TERCERA ETAPA • AÑO 13 Martes 10 de octubre de 2023

l 872
SUPLEMENTO DE
ANÁLISIS LEGAL DE
EL PERUANO

La tributación
LA INTELIGENCIA ARTIFICIAL APLICADA A LA GESTIÓN FISCAL
PÁGINAS 4-5 MARYSOL LEÓN H.

PÁGINA 2 LEY DE REFORMA PÁGINA 3 LA FE PÚBLICA EN LOS PÁGINAS 6-7 MUNICIPALIDAD DE PÁGINA 8 EL REGLAMENTO
CONSTITUCIONAL PARA EL ACCE- PROCESOS DE DIGITALIZACIÓN LIMA VERSUS RUTAS DE LIMA: UN DE LA GESTIÓN DE RIESGO
SO AL INTERNET LIBRE. STEFANÍA CON VALOR LEGAL. RICHARD INTENTO DE LEGAL CHECKING. DE CRÉDITO SMV.
ALEXANDRA FLORES PUGA ANTONIO PIZARRO ESCALERA HÉCTOR CAMPOS GARCÍA FIORELLA CCAHUA
2 SUPLEMENTO DE
ANÁLISIS LEGAL
MARTES 10 DE
OCTUBRE DE 2023
NUEVA LEY DE REFORMA CONSTITUCIONAL
El derecho fundamental
de acceso a internet libre
Un paso importante para la integración digital, en especial de las zonas más
apartadas del país, constituye la reciente publicación de la Ley Nº 31878.
E
l pasado 23 de septiembre del
presente año, el diario oficial El
Peruano publicó la ley de reforma
constitucional aprobada por el Congreso
de la República, la Ley Nº31878, a través
de la cual se modifica el numeral 4 del
artículo 2 y se incorpora el artículo 14-A
en la Constitución Política del Perú.
Mediante dicha reforma se establece
que el Estado deberá garantizar, a través
de la inversión pública o privada el ac-
ceso a internet libre en todo el territorio
nacional, con especial enfoque en las
zonas rurales, comunidades campesinas
y nativas, lo cual constituye un gran paso
de cara al desarrollo de una sociedad
digital que permita la integración de
las zonas más alejadas del país y, sobre
DIRECTOR (e): Félix Alberto Paz Quiroz | Subdirector: Omar Swayne Recuenco | Editora: María Avalos Cisneros (mavalos@editoraperu.com.pe)
Coordinador: Paul Herrera Guerra | Jefe de Diagramación: Julio Rivadeneyra Usurín | Teléfono: 315-0400 (2016)
las cuales, representa todo un reto para
el Estado lograr que la población habi-
tante de dichas zonas pueda gozar de un
ejercicio pleno del derecho incorporado
mediante la citada reforma.
Nótese que la ley no ha creado una
STEFANIA regulación específica con un conjunto
ALEXANDRA de procedimientos orientados a que el
FLORES PUGA
nuevo derecho pueda ser ejercido, esto
ABOGADA es, que los peruanos tengan acceso libre
ASOCIADA DEL ÁREA
CORPORATIVA DE a internet, pues solo se limita a reconocer
CARO & ASOCIADOS la existencia de un derecho. No obstante,
como señalamos en el párrafo anterior,
esta reformar es un buen punto de parti-
da para que, a partir del reconocimiento
del derecho al acceso a internet libre en
todo el país, se desarrollen programas
que faciliten este acceso.
CONSTITUCIONAL
Obligaciones del Estado
Al respecto, se debe tener en cuenta que,
si bien la ley es un gran paso a la integra-
ción digital de todo el país, el Estado, en
su calidad de garante del ejercicio del de-
recho incorporado, deberá enfrentar las
dificultades que implican el asegurar que
todo el país tenga acceso libre a internet,
sobre todo, en relación a los recursos eco-
nómicos que sean necesarios para que el
nuevo derecho pueda ser ejercido en las
zonas más alejadas del país, tales como
zonas rurales, comunidades campesinas,
nativas, etcétera.
En efecto, al buscar reconocer al ac-
ceso libre a internet como un derecho
en la Constitución Política del Perú, la
Ley Nº 31878 obliga al Estado peruano
Las opiniones vertidas son de exclusiva
responsabilidad de los autores.
Sugerencias y comentarios:
mavalos@editoraperu.com.pe
La Ley Nº 31878 obli-
ga al Estado a realizar
inversiones en todo
el país, así como pro-
mover la inversión
privada, con relación a
dicho derecho.
a realizar inversiones en todo el país, así
como promover la inversión privada, con
relación a dicho derecho.
Ahora bien, analizaremos si es real-
mente viable y posible a corto plazo la
garantía del ejercicio pleno del derecho
al libre acceso a internet.
Un tema muy importante es la im-
plementación de la infraestructura para
lograr reducir la brecha tan extensa al
acceso a internet que tienen las zonas
rurales, comunidades campesinas y nati-
vas, respecto a otras zonas urbanizadas.
En ese sentido, al precisar la norma que,
el Estado garantizará mediante la inver-
sión pública o privada el acceso al libre
internet, esto implicaría que, en el Estado
deba proporcionar el acceso libre, inclu-
sive si, las empresas privadas no pueden
hacerlo o lo hagan de manera deficiente.
Asimismo, el Estado debe promover que
las principales empresas de telecomuni-
caciones que actualmente desarrollan
actividades económicas en nuestro país
puedan desarrollar la infraestructura
que permita garantizar el acceso libre
a internet. Sobre este punto, es válido
preguntarnos qué tan animado podría
encontrarse el sector privado a realizar
una gran inversión en infraestructura
que permita el libre acceso a internet para
que el Estado pueda dar cumplimiento
a esta nueva reforma.
Dicho esto, de cara a la inversión pri-
vada, el impacto económico es fuerte, en
tanto, dentro de las muchas acciones a
tomar, la principal sería implementar in-
fraestructura necesaria en las zonas más
alejadas del país, esta acción implica por
parte de las empresas del sector privado
un estudio de mercado para determinar
cuántos potenciales clientes generaran la
rentabilidad necesaria para implemen-
tar dicha infraestructura. Cabe señalar
que, desde un punto de vista económico,
para las empresas del sector privado, esta
implementación no resulta atractiva en
zonas aledañas, en tanto no es posible
percibir potenciales clientes ya que, en
muchos casos las personas no cuentan
con recursos económicos necesarios para
acceder a las herramientas tecnológicas
Jurídica es una publicación de
El Peruano
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necesarias para poder hacer uso del
internet, tales como: computadoras,
laptops, celulares, tabletas, etcétera.
En ese sentido, uno de los más
grandes retos del Estado será incen-
tivar a las empresas del sector privado
a invertir en infraestructura en las
zonas más alejadas del país, en don-
de evidentemente no cuentan con
público objetivo que genere una alta
rentabilidad o donde vean justificada
su inversión. Dicho esto, el Estado se
verá obligado a otorgar subsidios a las
empresas privadas para la implemen-
tación del acceso libre a internet. Y,
de cara al interés empresarial, serán
necesarias las facilidades tributarias
como la deducción adicional de gas-
tos, depreciación acelerada de activos,
en otros, que logren fomentar la in-
versión de las empresas privadas en
donde no es atractivo colocar redes de
telefonía o internet para que, de esta
manera avanzar por un internet libre.
Centros tecnológicos
Otra gran duda que surge a raíz de la
reforma constitucional se da cuando
nos preguntamos cómo será el acceso de
las personas que habitan las zonas más
alejadas del país. Para ello, el Estado
deberá establecer centros tecnológicos
digitales en donde las personas puedan
acceder a computadoras y así acceder
de manera libre al internet.
Ahora bien, el término “libre’’ nos
deja aún más dudas al momento de
interpretarlo, pues ello nos lleva a
suponer que el Estado no podrá re-
gular el uso del internet que pondrá
a disposición de las personas de las
zonas más alejadas del país. ¿Será
realmente libre el uso del internet?,
¿Dentro de sus finalidades estará el
ocio, investigación, comunicación?
No contamos con normativa que se-
ñale restricciones o delimite el uso
del internet. Siguiendo esa línea, el
Estado no solo deberá garantizar el
acceso libre a internet, pues también
deberá garantizar la adquisición de las
herramientas tecnológicas necesarias
para el uso del internet y como cereza
al pastel, también garantizar plena-
mente el servicio de energía eléctrica.
A manera de conclusión, no solo
basta el reconocimiento de un dere-
cho, sino que es importante desarro-
llar un plan de acción que permita
realmente que la ciudadanía tenga un
ejercicio pleno del mismo. Este paso
que ha dado el Estado reconociendo
el derecho constitucional al acceso a
libre internet es realmente positivo
porque abre paso a una sociedad di-
gital, pero sin un plan de acción que lo
respalde, realmente nos encontramos
ante una ley que lamentablemente se
pierde como muchas otras, por ser de
difícil y costosa ejecución.
ABOGADOS
PAPEL DE LOS FEDATARIOS JURAMENTADOS
La fe pública en
la digitalización
La importancia del fedatario juramentado en los
procesos de digitalización con valor legal y probatorio
en el Perú, expone a continuación el autor de este
artículo. Un rol clave para la seguridad jurídica del país.
L
a facultad de otorgar fe pública a
las microformas obtenidas en los
procesos de digitalización con valor
legal nace de la necesidad de sustituir
los flujos y procesos en la generación
diaria de documentos en soporte papel
RICHARD por los medios electrónicos y/o digitales
ANTONIO con valor legal probatorio, mediante el
PIZARRO uso de las herramientas tecnológicas e
ESCALERA
informáticas, aplicando para ello la NTP
ABOGADO. JEFE DE 392.030-2:2015.
INCORPORACIONES
DEL ILUSTRE Otro sustento que justifica esta deci-
CAL. FEDATARIO sión es la implementación de medidas que
JURAMENTADO CON
ESPECIALIDAD EN favorecen el medio ambiente, reducción
INFORMÁTICA. de costos en la contratación de espacios
físicos para la custodia del acervo docu-
mentario en soporte papel generado por
la entidades, y la reducción de costos en
la contratación de los servicios del per-
sonal especializado para realizar la labor
archivística.
Es de precisar, que actualmente una
de las metas del Estado es la aplicación
del denominado “cero papel”, siendo este
proceso progresivo. Es decir, que el empleo
de los documentos tanto en soporte papel
y electrónico, bajo ninguna circunstancia,
no se pueda limitar su uso en el sentido
MARTES 10 DE
OCTUBRE DE 2023
que los administrados pueden hacer uso
de cualquiera de estos medios en legítimo
ejercicio de sus derechos frente a la Admi-
nistración Pública.
Así, para el presente análisis, la figura
del Fedatario Juramentado con Especiali-
zación en Informática, por mandato legal,
es ejercida exclusivamente por los aboga-
dos y/o notarios públicos, como únicos
funcionarios y depositarios de la fe pública
en las respectivas Líneas de Producción
de Microformas debidamente certificadas
para el proceso de conversión con valor
legal, siempre y cuando cuenten con el res-
pectivo certificado de idoneidad técnica,
y tengan pleno conocimiento de la NTP
392.030-2:2015, quienes deben actuar, en
ejercicio de sus funciones y atribuciones
con plena autonomía, independencia y
responsabilidad ante las instituciones o
entidades a quienes prestan sus servicios.
Para cumplir con esta función, el Feda-
tario deberá cumplir con el protocolo de
juramentación ante la Presidencia de la
Corte Superior de Justicia de Lima.
Para el cumplimiento de su función, el
Fedatario Juramentado asume la conduc-
ción de los procesos de digitalización con
SUPLEMENTO DE
ANÁLISIS LEGAL 3
valor legal en una Línea de Producción
de Microformas (LPM), desde el inicio
hasta el final del proceso establecido en el
Manual de Producción, Almacenamiento y
de Seguridad Informática, plan de produc-
ción, registro de actividades, formularios
y funciones del personal asignado, entre
otros parámetros técnicos.
Aportes y recomendaciones
Con el objeto de coadyuvar a los fines su-
periores del Estado en beneficio de los ciu-
dadanos y/o administrados, se recomienda
tomar en consideración lo siguiente:
- Pleno respeto al principio de legali-
dad y aplicación obligatoria de la Norma
Técnica Peruana aprobada por el INACAL.
- Ampliar las horas lectivas de espe-
cialización y exigencia académica, hasta
un semestre o dos ciclos de estudio co-
rrespondiente a tres meses cada uno, o
trescientas horas.
- Ampliar las facultades de otorgar fe
pública a los documentos electrónicos,
usando para ello la firma digital y/o el se-
llado de tiempo.
- Creación del Colegio de Fedatarios
Juramentados con Especialidad en Infor-
mática a fin de que actúe como un órgano
rector y deontológico para regular su con-
ducta en el ejercicio profesional, pudiendo
presentar proyectos de ley que permitan
coadyuvar a superar las brechas digitales
entre el Estado y el ciudadano.
- Regular la plena independencia y au-
tonomía del Fedatario Juramentado en el
ejercicio de sus funciones para el otorga-
miento de fe pública, siendo incompatible
el ejercicio de su función ante su propio
empleador o con otra profesión.
- Modificar los artículos 18° y 24° de la
Ley N° 30224, (Crea el Sistema Nacional
para la calidad y el Instituto Nacional
de Calidad), debiendo ser de carácter
obligatorio y no voluntario su aplicación
para las entidades públicas y privadas,
con el fin de garantizar la aplicación de
las normas técnicas en la normalización
y acreditación.
4 SUPLEMENTO DE
ANÁLISIS LEGAL
AVANCES DE LA TRANSFORMACIÓN DIGITAL
La inteligencia
artificial aplicada
a la tributación
La transformación digital de la Sunat contribuye a dar un mejor servicio al
contribuyente, a través de la provisión de servicios innovadores, proactivos y
de alta calidad. Esfuerzos que, además, buscan facilitar el cumplimiento fiscal.
¡Y a está aquí y ha venido a quedarse!
En principio, debemos tener pre-
sente que hoy en día la inteligencia
artificial es utilizada en la mayoría de las
administraciones tributarias del mundo y
la Superintendencia Nacional de Aduanas
y de las Administración Tributaria (Sunat)
no es ajena a ello; asimismo, es utilizada por
los asesores tributarios, firmas de auditoría,
contabilidad y las empresas; por tal razón,
consideramos necesario comentar sobre el
momento en el que nos encontramos sobre
la utilización de la inteligencia artificial.
Pero antes, es importante recordar
los tipos de tecnologías que existen en la
actualidad, tales como el Cloud Compu-
ting, Big Data & Data Analytics, Internet
of Things, Blockchain y Smart Contracts,
computación cuántica, robótica, Robotic
Process Automation (RPA) y la inteligencia
artificial propiamente dicha.
Como apreciamos, el mundo de la
tecnología es amplio, está en constante
crecimiento y desarrollo, y respecto de la
inteligencia artificial (IA) estamos frente a
un campo de la informática que se dedica
a crear sistemas que imitan o superan la
inteligencia humana, es decir, que pueden
aprender, razonar, resolver problemas y
tomar decisiones por sí mismos.
Para tal efecto, utiliza algoritmos que
pueden identificar patrones y relaciones
en los datos, y usarlos para crear modelos
que pueden hacer predicciones o tomar
decisiones. La inteligencia artificial tiene
muchas aplicaciones en diferentes áreas,
como la medicina, la economía, la educa-
ción, la seguridad, el entretenimiento, la
tributación, etcétera. No descansa, por lo
que permite trabajar las 24 horas al día,
de los siete días de la semana, de los 365
días al año, brindando una optimización
MARTES 10 DE
OCTUBRE DE 2023
de recursos y tiempos. Su uso es altamente
eficiente, ya que con poco se hace mucho;
sin embargo, el hecho de que este meca-
nismo sea más eficiente no exime de la
responsabilidad de cuidar los derechos de
los ciudadanos. En ese sentido, las admi-
MARYSOL nistraciones tributarias deben privilegiar
LEÓN que la IA debe ser inclusiva y confiable;
por ello, la gran mayoría de administra-
CEO QUANTUM ciones de otros países consideran que se
CONSULTORES
necesita de una gobernanza de la IA que
ayude a utilizar este mecanismo de forma
coordinada.
En el Perú, la Sunat está mejorando
la gestión tributaria y aduanera, tanto en
el ámbito de la asistencia y el servicio al
contribuyente como en el de la fiscalización
y el control del cumplimiento, por lo que
estamos presenciando un servicio más
accesible, rápido, personalizado y consis-
tente a los contribuyentes y ello debido a
que utiliza tecnologías como el asistente
conversacional virtual llamado SOFIA,
los chatbots y, muy pronto, la confección
de borradores de declaraciones tributarias.
Los asistentes conversacionales virtua-
les y los chatbots son sistemas basados en
IA que permiten interactuar con los contri-
buyentes mediante mensajes de texto o voz,
respondiendo a sus consultas o realizando
trámites fiscales de forma automatizada.
Estos sistemas pueden estar disponi-
bles las 24 horas del día, los siete días de la
semana, reduciendo los tiempos de espera
y los costos operativos. Además, pueden
adaptarse al perfil y las necesidades de
cada contribuyente, ofreciendo respuestas
personalizadas y precisas.
La confección de borradores de declara-
ciones tributarias es un servicio que consis-
te en elaborar y enviar a los contribuyentes
una propuesta de declaración tributaria,
basada en la información disponible por
parte de las AATT, que los contribuyentes
pueden aceptar, modificar o rechazar. Este
servicio puede facilitar el cumplimiento
voluntario, reducir los errores y simplificar
los trámites fiscales. La IA puede utilizarse
para mejorar este servicio, mediante el
uso de técnicas avanzadas de análisis de
datos, aprendizaje automático y enlaces
de máquina a máquina. La Sunat muy
pronto lo implementará, ya que hay un
plan piloto en octubre de este año con 154
contribuyentes a quienes se les presentará
la propuesta de declaración jurada del IGV
de forma automática.
Respecto del uso de la IA como herra-
mienta para facilitar la fiscalización y el
control del cumplimiento es importante
su aplicación, ya que ofrece una buena
calidad y volumen de datos, es decir, no
solo los contribuyentes brindan informa-
ción, sino que también lo hacen terceros,
además de la información en el mundo
de las redes sociales, hay transparencia
e información; hoy las administraciones
hacen intercambios sobre la información
de los contribuyentes, y finalmente ayuda
a la lucha contra la defraudación tributa-
ria, uno de los puntos más importantes.
En América Latina hay un volumen de
fraude muy importante, por lo que se está
enfrentando el tema de transformación
digital con el apoyo de organismos inter-
nacionales y no se escatiman esfuerzos
de inversión respecto de la aplicación
de distintos instrumentos basados en
IA, ya que los Estados requieren de una
recaudación y la IA es el instrumento
idóneo para actuar contra la informa-
lidad económica.
Las AATT y los asesores tributarios
pueden mejorar la detección y prevención
TRIBUT
de la evasión y la elusión fiscal mediante el
uso de tecnologías como el análisis predic-
tivo, el aprendizaje automático, la minería
de datos o la inteligencia geográfica.
El análisis predictivo es una técnica
basada en lA que permite analizar datos
históricos y actuales para predecir eventos
o comportamientos futuros. Esta técnica
puede utilizarse para mejorar la selección
y priorización de los contribuyentes a fis-
calizar, así como para estimar el potencial
recaudatorio y el riesgo fiscal asociado a
cada caso.
La Sunat, por ejemplo, utiliza la IA
para mejorar sus procesos de fiscaliza-
ción y selección de contribuyentes en los
siguientes casos:
–La fiscalización parcial electrónica,
que se realiza desde las oficinas de la Sunat
sin tener que visitar al contribuyente. Este
procedimiento se basa en la detección de
inconsistencias entre la información decla-
rada por el contribuyente y la información
de terceros, como bancos, proveedores o
clientes. La Sunat notifica al contribuyente
por medio de su buzón electrónico y le da
un plazo para subsanar o presentar sus
descargos.
Luego, la Sunat emite una resolución
de determinación o de multa.
TACIÓN MARTES 10 DE
OCTUBRE DE 2023
SUPLEMENTO DE
ANÁLISIS LEGAL 5

En el Perú, la Sunat está optimizando la gestión tributaria y tributario, asignándoles una calificación medidas como diagnósticos preventivos
que va desde A (cumplidor) hasta E (incum- para minimizar riesgos y las áreas conta-
aduanera, con un mejor servicio al contribuyente y control plidor). Se basa en el análisis de indicadores bles, así como los asesores tributarios deben
del cumplimiento tributario, debido a que utiliza tecnolo- como el historial de declaraciones, el pago analizar los desafíos y oportunidades que
gías como el asistente conversacional virtual llamado SO- oportuno de impuestos, la presentación se están presentando tales como:
de rectificaciones, la atención a requeri- –Estar al día con las innovaciones tec-
FIA, los chatbots y, muy pronto, la confección de borrado- mientos, etcétera. Este algoritmo permite nológicas que aplican las administraciones
res de declaraciones tributarias. incentivar el cumplimiento voluntario y tributarias, adaptarse a los cambios que
aplicar medidas diferenciadas según el supone la inteligencia artificial en su rol
comportamiento tributario. profesional, que puede pasar de ser un
–El uso de herramientas de análisis de -El algoritmo de detección de facturas Como podemos observar, la IA ofrece ejecutor de tareas rutinarias y repetitivas
datos y minería de datos para identificar falsas: permite detectar la emisión o el uso múltiples beneficios para las administra- a ser un analista, asesor y estratega. Se
patrones de comportamiento tributario, de facturas falsas o irregulares que son ciones tributarias y los contribuyentes, deben desarrollar nuevas competencias y
riesgos de incumplimiento y posibles utilizadas para evadir impuestos o para ya que permite optimizar los recursos, habilidades, como el pensamiento crítico,
casos de evasión o defraudación fiscal. obtener beneficios indebidos. aumentar la eficiencia, reducir los costos, la creatividad, la comunicación o la gestión
Estas herramientas permiten a la Sunat Se basa en el cruce de información mejorar la atención al cliente y fomentar de datos, que le permitan aprovechar el
segmentar a los contribuyentes según su entre las bases de datos de la Sunat y el cumplimiento voluntario. Sobre todo, potencial de la inteligencia artificial para
perfil de riesgo y priorizar las acciones de otras fuentes externas, como el Registro cambiará la forma de hacer fiscalizacio- generar valor añadido para las empresas
control más efectivas. Nacional de Identificación y Estado Civil nes optimizando recursos y esfuerzos en y sus clientes.
Para ello, utiliza algunos algoritmos (Reniec), el Registro Único de Contribu- aquellos contribuyentes con alto riesgo y –Deben aprovechar las ventajas que
tales como: yentes (RUC), el Sistema Integrado de Ad- en los próximos años esto generará con- ofrece la inteligencia artificial para mejorar
-El algoritmo de selección de contri- ministración Financiera (SIAF), etcétera. fianza mutua entre administración y ad- su desempeño profesional, como la auto-
buyentes: permite identificar a los contri- Permite identificar patrones anómalos ministrado, en línea con el Programa de matización, la optimización, la precisión
buyentes con mayor riesgo de incumpli- o sospechosos, como la emisión de fac- Cumplimiento Tributario Colaborativo que o la eficiencia, que le faciliten el manejo, el
miento tributario, basándose en el análisis turas por montos elevados, la existencia la Sunat lanzó en junio del 2023. procesamiento, el análisis y la presentación
de variables como el nivel de ingresos, los de empresas fantasmas, la duplicidad de En consecuencia, las empresas deben de la información y mantenerse actualizado
gastos deducibles, las inconsistencias entre facturas, etcétera. afrontar el uso de la inteligencia artificial con las novedades y tendencias del sector,
declaraciones, las operaciones con terceros, -El algoritmo de clasificación de con- por parte de las administraciones tri- garantizar la seguridad y la privacidad de
etcétera. Ayuda a optimizar los recursos y tribuyentes: permite clasificar a los contri- butarias, siendo ordenadas, manejando los datos que maneja y actuar con respon-
a priorizar las acciones de control. buyentes según su nivel de cumplimiento información transparente, incorporando sabilidad y ética profesional.
6 SUPLEMENTO DE
ANÁLISIS LEGAL
APUNTES NECESARIOS ANTE TAN COMPLEJA CONTROVERSIA LEGAL
MML y Rutas de Lima: un
intento de legal checking
En toda sociedad en que la diversidad de información es desbordante, y la peruana no es la excepción,
se generan espacios en los que se realizan y difunden afirmaciones inexactas sobre ciertos hechos.
De ahí que el fact checking (verificación de hecho) sea una herramienta muy útil para controlar la
divulgación de hechos que no tengan un asidero con la realidad.
L a experiencia nos muestra que no solo
los hechos pueden ser tergiversados.
Lo propio sucede, y con frecuencia,
con afirmaciones de contenido jurídico.
Ciertamente, la jerga jurídica contribuye a
que se genere un lenguaje que no sea de fácil
comprensión, sin ser un fenómeno exclusivo
de esta área del conocimiento. Con lo cual, la
posibilidad de realizar un legal checking se
dificulta sobremanera. Más aún, por la na-
tural dosis de interpretación, o de variedad
de interpretaciones, que ronda a la lectura
de las disposiciones jurídicas.
A pesar de ello, con la prudencia del caso,
en esta ocasión pretendo realizar un ejerci-
cio de legal checking con relación a cuatro
aspectos puntuales derivados de la compleja
controversia existente entre la Municipali-
dad de Lima y Rutas de Lima respecto al
contrato de concesión del Proyecto Vías
Nuevas de Lima (en adelante, el contrato de
concesión). Este ejercicio no quiere sugerir
la existencia de alguna particular intención
detrás de quienes han efectuado las afirma-
ciones que se procederán a comentar. El de-
sarrollo que sigue es puramente académico
y busca ser objetivo.www
Nulidad del contrato
En primer lugar, se afirma que la Munici-
palidad de Lima ha declarado la nulidad
del contrato de concesión (1). Esta afirma-
ción es inexacta. En este caso corresponde
prestar atención al Acuerdo de Concejo
N° 11 de fecha 19 de enero del 2023 (en
adelante, el Acuerdo). En este documento,
la Municipalidad no declara la nulidad
del contrato de concesión. Esto, de hecho,
no podría hacerlo en la medida en que la
nulidad contractual en el ordenamiento
peruano es prerrogativa de los jueces, a
menos que –como sucede en el presente
caso– haya un convenio arbitral, con lo
cual es prerrogativa del Tribunal Arbitral
que se haya constituido. Nótese que no se
está planteando que se habría realizado
MARTES 10 DE
OCTUBRE DE 2023
CONTRATO
LEY
No todo contrato (ni todo contrato de
HÉCTOR concesión) celebrado entre el Estado
CAMPOS y un particular es considerado como
GARCÍA
un contrato-ley. Para que ello sea así,
ASOCIADO SÉNIOR - según lo establecido por el artículo 62
LINARES ABOGADOS
del Texto Constitucional y la jurispru-
dencia del Tribunal Constitucional, el
Estado tendría que haber establecido
alguna garantía u otorgado alguna
seguridad al particular con quien
celebró el contrato. El referido ar-
tículo 62 de la Constitución regula
la protección tanto a los contratos
(en general) como a los contratos-ley.
El hecho que el Contrato de Con-
cesión no sea contrato-ley no implica
que no tenga protección constitucio-
nal. Sí la tiene, pero dicha protección
es la que tiene todo contrato.
alguna nulidad de naturaleza adminis-
trativa (si bien la municipalidad integra
la Administración Pública, no todas sus
actuaciones son en ejercicio de la función
administrativa), sino que se señala que
estamos ante una nulidad vinculada a un
contrato. Nulidad que, por cierto, tampoco
es una vinculada a la configuración de
algún fin ilícito por actos de corrupción.
Si la municipalidad no declaró la nulidad
del contrato de concesión, entonces ¿qué
se dispuso en el acuerdo? Básicamente, se
trataron dos temas. Por un lado, se decla-
ró que el contrato de concesión afectaba el
interés público. Por otro lado, se dispuso
continuar con el procedimiento establecido
en la cláusula 17.7 del contrato de conce-
sión referido a la facultad del concedente (la
Municipalidad de Lima) de poner término
unilateral al contrato de concesión. En nin-
CORPORATIVO
gún momento se establece una declaración
de nulidad del contrato. Si bien hablar de
nulidad y de terminación unilateral parece
una sutileza jurídica, las consecuencias que,
de una y otra, se derivan son completamente
diferentes. En la primera se asume que, aun-
que hay un contrato, este tiene un defecto
intrínseco que impide que produzca efectos
de forma originaria, lo que determina que
se declare nulo. En la segunda, el contrato
válido y eficaz se cumple, precisamente,
porque está pactado que se pueda llevar a
cabo esta forma de terminación del contrato.
Terminación unilateral
En segundo lugar, se sostiene que la mu-
nicipalidad no puede dar por finalizado el
contrato de concesión de forma unilateral
(2). Esta afirmación es inexacta. Si bien
como regla general un contrato no puede
ser dejado de lado unilateralmente por una
de las partes, ello es así a menos que la ley
lo disponga o las partes hayan otorgado el
derecho a desistirse unilateralmente del
contrato a alguna de las partes (o a todos
los contratantes). En el caso en cuestión, si
se revisa el contrato de concesión, las partes
acordaron que la Municipalidad de Lima
cuenta con este derecho potestativo de de-
cidir unilateralmente la terminación del
contrato de concesión, tal como se aprecia
en la cláusula 17.1 del contrato de concesión
que reconoce que la “Decisión unilateral
del concedente (Municipalidad de Lima)”
es una de sus causales de caducidad (o de
terminación). Esto fue expresamente acep-
tado por Rutas de Lima al momento de
celebrar el contrato de concesión.
Sin embargo, la Municipalidad de Lima
no puede ejercer de forma irrestricta este
derecho. Primero, la terminación unilateral
de la cual quiere valerse la Municipalidad de
Lima se tiene que basar necesariamente en
la existencia de un interés público. Este tipo
de terminación unilateral, jurídicamente, es
una modalidad de un desistimiento causado.
Por eso el esmero de la Municipalidad de
justificar, individualizar y desarrollar la
afectación a dicho interés en el Acuerdo.
Segundo, la decisión de terminar unilate-
ralmente el Contrato de Concesión se debe
comunicar con 180 días calendarios de
anticipación, respecto de la fecha de ter-
minación anticipada prevista. De ahí que,
seguramente, haya surgido la tan mentada
fecha del 29 de julio para el retiro de los pea-
jes, ya que es el término del plazo indicado
luego de la comunicación de la toma del
Acuerdo. Tercero, si la Municipalidad de
Lima decide terminar unilateralmente el
Contrato de Concesión deberá compensar
a Rutas de Lima de conformidad con las
propias fórmulas previstas en el Contrato.
Ello implica que lo que la Municipalidad de
Lima deberá pagar no depende de lo que esta
ofrezca, sino de lo que el Contrato dispone.
Seguridad jurídica
En tercer lugar, se afirma que la Munici-
palidad de Lima no puede dejar sin efecto
el Contrato de Concesión dado que este
se trata de un contrato-ley (3). Esta afir-
mación es inexacta. Y lo es, en concreto,
porque el Contrato de Concesión no es un
contrato-ley. Ahora bien, lo que sí es exacto
es que, de acuerdo con la cláusula 11.12 del
Contrato de Concesión, se le ha reconocido
el derecho a Rutas de Lima (o a quien haga
las veces de Concesionario) de suscribir con
el Estado convenios de estabilidad jurídica
en materia tributaria, los cuales sí podrán
ser considerados como contratos-ley en la
medida que se cumplan con los requisitos
especialmente establecidos en la legislación,
por ejemplo, en los decretos legislativos N°
662 (Otorgan un régimen de estabilidad ju-
rídica a las inversiones extranjeras mediante
el reconocimiento de ciertas garantías) y
N° 757 (Ley Marco para el crecimiento de
la Inversión Privada). Pero, al parecer, aún
no se ha suscrito ningún contrato de este
tipo hasta el momento entre la Municipa-
CORPORATIVO
La municipalidad no declara la nulidad del contrato de con-
cesión. Esto, de hecho, no podría hacerlo en la medida en
que la nulidad contractual en el ordenamiento peruano es
prerrogativa de los jueces, a menos que –como sucede en
el presente caso– haya un convenio arbitral.
lidad de Lima y Rutas de Lima. Y, en caso
se suscriba, será este acuerdo el que tenga la
característica de contrato-ley y no el contrato
de concesión.
Tribunal arbitral
Por últino, se ha dicho públicamente que
“nadie debe cumplir lo que es ilegal” (4)
con relación al mandato emitido por un
Tribunal Arbitral que, cautelarmente,
dispuso que se suspenda el procedimien-
to de terminación unilateral del contrato
iniciado por la Municipalidad de Lima. Si
se revisa de forma completa el Capítulo XIX
(Solución de Controversias) del contrato se
podrá apreciar que la discrepancia surgida
entre la Municipalidad de Lima y Rutas de
Lima debe ser resuelta por un mecanismo
privado de solución de controversias de-
nominado arbitraje. Ambas partes, como
es usual en contratos de este tipo, se suje-
taron a la competencia de los árbitros que
conforman el tribunal arbitral y tienen
que cumplirlo. Así como, en principio, no
es ilegal que se haya pactado una termina-
ción unilateral a favor de la municipalidad,
siendo que esto fue consentido por Rutas
de Lima. Tampoco lo es la constitución
de un Tribunal Arbitral y la vinculato-
riedad de sus decisiones, siempre que se
haya seguido el procedimiento previsto
de forma conjunta por el concedente y el
concesionario, lo cual fue consentido por
la propia Municipalidad de Lima.
Así como la Municipalidad de Lima tiene
el derecho a terminar unilateralmente el
contrato de concesión gracias al propio con-
trato, también tiene la obligación de respetar
las órdenes del propio Tribunal Arbitral, ya
que ello es lo que dispone el contrato. No es
coherente que la municipalidad se valga del
contrato cuando le conviene (para terminar-
lo unilateralmente) y lo rechace e incumpla
cuando no le conviene (para someterse a
las decisiones de un Tribunal Arbitral). De
hecho, la razón por la que se ha suspendido
MARTES 10 DE
OCTUBRE DE 2023
el procedimiento de terminación unilate-
ral es por el mandato cautelar del Tribunal
Arbitral. Si Rutas de Lima no lo hubiese
conseguido, entonces la concesionaria debió
haber cumplido con el contrato y abandonar
la concesión, siempre que se haya seguido el
procedimiento para ello. Puesto que Rutas de
Lima puso en controversia ante el Tribunal
Arbitral la decisión de la municipalidad de
terminar unilateralmente el contrato, y, por
ende, seguramente se evaluará si el interés
público que se ha invocado efectivamente
existe y se ha lesionado, así como se revisa-
rá todo el procedimiento desplegado para
poner fin al contrato de concesión, es que
se pudo conseguir la paralización del pro-
cedimiento iniciado por la municipalidad.
De este breve intento de legal checking
se puede concluir indicando, por lo menos,
dos grandes ideas: (I) el contrato de con-
cesión (que, reiteramos, en este caso no es
un contrato ley) contempla el derecho de
que la Municipalidad de Lima lo termine
unilateralmente, siempre que exista un
interés público y se haya seguido el proce-
dimiento contractualmente establecido, lo
que incluye el pago de una compensación
a Rutas de Lima; (II) el cumplimiento de
los requisitos para el ejercicio del derecho
a la terminación unilateral del contrato de
concesión, para establecer si realmente se
ejerció correctamente este derecho, deberá
SUPLEMENTO DE
ANÁLISIS LEGAL 7
ser determinado por un Tribunal Arbitral;
y, (III) la Municipalidad de Lima está en
la obligación de cumplir con el mandato
cautelar arbitral que dispuso suspender el
procedimiento contractual de caducidad
iniciado en contra de Rutas de Lima, así
como cualquier otra orden procesal emitida
por el referido tribunal.
1) PALACIOS, Rosa María, “Cosas de Porky e
historias militares”. En Sin guión con Rosa María
Palacios [Canal de YouTube]. Fecha de publica-
ción: 14 de agosto del 2023. Minuto 7:30 - 8:13.
Disponible en: https://www.youtube.com/watch?-
v=BCoJV3IcXgU (Consultado: 17.8.23, 02:53).
2) PALACIOS, Rosa María, “Dos líderes políticos,
juntos y Argentina en elecciones”. En Sin guión
con Rosa María Palacios [Canal de YouTube].
Fecha de publicación: 16 de agosto del 2023.
Minuto 5:45-6:55. Disponible en: https://www.
youtube.com/watch?v=39SnROgwKNg&t=1280s
(Consultado: 17.08.23, 03:42).
3) HILDEBRANDT, César, “A la infección de
Castillo le siguió Boluarte y un Congreso de
delincuentes”. En Hildebrandt en sus trece [Canal
de YouTube]. Fecha de publicación: 15 de agosto
del 2023. Minuto 6:30-6:43. Disponible en: https://
www.youtube.com/watch?v=7YiV-Vdummg
(Consultado: 17.08.23, 02:35).
4) La frase se le atribuye a Rafael López Aliaga, se-
gún se puede apreciar en el siguiente reportaje: Re-
dacción EC, “Rutas de Lima rechaza declaraciones
del alcalde de Lima Rafael López Aliaga”. Fecha
de publicación: 7 de julio del 2023. Disponible en:
https://elcomercio.pe/economia/peru/rutas-de-li-
ma-rechaza-declaraciones-del-alcalde-de-lima-ra-
fael-lopez-aliaga-ultimas-noticia/ (Consultado:
17.8.23, 4:01).
8 SUPLEMENTO DE
ANÁLISIS LEGAL
MARTES 10 DE
OCTUBRE DE 2023
FORTALECEN NORMATIVA DEL MERCADO DE VALORES
Nuevo reglamento de la
gestión de riesgo de crédito
La SMV estableció en días recientes la normativa para administrar el riesgo de
crédito de las entidades del mercado de valores. Veamos estos lineamientos.
L
a Superintendencia del Mercado
de Valores (SMV), mediante Reso-
lución SMV N° 010-2023-SMV/01,
publicó el Reglamento de Gestión de
Riesgo de Crédito (en adelante, el “Re-
glamento”), con el objetivo de establecer
FIORELLA los lineamientos, criterios y parámetros
CCAHUA generales mínimos que las entidades auto-
rizadas por la SMV (excepto las empresas
ASOCIADA SÉNIOR clasificadoras de riesgo) deben observar
DEL ÁREA FONDOS Y
TITULIZACIONES DEL en el diseño, desarrollo y aplicación de
ESTUDIO REBAZA,
ALCÁZAR & DE LAS
su sistema de gestión de riesgo de crédito
CASAS. (RC), de acuerdo con la naturaleza del ne-
gocio, tamaño, volumen de transacciones
y la complejidad de las operaciones que
estas realizan por cuenta propia, por cuen-
ta de terceros y/o fondos o patrimonios
autónomos que administren.
El Reglamento complementa la regu-
lación de gestión de riesgos que la SMV ha
venido implementando para las empresas
supervisadas desde la publicación de la
Ley de Promoción del Mercado de Valo-
res (Ley N° 30050); y busca uniformizar
las reglas para la gestión de RC sobre la
base de la experiencia de estas empresas,
que en la práctica –por la naturaleza de
sus operaciones y/o requerimiento de sus
clientes o inversiones– ya manejaban un
sistema de gestión de RC.
Así, el riesgo de crédito es definido
por el Reglamento como la posibilidad
de incurrir en pérdidas por incapacidad
o falta de voluntad de las contrapartes,
emisores, deudores o terceros obligados,
para cumplir con sus obligaciones con-
tractuales en una fecha determinada, de
manera total o parcial. Conforme con
esta definición, diversas empresas su-
pervisadas por la SMV están expuestas
al RC, tales como las sociedades agentes
de bolsa, sociedades administradoras
de fondos (fondos mutuos y fondos de
inversión), empresas administradoras
de fondos colectivos, entre otras.
El riesgo de crédito se clasifica en: (I)
Riesgo de contraparte; (II) Riesgo de emi-
sor; (III) Riesgo de concentración; y, (IV)
El Reglamento complementa la regulación de
gestión de riesgos que la SMV implementa
para las empresas supervisadas desde la
publicación de la Ley N° 30050.
Riesgo de impago. Así, con la finalidad
de gestionar el RC al que están expuestas
las empresas supervisadas por la SMV, el
Reglamento prevé que estas deben adoptar
formalmente un sistema de gestión que
defina su grado de exposición, su capacidad
y evaluación permanente de los riesgos
existentes y/o potenciales surgidos en el
desarrollo de sus actividades.
Funciones y lineamientos
El sistema de gestión de RC tiene las si-
guientes funciones:
(I) Establecer y asegurar el funciona-
miento de las políticas, procedimientos y
metodología para una adecuada gestión
de RC, así como el desarrollo de políticas
de evaluación de clientes y seguimiento de
los saldos deudores.
(II) Identificar las operaciones, posi-
FINANZAS
ciones y/o activos financieros expuestos
al RC, así como los factores de riesgo que
lo originan.
(III) Evaluar la contribución al RC de
futuras posiciones dentro y fuera del estado
de situación financiera que generen RC.
(IV) Definir límites de riesgo e indica-
dores de alerta temprana y determina me-
canismos para su respectivo seguimiento
y monitoreo.
(V) Analizar, evaluar y dar seguimiento
a las posiciones vigentes y expuestas al
RC, mediante la realización de pruebas
de estrés; la exposición por emisores, emi-
siones y contrapartes individuales, grupos
económicos y empresas vinculadas; así
como por sector económico y región geo-
gráfica; a efectos de evaluar el riesgo de
concentración crediticia, considerando
además la inversión a través de vehículos
de inversión indirectos; y la exposición a
cuentas por cobrar y adoptar políticas para
el seguimiento de las líneas de crédito o
financiamiento.
(VI) Desarrollar, por lo menos anual-
mente, pruebas de estrés con el objetivo de
evaluar la exposición al RC y la capacidad
de respuesta, ante escenarios adversos.
(VII) Observar aquellas operaciones o
posiciones que no cumplan con las políti-
cas y/o límites de riesgo y comunicar a las
partes interesadas las observaciones y las
acciones correctivas necesarias.
(VIII) Desarrollar un plan de contin-
gencia que determine responsabilidades,
políticas y lineamientos para la toma de
decisiones, así como criterios para su ac-
tivación ante eventos desfavorables aso-
ciados al RC.
(IX) Informar sobre el comportamiento
y los niveles de exposición al RC e indicado-
res de alerta temprana, el incumplimiento
y seguimiento de los límites y las acciones
correctivas correspondientes.
Como parte del sistema de gestión de
RC, las empresas supervisadas deben ela-
borar y mantener actualizado un manual
de gestión de RC. Asimismo, el Reglamento
prevé que la auditoría interna debe evaluar
el cumplimiento de las políticas, procedi-
mientos, metodologías y resultados estable-
cidas para la gestión de riesgo e informar
oportunamente al directorio.
Por otro lado, en la misma línea con
el resto de las disposiciones que regulan
la gestión de riesgos, el Reglamento es-
tablece que corresponde al directorio de
las empresas supervisadas la aprobación
de las políticas y procedimientos para la
gestión de RC, la asignación de recursos,
la determinación de responsabilidades, la
supervisión del adecuado flujo de comuni-
cación para toma de decisiones, así como
la determinación de capacitaciones de per-
sonal. Y, se ha previsto que el Reglamento
entre en vigencia el 1° de enero del 2024,
otorgándole a las empresas supervisadas
tiempo razonable para adecuar sus proce-
dimientos y adaptar sus sistemas de gestión
de riesgos a la nueva norma.