UNIDAD 4 LA LEY PENAL

CONCEPTO. FUENTES DE PRODUCCION Y DE CONOCIMIENTO.

TRATADOS. JURISPRUDENCIA. DOCTRINA. COSTUMBRE.
LA NORMA. ESTRUCTURA. TEORIA DE BINDING
LEY PENAL EN BLANCO.
INTERPRETACION DE LA LEY PENAL. CONCEPTO, NECESIDAD Y
METODOS. ANALOGIA.

FUENTES DEL DERECHO PENAL: Desde el punto de vista del derecho penal por
“fuente” se entiende el surtidor al que debe acudirse para descubrir el origen de la
legislación, es decir donde se puede originar el DP. Nuestra doctrina reconoce dos
clases de “fuentes” (de producción y conocimiento). Hay 3 grupos: fuentes de
producción, de conocimiento y de información (según Zaffaroni).

DE PRODUCCION Y DE CONOCIMIENTO

 FUENTE DE PRODUCCIÓN: coincide con el principio de legalidad formal

(art 18 de la CN), es la autoridad dotada de poder para dictar leyes penales, que
en un estado de derecho, recae en el Congreso Nacional, es decir, el Poder
Legislativo, Artículos 75 Inc 12 y 121 de la Constitución Nacional. Hay un solo
Código Penal y es el Código Penal Nacional.

Artículo 75.- Corresponde al Congreso:

12. Dictar los Códigos Civil, Comercial, Penal, de Minería, y del Trabajo y Seguridad Social, en
cuerpos unificados o separados, sin que tales códigos alteren las jurisdicciones locales,
correspondiendo su aplicación a los tribunales federales o provinciales, según que las cosas o

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las personas cayeren bajo sus respectivas jurisdicciones; y especialmente leyes generales para
toda la Nación sobre naturalización y nacionalidad, con sujeción al principio de nacionalidad
natural y por opción en beneficio de la argentina: así como sobre bancarrotas, sobre
falsificación de la moneda corriente y documentos públicos del Estado, y las que requiera el
establecimiento del juicio por jurados.

Artículo 121.- Las provincias conservan todo el poder no delegado por esta Constitución al
Gobierno federal, y el que expresamente se hayan reservado por pactos especiales al tiempo de
su incorporación.

 FUENTE DE CONOCIMIENTO inmediato: forma que el derecho asume en

la vida social y por cuyo medio puede ser conocido, es decir, como damos a
conocer la ley penal, los delitos, etc. Como ocurre con todas las leyes, hay un
mecanismo, por el cual cedemos a conocer las leyes y es el Boletín Oficial (es
una publicación que hace el Estado Nacional) a partir de la cual se presume que
la ley la conocemos todos por el solo hecho de publicarla. Transcurridos el
periodo de 8 días (salvo que la ley establezca otra fecha) la ley entra en vigencia.

 FUENTE DE CONOCIMIENTO mediato o indirecto: se asocian con lo que

Dice Zaffaroni que son las fuentes de información, por lo tanto, las fuentes de
conocimiento mediato son aquellas que replican el contenido de la ley, puede ser
una cita de una publicación, difusión por los medios de prensa o la propia
referencia de doctrina o los tribunales cuando dictan Sentencia.

 FUENTE DE INFORMACION: es incluida por Zaffaroni quien considera

fuente a la bibliografía que nos brinda los conocimientos sobre la ciencia del
derecho.

Se incluye como fuentes del derecho:

Fuente principal:

 LEY: según el principio de legalidad (art 18 CN) la única fuente del derecho
penal es la ley.
Artículo 18.- Ningún habitante de la Nación puede ser penado sin juicio previo fundado
en ley anterior al hecho del proceso, ni juzgado por comisiones especiales, o sacado de
los jueces designados por la ley antes del hecho de la causa. Nadie puede ser obligado
a declarar contra sí mismo; ni arrestado sino en virtud de orden escrita de autoridad
competente. Es inviolable la defensa en juicio de la persona y de los derechos. El
domicilio es inviolable, como también la correspondencia epistolar y los papeles
privados; y una ley determinará en qué casos y con qué justificativos podrá procederse
a su allanamiento y ocupación. Quedan abolidos para siempre la pena de muerte por
causas políticas, toda especie de tormento y los azotes. Las cárceles de la Nación serán
sanas y limpias, para seguridad y no para castigo de los reos detenidos en ellas, y toda

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medida que a pretexto de precaución conduzca a mortificarlos más allá de lo que
aquélla exija, hará responsable al juez que la autorice.

 COSTUMBRE: no es fuente de la ley penal, no es fuente directa, pero si nos

puede ayudar a entender. Por ejemplo, cuando tenemos que determinar si una
persona actuó de manera imprudente, hay que ver si en ese pueblo el hombre
actúo de esa manera imprudente. Es decir, se puede dilucidar cuál era la
costumbre en ese pueblo.

 JURISPRUDENCIA: es el criterio constante y reiterado de los tribunales sobre

algún tema, no son obligatorias, pero si las sentencias tienen fuerza obligatoria
únicamente en el caso concreto por el que se dicta la Sentencia. Cuando un
criterio se repite en el tiempo, nos sirve para interpretar la ley, por ejemplo: el
robo con armas, el arma de utilería en algún casa van a decir que si es agravante
y en otro caso que no lo es. Esto porque en algunos casos sirve para amedrentar
aunque sea de juguete, y en otro caso no tiene actitud de disparo. Entonces en
este caso, cuando hay un criterio reiterado eso nos ayuda a interpretar la ley.

En el caso particular de la jurisprudencia existen países anglosajones (Inglaterra y

eeuu) la jurisprudencia tiene un valor muy importante, porque los casos se resuelven de
acuerdo con lo que ya se venía sentenciando en casos semejantes, ellos no invocan la
ley sino que invocan como se ha venido resolviendo sobre estos casos similares. El
common law , los antecedentes jurisprudenciales son fundamentales

Los fallos plenarios, son sentencias dictadas por todos los tribunales por ejemplo la
cámara de casación penal tiene varias salas, cuando alguna cuestión importante que se
tienen que poner de acuerdo, se juntan y votan entre todos, luego ese fallo va a ser
plenario, es decir, que rija para todos. Estos fallos que son ocasionales si son
obligatorios para todos los tribunales inferiores, por ejemplo hay un fallo plenario
llamado Villarino, nos dice cómo interpretar la pena de la tentativa de delito. El código
dice que la pena de tentativa, se reducirá 1/3 a la mitad de la pena correspondiente del
delito consumado, entonces como se hace esa reducción? Entonces para tener un criterio
uniforme, se juntaron las salas del tribunal y dictaron este fallo plenario y establecieron
como fijar la pena en la tentativa.

 TRATADOS INTERNACIONALES: tienen jerarquía normativa conforme el

Art 31 de la CN y dentro de estos un grupo de Pactos Internacionales que
adquieren rango constitucional receptados en el Art 75 inc 22, que nos ayudan
a entender en derecho penal pero a pesar de esto los tratados no pueden ser
fuente directa del derecho penal para la agravación o creación de
responsabilidad criminal por las exigencias del principio de legalidad penal.

 DOCTRINA: es la opinión de los que escriben, lo que está publicado en los

libros por parte de los autores, no es fuente de derecho penal, pero si es fuente de
interpretación, es decir no son ley pero me ayudan a entender a la ley.

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NORMA, ESTRUCTURA, TEORIA DE BINDING:

NORMA Y LEY PENAL: detrás de una ley hay una norma, que subyace a la ley
penal, por ejemplo: cuando el Código Penal en el art 79 dice: “el que matare a otro
tendrá una pena de 8 a 25 años de prisión”, la norma que subyace es no debes matar- no
mataras, la norma es la pauta de conducta que se trata de inculcar y nos muestra cual es
la conducta correcta, que se estima valiosa.
Las normas jurídicas se agrupan en un sistema estructurado al que se denomina orden
jurídico en el que conviven distintas vertientes con identidad propia y que se distinguen
por la entidad de las consecuencias que acarrea su incumplimiento. La posibilidad de
castigo particularmente grave para el transgresor son las denominadas normas jurídicas
penales mediante las cuales el Estado prohíbe, bajo amenaza de la sanción penal (pena o
medida de seguridad), determinados comportamientos.

La norma jurídico penal es, por definición, una norma jurídica que refuerza su poder de
orientar y disciplinar las conductas humanas mediante una coacción (en forma de
amenaza de pena) para el infractor.

BINDING es el creador de la teoría de la norma, y hace la distinción entre

norma jurídica y ley penal

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CONTENIDO Y SIGNIFICADO DE LA NORMA: LA NORMA COMO REGLA
DE DETERMINACION, LA NORMA COMO JUICIO DE VALORACION,
POSTURA ECLECTICA.

 LA NORMA COMO IMPERATIVO: La ley penal es un juicio hipotético que

establece la voluntad del Estado de aplicar sanción si se produce determinada
conducta humana. Cuando el súbdito realiza la conducta a la cual se aplica la
sanción por el Estado, es claro que no ha infringido la ley penal, pues
cabalmente esa conducta ha sido la condición para que la misma se aplique y
realice.
Binding establece que el delincuente que no puede actuar contra la ley penal,
sino precisamente lo contrario: cumple con lo “previsto” en la ley. Lo que se
infringe por el delincuente es la norma que precede y da fundamento a la ley
penal.

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  ESTRUCTURA DE LA NORMA PENAL: La norma penal consta de dos
elementos (el presupuesto de hecho y la consecuencia o sanción)

El Artículo 110 del Código Penal, tipifica la injuria pueden apreciarse ambos elementos
“el que deshonrare o desacreditare a otro (presupuesto: causación de la ofensa) será
reprimido con multa o prisión (consecuencia: aplicación de la pena)

 EL PRESUPUESTO: describe la conducta que la ley contempla y prohíbe.

 LA CONSECUENCIA: establece la sanción con la que amenaza la ley.

 LA NORMA COMO JUICIO DE DETERMINACION Y VALORACION:

Según el finalismo, el ordenamiento penal constaba de declaraciones de
voluntad del legislador que reclaman un determinado comportamiento de los
ciudadanos (juicio de valoración). La norma importa un doble juicio valorativo:
desde un punto de vista objetivo como valoración (o mejor expresado:
desvalorización) de aquellas conductas que lesionan o ponen en peligro un bien
jurídico, pues el sentido de la existencia de la norma es la protección de intereses
jurídicamente relevantes, y desde un punto de vista subjetivo como una regla o
imperativo de determinación orientando a los ciudadanos o súbditos de la ley.

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 LA NECESIDAD TECNICA DE LAS LEYES PENALES EN BLANCO Y
SUS CONDICIONES CONSTUITUCIONALES

 LA LEY PENAL EN BLANCO: Se denomina “ley penal en blanco” aquellas

disposiciones penales en donde la conducta prohibida o mandada no aparece
debidamente explicada, sino que mantiene una fórmula de reenvió, remiten al
interprete a otra disposición legal de igual o inferior rango.
Esta técnica legislativa debe hacerse con suma prudencia para aquellos casos en
que por razones de política criminal resulte necesario contar con una legislación
penal que se actualice a partir de otras normas no penales evitando el manoseo
indefinido del texto de la ley penal. Debe distinguirse “la ley penal en blanco”
en sentido escrito de otra técnica legislativa denominada “la ley penal en blanco
al revés”

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 LA LEY PENAL EN BLANCO AL REVES: es otra técnica legislativa
distinta en la cual el presupuesto de hecho aparece definido, pero no la sanción
que aparece remitida a otra disposición.
Cuando la remisión de la sanción es hacia una norma de igual jerarquía no se
presentan problemas, pero si la remisión de la penalidad es a una norma de
inferior jerarquía choca inevitablemente con el principio de legalidad.

INTERPRETACION DE LA LEY PENAL. CONCEPTO. EVOLUCION Y

ALCANCES DE LA TAREA INTERPRETATIVA. CLASES DE
INTERPRETACION (SUJETOS, MEDIO, EFECTOS O RESULTADOS). LA
ANALOGIA. LA OBLIGATORIEDAD DE APLICACION DE LA LEY
PENAL.

 INTERPRETACION DE LA LEY PENAL: La interpretación es la

determinación del propio sentido de la disposición a fin de aplicarla a los casos
concretos. El punto de partida de toda interpretación es la ley, es decir, que la
interpretación se encuentra referida a las fuentes del derecho penal.

 EVOLUCION Y ALCANCES DE LA TAREA INTERPRETATIVA: La

posibilidad de interpretar las leyes penales no ha sido una cuestión pacífica. Han
quedado ya lejanos los días en que, como reacción ante la arbitrariedad judicial
que precediera al siglo XVIII, los clásicos del derecho alertaban sobre el peligro
que entrañaba la interpretación del texto legal.
Postura defendida por Beccaria, quien argumentaba que carecían los jueces de la
cualidad de legisladores, y por lo tanto no podían interpretar leyes penales.
En los tiempos que corren no hay quien mantenga aquellas prevenciones. La ley

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se nos presenta como una formulación de voluntad general y abstracta que solo
puede hacerse efectiva por el juez.
Ahora bien, siendo indiscutida la necesidad de interpretación de la ley penal, ello
no implica la renuncia al establecimiento de determinados parámetros o criterios
de interpretación que evite la arbitrariedad.

CLASES DE INTERPRETACION de la ley penal: se clasifican en: las que

atienden a los sujetos, a los medios y al resultado o efectos del proceso de
interpretación.

CLASIFICACION SEGÚN LOS SUJETOS: Según los sujetos que la llevan a

cabo, se distingue entre interpretación autentica, doctrinal y judicial.

 AUTENTICA: es la consagrada en la propia la ley. Es la que realiza el

propio órgano que la sanciono, es decir, el legislador, ya sea en el
mismo acto mediante disposiciones especiales aclaratorias o mediante
una ley posterior. El Art 77 del CP da una serie de definiciones, es el
mismo legislador que las consagra,

 DOCTRINARIA: Es la que realizan los tratadistas, juristas y estudiosos

del derecho. Su importancia es relativa ya que carecen en absoluto de
poder vinculante.

 JUDICIAL: Es la que llevan a cabo los TRIBUNALES jurisdiccionales

y que si bien tiene validez para el caso concreto, su importancia es
superior a la doctrinaria ya que las decisiones de los tribunales
superiores configuraban lo que se denomina doctrina legal, cuya
vulneración por órganos inferiores habilita a recursos extraordinarios.

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 CLASIFICACION DE LA LEY PENAL SEGÚN LOS MEDIOS: La
interpretación de la ley puede ser gramatical, histórica, teleológica o sistemática.

 GRAMATICAL: analizo la redacción de la ley, las palabras que usa,

los puntos, las comas, etc. Es la que busca el sentido de la propia letra de
la ley analizando los vocablos y el verbo usado por el legislador.

 HISTORICA: Proporciona las razones que movieron al legislador al

dictado del precepto. Su interés radica en descubrir la voluntad del
legislador.

 LOGICA: analiza el orden de lo dispuesto en la ley, que es lo que esta

primero, lo que esta después. Las leyes penales poseen una
estructuración que proporciona un sentido contextual que se desprende
del mismo texto a partir de un razonamiento lógico.

 TELEOLOGICA (siempre hablamos de la finalidad): tiene en cuenta el

objetivo de esa ley, pone el acento en la determinación de cuál es la
finalidad de la norma penal, que debe ser interpretada a partir del fin del
derecho penal (tutela jurídica)

 SISTEMATICA: la interpretación de la ley penal habrá de hacerse como

integrante de un sistema coherente y armónico en el que deben evitarse
contradicciones.

 CLASIFICACION DE LA LEY PENAL SEGÚN EFECTOS Y

RESULTADO: Se distingue entre interpretación declarativa, restrictiva y
extensiva.

 DECLARATIVA: Es aquella que supone paridad con la literal, es decir,

coincidente con el lenguaje común.

 RESTRICTIVA: se restringe el alcance de la norma apartando de ella

determinados supuestos que se encontrarán incluidos de acuerdo con la
redacción de su texto, pero que se entiende que no fue voluntad del
legislador comprenderlos dentro de éste. “La interpretación restrictiva
se dará cuando la interpretación lógica restrinja el significado
propio de la expresión usada por la ley …”.

 EXTENSIVA: En esta clase de interpretación lo que hace el operador

jurídico o intérprete es extender el alcance de la norma a supuestos no
comprendidos expresamente en ella, por considerar que habría sido
voluntad del legislador comprender en la norma a aplicar tales supuestos.
Se da cuando los términos de la ley expresan menos de lo que el
legislador quiso decir, y se trata de averiguar cuáles son los verdaderos
alcances de su pensamiento

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 Que es LA ANALOGIA? Es la aplicación de un criterio en un caso parecido,
no es exactamente igual, pero es parecido. La analogía es frecuente en el
derecho civil, pero está prohibido en el derecho penal (el principio de
legalidad y de reserva son los que impiden la aplicación de la analogía), el
parecido en el derecho penal no va.

La doctrina ha distinguido entre la analogía in malam partem (inadmisible en

nuestra disciplina), salvooooooooo la analogía in bonam partem es una
excepcionalidad que se puede aplicar en el derecho penal (es cuando resulta
beneficiosa para el reo, que sería aceptable por no violentar la legalidad, toda
vez que el limite constitucional está referido al derecho de castigar y no al
derecho de no castigar)
Pregunta de examen:
Hay algún supuesto que la analogía pueda ser aplicada en el derecho penal?
Si, se puede aplicar en caso que la analogía sea beneficiosa para la persona, es la
llamada in bonam partem es una excepcionalidad que se puede aplicar en el
derecho penal (es cuando resulta beneficiosa para el reo, que sería aceptable por
no violentar la legalidad, toda vez que el limite constitucional está referido al
derecho de castigar y no al derecho de no castigar), cuando esa interpretación
sirve para beneficiarlo y no para criminalizarlo, entonces podría ser aplicada.

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 LA OBLIGATORIEDAD DE APLICACION DE LA LEY PENAL: Si el
juez está vinculado al orden jurídico, y no solo al orden legal, la aplicación de la
ley no se puede desentender de la significación que la misma tenga de los
valores fundamentales del orden jurídico, particularmente de la justicia. Ello no
implica que el juez se desentienda en absoluto de la ley resolviendo solo según
su opinión, pues carecían en la arbitrariedad.
Por ejemplo, un juez que entienda que la reincidencia (en el derecho argentino,
art 50 y sigts. Del Código Penal) tal como está prevista en la ley, no es
compatible con su percepción de la justicia, esta, de todos modos, obligada a su
aplicación, aquel no deberá, interpretar esta agravante legal sin tener en cuenta la
mayor o menor justicia de los resultados de su interpretación.

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