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LA ESTABILIDAD DE LOS FUNCIONARIOS PBLICOS Y SUS DIFERENCIAS CON LOS TRABAJADORES REGIDOS POR LA LEY DEL TRABAJO
Estudio presentado por la Consultora Jurdica del Instituto Autnomo de Trnsito Transporte y Circulacin del Municipio Chacao
Introduccin. 1. Rgimen constitucional y legal. 2. Comparacin entre el rgimen aplicable a los funcionarios pblicos y los trabajadores que se rigen por la Ley Orgnica del Trabajo. 3. Conclusiones.

Introduccin El presente trabajo tiene como objetivo fundamental desarrollar las diferencias existentes entre la estabilidad que ampara a los funcionarios pblicos, una vez que han adquirido tal condicin en virtud de haber ingresado a la Administracin Pblica en cumplimiento de los requisitos que contempla la Ley del Estatuto de la Funcin Pblica, as como nuestra Carta Magna y; la estabilidad otorgada a los trabajadores amparados y regidos por la Ley Orgnica del Trabajo, respecto de sus tipos y las formas de adquirirla. Es nuestro objetivo que una vez concluido este estudio, sirva como base para aclarar los tipos de estabilidad, sus semejanzas y discrepancias, en vista de que estas materias son de importancia primordial para el desarrollo de las competencias municipales siendo como es que, tanto en la Alcalda del Municipio Chacao como en sus entes descentralizados, coexisten ambos tipos de estabilidades, concurriendo empleados y funcionarios. Debemos sealar que en Venezuela la evolucin histrica del derecho al trabajo ha sido evidente, enfocada desde el punto de vista de la proteccin que se le otorga al trabajador en el marco legal.

Erga Omnes

N 1, 2006

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1.

Rgimen Constitucional y legal

Nuestra Carta Magna, en el Captulo V, contentivo de los Derechos Sociales y de las Familias, contempla en los artculos 87, 88 y 89, el Derecho al trabajo, Derecho a la igualdad en el trabajo y Derecho a la proteccin del Estado. De los artculos supra mencionados, se puede claramente inferir que el Estado es garante del derecho al trabajo, pero vale aclarar que la proteccin a quienes presten un servicio, se ejerce basada en la concepcin del mismo como hecho social, pues lo que se pretende es que su espritu de proteccin alcance a los familiares de los trabajadores y as proteger otros derechos inmersos en l como: el derecho a la educacin, vivienda, salud y a un sustento digno del grupo familiar que convive con el trabajador. Es por ello que, el legislador previ una estabilidad a objeto de que no sean vulnerados los derechos del trabajador y de aquellos que dependen de ste.
En este orden de ideas, debemos sealar que la estabilidad contemplada en la Ley Orgnica del Trabajo, se adquiere de la siguiente forma: Artculo 108. Despus del tercer mes ininterrumpido de servicio, el trabajador tendr derecho a una prestacin de antigedad equivalente a cinco (5) das de salario por cada mes.

El nico requisito para que los trabajadores amparados o regidos por la LOT, adquieran estabilidad es haber superado el perodo de prueba de tres (03) meses ininterrumpidos de servicio. Ahora bien, esta estabilidad es relativa, porque la Ley en referencia, establece como principio general que ningn trabajador podr ser separado de su cargo, sin que est incurso en alguna de las causales contempladas en su artculo 102, sin embargo; encontramos que si el patrono o empleador decidiere poner fin a la relacin de trabajo por voluntad propia (es decir, sin causas imputables al empleado) bastar que se lo manifieste al trabajador, le cancele el preaviso si no desea que este lo trabaje, pero con la carga econmica de indemnizarlo de conformidad con lo estipulado en el artculo 125.
Artculo 125. Si el patrono persiste en su propsito de despedir al trabajador, deber pagarle adicionalmente a lo contempla-

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do en el artculo 108 de esta Ley, adems de los salarios que hubiere dejado de percibir durante el procedimiento, una indemnizacin equivalente a: 1) 2) Diez (10) das de salario si la antigedad fuere mayor de tres (3) meses y no excediere de seis (6) meses. Treinta (30) das de salario por cada ao de antigedad o fraccin superior de seis (6) meses, hasta un mximo de ciento cincuenta (150) das de salario.

Adicionalmente el trabajador recibir una indemnizacin sustitutiva del preaviso previsto en el artculo 104 de esta Ley, en los siguientes montos y condiciones: a) b) c) d) e) Quince (15) das de salario, cuando la antigedad fuere mayor de un (1) mes y no exceda de seis (6) meses; Treinta (30) das de salario, cuando fuere superior a seis (6) meses y menor de un (1) ao; Cuarenta y cinco (45) das de salario, cuando fuere igual o superior a un (1) ao; Sesenta (60) das de salario, cuando fuere igual o superior a dos (2) aos y no mayor de diez (10) aos; y Noventa (90) das de salario, si excediere del lmite anterior.

El salario de base para el clculo de esta indemnizacin no exceder de diez (10) salarios mnimos mensuales. PARGRAFO NICO.Lo dispuesto en este artculo no impide a los trabajadores o sus causahabientes el ejercicio de las acciones que puedan corresponderles conforme al derecho comn. Por otra parte, deber el patrono participarlo dentro de los cinco (5) das siguientes a que se produzca el despido al Tribunal de Mediacin, Sustanciacin y Ejecucin de conformidad con el artculo 187 de la Ley Orgnica Procesal Laboral.

Por lo expuesto, es que la Doctrina Administrativa ha establecido que la estabilidad de los trabajadores es relativa.

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De igual manera, es oportuno sealar que los trabajadores que gocen de fuero (proteccin especial) inamovilidad laboral, sea sta: Sindical, Maternal o por Decreto Presidencial (como existe en la actualidad), gozan de una estabilidad absoluta mientras persista el fuero y no podrn ser separados de su cargo, sin el previo agotamiento del procedimiento estipulado en el artculo 453, el cual establece:
Artculo 453. Cuando un patrono pretenda despedir por causa justificada a un trabajador investido de fuero sindical, o trasladarlo o desmejorarlo en sus condiciones de trabajo, solicitar la autorizacin correspondiente del Inspector del Trabajo de la jurisdiccin donde est domiciliado el sindicato, en escrito que determine el nombre y domicilio del solicitante y el carcter con el cual se presenta; el nombre y el cargo o funcin del trabajador a quien se pretende despedir, trasladar o desmejorar, y las causas que se invoquen para ello. El Inspector citar al trabajador para que comparezca a una hora determinada del segundo da hbil despus de su citacin para que d contestacin a la solicitud de despido, y en ese acto oir las razones y alegatos que haga el trabajador o su representante y exhortar a las partes a la conciliacin. Si el trabajador o el patrono no comparecen a la hora fijada se les conceder una hora de espera. La no comparecencia del patrono al acto de la contestacin se entender como desistimiento de la solicitud de despido, a menos que justifique el motivo de fuerza mayor que haya impedido su asistencia. En caso de no lograrse la conciliacin, se abrir una articulacin probatoria de ocho (8) das hbiles, de los cuales los tres (3) primeros sern para promover las pruebas y los cinco (5) restantes para su evacuacin. La no comparecencia del trabajador se entender como un rechazo de la solicitud de las causales invocadas por el patrono. Sern procedentes todas las pruebas establecidas en el Cdigo de Procedimiento Civil. En caso de que se desconozca un documento se har el cotejo por un experto nombrado de comn acuerdo por las partes o, en su defecto, por el Inspector cuyo costo correr a cargo del patrono si resultare contrario al planteamiento de ste, o del Ministerio del ramo en cualquier otro caso. El segundo da hbil despus de la terminacin del lapso de evacuacin de pruebas se oirn las conclusiones de las partes, y den-

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tro de los diez (10) das siguientes el Inspector dictar su Resolucin. De esta Resolucin no se dar apelacin, pero ella no privar a las partes de ventilar ante los tribunales los derechos que les correspondan.

Por otra parte, la Ley prev la defensa que tiene el trabajador con estabilidad absoluta cuando es despedido, trasladado o desmejorado, por el patrono o empleador que no ha cumplido con el procedimiento supra indicado, tal como lo contempla el artculo 454.
Artculo 454. Cuando un trabajador que goce de fuero sindical sea despedido, trasladado o desmejorado sin llenar las formalidades establecidas en el artculo anterior, podr, dentro de los treinta (30) das continuos siguientes, solicitar ante el Inspector del Trabajo el reenganche o la reposicin a su situacin anterior. El Inspector, dentro de los tres (3) das hbiles siguientes, notificar al patrono que debe comparecer al segundo da hbil, por s o por medio de representante. En este acto el Inspector proceder a interrogarlo sobre: a) b) c) Si el solicitante presta servicio en su empresa; Si reconoce la inamovilidad; y Si se efectu el despido, el traslado o la desmejora invocada por el solicitante.

Si el resultado del interrogatorio fuere positivo o si quedaren reconocidos la condicin de trabajador y el despido, el traslado o la desmejora, el Inspector verificar si procede la inamovilidad, y si as fuere, ordenar la reposicin a su situacin anterior y el pago de los salarios cados.

Asimismo, los trabajadores que no tienen estabilidad absoluta sino estabilidad relativa y sean despedidos sin causa justa tienen la proteccin a travs del procedimiento contemplado en el artculo 187 de la Ley Orgnica Procesal Laboral.
Artculo 187. Cuando el patrono despida a uno o mas trabajadores deber participarlo al Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin de su jurisdiccin, indicando las causas que justifiquen el despido, dentro de los cinco (5) das hbiles siguientes;

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de no hacerla se le tendr por confeso, en el reconocimiento que el despido lo hizo sin justa causa. Asimismo, el trabajador podr ocurrir ante el Juez de Sustanciacin, Mediacin y Ejecucin, cuando no estuviere de acuerdo con la procedencia de la causa alegada para despedirlo, a fin de que el Juez de Juicio la califique y ordene su reenganche y pago de los salarios cados, si el despido no se fundamenta en justa causa, de conformidad con la ley. Si el trabajador dejare transcurrir el lapso de cinco (5) das hbiles sin solicitar la calificacin del despido, perder el derecho al reenganche, pero no as los dems que le corresponden en su condicin de trabajador, los cuales podr demandar ante el Tribunal del Trabajo competente.

Analizado como ha sido el ingreso y la adquisicin de la estabilidad de los trabajadores regidos por la Ley Orgnica del Trabajo, pasamos de seguidas al anlisis y comparacin de esos aspectos particulares, pero en cuanto al Rgimen aplicable a los Funcionarios (Ley del Estatuto de la Funcin Pblica). 2. Comparacin entre el rgimen aplicable a los funcionarios pblicos y los trabajadores que se rigen por la Ley Orgnica del Trabajo

Debemos comenzar por sealar que durante la vigencia de la Ley de Carrera Administrativa, el ingreso de los funcionarios (la adquisicin de esa condicin) se rega por su permanencia en el cargo desempeado por un perodo superior a seis (06) meses, contados a partir de su nombramiento, de conformidad con lo que estableca el pargrafo segundo del artculo 36. Sin embargo, exista la posibilidad de que un trabajador que prestara servicios bajo la modalidad de Contrato, si se le converta la relacin laboral en una relacin contractual a tiempo indeterminado (renovacin sucesiva de 2 o ms contratos) y ejerca funciones anlogas a un funcionario, que previo el requisito de Ley haba adquirido tal condicin, en la misma dependencia o Direccin y con el mismo horario, sin importar el salario que devengara, poda adquirir la condicin de funcionario, al comprobar en sede judicial los

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supuestos aludidos y es lo que la Doctrina Administrativa a travs de diversos fallos denomin Ingreso Simulado a la Administracin Va Contrato. Con la entrada en vigencia de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela en el ao 1999, el Legislador sabiamente disip las dudas existentes en cuanto a este criterio y estableci acertadamente en el artculo 146 que la nica forma para ingresar a la Administracin Pblica para desempear un cargo de carrera era a travs de Concurso Pblico. Asimismo, estableci en el artculo 144, que la Ley que va a regular el ingreso, ascenso, traslado, suspensin y retiro de los funcionarios o funcionarias de la Administracin Pblica es la Ley del Estatuto de la Funcin Pblica. As tenemos que, con la entrada en vigencia de la Ley del Estatuto de la Funcin Pblica, taxativamente se estableci que nunca habr ingreso a la Administracin Pblica por va contractual:
Artculo 39: En ningn caso el contrato podr constituirse en una va de ingreso a la Administracin Pblica.

De igual forma, se estableci de manera taxativa en el segundo aparte del artculo 19, lo siguiente:
Artculo 19: Sern funcionarios o funcionarias de carrera, quienes habiendo ganado el concurso pblico, superado el perodo de prueba y en virtud de nombramiento, presten servicios remunerado y con carcter permanente.

De igual forma, en el artculo 30, encontramos el derecho a la estabilidad, segn sigue:

Artculo 30: Los funcionarios o funcionarias pblicos de carrera que ocupen cargos de carrera gozarn de estabilidad en el desempeo de sus cargos. En consecuencia, slo podrn ser retirados del servicio por las causales contempladas en la presente Ley.

Es con el artculo precitado que, por vez primera encontramos en la Ley sub judice lo relativo a la estabilidad, e inclusive, cuando

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se hace referencia a las causales de retiro, no podemos pasar por alto el artculo 78, que establece: Artculo 78: El retiro de la Administracin Pblica proceder
en los siguientes casos: 1. 2. 3. 4. 5. Por renuncia escrita del funcionario o funcionaria pblico debidamente aceptada. Por prdida de la nacionalidad. Por interdiccin civil. Por jubilacin y por invalidez de conformidad con la ley. Por reduccin de personal debido a limitaciones financieras, cambios en la organizacin administrativa, razones tcnicas o la supresin de una direccin, divisin o unidad administrativa del rgano o ente. La reduccin de personal ser autorizada por el Presidente o Presidenta de la Repblica en Consejo de Ministros, por los consejos legislativos en los estados, o por los concejos municipales en los municipios. Por estar incurso en causal de destitucin. Por cualquier otra causa prevista en la presente Ley.

6. 7.

Los cargos que quedaren vacantes conforme al numeral 5 de este artculo no podrn ser provistos durante el resto del ejercicio fiscal. Los funcionarios y funcionarias pblicos de carrera que sean objeto de alguna medida de reduccin de personal, conforme al numeral 5 de este artculo, antes de ser retirados podrn ser reubicados. A tal fin, gozarn de un mes de disponibilidad a los efectos de su reubicacin. En caso de no ser sta posible, el funcionario o funcionaria pblico ser retirado e incorporado al registro de elegibles.

La Doctrina de los Juzgados Supriores Contenciosos, de las Cortes y de la Sala Poltico-Administrativa del Tribunal Supremo de Justicia, en diversos fallos, han sostenido que si un funcionario o funcio-

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naria de carrera, ha sido separado de su cargo sin agotar el procedimiento establecido en cuanto a reestructuracin, reorganizacin administrativa o destitucin, segn sea el caso; los actos que afecten al funcionario (remocin y/o retiro) indefectiblemente sern declarados nulos. En este estado, es oportuno destacar que en el Municipio Chacao, siempre se ha respetado el derecho a la estabilidad que ampara a los funcionarios de carrera, as tenemos que en el caso concreto de uno de sus entes descentralizados como lo es el Instituto Autnomo de Trnsito, Transporte y Circulacin (I.A.T.T.C.), en el cual durante el ao 2003 se produjo la reduccin del presupuesto asignado a nuestro representado en una suma cercana a los Dos Millardos de Bolvares, que comprensiblemente gener la necesidad imperiosa e impostergable de suprimir proyectos, recortar programas, prescindir de la adquisicin de materiales e insumos necesarios para el cumplimiento de la funcin institucional y por ltimo, al resultar insuficientes los ajustes supra mencionados, inexorablemente se debi afectar la nmina del recurso humano con que cuenta la institucin. Es all precisamente, cuando por efecto de la reduccin del personal, result obligante e imprescindible modificar la estructura organizacional, con el propsito de adecuar sus dimensiones y caractersticas al recurso humano disponible, pero para ello, consider el estudio que previamente realiz la comisin tcnica designada al efecto, con el fin de determinar, cules de entre varios cargos de un mismo nivel, presentan un mayor grado de prescindencia para el cumplimiento cabal de los fines especficos de la institucin, o lo que es lo mismo, cmo afectara al servicio pblico que presta la Institucin, la supresin de uno o varios cargos. Como corolario, es que nos permitimos sealar que el Juzgado Superior Segundo en lo Civil y Contencioso Administrativo, en un fallo reciente de fecha 03 de octubre de 2006, sostuvo lo siguiente:
(...) Ahora bien, a lo largo de la Motivacin del presente fallo se ha sealado el procedimiento seguido al efecto, y se observ que el mismo comenz mediante el Decreto 007-03 de fecha 28 de abril de 2003, a travs del cual el Alcalde del Municipio orden analizar los programas y metas propuestos para el ejercicio fiscal

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2003; el 03 de junio de 2003 la Junta Directiva del Instituto querellado declar el proceso de reduccin de personal y consecuente reestructuracin y reorganizacin administrativa debido a limitaciones financieras, se cre una Comisin Tcnica para tales fines, y la Junta Directiva del Instituto querellado solicit a la Cmara Municipal la autorizacin para ejecutar dicha reduccin de personal presentando anexo a la misma el informe tcnico contentivo de los fundamentos que justificaban la medida. En consecuencia, la reduccin de personal es consecuencia directa de las limitaciones financieras y presupuestarias (Pg. 3, Informe Tcnico). De todo lo anterior se desprende que la causa que dio origen a la reduccin de personal en donde result afectado el actor se debi a limitaciones financieras, siendo cierto tambin que la Cmara Municipal aprob la reestructuracin para el ejercicio fiscal 2003 detallada en el informe tcnico, y a su vez, el informe tcnico contiene los cargos que se eliminaron para dicho ejercicio fiscal. De all que resulta lgico que en el presente caso una vez que los afectados por dicha medida resultaran removidos se pusiera en prctica una nueva estructura, que indubitablemente tendra efectos en el presupuesto del organismo. (Sentencia recada en el expediente Nro. 4250, en el caso Randy Vallejo vs. I.A.T.T.C. de Chacao).

Por lo que antecede, el Juzgado concluy que el procedimiento se haba realizado por parte del organismo querellado, en cumplimiento de todos los pasos que establece la ley para ello, garantizndole el derecho a la estabilidad de los funcionarios y retirndolos de conformidad con lo establecido en la Ley del Estatuto de la Funcin Pblica, motivo por el cual declar Sin Lugar, la querella incoada por el ex funcionario. 3. Conclusiones

En vista de todo cuanto aqu ha sido expuesto, se puede concluir que los trabajadores regidos por la Ley Orgnica del Trabajo, durante el ejercicio de sus funciones tienen una estabilidad relativa. Asimismo, existe una excepcin en estos tipos de trabajadores que los equipara a los funcionarios pblicos (estabilidad absoluta), y

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se produce en aquellos casos que exista fuero: Sindical, Maternal, por nombrar algunos. Los funcionarios pblicos una vez que adquieren esa condicin tienen durante el desempeo de sus funciones estabilidad absoluta. En el Municipio Chacao y sus entes descentralizados, se ha visto como los Juzgados Superiores en lo Civil y Contencioso Administrativo, as como las Cortes de lo Contencioso Administrativo, han fallado a su favor en los casos de remociones y retiros de sus funcionarios, en virtud de que siempre se ha cumplido con la Ley del Estatuto de la Funcin Pblica, el Debido Proceso y se les ha respetado su derecho a la estabilidad.