previa
y obligatoria, por lo que la demanda debe deducirse con el correspondiente certificado de
mediación frustrada.
Señala el art. 229 inc.2, que “se entiende por relación directa y regular aquella que propende
a que el vínculo familiar entre el padre o madre que no ejerce el cuidado personal y su hijo
se mantenga a través de un contacto periódico y estable”.
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8.3.2. Tramitación del procedimiento de régimen comunicacional, remitirse a las normas
generales del procedimiento ordinario de familia, ya mencionadas.
9. RECURSOS PROCESALES
Conforme al art. 67 LTF, las resoluciones serán impugnables en la forma que establece el
CPC siempre que ello no resulte incompatible con el procedimiento de esta ley 29.
i. Recurso de reposición: la regla general es que la solicitud debe presentarse por escrito
dentro de tercero día, a menos que dentro de dichos tres días tenga lugar una
audiencia, en cuyo caso la reposición deberá interponerse de forma oral en el
desarrollo de la misma. De la misma manera si la resolución se dicta en una audiencia
la reposición se interpone y resuelve en el acto.
29
Artículo 67.- Recursos. Las resoluciones serán impugnables a través de los recursos y en las formas que establece el
Código de Procedimiento Civil, siempre que ello no resulte incompatible con los principios del procedimiento que establece
la presente ley, y sin perjuicio de las siguientes modificaciones: […].
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Dado a lo restringido del recurso de apelación, los tribunales de familia, en general,
son proclives a conceder siempre el recurso de reposición, sin analizar la naturaleza
de la resolución fallada, pero, desde un punto de vista estricto no procede el recurso
respecto de las sentencias interlocutorias30.
ii. Recurso de Apelación: Este se deduce por escrito y no es necesario hacerse parte. En
efecto, el tribunal de alzada conocerá y fallará la apelación sin esperar la
comparecencia de las partes, que se entenderán citadas por el sólo ministerio de la
ley, en consecuencia, no cabe la deserción como término del recurso de apelación.
La apelación, sólo procederá en contra de:
a. Sentencias definitivas de primera instancia;
b. Resoluciones que ponen término al procedimiento o hacen imposible su
continuación y;
c. Resoluciones que se pronuncien sobre medidas cautelares.
En cuanto a la oportunidad procesal debe remitirse al Código de Procedimiento Civil
(art.189). Es decir, se deberá interponer dentro del décimo día en relación con las
sentencias definitivas y respecto a las demás, dentro del quinto día.
Las apelaciones se conceden en solo efecto devolutivo, salvo aquellas materias
señaladas en art. 8º de la LTF, en sus numerales 8, 10, 13 y 15 (Acciones de filiación
y aquellas referidas a estado civil; Autorización salidas del país; Procedimiento de
Adopción; Acciones de separación, nulidad y divorcio)31.
iii. Recurso de casación en la forma: Procederá sólo en contra de las sentencias
definitivas de primera instancia y de las interlocutorias de primera instancia que
pongan término al juicio o hagan imposible su continuación.
Sólo podrá fundarse en alguna de las causales expresados en los números 1°
(incompetencia del tribunal); 2° (inhabilidad del juez sentenciador); 4° (ultra petita);
6° (cosa juzgada); 7° (decisiones contradictorias); 8° (omisiones de trámites o
diligencias esenciales u otro requisito cuya omisión acarree la nulidad), del art. 768
del CPC.
También podrá fundarse en el hecho de haber sido pronunciada la sentencia definitiva
con omisión de cualquiera de los requisitos enumerados en el art. 66 LTF.
iv. Recurso de casación en el fondo. remitirse al art. 767 CPC.
30
MATURANA (2016), pp. 339-340
31
MATURANA, (2016), pp. 341-343
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9.3. Recursos en materia de alimentos: Resolución que decrete alimentos provisorios o la que
se pronuncie provisionalmente sobre solicitud de aumento, rebaja, o cese de una pensión de
alimentos, es susceptible de reposición con apelación subsidiaria, la que se concederá en el
sólo efecto devolutivo y goza de preferencia para vista y fallo.
Es un procedimiento judicial circunscrito a los Tribunales de Familia, que tiene por objeto
determinar la real situación de amenaza o vulneración del NNA y adoptar, en consecuencia,
una o más medidas de protección que neutralicen la amenaza o termine con la vulneración
de derechos.
Una de las grandes particularidades de este procedimiento es el reconocimiento de una
capacidad progresiva del NNA, además, la posibilidad real de ser escuchado por el juez. Lo
anterior se justifica porque al niño, niña o adolescente le van a afectar los resultados del
juicio.
Respecto a la normativa aplicable debemos remitirnos al Código Civil, Ley 19.968 sobre
Tribunales de Familia, Ley 16.618 sobre Menores y la Convención sobre Derechos del Niño.
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que asuma provisoriamente el cuidado del menor, a sus parientes consanguíneos o a otras
personas con las que aquél tenga una relación de confianza.
Asimismo, esta medida tiene carácter esencialmente temporal, no se decretará por un plazo
superior a un año, y deberá ser revisada por el tribunal cada seis meses, para lo cual solicitará
los informes que procedan al encargado del Centro u hogar respectivo. Sin perjuicio de ello,
podrá renovarse en esos mismos términos y condiciones, mientras subsista la causal que le
dio lugar.
Iniciación de oficio, puede darse porque el hecho llega a conocimiento del juez por cualquier
medio. Por ejemplo, cuando en el contexto de un procedimiento ordinario, el juez advierte
qué hay un niño, niña o adolescente, gravemente vulnerados o amenazado en sus derechos,
en cuyo caso podría decretar la apertura del procedimiento de protección a esas personas.
Denuncia, hay situaciones en que ciertas personas se encuentran obligadas a denunciar.
Requerimiento, el requerimiento es un acto jurídico procesal por el cual una persona
legitimada para ser parte activa en el procedimiento, lo inicia.
En cuanto a los requisitos formales del requerimiento, se puede decir que es un acto de
iniciación del procedimiento en extremo desformalizado, ya que no necesita cumplir con
formalidad alguna, basta con solicitar la protección de un NNA.
Conforme al art. 70.1 LTF, el requerimiento puede ser realizado por el niño, niña o
adolescente; sus padres; las personas que lo tengan bajo su cuidado; los profesores o del
director del establecimiento educacional al que asista; los profesionales de la salud que
trabajen en los servicios en que se atienda, del Servicio Nacional de Menores o de cualquier
persona que tenga interés en ello.
10.1.2.3. Requisitos para adoptar medidas cautelares, en conformidad del art. 22.1 LTF,
hay que distinguir:
i. Medidas conservativas: verosimilitud del derecho invocado y el peligro de
demora que implica la tramitación del proceso.
ii. Medidas innovativas: verosimilitud del derecho invocado, solo en situaciones
urgentes y cuando lo exija el interés superior del NNA, o cuando lo aconseje la
inminencia del daño que se trata de evitar.
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7. Prohibir o limitar la concurrencia del ofensor al lugar de estudio del niño, niña o
adolescente, así como a cualquier otro lugar donde éste o ésta permanezca, visite o
concurra habitualmente. En caso de que concurran al mismo establecimiento, el juez
adoptará medidas específicas tendientes a resguardar los derechos de aquéllos.
8. La internación en un establecimiento hospitalario, psiquiátrico o de tratamiento
especializado, según corresponda, en la medida que se requiera de los servicios que
éstos ofrecen y ello sea indispensable frente a una amenaza a su vida o salud.
9. La prohibición de salir del país para el niño, niña o adolescente sujeto de la petición
de protección.
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La sentencia será pronunciada oralmente una vez terminada la audiencia que corresponda,
según sea el caso. El juez deberá explicar claramente a las partes la naturaleza y objetivos de
la medida adoptada, sus fundamentos y su duración.
10.2.2. Procedimiento
Por su parte, la legitimación activa para denunciar es más amplia, ya que, además de los
mencionados en el apartado anterior, alcanza también a
vi) cualquier persona que tenga conocimiento directo en los hechos que la
motiven; así como también a una serie de personas
vii) obligados a denunciar señalados en art. 175 del CPP (miembros de
Carabineros, de la Policía de Investigaciones, Miembros de Gendarmería,
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Miembros de las Fuerzas Armadas, fiscales y demás empleados públicos,
jefes de puerto, aeropuerto, estación de trenes, capitanes de naves y
aeronaves comerciales y los conductores de trenes, buses, u otros medios
de carga o transporte, Jefes de establecimientos hospitalarios o de clínicas
particulares, en general profesionales de medicina, odontología, química,
farmacia y otros relacionados con restablecimiento de la salud, los
Directores, Inspectores y profesores de establecimientos educacionales de
todo nivel.
viii) También podemos agregar por reenvío de la norma a los Mediadores en
Familia, que en ejercicio de sus funciones deben denunciar todos aquellos
hechos que tomen conocimiento (quedando por tanto liberados del deber
de confidencialidad) de situaciones de maltrato o abuso de niños, niñas,
adolescentes o discapacitados, en TODO caso, esta exención debe
manifestarla el mediador a las partes en la primera reunión en su discurso
inicial (art.105 letra c) ley Nº 19.968).
ix) Por último también deben denunciar quienes ejercen el cuidado personal
de aquellos que en razón de su edad, incapacidad u otra condición similar
no pudieren formular por sí mismos la respectiva denuncia.
Cabe destacar que en caso de infracción a la obligación de denuncia, se encuentra afecto a
sufrir las penas del art. 494 del Código Penal (multas).
Denuncia – Parte art. 83 LTF. Además de los casos señalados más arriba, en que se
considera a los miembros de las policías como obligados a denunciar, el art.83 indica que en
los siguientes casos: i) violencia Intrafamiliar ACTUAL y ii) llamados de auxilio de personas
que se encontraren al interior de lugar cerrado o con signos evidentes de que se está
cometiendo un acto de violencia intrafamiliar. Se faculta extraordinariamente a las policías
para deberán entrar al lugar en que estén ocurriendo los hechos, practicar la detención del
agresor, si procediere, e incautar del lugar las armas u objetos que pudieren ser utilizados
para agredir a la víctima. Deberán, además, ocuparse en forma preferente de prestar ayuda
inmediata y directa a esta última. Por último, el detenido deberá ser puesto a disposición del
juez de garantía (aunque el artículo dispone “ante juez competente”).
10.2.3. Procedimiento
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Aplican las normas del procedimiento Ordinario con algunas modificaciones (Audiencia
preparatoria y Audiencia de juicio):
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iii. Si el demandado o denunciado hubiere sido condenado previamente por la comisión
de un crimen o simple delito contra las personas o delitos contenidos entre art.361 a
375 del Código Penal (delitos de carácter sexual).
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- Ley de Abandono de Familia y Pagos de pensiones alimenticias, Ley Nº 14.908
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