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parte especial
MAG.
DIANA E. GUERRERO LOPEZ
Cuestiones previas
Cuestiones previas:
Acceso a la justicia
M. Tesen
Características de la tutela
La restricción del
cautelar
La urgencia;
contradictorio:
inaudita altera parte;
M. Tesen
Presupuestos de las medidas Cautelares
La Apariencia o El peligro en la
fundabilidad de demora La
la pretensión (periculum in La Caución
(fumus boni
mora):
Adecuación
iuris):
• Posibilidad razonable • No exclusivo de las • El principio de • ¿Contracautela? Real
de ser declarada medidas mínima injerencia: o personal
fundada la demanda; cautelares; • Igualdad en el • Requisito expost de la
• Pretensión con algún concesión y previo de
• Peligro de proceso;
sustento jurídico a la ejecución;
considerar; posición infructuosidad; • Evitar • La cautela humanitaria;
del demandante • Peligro en la perjuicios
discutible; tardanza de la • La multiplicidad de
innecesarios;
• ¿verosimilitud o providencia medidas
principal; • Congruencia y cautelares.
probabilidad? proporcionalidad
• Las medidas
• La Ponderación del cautelares ;
Juez; coincidentes y las • Deber del juez y el
no coincidentes.
iura novit curia;
M. Tesen
Contenido de la decisión
cautelar
Determinación
de los trámites
Motivación a seguir
Determinación Designación de
sobre la base de Determinación (allanamiento,
del alcance Determinación auxilio judicial y
la verosimilitud de la medida uso de la fuerza
económico de la de la en su caso de
del derecho y cautelar pública, cateo,
medida contracautela; custodio y
peligro en la otorgada; actuación
cautelar; perito;
demora; pericial,
habilitación de
día, etc.);
M. Tesen
El proceso cautelar
Posible
Solicitud cautelar plazo Ejecución y
(inaudita pars) adicional de notificación
subsanación
8 M. Tesen
La medida cautelar fuera de proceso
La competencia
por razón de la La competencia
acumulación facultativa (Art.
(Art. 16 CPC); 24 CPC);
Prevención,
La competencia competencia
concurrente (Art. preventiva y
privativa;
15 CPC);
improrrogable;
La regla de la
La competencia competencia
territorial No todos los
ordinaria (Art. 14
territorial
(contra el forum jueces;
CPC);
shoping);
9 M. Tesen
La medida cautelar fuera de proceso
10 M. Tesen
La contracautela
11
M. Tesen
Bienes que pueden ser afectados con las
cautelares
12 M. Tesen
Los bienes del Estado y su
embargabilidad
13 M. Tesen
Medidas Cautelares
específicas En forma de depósito
Inmueble no inscrito;
En forma de retención;
En recaudación;
Para futura En forma de intervención
ejecución En información;
forzada: Judicial
Secuestro:
Conservativo
Anotación de demanda
14 M. Tesen
Medidas Cautelares
específicas
Temporales sobre el Innovativas Las medidas
De no innovar cautelares genéricas.
fondo
Alimentos; En el interdicto
de retener;
Violación de la
Desalojo. intimidad,
imagen, etc.
15 M. Tesen
El embargo (Art. 642 CPC)
17 M. Tesen
Bienes inembargables (Art. 648 CPC)
Las prendas de estricto uso
Los bienes constituidos en personal, libros y alimentos
patrimonio familiar, sin básicos del obligado y de sus
Los Bienes del Estado perjuicio de lo dispuesto por parientes con los que conforma
una unidad familiar, así como
el Artículo 492 del Código los bienes que resultan
Civil; indispensables para su
subsistencia;
Secuestro judicial:
garantiza la integridad de Secuestro conservativo:
un bien específico hasta el Existencia de título ejecutivo
término del proceso. (antes mandato ejecutivo)
Entrega al custodio que contenga una
(desposesión). obligación de pago, recae
Posibilidad de MC Genéricas: sobre bien inespecífico.
Intervención judicial de
bienes litigiosos;
M. Tesen
El Secuestro (Art. 643
CPC)
M. Tesen
El Depósito
Los bienes quedan en poder del obligado;
Por razones justificadas se puede convertir en secuestro. Ante la negativa del obligado, se convierte en secuestro
en el mismo acto, siempre que haya orden judicial;
Debe entregar los bienes ante la orden judicial, de lo contrario podrá ser detenido (Art.
53.2 CPC);
Obligación de conservar los bienes en el sitio destinado e informando cualquier alteración de los objetos en
depósito;
M. Tesen
Embargo de inmueble sin inscripción registral o a nombre de tercero
M. Tesen
Embargo de inmueble sin inscripción registral o a nombre
de tercero
La inscripción
¿es extensivo a los ¿qué sucede si se preventiva y el
frutos? transfiere el bien a tracto sucesivo;
tercera persona de
buena fe?
M. Tesen
Embargo en forma de
intervención (Art. 662 –
672 CPC)
La intervención en La intervención en La
recaudación. información. administración.
M. Tesen
Medidas temporales sobre el fondo (674 y ss
CPC)
Asignación anticipada
de alimentos;
Asuntos de familia e
Medidas anticipadas;
intereses de menores;
• Anticipan el
Administración
pronunciamiento final del
de bienes;
¿Adelanto de opinión?
proceso principal.
• Requisitos
• Casi certeza del
Desalojo;
• derecho;
Necesaria y urgente
tutela; Separació
• concurrentes?
¿Excluyentes o n y
Despojo (Interdicto
divorcio;
de recobrar).
M. Tesen
Medidas innovativas (682 y ss
CPC)
Destinada a reponer • La medida innovativa en el
un estado de hecho proceso contencioso
o derecho cuya administrativo;
alteración vaya a ser
o es el sustento de la Innovativa • Acreditar arbitrariedad o violación
demanda, es urgente Medida de la Ley;
(perjuicio irreparable
Excepcional • La interdicción;
e inminente)
• La cautela posesoria;
• La cautela humanitaria;
• Ejercicio abusivo del derecho
• Derecho a la intimidad, a la imagen y
Medida de a la voz.
no
innovar.
M. Tesen
Medidas cautelares genéricas o innominadas
Ejemplos :
• Inhibición general de bienes (Art.
2019 incisos 1, 5 y 7 CC vs. 692-A
CPC);
Momento de su Coexistencia y • Prohibición de contratar;
• Suspensión de acuerdos societarios
concesión; preeminencia; impugnados;
• Asignación por daños y perjuicios;
• Complementariedad de embargo
de bien no inscrito.
• ¿Art. 692 del CPC?
M. Tesen
Medidas cautelares genéricas o
innominadas
“Las medidas cautelares deben ser
adecuadas respecto de la pretensión a
demandar. Si se pretende demandar la
nulidad del acto jurídico porque el
poderdante no hace posible que se haya
precisado su intención de revocar el
poder … la consecuencia de esa nulidad
es reponer las cosas al estado anterior
… por tanto la denominada medida
cautelar denominada genérica
consistente en la gestión y
administración provisional de la
Sociedad Anónima no se condice con la
pretensión a demandar …” Exp. 01-
200089 (649 2SC Lima).
M. Tesen
Abuso procesal y medidas
cautelares
Obligación de indemnizar los daños y Ejemplos
perjuicios que se generaron;
• Forum shopping;
• Afectación en monto desproporcionado
en función de la pretensión planteada o
Imposición de multa y sanciones por
del valor de los bienes afectados;
abusar de un derecho fundamental de
carácter procesal; • Desproporción entre la medida
Consecuencias contra casos cautelar y lo que se quiere garantizar;
de ejercicio abusivo del • Repetición de medidas cautelares
derecho procesal rechazadas, salvo que varíen las
Condena de costas y costos; circunstancias;
• Medidas cautelares como instrumentos de
La obligación del Juez de impedir presión y/o práctica predatoria;
que se produzcan actos de ejercicio • Ejecución tardía por culpa del
abusivo. solicitante (Ant. Art. 673 del CPC);
¿Se puede dejar sin efecto
cualquier acto procesal producto • Medidas cautelares dictadas en
del ejercicio abusivo de un procesos fraudulentos
derecho procesal?
M. Tesen
Abuso procesal y medidas Cautelares y medidas
anticautelares
Consecuencias contra casos de ejercicio abusivo del
derecho procesal
• Obligación de indemnizar los daños y perjuicios
que se generaron;
• Imposición de multa y sanciones por abusar
de un derecho fundamental de carácter
procesal;
• Condena de costas y costos;
• ¿Se puede dejar sin efecto cualquier acto
procesal producto del ejercicio abusivo de un
derecho procesal?
Responsabilidad del
Responsabilidad del
Almacén legalmente
depositario y custodio por Responsabilidad del
constituido en los embargos
la conservación, custodia e Retenedor (Art. 657 CPC).
en forma de depósito y
información (Art. 655 CPC);
secuestro (Art. 649 CPC);
M. Tesen
Proceso Cautelar
Definición
M. Tesen
CONCEPTO
Las medidas cautelares constituyen un instrumento
para garantizar la tutela jurisdiccional efectiva,
encontrando su otorgamiento respaldo en el inciso 3
del artículo 139 de la constitución de 1993, el cual
considera como un principio y derecho de la función
jurisdiccional “la observancia del debido proceso y la
tutela jurisdiccional”
M. Tesen
Definición de Autores
Hinostroza Minguez
“Es aquella institución procesal Romero Montes
mediante la cual el órgano Montenegro Cannon
jurisdiccional a instancia de parte, “Podemos afirmar que la
asegura la eficacia o el cumplimiento medida cautelar es la
de la sentencia a dictarse en el
“El proceso cautelar está
disposición o mandato integrado por el conjunto
proceso que dirige, anticipando todo
o determinados efectos del fallo, en
del juez que tiene por de medidas de este orden,
razón de existir verosimilitud en el objeto asegurar el adoptadas con miras a
derecho invocado y peligro en que la resultado de un proceso asegurar el resultado de un
demora en la sustanciación de la litis o el cumplimiento de proceso, así como de las
traiga como consecuencia que la una sentencia o cuestiones que surjan como
decisión judicial no puede reintegrar a cualquier otros titulo de
la parte vencedora en el juicio la consecuencia de su
ejecucion. aplicación y efectivización
totalidad de su derecho”
M. Tesen
FINALIDAD
Garantizar el cumplimiento de la decisión definitiva para, de ser
el caso, satisfacer de manera efectiva el interés jurídico
protegido.
M. Tesen
Medidas Cautelares
La medida cautelar es la decisión cautelar ejecutada que presenta características peculiares según
el tipo de proceso al cual cautela, ello explica precisamente que la medida cautelar sea variable.
Medida Cautelar es la decisión jurisdiccional positiva debidamente ejecutada
La finalidad de las medidas cautelares es evitar que se tornen ilusorios los derechos de
quien la solicita ante la posibilidad de que se dicte una sentencia favorable. Es decir que
objeto se trata de evitar la posible frustración de los derechos de las partes a fin que no
resulten inocuos los pronunciamientos que den término al litigio
M. Tesen
Art 608 señalaba todo Juez modificación ley 29384 28/07/2009
b) Se estableció que los jueces podían dictar medidas cautelares dentro o fuera
del proceso.
M. Tesen
Art 610 REQUISITOS DE LA SOLICITUD
3. Indicar, si fuera el caso, los bienes sobre los que debe recaer la medida
y el monto de su afectación;
4. Ofrecer contracautela; y
M. Tesen
CARACTERÍSTICAS
La medida cautelar la otorga el Juez La medida cautelar se da para Puede ser variada por el propio
en función de un proceso judicial, asegurar la ejecución de una Juez o revocado por el superior.
iniciado o por iniciarse sentencia-MEDIO No constituye cosa juzgada
M. Tesen
REQUISITOS PRINCIPALES
(PRESUPUESTOS)
1. Verosimilitud del derecho que se invoca:
2. Peligro en la demora del proceso principal:
A través de la prueba que
En razón de que el demandado
se aporta con el pedido de 1 puede aprovecharse
la medida
1 maliciosamente de la duración
del proceso. Ejemplo: puede
transferir u ocultar sus bienes
Cuando la exposición del
demandante puede 2
convencer al Juez, con Por tratarse de derechos
2 básicos. Ejemplo: alimentos
una motivación acertada
(sin pruebas)
b PERICULUM IN MORE
El riesgo de ineficacia de la decisión final, temor razonable que durante el proceso
se pueda alterar la situación.
c RAZONABILIDAD DE LA MEDIDA:
No está dirigida a causar perjuicio a la contraparte, asegurar el cumplimiento de la
decisión.
d CONTRACAUTELA:
Dirigida a garantizar la reparación de los daños, puede ser real(dinero, hipoteca, garantía
mobiliaria) o personal(fianza o caución juratoria)
M. Tesen
Artículo 611 CPC CONTENIDO DE LA DECISIÓN CAUTELAR
La medida dictada sólo afecta bienes y derechos de las partes vinculadas por
la relación material o de sus sucesores, en su caso.
La resolución precisa la forma, naturaleza y alcances de la contracautela.
La decisión que ampara o rechaza la medida cautelar es debidamente
motivada, bajo sanción de nulidad.”
M. Tesen
M. Tesen
Artículo 611.- Contenido de la decisión cautelar
El juez, atendiendo a la naturaleza de la pretensión principal y a fin
de lograr la eficacia de la decisión definitiva, dicta medida cautelar
en la forma solicitada o en la que considere adecuada, siempre que,
de lo expuesto y la prueba presentada por el demandante, aprecie:
M. Tesen
Artículo 608. Juez competente, oportunidad y finalidad
El juez competente para dictar medidas cautelares es aquel que se
encuentra habilitado para conocer de las pretensiones de la demanda. El
juez puede, a pedido de parte, dictar medida cautelar antes de iniciado el
proceso o dentro de éste, salvo disposición distinta establecida en el
presente Código.
M. Tesen
Artículo 615.- Es procedente el pedido de medida cautelar de quien ha
obtenido sentencia favorable, aunque fuera impugnada. El pedido
cautelar se solicita y ejecuta en cuerda separada ante el Juez de la
demanda, con copia certificada de los actuados pertinentes, sin que sea
preciso cumplir los requisitos exigidos en los incisos 1. y 4. del Artículo
610.
M. Tesen
Artículo 617.- A pedido del titular de la medida y en cualquier estado del proceso
puede variarse ésta, sea modificando su forma, variando los bienes sobre los que
recae o su monto, o sustituyendo al órgano de auxilio judicial.
La parte afectada con la medida puede efectuar similar pedido, el que será
resuelto previa citación a la otra parte.
Para resolver estas solicitudes, el Juez atenderá a las circunstancias particulares
del caso. La decisión es apelable sin efecto suspensivo.
M. Tesen
Eficacia de la medida cautelar.-
Artículo 619.- Resuelto el principal en definitiva y de modo favorable al
titular de la medida cautelar, éste requerirá el cumplimiento de la decisión,
bajo apercibimiento de proceder a su ejecución judicial.
M. Tesen
Artículo 623.- Afectación de bien de tercero.- La medida cautelar puede
recaer en bien de tercero, cuando se acredite su relación o interés con la
pretensión principal, siempre que haya sido citado con la demanda.
Ejecutada la medida, el tercero está legitimado para intervenir en el proceso
principal y en el cautelar.
El deudor y los terceros ajenos a la relación obligacional podrán oponer el
cambio de su domicilio de acuerdo a lo dispuesto en el Artículo 40 del Código
Civil. Dicha oposición surte efecto aun en el acto mismo de ejecución de la
medida cautelar, bajo responsabilidad del juez y/o auxiliar judicial.
M. Tesen
Artículo 625.- Extinción de la medida cautelar concedida con el
Código Derogado
En los procesos iniciados con el Código de Procedimientos Civiles de
1912, la medida cautelar se extingue de pleno derecho a los cinco años
contados desde su ejecución. Si el proceso principal no hubiera
concluido, podrá el juez, a pedido de parte, disponer la reactualización
de la medida. Esta decisión requiere de nueva ejecución cuando implica
una inscripción registral.
M. Tesen
Artículo 637.- Trámite de la medida
La solicitud cautelar es concedida o rechazada sin conocimiento de
la parte afectada en atención a los fundamentos y prueba de la
solicitud. Procede apelación contra el auto que deniega la medida
cautelar. En este caso, el demandado no es notificado y el superior
absuelve el grado sin admitirle intervención alguna. En caso de
medidas cautelares fuera de proceso, el juez debe apreciar de oficio
su incompetencia territorial.
M. Tesen
M. Tesen
CONCLUSIONES
M. Tesen
CASO 1
1. Primus es acreedor de Secundus, por la suma de US$ 15,000, quien tiene dentro de sus
bienes tres inmuebles, cada uno valorizado en la US$ 50,000. Como quiera que se trata de 3
inmuebles ocupados por terceras personas, Primus no se encuentra seguro respecto a cuál
de los bienes afectará y se rematará más fácilmente en una posible ejecución forzada.
Previendo ello, su abogado le indica que lo mejor será trabar una medida cautelar sobre los
3 inmuebles, afectando cada uno por la suma de US$ 5,000. Efectuado el pedido, el juez
concede la medida cautelar. En su condición de abogado de Secundus, usted formulará:
a) Pedido de nulidad, porque solamente se puede trabar embargo por un bien
b) Apelación en contra de la medida, porque existe un abuso cautelar del
demandante, teniendo en cuenta que era suficiente afectar solamente un bien
c) Contradicción, por abuso procesal, solicitando que el juez adecúe la medida concedida
d) Pedido de adecuación de la medida cautelar para que solamente se afecte uno de
los bienes por ser suficiente para garantizar la obligación.
M. Tesen
CASO 2
1. Primus es dueño de un inmueble que fue invadido por un vecino; iniciando el proceso de desalojo
por precario en el año 2019, y que se encuentra ante la Corte Suprema desde el mes de octubre
del año 2022, por recurso de casación interpuesto por la parte demandada, que perdió en las dos
primeras instancias. Un interesado, le indica que hace una semana vio que el vecino demandado
retiró todos los bienes del inmueble que ocupaba y se ofrece para que se lo arriende. Para
acreditar sus afirmaciones, le alcanza fotografías que acreditan tal hecho. Usted como abogado,
qué le sugeriría a su cliente.
a) Solicitar la ejecución anticipada de la sentencia de segunda instancia, teniendo presente que
ya tiene dos sentencias conformes
b) Solicitar una medida cautelar sobre el fondo, invocando necesidad impostergable porque de
allí obtendrá ingresos para solventar sus alimentos
c) Solicitar una medida cautelar de desalojo, acreditando con las fotografías u otros medios que
el demandado hizo abandono del bien materia de litigio.
d) Se tiene que esperar el resultado de la casación para tomar posesión del inmueble e iniciar
la demanda por daños y perjuicios que le ocasiona el demandado.
M. Tesen
CASO 3
1. El demandante en un proceso único de ejecución sobre obligación de dar suma de dinero,
derivado de una factura comercial impaga, solicita medida cautelar, de embargo, ofreciendo
caución juratoria. El juez, considera que el pedido cumple los presupuestos legales, pero
considera que se requiere una caución real, por lo que declara inadmisible la medida cautelar. El
demandante insiste en la caución juratoria, ante lo cual el juez deberá:
M. Tesen
CASO 4
1. Primus es asociado de la “Asociación Los Comerciantes Unidos”, esperando recibir el título de adjudicación el
Stand que corresponde a su persona, conforme lo indican los estatutos correspondientes. La demora en la
adjudicación, se debió a que el terreno, que compraron como asociación, no se halla registrado en Registros
Públicos, empero sabe que existe toda la documentación necesaria para hacerlo, pues ello les explicó el
ingeniero contratado para tal efecto, justo en la asamblea en que se le adjudicó el stand A-8 a su persona (año
2021). Como quiera que la nueva junta directiva del periodo 2023-2024, con el ánimo de perjudicar a sus
asociados no amigos, les ha comunicado que no otorgará título alguno, decide demandar la obligación de
hacer (otorgamiento de escritura pública), más el resarcimiento de daños y perjuicios. Mientras el proceso
continúe, solicita trabar embargo en forma de inscripción sobre el bien inmueble. Lo que resultará, será que:
a) Se rechazará la medida cautelar porque el bien no se halla inscrito en los registros públicos
b) Se adecuará la medida cautelar a la de embargo de bien no inscrito
c) Se adecuará la medida cautelar a una de anotación de demanda, puesto que la obligación de hacer
es inapreciable en dinero
d) No es posible solicitar medida cautelar alguna en procesos sobre obligación de hacer, pues siempre se
podrá otorgar la escritura pública materia de demanda y no hay nada que asegurar.
M. Tesen
CASO 5
1. Ligia, celebra una conciliación extrajudicial sobre tenencia de menor, dentro de las cuáles tendrá
la tenencia de su menor hija de 8 años. En el régimen de visitas pactado, el padre se obliga a
visitarla y recogerla los días viernes a partir de las 4:00 pm y retornarla el día sábado a más tardar
a las 8:00 pm. El padre, no conforme con el acuerdo, demanda la variación del régimen de visitas.
Llegado el día lunes, no la retorna al hogar y aún más, ante el pedido de Ligia, el padre le indica
que no la devolverá. La madre efectúa la denuncia ante la fiscalía de prevención del delito y
cuando llama al padre para decirle que si no le devuelve la hija, lo meterá en la cárcel, éste la
denuncia por violencia psicológica. Estando así los hechos, para evitar los problemas ante la
denuncia fiscal por sustracción del menor que le podrían iniciar, el padre solicitará:
a) Una medida cautelar de innovar
b) Una medida cautelar de no innovar
c) Una medida cautelar de protección familiar
d) Una medida cautelar genérica.
M. Tesen
Muchas gracias