Documentos de Académico
Documentos de Profesional
Documentos de Cultura
com
No. 20-16408
InortetÉL
Demandados-Apelantes,
v.
Demandantes-Apelados.
Mateo VH Noller
kEN G& SPALARLLP
621 Capitol Mall, Suite 1500 Abogado de los apelantes
Sacramento, CA 95814 Tecnología del grupo NSO. Ltd. y otros.
mnoller@kslaw.com
Fecha: 5 de febrero de 2021
Caso: 20-16408, 05/02/2021, ID: 11995146, DktEntry: 65, Página 2 de 49
TABLA DE CONTENIDO
III. Las conclusiones fácticas del tribunal de distrito muestran que NSO tiene
derecho a inmunidad basada en la conducta.................... ..........31
Conclusión................................................. ................................................41
Certificado de Cumplimiento
i
Caso: 20-16408, 05/02/2021, ID: 11995146, DktEntry: 65, Página 3 de 49
TABLA DE AUTORIDADES
Página(s)
Casos
ii
Caso: 20-16408, 05/02/2021, ID: 11995146, DktEntry: 65, Página 4 de 49
III
Caso: 20-16408, 05/02/2021, ID: 11995146, DktEntry: 65, Página 5 de 49
Estatutos
28 USC
Artículo 1603(a)................................................. ................................................. 19
Artículo 1603(b) ................................................ ................................................. 19
IV
Caso: 20-16408, 05/02/2021, ID: 11995146, DktEntry: 65, Página 6 de 49
Otras autoridades
Escrito para los Estados Unidos como Amicus Curiae,Primer Ministro del CACI
Tech., Inc. contra Shimari, No. 19-648 (EE. UU. 26 de agosto de 2020)................. 16, 31
v
Caso: 20-16408, 05/02/2021, ID: 11995146, DktEntry: 65, Página 7 de 49
INTRODUCCIÓN
cómo los países de todo el mundo pueden llevar a cabo importantes asuntos soberanos
WhatsApp admite, como debe hacerlo, que la inmunidad basada en conducta protege
agentes privados de gobiernos extranjeros. Pero sostiene que tales agentes son
nunca puede recibir inmunidad basada en la conducta, incluso si, exactamente en el mismo
WhatsApp puede reunir es que todos los casos que NSO cita involucran
inmunidad basada en la conducta a entidades privadas. Pero incluso si fuera cierto, lo es.
Declaración del Poder Ejecutivo –ni una sola– tomando la posición de que la conducta-
Más allá de ese estrecho alcance, el derecho consuetudinario se aplica sin modificaciones.
Hay una buena razón por la que WhatsApp no ha encontrado ningún soporte para esto.
argumento. La inmunidad basada en la conducta protege la libertad de las naciones extranjeras para
2
Caso: 20-16408, 05/02/2021, ID: 11995146, DktEntry: 65, Página 9 de 49
llevar a cabo sus actividades soberanas a través de agentes. Esa libertad debe
individuo o entidad privada, que mejor puede lograr los objetivos del gobierno.
objetivos. Por lo tanto, el fundamento de la inmunidad basada en la conducta no proporciona ninguna base.
Por el contrario, establecer esa distinción afectaría los derechos de las naciones extranjeras.
soberanía.
no puede demandar directamente a esos gobiernos, solicita a esta Corte que abra el
por las acciones que tomó en su carácter oficial. Esas conclusiones fácticas satisfacen
3
Caso: 20-16408, 05/02/2021, ID: 11995146, DktEntry: 65, Página 10 de 49
podría, pero no puede demostrar (ni siquiera intenta demostrar) que el distrito
Los amigos de WhatsApp saben que eso está mal. Como ha explicado NSO, y como
Los amigos de WhatsApp están de acuerdo: la inmunidad basada en la conducta no serviría de nada
capacidad. Como para demostrarlo, WhatsApp sostiene que las políticas basadas en la conducta
4
Caso: 20-16408, 05/02/2021, DNI: 11995146, DktEntry: 65, Página 11 de 49
ARGUMENTO
que una mera defensa pararesponsabilidad.'”Doğan contra Barak, 932 F.3d 888, 895 (noveno
Inst. de Tecnología., 655 F. Apéndice 569, 570 (9th Cir. 2016). Este precedente
jurisdicción.
intenta en vano evitarlo. Respuesta. Hno. 21–22. WhatsApp sostiene, por ejemplo,
La inmunidad “aborda únicamente la inmunidad FSIA”. Respuesta. Hno. 21. Pero WhatsApp
5
Caso: 20-16408, 05/02/2021, DNI: 11995146, DktEntry: 65, Página 12 de 49
895;ver WhatsApp Inc. contra NSO Grp. Tecnología. Limitado., 2020 WL 5798378, en *4
Respuesta. Hno. 22.1En cambio, el estatus de la inmunidad basada en la conducta como inmunidad
interpretar la TVPA para derogar la inmunidad de los funcionarios extranjeros del derecho consuetudinario”.
Doğan, 932 F.3d en 895. Esa lectura de la TVPA, sostuvo este Tribunal,
La decisión del Cuarto Circuito enYousuf contra Samantar, que sostuvo que una orden
763, 768 n.1 (4º Cir. 2012). E ignora las puntuaciones de otros casos.
6
Caso: 20-16408, 05/02/2021, DNI: 11995146, DktEntry: 65, Página 13 de 49
mantener a los acusados “inmunes frente a demandas” debido a la inmunidad del derecho consuetudinario.
P.ej,Habyarimana contra Kagame, 696 F.3d 1029, 1032 (10° Cir. 2012);
Matar contra Dichter, 563 F.3d 9, 14 (2d Cir. 2009);Mireskandari contra Mayne,
519 (9º Cir.2020),certificado denegado, 2020 WL 6551910 (EE. UU. 9 de noviembre de 2020).
Estado son los del Estado mismo”.Underhill contra Hernández, 65 F. 577, 579
(2do Cir. 1895),Afligido, 168 Estados Unidos 250 (1897). Por ello, “cualquier acto
Por lo tanto, es incorrecto disputar (en Res. Br. 22) que “las demandas contra extranjeros
por la soberanía de otras naciones como demandas contra estados extranjeros”. Breve para
(Estados Unidos 26 de mayo de 2020). Por tanto, no hay “ningún motivo para hacer una distinción”
7
Caso: 20-16408, 05/02/2021, ID: 11995146, DktEntry: 65, Página 14 de 49
No podemos identificar un solo caso que sostenga que la inmunidad basada en la conducta no es
se aplica cuando “el efecto de ejercer jurisdicción sería hacer cumplir una
sentencia desencadena inmunidad basada en la conducta sólo cuando “el dinero daña
8
Caso: 20-16408, 05/02/2021, DNI: 11995146, DktEntry: 65, Página 15 de 49
contra mutond, 918 F.3d 142 (DC Cir. 2019), para argumentar que la conducta basada
a título personal”. Respuesta. Hno. 19–20. Pero como se explica con más detalle
III.C; Académicos Amicus Br. 18–20. Este Tribunal reconoció enDoğanque una
responsabilidad”, rara vez podría concederse antes del juicio. Respuesta. Hno. 20.
WhatsApp utiliza siete palabras fuera de contexto del Fiscal General Lee
opinión de 1797 para argumentar que los demandantes que demandan a funcionarios extranjeros tienen “derecho
(1797)). Pero el Fiscal General Lee opinó que los tribunales estadounidensesfalta
9
Caso: 20-16408, 05/02/2021, DNI: 11995146, DktEntry: 65, Página 16 de 49
La opinión del General Lee de que el Poder Ejecutivo no puede intervenir para pedir
tribunales para desestimar demandas privadas por motivos de inmunidad, una opinión que
324 US 30, 36 (1945) (que sostiene que los tribunales deben “seguir el mandato ejecutivo”
5798378, en *5. Así que no hay duda de que cuando un acusado tiene derecho a
inmunidad basada en la conducta, el demandante estáno“tiene derecho a un juicio”. Respuesta. Hno. 20.
en 768 n.1. Sostener lo contrario requeriría que esta Corte rechace su propia
10
Caso: 20-16408, 05/02/2021, DNI: 11995146, DktEntry: 65, Página 17 de 49
discrepar. Sin embargo, pretende limitar esa inmunidad a las personas físicas,
Esta apelación marca la primera vez que WhatsApp argumenta que las entidades
Nunca argumenté que la inmunidad del common law excluya a las entidades privadas o
que la FSIA proporciona los únicos fundamentos para la inmunidad de entidad. WhatsApp
este Tribunal no debería considerarlos.Gieg contra DDR, Inc., 407 F.3d 1038,
afirmar “sobre cualquier fundamento respaldado por el expediente”. Respuesta. Hno. 17. Pero eso es
ciudad de chicago, 981 F.3d 534, 557 n.4 (7° Cir. 2020). Si un apelado
11
Caso: 20-16408, 05/02/2021, DNI: 11995146, DktEntry: 65, Página 18 de 49
Liberi contra Taitz, 647 F. Apéndice 794, 796 n.1 (9º Cir. 2016);Meridiano
Textiles, Inc. contra Topson Downs de Cal., Inc., 605 F. Apéndice 671, 672 n.1 (9º
cir. 2015);gieg, 407 F.3d en 1046 n.10;Bilbrey contra Brown, 738 F.2d 1462,
1466 n.6 (9º Cir. 1984). Eso es lo que hizo WhatsApp aquí.
WhatsApp sugiere a continuación que puede plantear sus nuevos argumentos sobre
Respuesta. Hno. 23. Eso es falso. El tribunal de distrito reconoció que NSO
“los agentes privados que actúan en nombre de soberanos extranjeros” son inmunes); D.
a las 5-6. Pero así lo hizosolobasándose en su argumento de que “el efecto de una
sentencia a favor de los demandantes no sería hacer cumplir una norma de derecho en contra”
12
Caso: 20-16408, 05/02/2021, DNI: 11995146, DktEntry: 65, Página 19 de 49
La inmunidad basada en la conducta excluye a las entidades privadas. Puede que no plantee eso
Incluso si WhatsApp hubiera mantenido su argumento de que las políticas basadas en la conducta
la inmunidad protege sólo a las personas físicas, eso es incorrecto. Basado en conducta
tanto como elnaturaleza del actopor el cual la persona o entidad está reclamando
inmunidad basada existe para proteger al gobierno extranjero, que debe actuar
13
Caso: 20-16408, 05/02/2021, DNI: 11995146, DktEntry: 65, Página 20 de 49
Vance Int'l, Inc., 225 F.3d 462, 466 (4th Cir. 2000), pueden contratar ya sea
agente es una entidad o un individuo no tiene nada que ver con si actúa
14
Caso: 20-16408, 05/02/2021, ID: 11995146, DktEntry: 65, Página 21 de 49
Para elexactamente la misma conducta. Nada más que un formalismo vacío justificaría
ese resultado.
diferente porque las entidades no pueden “servir 'en el cargo'”. Resp. Hno. 26. Pero todos
lo que prueba es que las entidades privadas no son “funcionarios extranjeros”. Respuesta. Hno. 25.
La pregunta relevante para los agentes es si “el acto fue realizado en nombre
no admite ninguna distinción entre entidades y personas físicas, todas las cuales
incluir entidades porque los acusados en los casos relevantes han sido
personas naturales. Respuesta. Hno. 26–28, 30–33. Pero el hecho de que estos casos
2Los amigos de WhatsApp también pasan por alto ese exterioragentespueden ser inmunes
incluso si no son extrañosfuncionarios. El análisis de Amici sobre la inmunidad basada en la
conducta se centra exclusivamente en funcionarios extranjeros, por lo que no informa la
cuestión de si las entidades pueden ser extranjeras.agentes. Académicos Amicus Br. 15-18.
15
Caso: 20-16408, 05/02/2021, DNI: 11995146, DktEntry: 65, Página 22 de 49
que las entidades sonno. La casualidad de que los acusados en casos anteriores
eran personas físicas no refleja más que el hecho de que los extranjeros
décadas”, Resp. Hno. 51, por lo que era poco probable que demandas anteriores involucraran a privados.
El 23 de diciembre, uno esperaría que WhatsApp citara al menos un caso que lo dijera. Pero
WhatsApp y sus amigos no pueden identificar un solo caso que afecte a esas entidades
son categóricamente inelegibles para la inmunidad basada en conducta. Respuesta. Hno. 26–28;
Académicos Amicus Br. 12–18, 20–21. Tampoco pueden citar ningún ejemplo de
corte." Escrito para los Estados Unidos como Amicus Curiae en 10 n.1,CACI
Premier Tech., Inc. contra Shimari, No. 19-648 (EE. UU. 26 de agosto de 2020).
dieciséis
Caso: 20-16408, 05/02/2021, DNI: 11995146, DktEntry: 65, Página 23 de 49
F.3d en 466. AunquemantequillasEs posible que no haya utilizado las palabras "basado en la conducta".
inmunidad”, Resp. Hno. 28, aplicó el mismo criterio, sosteniendo que el privado
Los agentes son inmunes “cuando siguen las órdenes de un soberano extranjero.
17
Caso: 20-16408, 05/02/2021, DNI: 11995146, DktEntry: 65, Página 24 de 49
ex rel. Desarrollador de golf de Carolina. Co. contra Lynch, 2018 WL 3764264, en *2, 6–7
Yusuf, 560 US 305 (2010), Res. Hno. 28, pero eso está mal. Después
sosteniendo que las entidades privadas son inmunes cuando actúan como extranjeras
agentes de los gobiernos. Esa tenencia, como ocurre con otras pre-samantar
18
Caso: 20-16408, 05/02/2021, ID: 11995146, DktEntry: 65, Página 25 de 49
Philippa Webb,La ley de inmunidad estatal444, 453 (3ª ed. 2013) (igual).
entidades. Todo lo contrario: los amigos de WhatsApp citan una disposición de la ONU
Académicos Amicus Br. 23 (citando el artículo 2(1)(b)(iii) de la Convención de las Naciones Unidas). Eso
describe NSO.
FSIA “establece las únicas circunstancias bajo las cuales las entidades artificiales
560 EE.UU. en 313 (énfasis añadido). Por lo tanto, su definición de “estado extranjero”
19
Caso: 20-16408, 05/02/2021, DNI: 11995146, DktEntry: 65, Página 26 de 49
funcionario extranjero u otro acusado que seano“un estado extranjero como el [FSIA]
Por lo tanto, la FSIA no tiene nada que decir sobre si las empresas privadas
las entidades pueden recibir inmunidad basada en la conducta. Eso depende enteramente de
36 (citandoRepública de Austria contra Altmann, 541 Estados Unidos 677, 691 (2004))
Cuando, como en este caso, el demandado es un agente extranjero privado, la demanda seno
538 US 468 (2003) (Ans. Br. 36), está fuera de lugar.Limosnarechazó “FSIA
20
Caso: 20-16408, 05/02/2021, DNI: 11995146, DktEntry: 65, Página 27 de 49
inmunidad” para dos empresas que “no podían satisfacer la definición de la FSIA
de 'instrumentalidad de un estado extranjero'”. Resp. Hno. 36;Limosna, 538 EE. UU. en 473–
República de Argentina contra NML Capital, Ltd., 573 Estados Unidos 134, 142 (2014)
(Scholars Amicus Br. 11-12), está igualmente fuera de lugar, ya que el acusado
NSO es lo que el tribunal de distrito consideró que era: un agente extranjero que actúa en su
21
Caso: 20-16408, 05/02/2021, DNI: 11995146, DktEntry: 65, Página 28 de 49
inmunidad.Identificación.en 321.5
Respuesta. Hno. 29–30. Al igual que la FSIA, la subsección (g) de la sección 66 describe
inmunidad para todas las corporaciones que sean “comparables a. . . una agencia de
22
Caso: 20-16408, 05/02/2021, DNI: 11995146, DktEntry: 65, Página 29 de 49
“agente[s] del Estado con respecto a actos realizados en [sus] funciones oficiales.
razón para suponer que la sección 66(g) excluye la inmunidad basada en la conducta
bajo la sección 66(f) cuando una entidad actúa como agente extranjero pero no está
Los demás términos de la sección 66(f) son consistentes con esta conclusión.
El uso que hace el artículo 66(f) de la palabra “otro”. Y las dos “ilustraciones” del artículo 66
que involucran a personas naturales, Resp. Hno. 29-30, son una muestra demasiado pequeña para
23
Caso: 20-16408, 05/02/2021, DNI: 11995146, DktEntry: 65, Página 30 de 49
Tampoco lo hace el uso incidental del pronombre “su” en la sección 66(f). Respuesta.
más conveniente referirse a esa compañía mixta con “los suyos”, como era incluso
Ley de Relaciones Exteriores de los Estados Unidos §§ 481 cmt. g, 487 cmt. C.
24
Caso: 20-16408, 05/02/2021, DNI: 11995146, DktEntry: 65, Página 31 de 49
contextos, como en la sección 66(f), el uso de “su” refleja una mera redacción
WhatsApp pide a esta Corte ejercer la inmunidad de conducta como herramienta para
controlar la conducta de los gobiernos. WhatsApp le pide a la Corte que niegue NSO
frenar “la preocupante tendencia de que los gobiernos dependan indebidamente del sector privado”
compañías." Respuesta. Hno. 49–50. Afirma que “los actores privados. . . no debe
6El Código de EE. UU. también utiliza pronombres personales para referirse a
grupos tanto de personas físicas como de entidades.Ver1 USC § 1 (“la palabra[] . . .
'quienquiera' incluye[s] corporaciones”). Por ejemplo, la Ley de Prácticas Justas de
Cobro de Deudas define “cobrador de deudas” para incluir a “cualquier acreedorOMS,
en el proceso de recolecciónsupropias deudas, utiliza cualquier nombre que no seasu
propio." 15 USC § 1692a(6) (énfasis añadido). Esta definición cubre entidades.
P.ej,Vincent contra la tienda de dinero, 736 F.3d 88, 97–105 (2.º Cir. 2013).
25
Caso: 20-16408, 05/02/2021, DNI: 11995146, DktEntry: 65, Página 32 de 49
dejar que litigantes privados como WhatsApp den forma al “sistema internacional” para
sus propias preferencias motivadas financieramente. Respuesta. Hno. 50. Basado en la conducta
si los gobiernos deberían “confiar[] en las empresas privadas”, Resp. Hno. 50—
son resueltos por las naciones, actuando a través de canales diplomáticos adecuados.
De hecho, este Tribunal sostuvo recientemente que “el despliegue de un gobierno extranjero
es “el tipo de conducta peculiarmente soberana que todos los gobiernos nacionales
26
Caso: 20-16408, 05/02/2021, DNI: 11995146, DktEntry: 65, Página 33 de 49
Mgmt., LLC contra Qatar, 982 F.3d 582, 595 (9º Cir. 2020). Al preguntar esto
Corte para restringir la forma en que los gobiernos realizan tales “excepcionalmente soberanos
la inmunidad lo prohíbe.
Negar la inmunidad como medio para impedir que los gobiernos utilicen la vigilancia.
tecnología.P.ej, Acceda ahora Amicus Br. 1–2; Kaye Amicus Hno. 5–6;
Acceda ahora Amicus Br. 10–26; Kaye Amicus Hno. 3–8; EFF Amicus Br. 4–
Además, algunas de ellas son falsas, basadas en la creencia errónea de que NSO
eso complica inconvenientemente las narrativas de los amici de WhatsApp. Pero incluso
27
Caso: 20-16408, 05/02/2021, DNI: 11995146, DktEntry: 65, Página 34 de 49
* 7 (EE.UU. 3 de febrero de 2021) (que reconoce “la preservación del derecho internacional de
inmunidad soberana por violaciones del derecho de los derechos humanos”). Y entonces
Las acusaciones de los amici de WhatsApp no tienen nada que ver con si NSO es
argumentos, repetidos por WhatsApp, de que NSO debe ser considerado responsable de proporcionar
un “remedio” para las personas perjudicadas por presuntas violaciones del derecho internacional
ley. Kay Amicus Hno. 3–4, 18–21;acuerdoRespuesta. Hno. 49; Accede ahora Amicus
Hno. 31–34; EFF Amicus Br. 5. Por un lado, este Tribunal no ha encontrado
Amigos de WhatsApp.Gorra Broidy. administración, 982 F.3d en 592. Por otro lado,
Estado (Alemania contra Italia), Informes de la CIJ 2012, pág. 99, en 144 ¶ 104 (Int'l Ct.
28
Caso: 20-16408, 05/02/2021, ID: 11995146, DktEntry: 65, Página 35 de 49
. . . reparación” disponible para las partes que afirman estar “agraviadas” por un
la conducta del gobierno. Respuesta. Hno. 49. Lejos de “caer en una situación regulatoria
vacío,"identificación., NSO está fuertemente regulada por su nación de origen, Israel. ER52–
53. Israel tiene muchas opciones si concluye que NSO ha violado la ley,
WhatsApp cree que ha sido perjudicada por las acciones de NSO en nombre de
Estados extranjeros, debería pedirle a Israel, ya sea directamente o a través de los EE.UU.
elegir los agentes a través de los cuales “desempeñan funciones exclusivamente soberanas”
países. Su teoría de que las entidades privadas no pueden invocar medidas basadas en la conducta.
29
Caso: 20-16408, 05/02/2021, DNI: 11995146, DktEntry: 65, Página 36 de 49
El uso de contratistas privados por parte de los Estados como excelente ejemplo de soberanía
conducta que espera que su demanda desaliente. Respuesta. Hno. 48 n.15. WhatsApp
ellos mismos.
Pero cualquiera que sea la política de WhatsApp con respecto a los contratistas privados,
Estados Unidos a menudo “no tiene más opción que utilizarlos”. oficina de la
Año Plan Estratégico de Capital Humano6 (junio de 2006). Este Tribunal tiene
contra Kellogg, Brown & Root Servs., Inc., 572 F.3d 1271, 1275 (11.º Cir.
30
Caso: 20-16408, 05/02/2021, DNI: 11995146, DktEntry: 65, Página 37 de 49
Los contratistas del gobierno estadounidense pueden tener inmunidad ante tribunales extranjeros).
III. Las conclusiones fácticas del Tribunal de Distrito muestran que NSO tiene
derecho a inmunidad basada en la conducta
El tribunal de distrito identificó aquí una “prueba de tres factores” para la conducta:
estado”, (2) “si los actos fueron realizados en el cargo oficial [del agente]
2020 WL 5798378, en *7. De hecho, consideró que esos factores eran indiscutibles:
WhatsApp ahora busca impugnar las conclusiones fácticas del tribunal de distrito
sobre los dos primeros factores. Pero WhatsApp no cuestionó esos hallazgos.
no puede demostrar que las conclusiones del tribunal de distrito fueran claramente erróneas.
31
Caso: 20-16408, 05/02/2021, DNI: 11995146, DktEntry: 65, Página 38 de 49
RE9. Eso transfirió la carga a WhatsApp para refutar la evidencia de NSO con
rige en el contexto del juicio sumario”.Leite contra Crane Co., 749 F.3d
describe las declaraciones juradas de NSO como “interesadas y no verificadas”, Ans. Hno. 24,
gobiernos extranjeros o que WhatsApp cuestione cualquier acción que haya tomado NSO
contrato únicamente con gobiernos extranjeros”, Resp. Hno. 47—no aparece en ninguna parte
32
Caso: 20-16408, 05/02/2021, DNI: 11995146, DktEntry: 65, Página 39 de 49
contra Wynn Las Vegas, LLC, 343 F. Apéndice 269, 270–71 (9.º Cir. 2009);
Murgia contra Reed, 338 F. App'x 614, 615 y n.1 (9th Cir. 2009);gieg, 407
F.3d en 1046 n.10;St. Clair contra la ciudad de Chico, 880 F.2d 199, 203–04 (noveno
conducta ilegal por parte de cualquier corporación privada que haya presentado un . . .
declaración." Respuesta. Hno. 24. Simplemente haría cumplir la regla bien establecida
conclusiones fácticas del tribunal, es erróneo afirmar que este Tribunal tiene la cruda
“autoridad para llegar a una conclusión contraria”. Respuesta. Hno. 61. En cambio, este
El tribunal revisa las “constataciones fácticas del tribunal de distrito en busca de errores claros”.
Terenkian contra la República de Irak, 694 F.3d 1122, 1132 (9º Cir. 2012). WhatsApp
no afirma que las conclusiones del tribunal de distrito fueran claramente erróneas,
33
Caso: 20-16408, 05/02/2021, DNI: 11995146, DktEntry: 65, Página 40 de 49
o señalar cualquier evidencia que demuestre que NSO ha actuado alguna vez en nombre de
WhatsApp ahora cita un contrato que, según afirma, muestra a NSO vendiendo su
Las conclusiones fácticas del tribunal fueron claramente erróneas. Más bien, afirma que NSO
8Los amigos de WhatsApp van aún más allá del registro con sus
acusaciones irrelevantes sobre NSO y sus clientes gubernamentales.Supra
en 27-29. Las acusaciones no están verificadas y se basan en múltiples
niveles de rumores, muy lejos de la "'prueba competente'" necesaria para
refutar la evidencia de NSO "bajo el mismo estándar probatorio que rige en
el contexto del juicio sumario".leite, 749 F.3d en 1121.
34
Caso: 20-16408, 05/02/2021, DNI: 11995146, DktEntry: 65, Página 41 de 49
Según la ley israelí, toda la transacción estaba sujeta a revisión y aprobación por
Según este contrato, como con todos los demás contratos de NSO, NSO era el
RE11.
NSO “estaba actuando [dentro de] el alcance de [sus] contratos” con empresas extranjeras
gobiernos. RE11.
35
Caso: 20-16408, 05/02/2021, DNI: 11995146, DktEntry: 65, Página 42 de 49
o permitió que su tecnología fuera utilizada por cualquier cliente que no sea extranjero
“[]relacionado con [sus] actividades oficiales” es suficiente para confirmar la decisión del tribunal de distrito.
desestimación de NSO. Respuesta. Hno. 61. Pero eso es admitir que sí lo hizo. no
plantea su argumento de hecho en oposición a la moción de desestimación, que es
lo que importa a efectos de preservación.
36
Caso: 20-16408, 05/02/2021, DNI: 11995146, DktEntry: 65, Página 43 de 49
WhatsApp no niega que haya sido realizado enteramente por o en nombre de extranjeros
Respuesta. Hno. 57, pero sus argumentos no concuerdan con su denuncia. La queja
queja son (1) los costos que WhatsApp supuestamente incurrió debido a
daño reputacional que WhatsApp supuestamente sufrió debido a lausarde las OSN
tecnología por parte de sus clientes. IP 71–74 ¶¶ 57, 64, 73; Respuesta. Hno. 9. El otro
En este punto, sin embargo, NSO no necesita contrarrestar todas las amenazas de WhatsApp.
Relato de los hechos por WhatsApp, Ans. Hno. 61, WhatsApp tiene la carga
para demostrar que las conclusiones del tribunal eran claramente erróneas. No lo ha hecho.
37
Caso: 20-16408, 05/02/2021, DNI: 11995146, DktEntry: 65, Página 44 de 49
WhatsApp espera hasta las últimas cinco páginas de su escrito para abordar el
razón real del tribunal de distrito para negar la inmunidad a NSO: que, incluso
aunque NSO es un agente extranjero demandado por sus actos oficiales, conducta-
Si lo hiciera, la inmunidad basada en la conducta no serviría para nada. OSN Hno. 40–41.
mostrar que un Estado extranjero es la “verdadera parte interesada”. Respuesta. Hno. 62–65.
samantar, 560 EE.UU. a 325; Académicos Amicus Br. 18–19. Basado en conducta
38
Caso: 20-16408, 05/02/2021, DNI: 11995146, DktEntry: 65, Página 45 de 49
abrir las compuertas para demandas contra funcionarios estadounidenses en tribunales extranjeros,
WhatsApp, por tanto, se equivoca. Este Tribunal, respaldado por una mayoría
de otras decisiones, ha reconocido que una demanda busca “hacer cumplir una norma
ley contra el Estado” cuando solicita a un tribunal que declare ilegal una acción extranjera
800 F. App'x en 519;Doğan, 932 F.3d a 894; Académicos Amicus Br. 18–19;
OSN Hno. 38. El demandante en tal caso, al apuntar a las acciones del agente,
La tecnología de NSO. Los gobiernos deben tener la “flexibilidad” para hacer eso
11Aunque WhatsApp está de acuerdo en que “la práctica del Poder Ejecutivo [es] fundamental para
evaluar las reclamaciones de inmunidad soberana del derecho consuetudinario”, Ans. Hno. 30, ignora
que su argumento “es contrario a las opiniones y prácticas establecidas desde hace mucho tiempo por el
Poder Ejecutivo”.MutónAmicus Hno. 8;ver identificación.entre las 8 y las 14 horas.
39
Caso: 20-16408, 05/02/2021, DNI: 11995146, DktEntry: 65, Página 46 de 49
Es imposible que los gobiernos utilicen tecnología vendida por NSO o cualquier otro.
contratista privado. Pide a esta Corte que disuada a los “gobiernos [de]
El gobierno no puede utilizar software a menos que lo haga “a través de su propia cuenta”.
mayoría de las acciones de NSO”, Resp. Hno. 65. Pero la elección de un gobierno decómo
ellos mismos.Gorra Broidy. administración, 982 F.3d en 594–95. Es posible que WhatsApp no
utilizar el poder judicial federal para controlar o restringir esas decisiones soberanas.
40
Caso: 20-16408, 05/02/2021, DNI: 11995146, DktEntry: 65, Página 47 de 49
CONCLUSIÓN
El tribunal debería revocar la denegación por parte del tribunal de distrito de la moción de NSO
Respetuosamente,
/s/Joseph N. Akrotirianakis
Joseph N. Akrotirianakis KING
& SPALDING LLP 633 W. 5th
Street
habitación 1600
Los Ángeles, CA 90071
jakro@kslaw.com
41
Caso: 20-16408, 05/02/2021, DNI: 11995146, DktEntry: 65, Página 48 de 49
CERTIFICADO DE CUMPLIMIENTO
Regla de circuito 32-2(b) porque contiene 8,365 palabras, excluyendo las partes
/s/Joseph N. Akrotirianakis
Joseph N. Akrotirianakis
CERTIFICADO DE SERVICIO
sistema.
/s/Joseph N. Akrotirianakis
Joseph N. Akrotirianakis