TERCERA ETAPA • AÑO 13 Martes 19 de marzo de 2024

● 891
SUPLEMENTO DE
ANÁLISIS LEGAL DE
EL PERUANO

Certeza
jurídica
EL PAPEL DE LAS
CASACIONES EN EL SISTEMA
JURÍDICO PERUANO
4„+7Ĩ CHRISTIAN CÁCERES

4„+7Ĩ IMPULSO A LOS PROYECTOS 4„+7Ĩ COMENTARIOS A LAS PÁG. 8. LA MEJOR DEFENSA ES LA
INMOBILIARIOS Y EL ESCENARIO EN LOS PRINCIPALES NOVEDADES DEL NUEVO ADECUADA PREVENCIÓN. FRANCISCO
DISTRITOS DE LIMA. MANUEL MADRID T. CÓDIGO PROCESAL. LUIS ANDRÉS ROEL ALVA ANTONIO VALDEZ SILVA
2 SUPLEMENTO DE
ANÁLISIS LEGAL
D urante una reciente entrevista
radial, el vicepresidente de la
Asociación de Empresas Inmo-
biliarias del Perú (ASEI) informó que
existen 400 proyectos inmobiliarios pa-
ralizados en Lima Metropolitana, que
están segmentados en diversas etapas
de planeación y/o ejecución. Estas son:
i. Inversión inicial para la adquisición
del suelo donde se ejecutará el proyecto.
ii. Con anteproyectos en consulta
aprobados o con licencias de edificación
otorgadas (con ventas de bienes futuros
ya efectuadas).
iii. Obras en ejecución (100 proyectos,
aproximadamente); y
iv. Aquellos que deben gestionar sus
conformidades de obra luego de culmina-
do el proceso constructivo (esto, natural-
mente, impide gestionar la consecuentes
independizaciones y transferencias a sus
propietarios).
Lo señalado por la ASEI nos obliga
a analizar la sumatoria de hechos que
nos han conducido a la situación frágil o
inestable en la que se encuentra la inver-
sión privada en materia inmobiliaria en
algunos distritos de Lima Metropolitana
y, por supuesto, la áspera relación que se
ha originado entre los inversionistas, las
autoridades locales y sus vecinos.
Al respecto, es preciso mencionar que
diversas municipalidades han emprendi-
do arduas jornadas de investigación, de-
finición y regulación con el propósito de
legislar (o más bien sobrelegislar) en dos
materias que cada vez adquieren mayor
relevancia en la actividad inmobiliaria:
las viviendas de interés social (VIS) y
la participación o competencia de los
revisores urbanos.
Para comprender de mejor manera
la realidad normativa que nos gobierna,
en lo que a las VIS se refiere, debemos
remitirnos a junio del 2023, cuando el
Tribunal Constitucional (TC) se pronun-
ció respecto de nuestra regulación en esa
materia y las condiciones urbanísticas
que deben existir para que esta se desa-
rrolle en el territorio nacional.
A partir de la Sentencia 302/2023, co-
rrespondiente al expediente denominado
Caso de los Parámetros Urbanísticos II,
se introdujo en nuestro sistema legislativo
un cisma generando, en mayor o menor
medida, oportunidades inmejorables
para sobrelegislar en esta materia, espe-
cialmente de parte de ciertos municipios.
En vista de que el propósito de es-
tas líneas no es analizar el fondo de la
referida sentencia, basta señalar que el
máximo intérprete de nuestra Consti-
tución declaró fundada la demanda de
conflicto de competencia formulada en
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MARTES 19 DE
MARZO DE 2024
ESCENARIOS EN LOS DISTRITOS CAPITALINOS
Impulso a
los proyectos
inmobiliarios
en Lima
Resulta lógico que los municipios requieran
de mayor inversión para generar ingresos y
reinvertirlos en sus vecinos, y que ellos también
anhelen mejores áreas verdes y mayor seguridad,
indica el autor en las siguientes líneas.
febrero del 2021 por la Municipalidad
Distrital de Barranco en contra del Mi-
nisterio de Vivienda, Construcción y
Saneamiento (MVCS), alegando que esta
entidad del Poder Ejecutivo afectaba las
atribuciones exclusivas de los gobiernos
MANUEL locales respecto de la regulación de los
MADRID parámetros urbanísticos y edificatorios,
TATAJE
cuya competencia exclusiva se encuen-
ABOGADO tra establecida en la Ley Orgánica de
URBANISTA
Municipalidades.
Al mes siguiente, la Municipalidad
Metropolitana de Lima (MML) inter-
pone una nueva demanda en contra de
la propia autoridad ministerial. En esta
ocasión se sostiene que ciertos aspectos
regulados por el entonces vigente Regla-
mento Especial de Habilitación Urbana
y Edificación (aprobado mediante el
Decreto Supremo N° 010-2018-Vivienda)
vulneraban las funciones específicas
exclusivas de las municipalidades pro-
vinciales en materia de zonificación y
parámetros urbanísticos y edificatorios
al admitir la instalación de proyectos
VIS en suelos distintos a los regulados
por la autoridad provincial, facilitándo-
les, además, crecer en alturas superiores
a lo establecido.
Así, conocida la sentencia constitu-
cional, lo que siguió fue la emisión de
normas distritales y sendos pronun-
ciamientos expresando su apoyo a la
decisión del TC, y ratificando que en
sus jurisdicciones no se desarrollarían
proyectos VIS, toda vez que resultaban
lesivos contra la competencia –única y
exclusiva– de las autoridades locales.
A partir de allí, el MVCS inició la ela-
boración y aprobación de un nuevo cuerpo
normativo de alcance nacional, esta vez di-
cho texto debía cumplir con tres requisitos
fundamentales: i) abstenerse de regular en
aspectos de zonificación y/o parámetros
urbanísticos y edificatorios, ii) conservar
el espíritu de instrumento que incentive el
desarrollo de nuevos proyectos que acorten
el enorme déficit de vivienda en nuestro
país; y iii) traer consigo la solidez suficiente
para que esta nueva norma conservase
su obligatorio cumplimiento en el todo el
territorio nacional.
Las opiniones vertidas son de exclusiva
responsabilidad de los autores.
Sugerencias y comentarios:
mavalos@editoraperu.com.pe
URBANISMO
Es así como el 13 de setiembre del
2023 se publicó el Decreto Supremo N°
006-2023-Vivienda, mediante el cual
se aprobó el reglamento de vivienda de
interés social.
Volviendo a la entrevista radial al
representante de la ASEI del 1° de di-
ciembre pasado, se afirmó que en Lima
Metropolitana son cinco los distritos
que han formulado mayor resistencia (y
oposición, por supuesto) al desarrollo de
VIS en sus jurisdicciones.
Si bien no hizo referencia a cuáles son
estos distritos, basta revisar las recientes
publicaciones legales para identificar a
aquellas comunas que estarían dispuestas
a sobrelegislar en materia constructiva.
Aquí algunos ejemplos:
◗ 28 de setiembre del 2023 se publica
en el Diario Oficial El Peruano la Orde-
nanza N° 2569, mediante la cual la MML
declara la prevalencia de las competencias
municipales en parámetros urbanísticos
y edificatorios desarrolladas en las nor-
mas metropolitanas sobre zonificación
de usos de suelos y determina su uso
para la ejecución de proyectos de habi-
litación urbana y edificación para VIS en
la provincia. También declara inaplica-
ble toda aquella norma que vulnere las
competencias municipales y se oponga
a lo establecido en esta.
El mismo día se publica en el dia-
rio oficial la Ordenanza N° 188-2023-
MDMM, mediante la cual la Munici-
palidad Distrital de Magdalena del Mar
establece disposiciones para el desarrollo
de proyectos y anteproyectos VIS en el
distrito. Se dispuso que los proyectos y
anteproyectos de VIS que se presenten o
que se encuentren en trámite a la fecha de
vigencia de esta norma deberán ajustarse
a lo dispuesto en el párrafo anterior.
◗ El 22 de agosto se publicó en el Dia-
rio Oficial la Ordenanza N° 585-MSI,
mediante la cual la Municipalidad Dis-
trital de San Isidro estableció las medidas
complementarias para la aplicación en el
distrito de la Ordenanza N° 2361-MML.
◗ El 15 de julio se publicó en el Dia-
rio Oficial la Ordenanza N° 681-MSS,
por la cual la Municipalidad Distrital
de Santiago de Surco regula la ejecución
de proyectos de habilitación urbana y
edificación para VIS en el distrito.
◗ El 29 de junio la Municipalidad
Distrital de Miraflores hizo pública la
Ordenanza 607/MM, estableciendo zonas
especiales de interés social (ZEIS) para
el desarrollo de expedientes de licencia
de edificación en el distrito.
◗ El 24 de junio se publicó la Orde-
nanza N° 703-MSB, por la cual la Muni-
Jurídica es una publicación de
El Peruano
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URBANISMO MARTES 19 DE
MARZO DE 2024
SUPLEMENTO DE
ANÁLISIS LEGAL 3

La reducción de la brecha
habitacional es una necesidad
de urgencia, y el Estado y el
sector privado deben poner
todo de sí para incrementar
la oferta formal y la inclusión
ĤRERGMIVEHIPEWJEQMPMEWGY]E
economía es informal.

cipalidad Distrital de San Borja decreta
el cumplimiento irrestricto de las dis-
posiciones contenidas en la Ordenanza
N° 2361-MML.
Dicho lo anterior, es evidente que no
solo las competencias de regulación del
uso del suelo representan para ciertos
gobiernos municipales grandes moti-
vos de preocupación, sino también la
participación de los revisores urbanos
en los proyectos por ejecutar en sus
comunas.
Esta figura jurídica ha adquirido en
los últimos años relevancia insospechada
para muchos, sobre todo para los mu-
nicipios. Es evidente que la creciente
participación de los revisores en la ca-
lificación y aprobación de propuestas
urbanas es un elemento perturbador para
ciertas autoridades, toda vez que estas
pierden cierto control/participación en
la ideación y desarrollo de los proyectos
inmobiliarios, lo cual les impide tener
presencia en estos. Por esta razón, y de
cierta manera, los municipios pierden
notoriedad y capacidad de presión ante
sus vecinos, lo cual los expone a la crí-
INVOCACIÓN
Lo antes señalado debe invitarnos a reflexionar, tanto a
autoridades, vecinos, inversionistas como profesionales
involucrados en la gestión urbana, respecto de la compleja
situación en la que se encuentran nuestras ciudades.
Y es que resulta lógico que los municipios requieran de
mayor inversión para generar ingresos y reinvertirlos
en sus vecinos, y que los vecinos anhelen mejores áreas
verdes y mayor seguridad. Asimismo, debiera ser lógico
que el inversionista desee continuar haciendo lo que mejor
sabe hacer: invertir, pero con seguridad y reglas claras,
y que los profesionales vinculados con la gestión urbana
deban poner más de sí para generar nuevas soluciones a
fin de motivar el mayor y mejor uso del suelo. Pero, sobre
todo, debería ser más que lógico que la reducción de la
brecha habitacional es una necesidad de urgencia, y que
el Estado y el sector privado deban poner todo de sí para
incrementar la oferta formal y la inclusión financiera de
las familias cuya economía es informal.
En este marco, ¿quién se hace responsable por la afectación
a las cientos de familias que no verían cumplirse el sueño
de la casa propia ante tanta paralización de proyectos?
Todo ello merece ser atendido.
tica dura de su comunidad, alegando
falta de interés para efectuar labores
de fiscalización.
En efecto, es sabido que los revisores
urbanos han facilitado la calificación y
aprobación de proyectos urbanos, alejan-
do al inversionista de ilegales exigencias,
demoras y penurias que muchas veces de-
bían transitar en las mesas de calificación
de las comisiones técnicas. En su lugar,
los revisores ofrecen un mayor grado de
predictibilidad, comunicación ágil con el
administrado y celeridad en la calificación
del proyecto.
No obstante ello, es también conocido
que existen casos en los que revisores
urbanos han prestado sus servicios para
la aprobación de proyectos urbanos le-
sivos a la regulación urbanística. Esta
situación, evidentemente, es también de
preocupación, pues se requiere de mayo-
res instrumentos que les permitan a las
autoridades y a los vecinos tener certeza
de que los proyectos sometidos a los re-
visores cumplen efectivamente con los
parámetros de diseño y construcción.
Si bien en la actualidad se cuenta con
regulación especial que determina el
campo de acción y eventuales sanciones
para los actos ilegales de los revisores
urbanos, habitualmente estas acciones
de investigación y sanción se producen
tiempo después de que la obra de cons-
trucción se ha iniciado, lo cual supone una
doble complicación, por ejemplo, para el
municipio: i) hacer prevalecer el respeto
a la normativa urbanística, evitando así
afectación a sus vecinos; y ii) atender el
legítimo reclamo de quienes con expecta-
tiva esperan que el proyecto culmine en el
periodo pactado con la compañía a cargo.
Recordemos, pues, que bajo esta mo-
dalidad (de revisores urbanos), los mu-
nicipios constituyen mesas de parte cuya
obligación es emitir las licencias corres-
pondientes. Así, pues, no hacerlo en el
período previsto constituiría un desacato y
eventual exposición a quejas y/o denuncias
por parte del titular del procedimiento.
Dicho esto, se requiere de un instru-
mento normativo más ágil y garantista que
certifique que los proyectos aprobados por
los revisores urbanos son respetuosos de
la normativa vigente.
4 SUPLEMENTO DE
ANÁLISIS LEGAL
MARTES 19 DE
MARZO DE 2024 JURISPRU

LA BÚSQUEDA DE UN EQUILIBRIO

Uniformidad
interpretativa
y la libertad
judicial
La Casación N° 16618-2023 indica que el
establecimiento de precedentes vinculantes
resulta necesario para asegurar una aplicación
coherente y uniforme del Derecho.

L a reciente publicación de la Casa-

ción N°16618-2023 por la Quinta
Sala de Derecho Constitucional y
Social Transitoria de la Corte Suprema
de Justicia ha generado un importante
en un contexto caracterizado por una alta
litigiosidad e incertidumbre significativa
para los operadores del Derecho.

Contexto actual y litigiosidad

génea de criterios. Así, por ejemplo:

◗ Las opiniones de la Superintenden-

cia Nacional de Aduanas y de Aminis-
tración Tributaria (Sunat) emitidas en
apartan de dichas opiniones y efectúan
acotaciones que derivan en litigios en el
ámbito administrativo.

◗ En los casos en los que un litigio

debate sobre el papel de las casaciones
CHRISTIAN en el sistema jurídico peruano. La de-
CÁCERES cisión, motivada en la definición de la
naturaleza tributaria de la tarifa por el
SOCIO DEL ESTUDIO uso de agua subterránea, ha establecido
GÁLVEZ, RISSO,
ZEGARRA & una serie de reglas con carácter de prece-
ASOCIADOS dentes vinculantes que ilustran el intento
de la corte por impartir certeza jurídica
La litigiosidad en materia tributaria,
exacerbada por la incertidumbre en la
aplicación de las normativas y pronun-
ciamientos fiscales, refleja un problema
estructural en nuestro sistema jurídico.
Esta incertidumbre se manifiesta tanto
a nivel judicial como administrativo,
donde se observa una aplicación hetero-
respuesta a consultas institucionales
son, por mandato del Código Tributario,
de obligatorio cumplimiento para los
distintos órganos de dicha entidad en la
medida que fijan su posición respecto a
la aplicación de determinada regulación.
Sin embargo, en la práctica existen casos
en los que los auditores de la Sunat se
administrativo concluye con un pronun-
ciamiento del Tribunal Fiscal favorable
para el contribuyente, el artículo 157° del
Código Tributario establece como regla
general la imposibilidad de la Sunat de
impugnar judicialmente dicho pronun-
ciamiento. De modo excepcional, dicho
artículo autoriza ello en determinados
UDENCIA
El principal objetivo de todos los
órganos judiciales y administrativos
es la correcta aplicación de las leyes
y la salvaguarda de los derechos
de los administrados. En los casos
donde se opte por un apartamiento
del precedente es imperativo que se
expongan claramente las razones que
NYWXMĤGERXEPHIGMWM¶R
IMPACTO DEL PRECEDENTE
Ahora bien, con independencia de lo
anterior, sí creemos esencial que tanto
en instancias administrativas como
judiciales se realice una evaluación
expresa de los precedentes existentes.
Ello atendiendo que el principal objeti-
vo de los órganos judiciales y adminis-
trativos es la correcta aplicación de las
leyes y la salvaguarda de los derechos
de los administrados. En los casos
casos. Sin embargo, en la práctica la excep-
ción se ha vuelto una regla general. Según
el reporte “Conflictividad Tributaria en
Cifras - Reporte 2021” elaborado por el
Estudio Zuzunaga, Assereto & Zegarra
Abogados, del total de casaciones resuel-
tas por la Corte Suprema de Justicia en
el 2021 (en relación con los principales
contribuyentes nacionales), la mitad de
las mismas se originan en demandas
iniciadas por la Sunat.
◗ A través de una serie de pronuncia-
mientos emitidos (8762-2-2022, 17044-
8-2010, 07965-4-2014, 05030-10-2015,
02569-11-2015, entre otros), el Tribunal
Fiscal ha señalado que de acuerdo con
el artículo 36° de la Ley que regula el
Proceso Contencioso Administrativo,
los criterios desarrollados en las sen-
tencias de casación no son vinculantes
para los órganos administrativos como
el Tribunal Fiscal.
Precedente vinculante:
Seguridad jurídica e
independencia judicial
La Casación N° 16618-2023 indica que el
establecimiento de precedentes vincu-
lantes resulta necesario para asegurar
una aplicación coherente y uniforme del
Derecho. En esta sentencia, la Corte Su-
prema de Justicia se orienta a delinear el
marco que rige la naturaleza y el alcance
de estas directrices jurisprudenciales en
los siguientes términos:
4.20.1. Las sentencias casatorias que
expide esta sala suprema, en virtud de
su fuerza vinculante, tienen un grado de
obligatoriedad y autoridad que se deriva
del nivel de este órgano jurisdiccional que
las emite y del ámbito de competencia
en el que se aplican, lo que significa que
deben ser seguidas por los órganos juris-
diccionales de mérito en casos similares.
4.20.2. Las sentencias casatorias crean
un precedente legal que establece un es-
tándar que deben aplicar otros órganos
jurisdiccionales, así como los tribuna-
les administrativos y la administración
pública, dados sus alcances en materia
contencioso-administrativa.
Dicho enfoque se sustenta en las si-
guientes consideraciones (fundamentos
4.1 a 4.15 y 4.19 a 4.21):
MARTES 19 DE
MARZO DE 2024
donde se opte por un apartamiento
del precedente, es imperativo que se
expongan claramente las razones que
justifican tal decisión. Este enfoque no
solo es respetuoso de la independencia
de los órganos resolutores, promueve
la transparencia y el análisis crítico,
sino que también abre la posibilidad
de alcanzar una interpretación uni-
ficada del derecho.
◗ Uniformidad e interpretación co-
rrecta: La revisión de recursos de casación
por parte de la Corte Suprema de Justicia
busca corregir posibles errores jurídicos
cometidos en instancias inferiores, pro-
moviendo una interpretación y aplicación
uniforme del derecho.
◗ Unificación de la jurisprudencia:
La casación sirve como mecanismo para
que los jueces interpreten y apliquen el
Derecho de manera coherente en casos
similares, fortaleciendo el principio de
igualdad ante la ley y previniendo decisio-
nes divergentes en situaciones análogas.
◗ Seguridad jurídica y confianza legí-
tima: Los precedentes establecidos por la
Corte Suprema de Justicia incorporan al or-
denamiento jurídico principios esenciales
para la interpretación de los derechos y la
ley, fundamentales para asegurar el dere-
cho a la igualdad, la seguridad jurídica y la
confianza legítima en el sistema judicial.
◗ Fuerza vinculante para el órgano
jurisdiccional de origen: La corte establece
que las sentencias casatorias tienen un
efecto vinculante directo sobre el órgano
jurisdiccional que emitió la resolución
original. Si la Corte Suprema de Justicia
declara fundado un recurso, la decisión
impugnada debe ser revocada y alinearse
con las directrices proporcionadas por la
corte, asegurando la aplicación uniforme
de la jurisprudencia.
◗ Establecimiento de precedente legal
obligatorio: Según el artículo 36° de la
Ley Nº 27584 y en concordancia con el
artículo 397° del Código Procesal Civil,
y el artículo 22° de la Ley Orgánica del
Poder Judicial, los principios estableci-
dos por la sala constitucional y social en
materia contencioso-administrativa se
constituyen como precedentes vincu-
lantes. En ese sentido, la autoridad de
una sentencia casatoria supera el caso
específico, creando un precedente legal
que otros órganos jurisdiccionales y tribu-
nales administrativos deben seguir. Esto
garantiza la uniformidad en la aplicación
del Derecho y la jurisprudencia, propor-
cionando un marco legal predecible para
futuras decisiones.
SUPLEMENTO DE
ANÁLISIS LEGAL 5
◗ Coherencia y unidad decisional:
Aunque se respeta la independencia ju-
dicial, esta no debe ser obstáculo para el
reconocimiento del valor de los preceden-
tes judiciales como herramientas para la
estabilidad y la igualdad jurídica.
◗ Motivación y justificación de reso-
luciones: La Corte Suprema de Justicia
insiste en la importancia de una adecuada
motivación de las decisiones judiciales,
protegiendo contra la arbitrariedad y
asegurando que las resoluciones se jus-
tifiquen dentro del marco legal aplicable.
La falta de aplicación de los principios
jurisprudenciales por parte de los órganos
jurisdiccionales llevó a la corte en el caso
analizado a declarar fundado el recurso
de casación y ordenar la emisión de una
nueva resolución.
El reconocimiento por parte de la Corte
Suprema de Justicia sobre las consecuen-
cias de la ausencia de un criterio interpreta-
tivo uniforme en casos similares constituye
un avance significativo en la jurisprudencia
peruana. Este pronunciamiento destaca
cómo la incertidumbre afecta negativa-
mente a los contribuyentes, dado que la
falta de previsibilidad incide tanto en la
duración de los litigios como en la previsión
de sus resultados. La coherencia interpre-
tativa es fundamental para fortalecer la
seguridad jurídica y, por ende, mejorar
el clima de inversiones en el país. Al fa-
cilitar un marco donde las discrepancias
interpretativas sean abordadas de manera
rigurosa y fundamentada, se contribuye
significativamente a la consolidación de un
sistema legal más justo y eficiente.
Esta situación subraya la necesidad
de examinar el alcance vinculante de los
precedentes establecidos. En esa línea,
apreciamos que contrariamente a lo in-
dicado por la Corte Suprema de Justi-
cia, el artículo 36° de la Ley del Proceso
Contencioso Administrativo, sí admite la
posibilidad de apartarse de los preceden-
tes vinculantes. El tenor literal de dicho
artículo es el siguiente:
(…) Cuando la Sala Constitucional
y Social de la Corte Suprema fije en sus
resoluciones principios jurisprudenciales
en materia contencioso-administrativa,
constituyen precedente vinculante.
Los órganos jurisdiccionales podrán
apartarse de lo establecido en el preceden-
te vinculante, siempre que se presenten
circunstancias particulares en el caso
que conocen y que motiven debidamente
las razones por las cuales se apartan del
precedente (…)
Lo anterior indica que el carácter vin-
culante de un precedente implica una
obligación de consideración más que de
adhesión estricta. Si se tiene en cuenta
lo establecido por la Corte Suprema de
Justicia, la falta de valoración puede in-
terpretarse como una ausencia de debida
motivación en las resoluciones tanto de los
órganos judiciales como administrativos.
6 SUPLEMENTO DE
ANÁLISIS LEGAL
MARTES 19 DE
MARZO DE 2024
COMENTARIOS Y COMPILACIÓN
Principales novedades
del Nuevo Código
Procesal Constitucional
0EWQSHMĤGEGMSRIWIJIGXYEHEWXMIRIRYRMQTEGXSTSWMXMZSIRPEGMYHEHER°E]IRPSWHMWXMRXSW¶VKERSW
HIPENYWXMGMETYIWLERIWXEFPIGMHSVIKPEWGPEVEW]EXVMFYGMSRIWWYĤGMIRXIWTEVEGYQTPMVGSRIPQERHEXS
GSRWXMXYGMSREPHITVSXIKIVPSWHIVIGLSWJYRHEQIRXEPIW]PEWYTVIQEG°ERSVQEXMZEHIPE'SRWXMXYGM¶R
E l Proyecto de ley 07271/2020-CR que
dio origen posteriormente al Nuevo
Código Procesal Constitucional (Ley
Nº 31307), tuvo un muy extenso proceso
para la elaboración de la propuesta nor-
mativa, esta es una importante oportu-
nidad para desmitificar el argumento que
09-7%2(6Œ7 algunos profesionales del Derecho e incluso
ROEL ALVA
representantes del Estado esgrimieron en su
ABOGADO Y momento, respecto a que el Nuevo Código
'32790836
)<4)683)2 Procesal Constitucional fue realizado de
%792837 forma apresurada y sin el debido análisis
6)+90%836-37
de las reformas planteadas y aprobadas en
el Congreso de la República.
El Nuevo Código Procesal Constitucio-
nal (NCPC) regula la materia de los procesos
constitucionales para la protección de los
derechos constitucionales. La vigencia de
las normas y principios reconocidos dentro
de los códigos deben ser constantemen-
te actualizados en favor de brindar una
protección adecuada: en caso contrario,
los objetivos y prioridades de esta clase de
textos serán afectados, desprotegiendo a la
ciudadanía debido a la falta de adaptación
de los procesos constitucionales, lo que
impediría garantizar la vigencia efectiva
de los derechos.
El presente artículo compilará y anali-
zará las principales novedades del NCPC,
abarcando las reformas al Título Preliminar,
Disposiciones Generales, medidas caute-
lares, medios impugnatorios, ejecución
de sentencia, procesos constitucionales y
Disposiciones Complementarias Finales.
Iniciando con el Título Preliminar, en el
artículo VI se indica que la creación, modi-
ficación o apartamiento de un precedente
vinculante requiere la reunión del pleno del
Tribunal Constitucional y el voto conforme
de cinco magistrados. Además, se incluye
un supuesto en los casos de acción popular,
donde: “En los procesos de acción popular,
la sala competente de la Corte Suprema de la
República también puede crear, modificar
o derogar precedentes vinculantes con el
voto conforme de cuatro jueces supremos.
La sentencia que lo establece formula la regla
jurídica en la que consiste el precedente, ex-
presa el extremo de su efecto normativo y, en
el caso de su apartamiento, los fundamentos
de hecho y de derecho en que se sustenta”.
Esta modificación consolida las reglas que
brindan seguridad jurídica para la creación
de precedentes vinculantes en los distintos
procesos constitucionales ante el Tribunal
Constitucional y del Poder Judicial.
Respecto al artículo VIII del Título Pre-
ADAPTACIÓN A LA REALIDAD
Las modificaciones señaladas tienen un
impacto positivo en la ciudadanía y en
los distintos órganos de justicia constitu-
cional y ordinaria, pues han establecido
reglas claras, y atribuciones suficientes
para cumplir con el mandato constitu-
cional de proteger los derechos funda-
mentales y la supremacía normativa de
la Constitución, tanto contra agentes
particulares como públicos, indepen-
dientemente de su rango y atribuciones.
Podemos concluir con que se ha
observado una preocupación por la ac-
tualización y adaptación del NCPC a la
realidad peruana, ello siendo expuesto
con la inclusión de las lenguas aboríge-
nes, o los supuestos en que se permite
acudir a salas civiles o mixtas, lo que
CONSTITUCIONAL
liminar, se constata: “En caso de incompati-
bilidad entre una norma convencional y una
norma constitucional, los jueces preferirán
la norma que más favorezca a la persona y
sus derechos humanos”, reflejando un com-
promiso en la protección de los derechos de
cada individuo en el caso concreto.
Culminando con el Título Preliminar, el
artículo IX expone: “Solo en caso de vacío o
defecto del presente código son de aplicación
supletoria la jurisprudencia del Tribunal
Constitucional y de la Corte Interamericana
de Derechos Humanos”.
Sobre las reformas a las Disposiciones
Generales, se observa que en el artículo 2°
se da la posibilidad a que las demandas sean
colocadas según el idioma que predomine
refleja también una falta de descentrali-
zación en la administración de justicia, lo
que ha sido respondido con las medidas
adoptadas en el NCPC.
Se han incluido nuevas medidas y
mínimos en favor de evitar la arbitrarie-
dad de las decisiones, permitir la correcta
administración de justicia con base en
la defensa de los derechos constitucio-
nalmente protegidos y la protección del
individuo ante cualquier amenaza de
sus derechos. Las reformas realizadas
han sido en favor de un mejor desarro-
llo de los procesos constitucionales de
protección a los derechos humanos; sin
embargo, es necesario el análisis y la ac-
tualización continua de los códigos para
evitar su falta de aplicación a la realidad.
en la zona donde sea interpuesta, realizando
una inclusión de las lenguas aborígenes.
Lo cual cumple con el objetivo no solo de
facilitar la inclusión de las distintas pobla-
ciones del país, sino que además obliga al
Poder Judicial y al Tribunal Constitucional
a disponer políticas púbicas y recursos para
hacer efectiva estas disposiciones, lo cual
debe ser objeto de seguimiento de las au-
toridades competentes.
El artículo 4° extiende a los individuos
que no cuenten con los recursos económicos
suficientes en los procesos de habeas corpus,
amparo, habeas data y de cumplimiento, la
posibilidad de acceder a los procesos cons-
titucionales mencionados.
En el artículo 5° se establece un supuesto
para los procesos constitucionales contra
resoluciones judiciales, donde no se notifica
ni se emplaza con la demanda a los jueces
o magistrados del Poder Judicial, debido a
que esta clase de procesos se refiere princi-
palmente a la legalidad y/o constitucionali-
dad de las resoluciones; con lo cual se busca
entrar al fondo del debate en forma célere y
evitar demoras por la dificultad de notificar
a la multiplicidad de magistrados involucra-
dos en dichos procesos, que como ya se ha
señalado no puede implicar la imposición
de sanciones a los mismos.
Dentro del artículo 6°, se indica la im-
posibilidad de realizar rechazos liminares
en los procesos constitucionales de hábeas
corpus, amparo, hábeas data y de cumpli-
miento, en favor de buscar una protección
efectiva de los derechos, permitiendo un
acceso a la justicia por parte de los indi-
viduos, evitando la toma de decisiones
arbitrarias, en favor del cumplimiento de
los procesos constitucionales, y poniendo
fin a situaciones de indefensión o incluso
CONSTITUCIONAL
casos en donde el Tribunal Constitucional
tenía que ordenar al juzgado de origen a
admitir demandas de acciones de garantía
constitucional con el evidente daño, por el
transcurso del tiempo, a los derechos fun-
damentales del demandante.
En el artículo 7° resalta el sexto punto,
indicándose que, en conflictos constitucio-
nales surgidos entre los poderes del Estado
o de entidades de la administración pública,
la controversia se tramita vía procesos de
inconstitucionalidad o competencia, preci-
sándose estos últimos como los adecuados.
Pasando al artículo 11°, se indica que las
resoluciones se notifican por casilla elec-
trónica, y, de no ser posible, otros medios
telemáticos, o notificación domiciliaria,
calculándose el plazo a partir de los dos
días posteriores a la notificación.
Finalmente, en el artículo 13° se indica
que los medios probatorios se ofrecen con
la interposición de la demanda, y que son
procedentes aquellos que no requieran ac-
tuación, excepto que el juez lo considere
indispensable, indicándose que los medios
probatorios se valoran de manera conjunta.
Se indica también: “Los medios probatorios
que acreditan hechos trascendentes para el
proceso pueden ser admitidos por el juez
[…], siempre que no requieran actuación,
incluso si la prueba se conoce o se produce
con posterioridad a la demanda […]”, bus-
cando una organización y eficiencia pro-
cesal, además de transparencia, valorando
en conjunto todos los medios probatorios.
Sobre las medidas cautelares, el artículo
18° indica: “Deberá limitarse a garantizar el
contenido de la pretensión constitucional,
teniendo en cuenta su irreversibilidad, el
orden público y el perjuicio que se pueda
ocasionar”, determinando el propósito
MARTES 19 DE
MARZO DE 2024
SUPLEMENTO DE
ANÁLISIS LEGAL 7
Las reformas realizadas han sido en favor de un mejor so, puede que se inscriba en registro que la
desarrollo de los procesos constitucionales de protección a información cuestionada está sometida a
un proceso judicial, entre otras medidas,
los derechos humanos; sin embargo, es necesario el análi- cuando el juez aprecie riesgo de ocultación,
sis y la actualización continua de los códigos para evitar la desaparición o destrucción; finalmente, se
indica que el demandado puede oponerse
falta de aplicación práctica de estos a la realidad. al requerimiento judicial si considera que
la información no puede divulgarse por
de estas, realizando las consideraciones los derechos constitucionales. impedimento de ley, sin embargo, el juez
pertinentes para evitar medidas injustas Respecto al proceso de habeas corpus, resuelve en la audiencia única otorgando al
y desequilibradas. en el artículo 29° se indica que la demanda demandado un plazo de tres días para cum-
Respecto a los medios impugnatorios, el se interpone ante el juez constitucional en plir con el requerimiento en caso considere
artículo 21° expone: “La interposición de los el lugar donde se produjo la amenaza o afec- que lo solicitado es indispensable.
medios impugnatorios, con excepción de la tación del derecho; mientras que el artículo Continuando con el proceso de acción
queja, no requieren fundamentación, salvo 35° indica que, en caso sea necesario, dentro popular, se hace referencia en el artículo 75°
en el proceso de habeas corpus si el apelante de las 72 horas de admitida la demanda, el que la procedencia de la demanda contra re-
es la parte demandada”, simplificando los juez fija la fecha para la audiencia única y, soluciones o actos no normativos son objeto
procesos. en caso haya formado juicio, sentencia en el del proceso contencioso-administrativo.
Dentro del artículo 23° se habla del su- acto o en un plazo indefectible de tres días. Referente al proceso de inconstituciona-
puesto de apelación por salto, en el caso de En cuanto al proceso de amparo, el ar- lidad, en el artículo 76°, se permite que estos
resoluciones en ejecución, el juez elevará tículo 42° refiere al juez competente, en el procedan ante decretos legislativos, leyes y
los autos al Tribunal Constitucional en el supuesto de que la afectación de derechos se contra reformas de la Constitución que no
plazo improrrogable de dos días hábiles, origine de una resolución judicial, la deman- hayan sido aprobadas con el procedimiento
además que este tribunal resolverá en un da se interpone ante la sala constitucional adecuado, a la vez que el artículo 106° añade
plazo máximo de diez días hábiles desde o sala civil de la Corte Superior en caso no que, durante un proceso de inconstituciona-
su programación, figura que ayuda a los hubiese la primera, siendo estas competentes lidad, las normas impugnadas son deroga-
litigantes a buscar eficacia directa en los de resolver en segundo grado; mientras das, permitiendo al Tribunal Constitucional
pronunciamientos de los distintos procesos que el artículo 44° especifica los derechos continuar con la tramitación del proceso y,
constitucionales. Finalmente, en el artículo protegidos, agregándose los derechos al libre en el artículo 107°, se expone que la sentencia
25°, sobre el Recurso de queja, se permite desenvolvimiento de la personalidad, a la que declara la inconstitucionalidad de una
en caso se deniegue el recurso de apelación libertad de conciencia y el derecho a objetar norma requiere de cinco votos conformes.
por salto contra resoluciones en ejecución. y al agua potable. Respecto al Proceso Competencial, el ar-
Sobre las reformas a las ejecuciones de Sobre el proceso de habeas data, en el tículo 112° expone que la sentencia se obtiene
sentencia, el artículo 26° indica que, en pri- artículo 53, se expone una definición de con el voto conforme de cinco magistrados.
mer grado, se puede ordenar la actuación banco de datos, entendiéndolo como “ar- Finalmente, en las reformas a las Dispo-
considerando la situación de irreversibilidad, chivo, registro, base o banco de datos a todo siciones Complementarias Finales, se incluye
daños desproporcionados; mientras que, en conjunto de datos organizado de informa- la posibilidad de acudir a los juzgados espe-
la ejecución de sentencia, dentro del artículo ción personal […] y cualquiera que fuere la cializados en lo civil o mixto en los procesos
27° se proporciona discrecionalidad al juez modalidad de su formación, almacenamien- de amparo, habeas data y de cumplimiento
para el cumplimiento de la sentencia o la to, organización o acceso”, y, en el artículo cuando en el distrito jurisdiccional no exis-
preservación, restitución y protección de 58°, se indica que, mientras dura el proce- tan jueces o salas constitucionales.
8 SUPLEMENTO DE
ANÁLISIS LEGAL
RIESGOS LEGALES FRENTE AL ECOSISTEMA
La mejor defensa es la
adecuada prevención
La diferencia entre infracción administrativa y delito ambiental, y su impacto en
las decisiones colegiadas de los directorios de las empresas mineras en el Perú.
E n el Perú, las investigaciones penales
por delito ambiental se estaban ini-
ciando sin reparar si los impactos son
de interés del derecho penal o no, relegando
este aspecto a un tema que debe esclarecerse
durante la investigación fiscal. Esto traía
como consecuencia el inicio de investiga-
ciones penales contra gerentes, directores y
representantes de una empresa, sin evaluar
de forma previa si los hechos son de conte-
nido o de relevancia penal, involucrando de
forma innecesaria o inoficiosa a las personas
antes mencionadas.
A fines del 2023, se publicó el Acuerdo
Plenario N° 2.B-2023/CIJ-112 expedido por
las Salas Penales de la Corte Suprema de la
República, por medio del cual este órgano
superior penal realizó la distinción entre
infracción administrativa y el delito de
contaminación ambiental, permitiendo
de alguna manera superar el problema que
hemos mencionado al inicio.
Efectivamente, el máximo tribunal en lo
penal del Perú entiende la infracción admi-
nistrativa, a diferencia del delito de conta-
MARTES 19 DE
MARZO DE 2024
minación, como una mera infracción a las
normas que regulan la actividad empresarial
en el contexto que estén desarrollándose
(por ejemplo, la minera). En cambio, el de-
lito debe exigir un complemento distinto a
esa mera contradicción con el sistema que
FRANCISCO regula la actividad con impacto ambiental.
ANTONIO Ese complemento está en la creación de
VALDEZ SILVA
un riesgo efectivo o idóneo de afectar las
ABOGADO relaciones que nacen y se sostienen en el
PENALISTA
ecosistema.
Es decir, no es lo mismo exceder el es-
tándar de calidad de agua que el Ministerio
del Ambiente pueda haber definido para
las compañías mineras en el marco de la
actividad de explotación; a comparación,
por ejemplo, de que la minera haya creado,
en el contexto del exceso de los estándares de
calidad de agua, un riesgo efectivo o idóneo
de inutilización o extinción del cuerpo de
agua, como componente importante en el
ecosistema.
Entonces, un punto importante por defi-
nir sería: ¿Qué decisiones deberían tomarse
al nivel de un directorio de empresas mine-
ras para colocarse en una posición ventajosa
frente a posibles inicios de investigaciones
penales, a partir de la distinción que realizó
la Corte Suprema de la República?
Las empresas mineras deberían tener
en cuenta esta decisión jurídica, cada vez
más respecto a la administración de sus
riesgos legales con ocasión de lo que su ac-
tividad podría ocasionar en el ecosistema,
recomendando utilizar los siguientes ejes
o drivers para la toma de sus decisiones a
nivel de sus directorios:
1. Identificación adecuada de los riesgos.-
En primer lugar, las empresas y los miem-
bros de la alta dirección deberían diferenciar,
a partir de su actividad específica empre-
sarial, cuáles son los riesgos legales a los
que se enfrentan, pudiendo conocer en qué
situaciones podrían estar en un escenario
con consecuencias legales administrativas
y; sobre todo, de naturaleza penal.
Por esta razón, los directorios de las em-
presas mineras deberían tomar la decisión,
de que la persona competente seleccionada
(Gerente ambiental, Gerente legal, Jefe de
DERECHO
Las empresas mineras
deberían tener en
cuenta esta decisión
jurídica, cada vez
más respecto a la
administración de sus
riesgos legales sobre
lo que su actividad
podría ocasionar en el
ecosistema.
Prevención de Riesgos Ambientales, área
ambiental y/o de compliance y/o white collar
crime de un Estudio de abogados, etcétera)
deba determinar con la debida antesala,
cuál es el marco sobre el cual la actividad
empresarial puede desarrollarse sin mayores
problemas y que no le genere con ello posi-
bles situaciones de riesgos penales.
2. Promover investigaciones internas.-
Una segunda acción recomendada es que los
miembros de la alta dirección de una com-
pañía minera , a partir de la identificación
de los riesgos administrativos y penales de
la actividad específica empresarial, deberían
promover investigaciones internas de forma
periódica para que puedan diagnosticar
si los ejes de diferenciación se encuentran
debidamente ajustados a la actividad del
momento (corte preventivo) o, en todo caso,
si ocurriera un resultado con impacto am-
biental, para que puedan determinar si lo
ocurrido se encuentra en los dominios de lo
administrativo o penal propiamente dicho
(corte reactivo).
Por ello, los miembros de un directorio
deberían delegar la toma de decisiones a
personal calificado elegido (de preferencia,
abogados externos con especialidad en in-
vestigaciones internas) pueda desarrollar el
trabajo antes mencionado, lo cual ayudará
a la empresa minera a reafirmar, actualizar
o mejorar los niveles de permisión de la
actividad empresarial con impacto am-
biental a la que se dedica, neutralizando los
riesgos administrativos y, sobre todo, los de
naturaleza penal.
3. Potenciar la defensa penal individual
de alta dirección.- Una última acción reco-
mendada es que no deberíamos permitir que
las decisiones anteriores se desvinculen de
posibles ejercicios de la defensa penal de los
miembros de la alta dirección de la empresa.
Efectivamente, cuando los miembros de un
directorio de una compañía minera están
decidiendo identificar las zonas de riesgos
(driver 1), y actualizarlas o reaccionar frente
a situaciones de resultados con impacto
ambiental (driver 2), lo que están haciendo,
a su vez, es proteger sus responsabilidades
individuales frente a los riesgos penales que
pudieran suceder con ocasión de la activi-
dad empresarial con impacto ambiental
(driver 3).