Cuarta edición

La Sociedad por Acciones Simplifcada

Cerca de medio millón de Sociedades por Acciones Simplicadas creadas en los

primeros diez años de vigencia de la Ley 1258 de 2008 convireron a la SAS en el
mayor enómeno del derecho comercial colombiano en décadas. La sencillez de los
rámies de consución, el carácer disposivo de sus precepos, la amplísima
liberad conracual y la inclusión de mecanismos úles para organizar su
uncionamieno inerno han hecho de la SAS el insrumeno más idóneo para oda
clase de empresas de cualquier dimensión. Ese libro presena los anecedenes de
la ley y explica las principales aceas de su regulación. En esa cuara edición se
incluye, además, un análisis deallado de la Ley modelo de la OEA sobre Sociedad
por Acciones Simplicada, cuyo exo ue propueso por la delegación colombiana
ane la Asamblea General de esa organización.
 rumbo del derecho comercial
colombiano. La supresión de
múltiples formalismos, casi
todos inútiles, sumada a la
reducción de normas
imperativas y al correlativo
ensanche de la autonomía
contractual, han dado lugar a
A continuación se transcribe la un fenómeno sin precedentes
presentación de la cuarta edición en el derecho privado de las
del libro la Sociedad por Acciones últimas décadas. En efecto,
Simplificada: como se verá a lo largo del
texto, la SAS se ha impuesto
El transcurso de una década de manera irrebatible sobre las
desde la creación de la Sociedad formas asociativas
por Acciones Simplificada (SAS) tradicionales.
es un acontecimiento Por lo demás, la sustitución de
extraordinario por las normas imperativas ex ante
implicaciones jurídicas y por estándares de conducta ex
económicas que este instrumento post ha permitido que una
ha significado para Colombia. Lo nueva jurisdicción regentada
primero que debe resaltarse es con lujo de competencia por la
que, a pesar de la oposición Superintendencia de
obstinada y paradójica a que Sociedades, desarrolle con la
hubo de enfrentarse esta mayor amplitud un acervo
iniciativa, los hechos se jurisprudencial sin precedentes
encargaron de demostrar que era en el derecho societario
necesaria una corrección en el colombiano.
Se ha dado, así mismo, un cierto
efecto paradigmático a partir de
la expedición de la Ley 1258 de
2008. La SAS ha sido, en alguna
medida, una institución
iconoclasta. Antes de su
advenimiento existía en nuestra
comunidad jurídica la sensación
de que ciertas premisas
esenciales del derecho societario
y, de manera más general, del
derecho privado colombiano,
constituían dogmas inmutables, irrebatible, junto con los nuevos
cuya expresión normativa no se postulados jurídicos que hoy
podía modificar. La sociedad prevalecen.
simplificada permitió demostrar Todavía más relevantes son las
que muchas de tales premisas, consecuencias que la SAS ha
debido a su notoria tenido en el ámbito económico, en
obsolecencia, en lugar de particular si se considera el
contribuir a la seguridad jurídica acelerado proceso de formalización
y el progreso económico, empresarial que se ha cumplido
constituían un verdadero lastre luego del advenimiento de la
para el sistema. Y a pesar de sociedad simplificada. Este último
que, al comienzo, fue necesario también podría medirse
vencer enormes obstáculos para empíricamente en términos del
contrarrestar a las corrientes recaudo de impuestos, acceso al
más reaccionarias de la doctrina, crédito y formalización laboral.
el éxito de la SAS en todos los
ámbitos de la actividad
exonómica se impuso de modo

Las enseñanzas que se derivan
del proceso de la SAS son
enormes, no solo en el ámbito
del derecho comercial; podrían
extenderse, en verdad, a otras
parcelas del derecho privado,
tales como las relativas a
obligaciones y contratos, aún
caracterizadas por una
aparentemente irreductible
vocación decimonónica.
Es claro que la ley de la SAS
representó una verdadera
revolución en materia de derecho
societario. La Ley 1258 de 2008
se convirtió rápidamente en la
estructura societaria más
importante del país. Para
comprobar este aserto son
suficientes unos pocos datos
estadísticos: en apenas cuatro
años se crearon en Colombia
más de 497.000 SAS; cerca del
98% de las sociedades que en la
actualidad se constituyen en el
país, según los registros que
llevan las cámaras de comercio,
son de este tipo;
aproximadamente el 15% de las
grandes empresas colombianas
han migrado hacia la estructura
de la SAS; la gran mayoría de
inversionistas extranjeros solo
utilizan este tipo societario; en el
2017, el promedio de creación de
estas compañías supera las 5700
por mes. Aparte de esta
contundente realidad empírica, es
evidente que la sociedad
simplificada se ha convertido en
el más poderoso mecanismo de
formalización empresarial, de
donde han de inferirse los
enormes beneficios que el país
ha recibido en términos de
creación de puestos de trabajo y,
en general, crecimiento
económico.
En un sistema jurídico en el que
muchas leyes apenas se 1258 de 2008. En virtud de las
conocen debido a su características muy flexibles del
inobservancia, no deja de nuevo tipo societario, es de
sorprender la efectividad de una esperarse también que continúe
norma que, en tiempo récord, ha el tránsito acelerado hacia la SAS
permitido la creación de cientos por parte de empresarios
de miles de entidades constituidos bajo formas
empresariales, al facilitarles el asociativas tradicionales.
acceso a una estructura La sociedad por acciones
societaria que se ajusta a las simplificada se diseñó a partir de
necesidades específicas de sus los antecedentes normativos
usuarios. En el contexto locales y de las principales
latinoamericano, la SAS vertientes del derecho extranjero
pertenece a una nueva escuela contemporáneo que han tenido
de pensamiento. En lugar de influencia global en los procesos
seguir las postulaciones de reforma legislativa. La
decimonónicas, se inscribe en flexibilidad en la regulación de la
tendencias contemporáneas, en SAS ha permitido regresar al
las que es fundamental una concepto de sociedad-contrato,
drástica reducción de costos de vale decir, al predominio de la
transacción, lo cual solo puede
lograrse con una estructura leve,
carente de arcaicos formalismos
y cortapisas a la iniciativa
privada. El favoritismo
expresado por empresarios
locales y extranjeros respecto de
la nueva forma asociativa se
explica por las innegables
ventajas incorporadas en la Ley
autonomía de la voluntad sobre
las reglas de orden imperativo
que abundan en la regulación
societaria que antecede a esta
ley. La filosofía que subyace a la
nueva norma consiste en facilitar
la creación y el funcionamiento
de las empresas, a fin de
estimular la innovación y el
desarrollo de nuevos bienes y
servicios. Se espera también que
las características de esta
regulación puedan constituir un
instrumento útil para prevenir y
resolver conflictos intra-
societarios. La posibilidad de
estipular con toda libertad las
condiciones bajo las cuales se
regirán las relaciones de los
asociados facilita considerar, ex
ante y con plena claridad, las
condiciones en que ciertas
controversias habrán de
resolverse. Los particulares
contratantes tendrán, por tanto,
la responsabilidad de estipular
cuidadosamente cláusulas que
correspondan a las
especificidades que demande la
empresa que se proponen
acometer. Deberán, así, definir
con precisión las reglas de
organización societaria
(corporate governance) que el
emprendimiento concerniente
requiera, y los mecanismos de
resolución de conflictos que
resulten más adecuados en vista
de las circunstancias específicas
de los asociados.
Es obvio que una apertura
liberalizante, como la que se ha
propuesto en el texto de la nueva
ley, no está exenta de retos que
puedan surgir de una eventual
propensión al abuso que podría
presentarse en el futuro. Por ello,
una parte muy significativa de la
Ley 1258 se destina a abordar los
aspectos de aplicación de esta
nueva normativa en hipótesis de
violación legal o de conflicto.
Normas sustantivas, como las
relacionadas con el abuso del
derecho, y reglas adjetivas, como
las tocantes a la posibilidad de
pactar arbitraje en todos los
casos, o las que confieren
amplia competencia
jurisdiccional a la
Superintendencia de
Sociedades, se orientan a
facilitar la resolución expedita
de tales disputas y a generar
confianza respecto del nuevo
tipo de sociedad.
La sentencia proferida por la
Corte Constitucional en enero
de 2010, al declarar exequibles
reglas sobre arbitraje que
acaban de mencionarse, disipó
cualquier inquietud que pudiera
existir sobre la conformidad de
la Ley 1258 con las normas
constitucionales. La Corte no
solo desechó todos los cargos
de la demanda, sino que
formuló un amplio análisis sobre
las características y ventajas de
la sociedad por acciones
simplificada. La precisión y la
amplitud de este importante
antecedente jurisprudencial no
solo preservarán los
mecanismos expeditos de
solución de conflictos previstos
 reglas jurídicas anteriores, no
solo por la inclusión de
múltiples figuras que se
imponen en el mundo actual,
sino por la supresión de
innumerables prohibiciones
legales que hacían difícil la
inversión y se constituían en
desestímulos para los
empresarios.
para la sociedad por acciones
simplificada sino que también, Es cierto que la SAS es un
seguramente, desestimulará instrumento muy útil para toda
nuevos ataques contra las normas clase de actividades
que la rigen. empresariales que no estén
restringidas por estatutos
Como se verá a lo largo del texto,
excepcionales. Pero debe
las raíces de la Ley SAS se hunden
llamarse la atención desde
en el Derecho Societario local. Su
ahora sobre la enorme
fuente de inspiración inicial se
idoneidad del tipo societario
encuentra en la regulación de la
para acometer actividades de
empresa unipersonal de
explotación económica de
responsabilidad limitada prevista
grandes dimensiones, vale
en la Ley 222 de 1995. A partir de
decir, que la SAS es
este arquetipo empresarial, se
especialmente apta para la
construye un modelo societario en
gran empresa. No es correcto
el que, además, se incorporan las
considerar a la sociedad
más modernas corrientes del
simplificada como un
derecho extranjero de sociedades.
instrumento diseñado
Se trata, por tanto, de un
exclusivamente para la
significativo avance respecto de las
microempresa o para las llamadas
pymes. Es preciso recordar que la
primera regulación en materia de
sociedad por acciones
simplificada, expedida en Francia
en 1994, tuvo en cuenta la
inmensa utilidad que este tipo de
sociedad tendría para la creación
de grupos de sociedades. Por ello,
la norma inicial solo permitía la
constitución de sociedades por
parte de otras personas jurídicas.
No en vano fue llamada société
des sociétés. A pesar del adjetivo
“simplificada” que califica a este
tipo de sociedad, su configuración
no corresponde, al menos en el
modelo inicial, a una estructura
diseñada para empresas “simples”.
Las reformas posteriores a la ley
francesa, introducidas en 1999,
2001 y 2008, ampliaron el ámbito
de utilización de la SAS a toda
clase de emprendimientos, sin
restricciones derivadas de la
naturaleza jurídica de sus
accionistas, que, en la
actualidad, pueden ser tanto
personas jurídicas como
naturales. El modelo colombiano,
en procura de la mayor
adaptabilidad posible, no
establece restricción alguna a
este respecto.
Entre nosotros, el conocido cliché
de la inestabilidad jurídica había
hecho carrera también en el
ámbito del Derecho Societario.
Estábamos, por tanto,
condenados a defender el statu
quo, y debíamos resignarnos a
mantener un sistema jurídico posterioridad –y con el propósito
virtuoso, pero diseñado para otras de que se incluyera dentro del
épocas. La Ley SAS representa un Código de Comercio–, el mismo
cambio fundamental en el Derecho profesor Pinzón preparó una
Societario colombiano. La explícita iniciativa de legislación que ha
admisión dentro de la legislación dado en llamarse “Proyecto de
colombiana de un tipo societario 1958”, cuyo articulado, en
híbrido abrirá, sin duda, el abanico buena parte, se convertiría en el
de opciones de que disponen los Libro Segundo del Código de
empresarios locales y extranjeros Comercio de
para estructurar sus 1971. La
negocios en este expedición del
país. El nuevo estatuto
estatuto es un salto mercantil
hacia la modernidad determinó la
societaria, e implica configuración de
una ruptura con un régimen
concepciones jurídico propio,
anacrónicas aún influenciado por
vigentes en la corrientes
legislación comercial colombiana. extranjeras, pero con una
El importante trabajo preparado por fisonomía adecuada a los
los profesores Gabino Pinzón y problemas societarios
Luis Carlos Neira, que dio lugar al existentes en Colombia en la
Decreto 2521 de 1950, sobre época en que los proyectos
sociedades anónimas, constituyó fueron diseñados. Aunque han
una primera aproximación a un transcurrido más de cincuenta
régimen societario adaptado a las años desde el proyecto de
necesidades locales. Con codificación, las normas
societarias habían mantenido compañías. Estas nuevas
hasta ahora una cierta inmovilidad, normas, desde luego,
caracterizada por la reverencia a benefician a la SAS, pues
las tradiciones jurídicas europeas complementan la regulación en
de comienzos del siglo XX. Con las materias indicadas
posterioridad a la Ley SAS, han contenidas en la ley que la rige.
continuado los esfuerzos por la Mediante la Ley 222 de 1995 se
modernización del sistema. En comenzó el arduo proceso de
efecto, mediante la Ley 1429 de modernización del sistema, al
2010, se actualizó y modernizó la incluirse importantes
legislación societaria una vez más, desarrollos del Derecho
para facilitar el trámite de la Societario angloamericano. Las
disolución y el procedimiento de reglas introducidas en la Ley
liquidación de las sociedades. Las 222, particularmente en la
pautas incorporadas en esta regulación de la empresa
norma han hecho más expeditas unipersonal de responsabilidad
las otrora engorrosas diligencias limitada, permitieron aclimatar
requeridas para la extinción de las
conceptos hasta entonces
desconocidos y rechazados en el
medio jurídico local.
Una rápida lectura del articulado de
la Ley 1258 de 2008 permite
verificar de inmediato que no se
trata de un simple retoque
cosmético de la legislación hasta
ahora en vigor. La propuesta
apunta, en efecto, a una
transformación radical de las
estructuras legales vigentes, con el
fin de ponerlas a tono con las
concepciones contemporáneas y,
sobre todo, con las necesidades
actuales de los empresarios. En
una era de comunicaciones
inmediatas, donde la información y
el conocimiento están al alcance
de la mano, no es sensato
esperar –como casi siempre ha
ocurrido– a que transcurran
décadas antes de introducir
reformas indispensables cuya
eficacia se ha podido demostrar
en varios países.
La Ley 1258 de 2008 envuelve
varios de los ideales
paradigmáticos del Derecho
Comercial. Los postulados en
que se basa esta disciplina
muchas veces no coinciden en
la práctica con las instituciones
jurídicas que los acompañan.
En la Ley SAS es evidente la
influencia de orientaciones
jurídicas mercantiles. La su voluntad por los medios que
regulación del nuevo tipo se estén a su alcance. La Ley 1258
caracteriza, en primer lugar, por de 2008 reconoce los principales
su carácter internacional. Los mecanismos de manifestación del
preceptos que gobiernan a la consentimiento; desde los más
sociedad simplificada son formales, como los instrumentos
semejantes a los que se públicos, hasta los más modernos
encuentran en los países que en medios de documentación
mayor grado suministran electrónica, reconocidos también
inversión extranjera por la Ley 597 de
directa en América 1999. Por supuesto,
Latina. Así, se esta libertad de
procura que cuando forma también se
los inversionistas enmarca dentro del
provenientes de principio más
estos sistemas amplio de la
entren en contacto consensualidad de
con empresarios los negocios
locales, puedan mercantiles. En
hablar el mismo ellos, la regla
idioma jurídico y general consiste en
estructurar sus que la simple
relaciones económicas conforme expresión de voluntad es
a las pautas jurídicas que vinculante, sin que sea necesario
prevalecen en los negocios el cumplimiento de formalidades.
internacionales. También es Tal postulado se sigue a lo largo
característico de la SAS el de la Ley SAS, en la que es viable
principio comercial de libertad de para accionistas y
forma. En ella, es evidente que administradores comprometer su
los accionistas pueden expresar voluntad por mecanismos
expeditos y desprovistos de competencia que se les confiere
formalidad, incluidos los medios a los tribunales de arbitraje.
telemáticos. No menos importante Por desgracia, no todo es
es la libertad contractual, que halagüeño en el panorama de
permite la más amplia posibilidad nuestro Derecho Societario.
de estipulación, tanto en los Existen también poderosas
estatutos como en los corrientes
acuerdos de accionistas. reaccionarias que, sin
En esta ley se logra mayor análisis
igualmente el anhelado conceptual, se
objetivo del Derecho presentan como
Privado, consistente en naturales opositoras
la unificación de sus de todo este
vertientes en torno a admirable proceso de
pautas estrictamente cambio. Claro que, al
comerciales. Así, se margen de los
consigue por primera usuales aspavientos
vez abolir la caprichosa de sus más
dicotomía que ha caracterizados
subsistido en materia de voceros, sus críticas
obligaciones y contratos. no los han llevado
Así mismo, se muy lejos en la
materializa la aspiración, propia defensa del statu quo.
del Derecho Mercantil, en el Hasta ahora, el triunfo
sentido de que los conflictos indiscutible, como era de
puedan ser dirimidos por una esperarse, ha estado del lado
jurisdicción especializada en de las tendencias
estas materias. Tal objetivo se vanguardistas.
obtiene mediante la Debido a que los vientos
desjudicialización y la amplia
pueden cambiar de rumbo, es Es paradójico que, mientras una
menester mantener una actitud parte –por fortuna minoritaria– de la
vigilante respecto de intentos, doctrina local insiste en la
velados o públicos, de necesidad de regresar a las
contrarreforma, orientados a corrientes decimonónicas de
regresar al ancien regime. Y pensamiento jurídico, la SAS
aunque es evidente que toda colombiana comienza a tener
legislación es susceptible de ser importantes repercusiones
mejorada, cualquier modificación internacionales. En abril de 2011 el
de lo existente debe tener un Comité Jurídico de la Organización
sentido progresista. Muy pocos de Estados Americanos aprobó el
Estados, entre ellos Delaware proyecto de Ley Modelo sobre
(EE.UU.), logran mantener una Sociedad por Acciones
constante de innovaciones Simplificadas. La iniciativa está
beneficiosas para los íntegramente basada en la ley
empresarios. El paradigma colombiana. El texto del
propio de ese Estado anteproyecto incorpora las mismas
recomendaría que también entre normas contenidas en la Ley 1258
nosotros se propiciara de 2008 y se justifica en
un dinamismo los desarrollos que la
semejante. Vale decir SAS ha tenido en
que, en lugar de Colombia durante los
promover nuevas primeros años de
trabas a la inversión, vigencia de esta
convendría pensar en normativa societaria. Por
mecanismos que lo demás, en la reunión
permitan consolidar el de la Comisión de las
proceso de Naciones Unidas para el
flexibilización del Derecho Mercantil
sistema.
Internacional Simplificada.
(Uncitral, por su Así mismo, le
acrónimo en encomendó a la
inglés), llevada a Secretaría
cabo en julio de General de ese
2012, se aprobó la organismo que
propuesta les brindara a
colombiana de los referidos
iniciar un análisis Estados toda la
sobre la sociedad colaboración y
por acciones simplificada como apoyo necesarios para la
mecanismo de formalización adopción del referido estatuto.
empresarial y acceso al Esta determinación es de la
microcrédito. Así mismo, en las mayor relevancia, puesto que
sesiones de enero de 2013, se se convierte en el primer
celebró un coloquio de la misma instrumento multilateral
comisión de las Naciones Unidas, existente en América para la
donde se discutió ampliamente la armonización de las normas del
ley colombiana y el proyecto de ley derecho de sociedades. Por lo
modelo presentado a demás, se convierte en un
consideración de la OEA. instrumento que sirve de base
para la confección de
Es muy relevante considerar que
legislaciones nacionales en
el 20 de junio de 2017, la
materia de compañías.
Asamblea General de la
Organización de Estados Por otra parte, los esfuerzos
Americanos exhortó a los Estados adelantados ante la Comisión
miembros de la OEA para que de las Naciones Unidas para el
adoptaran la Ley Modelo sobre derecho mercantil internacional
Sociedad por Acciones
han dado lugar a la preparación en un ámbito de gran
de un proyecto de guía legislativa importancia para el comercio.
en materia de sociedades de Los desarrollos internacionales
capital. Es de esperar que esta sobre la SAS son elocuentes
última iniciativa tenga éxito, de respecto del vigoroso estado del
manera que otros países en vías Derecho Societario colombiano.
de desarrollo que pretenden Las normas nacionales sobre la
promover sus economías de materia comienzan a convertirse
mercado puedan adoptar normas en un referente legislativo, al
parecidas a las vigentes en menos en el contexto
Colombia sobre esta materia. latinoamericano. Se trata, sin
La existencia de regímenes duda, de la culminación de un
armonizados en asuntos esfuerzo de varias décadas que
societarios podría ser el solo ahora muestra toda su
comienzo de una verdadera solidez y coherencia.
integración jurídica sub-regional En el presente texto se
incorporan los preferido no
desarrollos repetir tales
doctrinarios que las conceptos
principales entidades básicos, sino,
de fiscalización han más bien, hacer
proferido para la referencia
interpretar los bibliográfica
preceptos de la Ley respectiva para
1258 de 2008, así quienes precisen
como fuentes profundizar
adicionales de sobre tales
Derecho Comparado aspectos. Por lo
con las que se complementa la demás, en esta nueva edición,
información contenida en las se incluye un capítulo final en el
primeras dos ediciones de esta que se explica con el mayor
obra. Debido a que la sociedad por detalle lo relativo a la Ley
acciones simplificada es un tipo Modelo sobre Sociedad por
societario ligado al régimen Acciones Simplificada de la
contenido en el Libro Segundo del OEA.
Código de Comercio, los conceptos
Este libro, como todos los
básicos del Derecho Societario
trabajos del autor, se orienta
colombiano le resultan plenamente
hacia la divulgación del derecho
aplicables al nuevo tipo de
societario en términos
sociedad. Por ello, esta obra no es
accesibles para los lectores y,
sino un complemento monográfico
en especial, para los
respecto de otros trabajos del autor
estudiantes de derecho. Habrá
de alcance general y contenido más
cumplido su objetivo si resulta
amplio que el que aquí se ofrece.
útil para consulta y orientación
En la medida de lo posible, se ha
de quienes tienen que
entenderse con los temas que
pretende cubrir.
Al cumplirse el décimo
aniversario de la SAS, es
inevitable evocar la memoria
de mi entrañable amigo Tito
Livio Caldas, sin cuyo apoyo
irrestricto, entusiasmo
desbordado e impulso vital,
no habría sido posible este
enorme avance normativo,
cuyos beneficios tangibles
para los empresarios
colombianos coinciden con la
que fue su visión progresista
sobre lo que debería ser
nuestro derecho comercial.

Francisco Reyes Villamizar