Cuestiones de Derecho de Contratos

CUESTIONES DE DERECHO
DE CONTRATOS
FORMACIÓN, INCUMPLIMIENTO
Y REMEDIOS
DOCTRINA Y JURISPRUDENCIA
ÍÑIGO DE LA MAZA GAZMURI

ÁLVARO VIDAL OLIVARES
Colaboradores:
HERNÁN CORTEZ LÓPEZ
PABLO ULLOA VALENZUELA
RICARDO TORRES URZÚA
CUESTIONES DE DERECHO DE LOS CONTRATOS

FORMACIÓN, INCUMPLIMIENTO Y REMEDIOS. DOCTRINA Y JURISPRUDENCIA
© ÍÑIGO DE LA MAZA GAZMURI - ÁLVARO VIDAL OLIVARES
La presente obra se enmarca en la ejecución de los Proyectos Fondecyt Nº 1180600 y Nº 1181212
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1" edición diciembre 2018 Legal Publishing Chile
Tiraje: 1. 500 ejemplares
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prohibido. Usos infractores pueden constituir delito.
ÍNDICE
Página
INTRODUCCIÓN................................................................................. 1
C A PÍTULO l
RESPONSABILIDAD POR RETIRO UNILATERAL DE
LAS NEGOCIACIONES
l. LAS CUESTIONES........................................................................ 13
l. Dos escenarios de la responsabilidad civil ........................... 13
2. Anomia ................................................................................. 16
3. El supuesto de hecho de la indemnización por retiro
unilateral de las tratativas preliminares ................................ 18
4. Libertad contractual y confianza .......................................... 19
5. La confianza razonable ......................................................... 22
6. La cuestión de los daños indemnizables ............................... 25
Bibliografía.................................................................................. 27
Jurisprudencia citada ................................................................... 28
II. LAS SENTENCIAS........................................................................ 28
1. Territorio S.A. con Inmobiliaria Laja Ltda. .......................... 28
2. Carlos Montino con Metalúrgica San Vicente Limitada ......... 34
3. Jiménez Mira, David con Armijo Cerda, Antonio ................ 37
II ÍNDICE
Página
4. Frutícola El Aromo S.A. con María Consuelo Campo-

sano !barra y Otros................................................................ 43
111. REGLAS SOBRE LA MATERIA...................................................... 47
l. Legislación nacional aplicable.............................................. 47
2. Instrumentos del Derecho Uniforme .................................... 47
IV BIBLIOGRAFÍA DE CONSULTA .................................................... 48
V OTRAS SENTENCIAS SOBRE LA MATERIA.................................. 49
CAPÍTULO II
LA FORMACIÓN DEL CONSENTIMIENTO
l. LAS CUESTIONES ........................................................................ 51
l. La regulación de la formación del consentimiento............... 51
2. La oferta: requisitos y vigencia............................................. 54
3. La aceptación y la regla del espejo....................................... 62
4. Los contratos a distancia....................................................... 65
Bibliografía.................................................................................. 69
11. LAS SENTENCIAS ........................................................................ 70
l. SF Comercial Limitada con Adexus S.A.............................. 70
2. Servicio Nacional del Consumidor con Ticketmaster
Chile S.A............................................................................... 74
3. Inppamet Limitada y Otros con Eco Bat Technologies
Limitada................................................................................ 77
4. Territorio S.A. con Inmobiliaria Laja Ltda. .......................... 81
5. María Conejeros Solar y Otra con Abelardo Mora Soto-
mayor y Otros ....................................................................... 89
V OTRAS SENTENCIAS.................................................................... 99
ÍNDICE III
Página
CAPÍTULO III
EL ERROR COMO VICIO DEL CONSENTIMIENTO
l. LAS CUESTIONES ........................................................................ 101

1. Las preguntas tras la disciplina del error vicio del con-
sentimiento............................................................................ 1 O1
2. La anatomía del error............................................................ 103
3. Los tipos de error en el Código Civil.................................... 104
4. La excusabilidad del error .................................................... 109
5. La cuestión de los concursos ................................................ 112
Bibliografía.................................................................................. 116
Jurisprudencia citada................................................................... 116
II. LAS SENTENCIAS ........................................................................ 117
1. Florinda Ramírez Silva con Agrícola e Inversiones Los
Laureles Limitada y Otros .................................................... 117
2. José Ortelio García Pinilla y Nelson Albornoz Rued
linger; con Rugo Navarrete Willhelm y Banco de San-
tiago ...................................................................................... 119
3. Consorcio de Transportes Trancura Limitada con To-
cale Tuna, Romilio Perfecto ................................................. 122
4. Cecinas La Preferida S.A. con Sociedad Comercial
Salinak Limitada................................................................... 128
5. Sociedad Agrícola Santa Anita con Faenadora El Mi-
lagro S.A. .............................................................................. 130
6. Banco de Chile con Federico Humberto Casaccia
Basso..................................................................................... 133
III. REGLAS SOBRE LA MATERIA...................................................... 139
IV ÍNDICE
Página
CAPÍTULO IV
EL DOLO COMO VICIO DEL CONSENTIMIENTO
l. LAS CUESTIONES ........................................................................ 143
l. La estructura del dolo vicio del consentimiento ................... 143
2. Las maniobras: el elemento objetivo .................................... 144
3. La intención y el efecto: el elemento subjetivo .................... 151
4. El dolo como vicio de la voluntad y como supuesto de
responsabilidad precontractual ............................................. 153
Bibliografía.................................................................................. 154
l. Pedro Valdebenito Saavedra con Lina Fuentes Rojas........... 155
2. Luis Galán Maturana con Inmobiliaria y Constructora
Nacional S.A......................................................................... 159
3. Perla Pastenes Aranda con Inmobiliaria y Comercial
Montegrande S.A.................................................................. 162
4. Tapia Berríos, Juan Luis y Otros con Inmobiliaria Ca-
leuche Ltda............................................................................ 165
5. Mercedes Bulnes Núñez con H. Network S.A. .................... 169
IV. BIBLIOGRAFÍA DE CONSULTA .................................................... 174
V. OTRAS SENTENCIAS SOBRE LA MATERIA .................................. 175
CAPÍTULO V
EL CONTENIDO DEL CONTRATO
l. LAS CUESTIONES ........................................................................ 177
El contenido de la Prestación ¿A qué se obliga el deudor?......... 177
Introducción ................................................................................ 177
ÍNDICE V
Página
1. El objeto del contrato y el objeto de la obligación: la

prestación y otros contenidos vinculantes ............................ 179
2. La voluntad y todo lo demás................................................. 182
3. La idea de propósito práctico del contrato............................ 189
4. Obligaciones de medios y obligaciones de resultado ........... 191
5. Declaraciones previas y contenido de la prestación. La
integración publicitaria ......................................................... 193
6. El contenido de la prestación y las conductas posterio-
res de las partes. Interpretación auténtica ............................. 195
7. Exclusiones, el caso de las cláusulas abusivas ..................... 196
Bibliografía.................................................................................. 200
11. LASSENTENCIAS........................................................................ 203
1. Glide Diversiones Limitada con Compañía de Inver-
siones y Desarrollo Sur S.A.................................................. 203
2. Silva Escandón, María Gabriela con Dosque Contre-
ras, María Luisa .................................................................... 206
3. Empresa Minera Oriel Gerardo y Cía. Ltda. con Comer-
cial Minera San Cristóbal Ltda. ............................................ 208
4. Juana Gloria Muñoz Moreira con José Muñoz Aguayo ......... 211
5. Eulalia Campos Jiménez con Servicio de Salud del
Maule .................................................................................... 213
6. Alejandra Sánchez Jiménez con Santiago Ibáñez Lan-
glois....................................................................................... 216
7. Inversiones Clarkson y Compañía Limitada con Hum-
berto Guillermo Donoso Caamaño ....................................... 218
8. Wilibaldo Moreno Loyola con Banco Santander Chi-
le S.A. ................................................................................... 221
9. Ana Olave Hernández con Allan Cepeda Lama ................... 225
10. Alcides Andrés Cortés Tabilo con Eduardo Ernesto
Calderón Machuca ................................................................ 227
11. Muñoz Carvajal, Carmen con Inversiones e Inmobilia-
ria Las Nieves ....................................................................... 229
VI ÍNDICE
Página
12. Gonzalo Godoy Balbontín y Patricia Pizarro Tonini

con Isapre I.N.G.................................................................... 231
13. Servicio Nacional del Consumidor con Cencosud Ad
ministradora de Tarjetas S.A................................................. 233
14. Ilustre Municipalidad de Pudahuel contra Starco S.A.......... 237
III. REGLAS APLICABLES A LA MATERIA......................................... 239
2. Instrumentos de Derecho Uniforme...................................... 242
IV. BIBLIOGRAFÍA DE CONSULTA.................................................... 243
V. OTRAS SENTENCIAS.................................................................... 244
CAPÍTULO VI
LA NOCIÓN DE INCUMPLIMIENTO
l. LAS CUESTIONES ........................................................................ 247
Introducción ................................................................................ 247
l. En el Código Civil ................................................................ 247
2. La necesidad de un concepto unitario de incumpli
miento y la superación de la pluralidad de regímenes
de tutela del acreedor ............................................................ 249
3. ¿Qué hay de común en todos estos casos?............................ 252
4. Una cuestión clave. El modelo de vinculación contrac-
tual ¿a qué se obliga el deudor?............................................ 253
5. Una noción unitaria de incumplimiento en el Código
Civil ...................................................................................... 260
6. ¿Cuál es el asiento normativo de un concepto amplio
de incumplimiento en el Código Civil?................................ 264
7. Dos prevenciones, la teoría de los riesgos y la nulidad
por falta de objeto ................................................................. 266
8. ¿Cuál es la conclusión general que podemos extraer de
lo hasta aquí expuesto?......................................................... 269
Bibliografía.................................................................................. 269
ÍNDICE VII
Página

1. Cecinas La Preferida S.A. con Sociedad Comercial Sa-
linak Limitada....................................................................... 272
2. Sociedad Agrícola y Forestal Vista El Volcán con Coa-
gra S.A. ................................................................................. 274
3. Fuentes Rodríguez, José Belisario con Canteras Lon-
co S.A. .................................................................................. 277
4. Combustibles y Servicios Lepe y Álamo Limitada con
Sociedad Le Pascui S.A........................................................ 278
ria Las Nieves ....................................................................... 281
6. Sociedad Agrícola SantaAnita con Faenadora El Mila-
gro S.A.................................................................................. 283
7. Orellana Cáceres, Cristián con José Camarena y Com-
pañía Ltda. ............................................................................ 285
8. Lucy Treizman Sacks y Otros con Brazo Reyes, Rodri-
go y Otra ............................................................................... 287
9. Silva Escandón, María Gabriela con Dosque Contreras,
María Luisa........................................................................... 291
10. Zorín S.A. con Compañía Siderúrgica Huachipato S.A. ........ 293
111. REGLAS APLICABLES A LA MATERIA......................................... 295
CAPÍTULO VII
MANIFESTACIONES DEL INCUMPLIMIENTO
l. LAS CUESTIONES ........................................................................ 301

l. Múltiples manifestaciones .................................................... 301
2. Los cumplimientos imperfectos............................................ 303
VIII ÍNDICE
Página
3. Aliud pro alio ........................................................................ 304

4. Disconformidad material ...................................................... 310
5. Disconformidad jurídica ....................................................... 313
Bibliografía.................................................................................. 317
11. LAS SENTENCIAS ........................................................................ 318
1. Cecinas La Preferida S.A. con Sociedad Comercial Sa-
linak Limitada....................................................................... 318
2. Sociedad Agrícola y Forestal Vista El Volcán Con Coa-
gra S.A. ................................................................................. 320
ria Las Nieves ....................................................................... 322
4. Ricardo Sandoval con Municipalidad de Futrono ................ 325
5. Combustibles y Servicios Lepe y Álamo Limitada con
Sociedad Le Pascui S.A........................................................ 326
6. Zorín S.A con Compañía Siderúrgica Huachipato S.A. ........ 329
8. Macarena Bustos Valdés con María Lombardi Aranda ........ 334-
9. Lorca Villagrán, NelsonAndrés con Sociedad Comer-
cial Horizonte Limitada........................................................ 336
10. Rugo Berríos Zárate con Comercial Los Arcos Limi-
tada........................................................................................ 337
11. Alberto Pérez Retamal con Guillermo Cáceres Y áfiez......... 339
12. Sociedad Forestal El Quilo con Melo Rebolledo, Elena
Morelia.................................................................................. 340
13. José A lejandro Valdivia Lucero con Madrid & Madrid
Limitada................................................................................ 342
14. David Benítez Rivas con Mundaca Del Río y Compa-
ñía Limitada.......................................................................... 344
III. REGLAS APLICABLES A LA MATERIA......................................... 346
ÍNDICE IX
Página

Defectos materiales ..................................................................... 356
Defectos jurídicos........................................................................ 357
V. OTRAS SENTENCIAS.................................................................... 358
Manifestaciones........................................................................... 358
Aliud pro afio............................................................................... 358
Defectos materiales ..................................................................... 359
CAPÍTULO VIII
PRETENSIÓN DE CUMPLIMIENTO ESPECÍFICO Y
SU REGULACIÓN CONVENCIONAL
A. LA PRETENSIÓN DE CUMPLIMIENTO ESPECÍFICO Y

SU INSERCIÓN EN EL SISTEMA DE REMEDIOS POR
INCUMPLIMIENTO EN EL CÓDIGO CIVIL
l. LAS CUESTIONES ........................................................................ 361

Introducción ................................................................................ 361
l. ¿Remedio de ejercicio necesario o facultad del acree-
dor? ....................................................................................... 365
2. ¿Cumplimiento por equivalencia o indemnización de
perjuicios?............................................................................. 369
3. La genuina ejecución en equivalencia: desde lo sustan-
tivo a lo procesal................................................................... 374
4. Los límites del cumplimiento específico (1): CISG y
Sofl Law ................................................................................ 375
5. Los límites del cumplimiento específico (11): El dere-
cho nacional.......................................................................... 376
6. El cumplimiento específico frente a los cumplimientos
defectuosos ........................................................................... 382
Bibliografía.................................................................................. 387
X ÍNDICE
Página
ll. LAS SENTENCIAS ........................................................................ 391
1. Silva Escandón María Gabriela con Dosque Contreras
María Luisa........................................................................... 391
2. Hormázabal Jacobi, René Ramón contra Daza Concha,
Luis del Rosario.................................................................... 393
3. Jorge Plaza Oviedo con Sociedad Agrícola Sacor Limi-
tada........................................................................................ 394
Ill. REGLAS SOBRE LA MATERIA...................................................... 396
B. REGULACIÓN CONVENCIONAL DEL CUMPLIMIENTO

ESPECÍFICO
l. LAS CUESTIONES ........................................................................ 403
Introducción ................................................................................ 403
l. Necesidad de una modulación contractual ........................... 403
2. Dos problemas en tomo a la ejecución de la cláusula
de corrección......................................................................... 406
Bibliografia.................................................................................. 414
ll. LAS SENTENCIAS ........................................................................ 415
l. Rivera Vergara, Alex con Carreño Cabrera, Juan ................. 415
2. Comercial Automotriz Quilín Limitada contra Ide
Sanzberro, Julián................................................................... 418
3. Consejo de Defensa del Estado contra Desarrollo y
Comercio S.A. ...................................................................... 419
Ill. REGLAS SOBRE LA MATERIA...................................................... 423
2. Instrumentos de Derecho contractual Uniforme................... 424
ÍNDICE XI
Página
CAPÍTULO IX
RESOLUCIÓN DEL CONTRATO
A. PRIMERA PARTE
EL INCUMPLIMIENTO ESENCIAL
l. LAS CUESTIONES . .... ................................................................ ... 427

l. Introducción.......................................................................... 427
2. La resolución. Un remedio limitado a incumplimientos
graves o esenciales................................................................ 429
3. El incumplimiento esencial en el nuevo derecho de
contratos................................................................................ 434
4. Una tipología de incumplimientos esenciales en el de-
recho civil chileno................................................................. 437
Bibliografía.................................................................................. 443
1. Sepulveda Cruz, Daniel Alonso con Pacheco Saavedra,
Carlos.................................................................................... 446
2. Corporación Habitacional Cámara Chilena de la Cons-
trucción con Inmobiliaria San Lorenzo S.A. ........................ 449
3. Seguridad Vialher Chile Limitada con Convenio Servi-
cio de Salud Talcahuano ....................................................... 450
4. Raab Ilhareborde, Alberto Jorge con Comercial Auto-
motriz ExpoAutos Limitada ................................................. 455
5. Jacob Jelves Hermosilla con Carlos Peralta Friz.................. 457
6. Inmobiliaria e Inversiones Inal Ltda. con Asesorías e
Inversiones C y C Limitada-Calcagni Castillo, José
Enrique.................................................................................. 462
7. Romero Acuña, Gonzalo con Italmod S.A. .......................... 463
XII ÍNDICE
Página
9. Consejo de Defensa del Estado contra Desarrollo y Co-

mercio S.A. ........................................................................... 468
1 O. Comercial Automotriz Quilín Limitada contra Julián
Ide Sanzberro ........................................................................ 470
N. BIBLIOGRAFÍA DE CONSULTA .................................................... 480
B. SEGUNDA PARTE.
LA EXCEPCIÓN ANÓMALA DE PAGO Y EL FUNCIONAMIENTO
DE LA RESOLUCIÓN
l. LAS CUESTIONES ........................................................................ 481
La cuestión del artículo 31 O del Código de Procedimiento
Civil y el funcionamiento de la acción resolutoria ............... 481
Bibliografía.................................................................................. 491
11. LAS SENTENCIAS ........................................................................ 491
1. Agrícola María Inés Ltda. con Fuentes Araya Londres
y Otro.................................................................................... 491
2. Aguilera Yáñez, Enrique con Guzmán Vera, Gastón............ 494
3. Inmobiliaria Piemonte Lobos (Ltda.) con Central Hi
droeléctrica El Melado S.A................................................... 498
4. Montenegro Pedreros Juan Alberto con Urrutia Gam-
boa María Angélica............................................................... 501
ÍNDICE XIII
Página
C. TERCERA PARTE.
LAS CLÁUSULAS RESOLUTORIAS
l. LAS CUESTIONES ........................................................................ 506
1. Necesidad de modular convencionalmente el remedio
resolutorio: artículo 1489...................................................... 508
2. Los problemas de las cláusulas resolutorias en el de-
recho civil chileno................................................................. 511
Bibliografía.................................................................................. 522
11. LAS SENTENCIAS .......................................................................... 523
1. Ingeniería Eléctrica y Construcción Limitada con So-
ciedad Austral de Electricidad S.A. ...................................... 523
2. Bice Vida Compañía de Seguros S.A. con Constructora
Santa Beatriz S.A.................................................................. 530
3. Pedro Oyaneder Meléndez con Juan Lucero Araya.............. 532
4. Roa Longueira, Femando y Otros con Tapia Hermanos
Limitada................................................................................ 534
5. Glide Diversiones Limitada con Compañía de Inversio-
nes y Desarrollo Sur S.A. ..................................................... 540
6. Banco Security con Sociedad de Transportes San
Marcos .................................................................................. 541
V. OTRAS SENTENCIAS SOBRE LA MATERIA.................................. 547
CAPÍTULO X
LA EXCEPCIÓN DE CONTRATO NO CUMPLIDO
l. LAS CUESTIONES ........................................................................ 549
l. La ausencia de un tratamiento sistemático ........................... 549
XIV ÍNDICE
Página
2. La disciplina de la suspensión del cumplimiento del

nuevo derecho del contrato................................................... 550
3. El supuesto de hecho de la excepción de contrato no
cumplido............................................................................... 552
4. Efectos de la excepción de contrato no cumplido ................ 563
Bibliografía.................................................................................. 576
11. LAS SENTENCIAS ........................................................................ 579
1. Fuentes Rodríguez, José Belisario con Canteras Lon-
co S.A. .................................................................................. 579
2. Moyano S epúlveda, Kathia Pamela con González Pe-
reira, Eduardo Gastón ........................................................... 583
3. Enami con Incomin S.A........................................................ 586
5. A demar Teodomiro S uárez con Christel y Nicolás Ma-
zet Limitada.......................................................................... 596
6. Gaedechens Betteley, Christian con Bas González,
Álvaro ................................................................................... 600
CAPÍTULO XI
INDEMNIZACIÓN DE PERJUICIOS
A. FUNCIÓN Y SUPUESTO DE HECHO

l. LAS CUESTIONES ........................................................................ 609
La indemnización de daños y perjuicios: función y supues-
to de hecho............................................................................ 609
ÍNDICE XV
Página
Introducción ................................................................................ 609

l. La función del remedio indemnizatorio................................ 610
2. El supuesto de hecho: Imputabilidad, adecuación cau-
sal y previsibilidad................................................................ 617
Bibliografía.................................................................................. 640
11. LAS SENTENCIAS ........................................................................ 643
l. Stange Hoffman, Eduardo con Ripley Puerto Montt............ 643
2. Transportes Aeropuerto Express Limitada con LADECO
S.A. ....................................................................................... 647
3. Rochet Argandoña, Paola Guadalupe con Oksenberg
Reisberg, Tomás, Clínica Las Nieves S.A. ........................... 649
4. Constructora Monteverde Ltda. con l. Municipalidad
de La Ligua........................................................................... 651
5. La Interamericana Compañía de Seguros con Rojas y
Espinoza Ltda. ...................................................................... 656
6. Almacenes Pullman Limitada con Santiago Leasing
S.A. ....................................................................................... 659
7. Mahuzier García, Osear A. con Corpbanca .......................... 664
9. Vásquez con Banco del Estado de Chile .............................. 668
IV. BIBLIOGRAFÍA DE CONSULTA.................................................... 676
B. PARTIDAS INDEMNIZATORIAS
l. LAS CUESTIONES ........................................................................ 678
La indemnización de daños y perjuicios: Partidas indemni-
zatorias .................................................................................. 678
Introducción ................................................................................ 678
XVI ÍNDICE
Página
1. Una cuestión previa ¿cumplimiento por equivalencia o

indemnización?..................................................................... 679
2. El lucro cesante..................................................................... 680
3. El daño moral........................................................................ 683
Bibliografía.................................................................................. 697
1. Constructora Monteverde Ltda. con I. Municipalidad
de La Ligua........................................................................... 699
2. Montecinos Peralta, Héctor con Hospital Clínico Ponti-
ficia Universidad Católica de Chile...................................... 704
3. Peralta Sarmiento, Leslie con Hospital Clínico U. de
Chile...................................................................................... 713
4. Agric. y Forestal Vista El Volcán con Coagra S.A. .............. 715
C. AUTONOMÍA DEL EJERCICIO DE LA ACCIÓN INDEMNIZATORIA

l. LAS CUESTIONES ........................................................................ 723
La indemnización de daños y perjuicios: Autonomía del
ejercicio de la acción indemnizatoria ................................... 723
Introducción ................................................................................ 723
1. La negación de la autonomía de la pretensión indem-
nizatoria ................................................................................ 724
2. La aceptación de la autonomía de la pretensión indem-
nizatoria ................................................................................ 728
3. La buena fe como límite de la pretensión indemniza-
toria....................................................................................... 736
Bibliografia.................................................................................. 739
ÍNDICE XVII
Página

II. L AS S ENTENCIAS........................................................................ 742
1. María Guisella Steffen Cáceres con Fundación Mi
Casa....................................................................................... 742
2. Eduardo Alfredo Opazo Lamana y Otros con Inmuno-
médica Laboratorio Limitada ............................................... 744
3. José Ampuero Asencio con Alfonso Castillo Hemán-
dez......................................................................................... 748
5. Laboratorio de Control Técnico Llay-Llay Ltda. con
Celestron Limitada................................................................ 753
6. Sociedad Cuenca Ingenieros Consultores Limitada con
I. Municipalidad de Cabildo ................................................. 756
7. TransportesAeropuertoExpressLimitada conLADECO
S.A. ....................................................................................... 759
8. Stange Hoffman, Eduardo con Ripley Puerto Montt............ 761
1. Legislación nacional aplicable.............................................. 764
IV. B IBLIOGRAFÍA DE CONSULTA .................................................... 769
V. O TRAS SENTENCIAS SOBRE LA MATERIA.................................. 769
ÍNDICES
ÍNDICE DE AUTORES CITADOS.......................................................... 771
ÍNDICE DE SENTENCIAS CITADAS..................................................... 775
A. Listado completo .................................................................. 775
Sentencias citadas sin Rol ni partes ...................................... 780
B. Por capítulo........................................................................... 781
Capítulo 1 - Responsabilidad por retiro unilateral de
las negociaciones............................................................. 781
Capítulo 11 - La formación del consentimiento..................... 781
XVIII ÍNDICE
Página
Capítulo III - El error como vicio del consentimiento.......... 781

Capítulo IV - El dolo como vicio del consentimiento.......... 782
Capítulo V - El contenido del contrato................................. 782
Capítulo VI - La noción de incumplimiento......................... 783
Capítulo VII - Manifestaciones del incumplimiento ............ 783
Sentencias citadas sin Rol ni partes ............................... 784
Capítulo VIII - Pretensión de cumplimiento específico
y su regulación convencional.......................................... 785
A. La pretensión de cumplimiento específico y
su inserción en el sistema de remedios por
incumplimiento en el código civil........................... 785
B. Regulación convencional del cumplimiento
específico................................................................. 785
Capítulo IX - Resolución del contrato.................................. 785
A. Primera Parte. El incumplimiento esencial ............. 785
B. Segunda parte. La excepción anómala de pago
y el funcionamiento de la resolución....................... 786
C. Tercera parte. Las cláusulas resolutorias................. 786
Capítulo X - La excepción de contrato no cumplido............ 786
Capítulo XI - Indemnización de perjuicios........................... 787
A. Función y supuesto de hecho................................... 787
Sentencias citadas sin Rol ni partes......................... 787
B. Partidas indemnizatorias.......................................... 788
C. A utonomía del ejercicio de la acción indem-
nizatoria................................................................... 788
Sentencias citadas sin Rol ni partes......................... 789
ÍNDICE DE EXTRACTOS DE SENTENCIAS.......................................... 791
A. Por palabras clave................................................................. 791
B. Por normativa aplicada......................................................... 793
Código Civil.......................................................................... 793
Código de Comercio............................................................. 794
ÍNDICE XIX
Página
Ley de Protección de los Derechos de los Consumi-

dores......................................................................................
794
Ley General de Urbanismo y Construcción.......................... 794
Ley de Tránsito .....................................................................
794
Ley sobre Operaciones de Crédito de Dinero....................... 794
ÍNDICE DE MATERIAS EN ESTUDIOS ................................................. 795
A. Listado completo .................................................................. 795
B. Por capítulos ......................................................................... 796
Capítulo 1 - Responsabilidad por retiro unilateral de
las negociaciones............................................................. 796
Capítulo 11 - La formación del consentimiento..................... 796
Capítulo 111 - El error como vicio del consentimiento.......... 796
Capítulo IV - El dolo como vicio del consentimiento .......... 796
Capítulo V - El contenido del contrato ................................. 797
Capítulo VI - La noción de incumplimiento......................... 797
Capítulo VII - Manifestaciones del incumplimiento ............ 797
Capítulo VIII - Pretensión de cumplimiento especí-
fico y su regulación convencional................................... 797
Capítulo IX - Resolución del contrato.................................. 797
Capítulo X - La excepción de contrato no cumplido............ 797
Capítulo XI - Indemnización de perjuicios........................... 798
CÓMO ACCEDER A ESTE LIBRO DIGITAL A TRAVÉS DE THOMSON

REUTERS PROVIEW ............................................................................ 799
INTRODUCCIÓN
En alguna conversación, el profesor Daniel Peñailillo ha señalado que,

durante los últimos años, el área más vibrante del derecho privado -al
menos en términos académicos- ha sido el derecho de contratos. En esto,
como en otras cosas, tiene razón.
Se viven tiempos interesantes en el derecho de contratos; el confuso
y fragmentario paradigma contractual que instaló el Code y, siguiéndolo,
entre nosotros, el Código Civil no solamente ha sido desafiado, sino que, en
buena parte -aunque con matices muy significativos- está siendo superado.
No es este el lugar para abundar sobre el paradigma contractual que
subyace a las normas del Libro IV del Código Civil, sin embargo, se
puede apuntar una de sus características: un compromiso con aquello que
la codificación pretendía superar. Si se concibe la codificación como un
intento de fijar el Derecho de forma sistemática y sencilla, que subrogara
al abigarrado y caótico panorama imperante, no queda sino advertir que,
tratándose del fenómeno contractual, el resultado, para decirlo caritativa
mente, fue modesto.
Los ejemplos son abundantes en el Código Civil. La principal norma
sobre remedios o, si se prefiere, mecanismos de tutela del acreedor, se
encuentra a propósito de la clasificación de las obligaciones; no existe una
definición de incumplimiento, las reglas del cumplimiento del contrato son
consideradas a propósito del pago de las obligaciones; no existe una norma
que, a la manera de los artículos 1553 y 1555 CC, discipline los efectos del
incumplimiento de las obligaciones de dar (¿es realmente necesario disponer
de tres artículos -1489, 1553 y 1555- para identificar los remedios frente
al incumplimiento contractual?); por regla general, los remedios frente al
incumplimiento de los contratos adolecen de un déficit normativo en un
2 ÍÑ:mo DE LA MAZA GAZMURJ - ÁLVARO VIDAL OLIVARES
doble sentido. De una parte, no se identifica con precisión su supuesto de

hecho y, de otra, se presta escasa atención a las consecuencias de su apli
cación. La adecuación del precio no está consagrada en términos generales,
sino a propósito de regímenes de protección de contratos que envuelven
obligaciones de entrega, señaladamente, la compraventa. Y esto plantea la
cuestión de los regímenes especiales -el artículo 1814, la cabida, la evic
ción y los vicios redhibitorios- que conviven con un régimen de remedios
generales, superponiéndose, creando incertidumbre. Por otra parte, qua
remedio, la suspensión de la propia prestación no fue tratada por el Código
Civil. En fin, los ejemplos pueden seguir, pero estos son suficientes para
hacer el punto.
Bello, es cierto, fue un genio -muy probablemente, el principal inte
lectual de Latinoamérica en el siglo XIX- pero un genio de su época;
y la técnica de fijación de la que se sirvió, muy probablemente, quiso,
simultáneamente, servir compromisos que, hasta cierto punto, resultaban
irreconciliables -así, por ejemplo, de una parte, la observancia del Digesto
y las Siete Partidas y, de otra, de un sistema contractual que reposaba sobre
conceptos y acciones generales.
Acaso el antecedente más notable de un paradigma contractual diverso al
instalado por el Code y popularizado a través de otros códigos civiles que,
de manera más o menos directa, se nutrieron de él, sea la Convención de
Viena de 1980 sobre Compraventa Internacional de Mercaderías (CISG). No
se trata, por supuesto, de un quiebre absoluto con el modelo de los códigos
civiles, sino más bien de una aproximación al problema menos histórica
-y, en cierta medida, dogmática- y con un mayor compromiso pragmático.
Así, por ejemplo, dogmáticamente, puede hacer perfecto sentido que si la
aceptación no refleja perfectamente la oferta, el contrato no se forme, o bien,
que la falta de objeto determine la nulidad absoluta (¿o la inexistencia?);
en términos pragmáticos, sin embargo, ambos resultados tienden a producir
consecuencias absurdas. La CISG asume que, bajo ciertas circunstancias,
el contrato igual se forma y, en el segundo supuesto, no se trata de nulidad
absoluta, sino de incumplimiento contractual.
Los perfiles del paradigma contractual que ha contribuido a instalar la
CISG no requieren ser pormenorizados aquí 1 ; importa, en cambio, advertir
1 Sobre el tema puede consultarse, en general, MORALES MORENO, Antonio Manuel (2006).
La modernización del derecho de obligaciones, Madrid: Civitas.
CUESTIONES DE DERECHO DE CONTRATOS 3
la enorme influencia que ha tenido sobre el derecho de contratos, ya sea

en su versión legal o a través del soft law2•
Como ya ha quedado dicho, en lo que se refiere a la versión legal, por lo
que toca a los códigos, conviene tener en cuenta el Código Civil holandés,
la reforma del derecho de obligaciones alemana de 20023 y, muy probable
mente, la reciente reforma al Code de 20174 . Puede, además, considerarse el
Anteproyecto español5. En conjunto con los códigos civiles, debe conside
rarse la Directiva 99/44 que regula algunos aspectos de la compraventa de
consumo (y, sobre esto, no debe olvidarse que a la base de la regulación de
las relaciones de consumo se encuentra el contrato, por lo mismo, aquello
que afecta nuestra comprensión del fenómeno contractual, inevitablemente,
termina afectando nuestra forma de regular las relaciones de consumo). Por
lo que toca al soft law, ha de considerarse, al menos, los PECL y PCCI. En
el ámbito latinoamericano debe prestarse atención a los novísimos PLDC.
Aunque todavía resta ver la forma en que los acogerá la doctrina.
Acaso todos estos antecedentes parezcan lejanos e insinuantes, pero
alejados de nuestra realidad. No es así; si bien es cierto que -llamémoslo así
el paradigma CISG no ha afectado directamente el diseño de las leyes que
disciplinan el fenómeno contractual en Chile, lo cierto es que ha impregnado
-o, más precisamente, se encuentra impregnando- nuestra comprensión
del contrato de otras formas, más sutiles, pero, en el tiempo, igualmente
efectivas. La principal de ellas es la doctrina. Muy probablemente, no hay
exageración en afirmar que, en el ámbito nacional, el paradigma CISG ha
logrado hegemonía entre la doctrina más autorizada. Desde luego, esto
sucede con matices y distintos grados de adhesión, y debe suceder con
perfecta conciencia de que una cosa es asumir de lege ferenda que se trata
de un paradigma preferible al de la codificación y otra distinta es que, de
2
Principios sobre contratos comerciales internacionales de UNIDROIT -PCCI-, los Prin
cipios Europeos de derecho de contratos - PECL), los Principios Latinoamericanos de derecho
de contratos -PLDC-, entre otros.
3
ZIMMERMANN, Reinhard (2008), El nuevo derecho alemán de obligaciones. Barcelona:
Editorial Bosch.
4
CARTWRIGHT, John y WHITTAKER, Simon (eds.) (2017). The Code Napoléon Rewritten:
French Contract Law after the 2016 Reforms (Studies of the Oxford lnstitute ofEuropean and
Comparative Law). Londres: Hart.
5
FENOY P1cóN, Nieves (2006). El sistema de protección del comprador. Madrid: Colegio
Nacional de Registradores de Propiedad y Mercantiles.
4 ÍÑmo DE LA MAZA ÜAZMURI - ÁLVARO VIDAL OLIVARES
lege lata, el modelo que nos impera es el de la codificación. Como sea que
fuere, desde Enrique Barros y Daniel Peñailillo hacia abajo, parece existir
acuerdo respecto a los numerosos problemas del Libro IV del Código Civil,
en lo que se refiere al derecho de contratos; en cuanto a que el paradigma
CISG resulta preferible; y, en fin, respecto a que allí donde el paradigma
de la codificación exhibe porosidad, allí donde quedan intersticios, resulta
deseable infiltrarlo con el paradigma CISG.
Pues bien, esa parece ser la situación del derecho de contratos; una situa
ción que, según nos parece, se encuentra desacompasada con el desarrollo
monográfico de la materia en Chile. Es cierto, existen muchos artículos y
capítulos de libros al respecto, pero, de manera bien sorprendente, para no
sotros al menos, no existe un texto que aborde -con atención a estos nuevos
desarrollos del derecho de contratos- el fenómeno contractual ordenando su
problemática según el iter a través del cual se presenta. De hecho, lo cierto
es que, hasta donde llegan nuestras noticias, en Chile no existen textos que
aborden monográficamente el fenómeno contractual siguiendo su iter de la
manera en que resulta frecuente en países tan disímiles en otros aspectos
relativos al derecho de contratos, como Francia e Inglaterra.
Esta situación, unida a la caótica forma en que se enseña derecho de
contratos en Chile, nos ha llevado a este libro. Lo que pretendemos es un
texto que aborde un conjunto de cuestiones que plantea el fenómeno con
tractual, ordenadas según su iter y con cierta atención a desarrollos más o
menos recientes, particularmente en el derecho europeo y en el soft law.
Pretendemos, además, vincular esto con la forma en que los tribunales
superiores de justicia han enfrentado estas cuestiones en Chile.
Conviene ahora algún comentario metodológico y de carácter substantivo.
Por lo que toca a lo primero, la metodología que hemos empleado
consiste en abordar ciertas cuestiones que plantea el fenómeno contractual
ordenadas, por así decirlo, temporalmente. Cada uno de los capítulos co
mienza con un breve ensayo que releva estas cuestiones e intenta vincularlas
con sentencias de los tribunales superiores de justicia que contribuyan
a ilustrarlas. Dichas sentencias se encuentran extractadas luego de cada
ensayo. A continuación, añadimos bibliografía nacional sobre el tema, un
listado de otras sentencias y una selección de normas que prevén sobre
las cuestiones objeto del respectivo capítulo o parte, según corresponda.
En las normas hemos considerado no sólo las del Código Civil, Código
de Comercio y otras especiales, como la Ley Nº 19.496, sino también
aquellas de la CISG, de los PCCI y, finalmente, de los PLDC. Creemos
que, de esta manera, el texto puede prestar utilidad, de formas diversas, a

distintos operadores jurídicos.
Aunque hemos pretendido cubrir buena parte de los problemas que
suscita el tema general de la disciplina del fenómeno contractual, sin otra
excusa que las limitaciones de tiempo que hemos padecido, ciertas cues
tiones han quedado fuera y, con algo de fortuna, confiamos incorporarlas
en alguna edición posterior. Así, a modo ejemplar, por citar sólo tres: la
fuerza como vicio del consentimiento, la interpretación de los contratos y
la cláusula penal.
En lo que se refiere a lo substantivo ahora. En primer lugar, nuestra
intención -salvo que lo digamos explícitamente de esa manera- no ha sido
proceder, por así decirlo, de lege ferenda indicando cuál es el derecho más
adecuado, sino de lege data, mostrando el derecho que existe o que, con
una lealtad suficiente a las normas disponibles, puede existir. No nos inte
resa, entonces, prescribir cuál sería la mejor norma, sino describir las que
tenemos, ofreciendo una lectura más acorde con las actuales condiciones
que configuran el fenómeno contractual. Aunque, por supuesto, ninguna
descripción es aséptica y ésta tampoco pretende serlo. Nos interesa en
cambio desarrollar un esfuerzo "interpretativo" en el sentido en que em
plea Dworkin esta expresión y que popularizó Stephen Smith respecto del
estudio del derecho de contratos6 . En otras palabras, nos interesa intentar
la mejor interpretación del derecho chileno de contratos, prestando aten
ción no sólo a la ley, sino que también a la doctrina y la actividad de los
tribunales superiores de justicia. En general, con una leve excepción a
propósito de las cláusulas abusivas, el derecho de contratos al que refiere
este libro es el derecho común de contratos. No consideramos, entonces, los
interesantísimos problemas que suscita la aplicación de la Ley Nº 19.496
sobre protección de los derechos de los consumidores.
¿Qué ideas hemos querido desarrollar en el libro y en cada capítulo?
Acaso la más general sea una aproximación más pragmática al contrato,
atenta a los diversos intereses que procura servir el derecho de contratos, y
que concibe al contrato como un dispositivo a través del cual las personas
procuran colaborar en la satisfacción de sus múltiples necesidades e intereses.
En segundo lugar, con respecto al primer capítulo, acerca de la respon
sabilidad precontractual por retiro de las tratativas preliminares, la principal
6 SMITH, Steven (2004). Contract Theory. Oxford: Clarendon Press.

6 ÍÑIGO DE LA MAZA ÜAZMURJ - ÁLVARO VIDAL ÜLIVARES
idea es que, durante las negociaciones, las partes se deben un cierto grado de
lealtad, determinado por las exigencias de la buena fe y que, de una parte,
cuál sea ese grado, depende de una cuestión extremadamente sensible al
contexto en el que se desarrollan las tratativas preliminares -quiénes son
las partes, cuál es su relación, etcétera-; y, de otra, creemos que tratándose
de la responsabilidad precontractual por retiro unilateral de las tratativas
preliminares se entiende de manera más llana las exigencias que impone
la buena fe a las partes que negocian el contrato, si afirmamos que ellas
no deben defraudar las expectativas razonables que han suscitado con su
propia conducta.
Por lo que toca al segundo capítulo, la formación del consentimiento, nos
interesa, en primer lugar, mostrar la pluralidad de regímenes que existen al
respecto -Código de Comercio, CISG y Ley Nº 19.496- y luego, tratar nada
más algunas cuestiones del régimen general. Comenzamos por la definición
de oferta y aceptación y prestamos atención a algo que la doctrina ha desa
tendido y que cada vez tiene mayor importancia: la oferta sujeta a reserva.
Presentamos, en segundo lugar, cierta perplejidad que suscita la regla del
espejo, según la cual la aceptación debe reflejar, exactamente, la oferta. En
fin, nos ocupamos de las ofertas dirigidas a personas indeterminadas y la
formación de los contratos electrónicos. Una cuestión que, si el comercio
electrónico sigue como hasta ahora, se torna particularmente apremiante.
El tercer capítulo se refiere al error vicio del consentimiento, y tanto en
éste como en el siguiente -relativo al dolo- la principal idea que presen�
tamos es que, siguiendo a Díez-Picazo, la mejor forma de comprender el
error y el dolo no es como dispositivos de tutela de la voluntad, sino más
bien como "justas causas de desvinculación"7•
Específicamente respecto al error y el dolo, más que tutelar la voluntad
se trata de distribuir los riesgos de la ignorancia -ya sea espontánea, ya
provocada. Tratándose del primero de ellos, esa administración se lleva a
cabo a través de dos operaciones: la tipificación de los supuestos de igno
rancia, que cuentan como error para el Código Civil y, luego, la cuestión
de la excusabilidad. Una vez que se piensa esto con cuidado se descubre
que el error únicamente de manera excepcional vicia el contrato.
7 DíEz-PICAZO, Luis (2007). Fundamentos del Derecho Civil Patrimonial J. Cizur: Thomson
Reuters.
Por su parte, el dolo puede ser, en general, concebido corno un error

provocado. Probablemente, las preguntas más desafiantes que se suscitan
en tomo a él se refieran a la intención del deceptor y que cuentan corno
maniobra dolosa. Respecto de lo primero, nos parece que no resulta necesaria
la intención de dañar, sino, simplemente, la de engañar. Por otra parte, nos
parece que, respecto de las maniobras, no sólo una mentira puede bastar,
sino que el silencio es perfectamente suficiente y que la duda que allí se
abre refiere a los deberes de información precontractual, después de todo,
el dolo por omisión consiste en callar deliberadamente aquello que se debe
informar con la intención de mantener a la otra parte en la ignorancia. Sin
embargo, igual de cierto que lo anterior es que no todo aquello que se sabe
y puede determinar la voluntad de la otra parte ha de ser informado. La
tensión entre estas dos cuestiones es la que determina el delicado equilibrio
sobre el cual se endereza la arquitectura del dolo vicio del consentimiento.
El quinto capítulo se refiere al contenido del contrato. Acaso la primera
idea que convenga presentar al respecto es que resulta preferible hablar más
del contenido del contrato que de su objeto. Se trata de una expresión más
comprensiva, acaso también más intuitiva y, ciertamente, menos ambigua
de lo que ha resultado ser "objeto". En este capítulo mostrarnos que en
ese contenido hay, por supuesto, deberes de prestación, pero no sólo eso;
también que esa prestación puede organizarse de modos diversos, ya sea
comprometiendo un resultado más allá de una determinada diligencia o
únicamente ésta. Mostrarnos, además, una cuestión perfectamente obvia,
pero no siempre advertida: ni todo lo que obliga está en el contrato, ni todo
lo que en el contrato pretende obligar lo hace. Así, por ejemplo, respecto
de lo primero, las exigencias de la buena fe y la integración publicitaria;
respecto de lo segundo, las cláusulas abusivas.
El sexto capítulo se ocupa del incumplimiento contractual. El incum
plimiento es la puerta de entrada a los remedios contractuales, el mínimo
común denominador del supuesto de hecho de cada uno de ellos. Nuestra idea
es que no resulta sencillo definir el incumplimiento en el ámbito nacional
pues tiene un tratamiento diferenciado, según si se trata de obligaciones de
especie o cuerpo cierto o, en cambio, de género. En las primeras de ellas,
conspicuarnente cuando se trata de la compraventa, el incumplimiento -que
en el Código Civil no se encuentra definido- parece presentarse asociado
a la culpa -así, por ejemplo, el insoportable artículo 1820. En las segun
das, en cambio, aparece corno un concepto más amplio que se asocia a
cualquier desvío de aquello que se ofreció. Por otra parte, la comprensión
8 ÍÑroo DE LA MAzA ÜAZMURI - ÁLVARO VIDAL OLIVARES
del incumplimiento contractual exige formularse una pregunta acerca de

qué es lo que debe cumplir ¿obligaciones fragmentadas con origen en el
contrato o el contrato? La respuesta, quizás, sería otra pregunta ¿cuál es la
diferencia? Como esperamos mostrar, la diferencia existe y es importante.
El séptimo capítulo se refiere a las manifestaciones del incumplimiento
y lo que deseamos mostrar, a través de él, es algo insinuado en el capítulo
anterior: el carácter innecesariamente disperso y fragmentario de la tutela
del acreedor, según la forma en que se manifiesta el incumplimiento. No
procedemos monográficamente, sino que, a través de un ejemplo, muy
probablemente el más interesante de todos: los cumplimientos imperfectos.
Consideramos, aunque brevemente, sus manifestaciones: aliud pro afio,
disconformidad material y disconformidad jurídica. Creemos que el ejemplo
es suficiente para ilustrar el punto. El sistema de tutela del acreedor resulta
innecesariamente disperso y fragmentado. Esto no obedece a una necesidad
natural o dogmática, obedece más bien a que la codificación del siglo XIX,
mezcló desarrollos propios del derecho romano o, en el caso chileno, del
antiguo derecho español, con otra forma de comprender el derecho, diga
mos, en algún sentido, ilustrada, en torno a conceptos y teorías generales.
El octavo capítulo inicia el estudio de los remedios, o si se quiere, de
los medios de tutela del acreedor frente al incumplimiento contractual. Se
estudia aquí la pretensión de cumplimiento específico, distinguiéndola de
la ejecución en especie. Se diferencia lo sustantivo de lo procesal. En la
primera parte, nos detenemos en las condiciones de procedencia del remedio,
de su límite económico que encuentra su fundamento en la buena fe; y de
las modalidades que puede asumir tal pretensión en caso de cumplimientos
imperfectos, a saber, la reparación y la sustitución. En la segunda parte, ante
la incertidumbre en relación a la cabida en nuestro derecho de contratos de
estas dos últimas modalidades del cumplimiento específico, nos ocupamos
de las llamadas cláusulas de corrección o correcto cumplimiento del con
trato y los problemas que pueden suscitarse con ocasión de su ejecución.
El noveno capítulo se hace cargo del remedio resolutorio. La primera
parte de este capítulo se encuentra referida al incumplimiento esencial como
parte del supuesto de hecho de dicho remedio, precisando los tres criterios
conforme los cuales los tribunales pueden calificarle como tal, a saber, el
objetivo, que atiende al impacto de la infracción contractual en el interés del
acreedor; el subjetivo, que obliga prestar atención a la conducta del deudor
incumplidor o a su capacidad para cumplir o subsanar su incumplimiento,
y el del pacto de los contratantes, que confiere transcendencia resolutoria
a incumplimientos específicos. La segunda parte de este capítulo, está

dedicada a dar respuesta a la pregunta que tradicionalmente suscitó la
resolución judicial ¿puede el deudor, demandado de resolución, enervar
la acción respectiva pagando y oponiendo la excepción de pago según el
artículo 31O del Código de Procedimiento Civil? Adquiere especial relieve
la calificación del remedio corno derecho potestativo del acreedor. Y, en
fin, la tercera parte de este capítulo, trata sobre la modulación convencional
de la resolución del artículo 1489 del Código Civil, esto es, las cláusulas
resolutorias o de resolución por comunicación; dando cuenta de los proble
mas que éstas ofrecen tanto en lo que refiere a su validez corno a su eficacia.
El capítulo décimo es acerca de la suspensión o, si se quiere, de la excep
ción de contrato no cumplido corno una genuina excusa del cumplimiento
en atención a la infracción contractual de la otra parte, precisando dos de
las condiciones de su supuesto de hecho, una contingente, la condición
de la causalidad; y otra necesaria, la de la proporcionalidad. En fin, el
interés recae en el efecto de la excepción de contrato no cumplido, dando
respuesta a la siguiente interrogante ¿afecta o no al remedio resolutorio?
La respuesta, lo podernos anticipar, es que no afecta la procedencia de la
resolución, si afecta, en cambio, a la procedencia de la indemnización de
daños y al cumplimiento específico, porque para la resolución se requiere de
un incumplimiento esencial, siendo irrelevante, tanto que sea imputable al
deudor, corno si quien le pide ha cumplido o no con su parte en el contrato.
Y, :finalmente, el capítulo décimo primero se ocupa del remedio in
dernnizatorio. En la primera parte, nos hacernos cargo aquí tanto de su
función corno de su supuesto de hecho. Entendernos que su función con
siste, hasta donde el derecho puede, en situar al acreedor en la posición
en que se hubiera encontrado si es que el contrato se hubiera cumplido
perfectamente. Sin embargo, añadirnos, que resulta necesario advertir
que para determinar esa posición, resulta imprescindible considerar qué
intereses protegía el contrato. Y una cuestión nos parece evidente: no todo
daño que pueda causar un incumplimiento contractual es a un interés que
el contrato proteja.
Por lo que toca al supuesto de hecho, prestarnos atención a la imputa
bilidad subjetiva, intentando mostrar que el límite de la responsabilidad
es el caso fortuito y, siguiendo algunos desarrollos recientes, caracteri
zarnos el caso fortuito. Por otra parte, explorarnos algunas cuestiones
respecto de la adecuación causal y, sobretodo acerca de la previsibilidad,
ex artículo 1558, para mostrar que se puede comprender ya sea corno la
10 ÍÑIGO DE LA MAZA GAZMURI - ÁLVARO VIDAL ÜLIVARES
representación de los riesgos involucrados en el incumplimiento o bien

la aceptación de esos riesgos.
La segunda parte de este capítulo es acerca de las partidas indemnizato
rias. Comienza mostrando que aquello que a veces se ha considerado como
un cumplimiento por equivalencia, corresponde, en realidad, a una indem
nización de perjuicios. Luego se ocupa de algunas cuestiones relativas al
lucro cesante, para, con posterioridad, dedicar el grueso de su desarrollo
al daño moral. La partida indemnizatoria que, en nuestra opinión, plantea
mayores desafíos a la responsabilidad civil, específicamente, en este caso,
a la responsabilidad contractual.
En lo que se refiere al daño moral, procuramos mostrar que importa la
forma en que se defina pues esto determina la amplitud de su aplicación.
Defendemos, además, ciertos dispositivos para restringir dicha aplica
ción, que ha sido extremadamente generosa por parte de los tribunales
superiores de justicia en Chile, y más cauta por parte de la doctrina.
En fin, la tercera parte de este último capítulo trata sobre un tema que ha
agitado tanto la opinión de la doctrina como la actividad de los tribunales
en las últimas décadas: la autonomía -o no- de la pretensión indemniza
toria. En esta parte, junto con dar cuenta de la posición tradicional que
sostenía que la pretensión indemnizatoria debía ejercitarse conjuntamente,
o con la acción resolutoria o con la de cumplimiento específico, mostramos
cómo se produce el tránsito al reconocimiento de la autonomía de este
remedio, justificándola en último término en el contrato, compartiendo la
opinión de nuestra Corte Suprema que, en sentencia de 31 de octubre de
2012 sostiene que la indemnización de daños corresponde a estar contrac
tualmente obligado. Para tal efecto se apoya en la norma del inciso 2º del
artículo 1591 del Código Civil. Finalmente, asumiendo que el ejercicio de
los remedios al incumplimiento contractual está sometido a las exigencias
de la buena fe, proponemos como límite al ejercicio independiente de la
acción indemnizatoria el derecho del deudor de subsanar o corregir su
incumplimiento.
Los ensayos de los 11 capítulos que componen este libro han sido
elaborados por Íñigo de la Maza y Álvaro Vidal, y se nutren, de manera
importante, de trabajos anteriores que son el fruto del estudio de los últimos
quince años. Aquellos apartados relativos a bibliografía nacional y normas
aplicables a los temas tratados por los ensayos, son obra de Ricardo Torres
y Pablo Ulloa; en la identificación de las sentencias y en la elaboración de
los extractos trabajó, junto con ellos, Hemán Cortez, el que además se hizo
cargo de la confección de los índices. En fin, en la edición de este texto

hemos contado con la valiosa colaboración de Vicente Pavani.
Al margen de todos quienes hemos participado en este libro, estarnos
bastante seguros de que los errores que, sin duda y no pocos, existen en
este libro, deben imputarse -subjetiva y objetivamente- a Íñigo de la Maza
y Álvaro Vidal.
En fin, Wittgenstein concluye su prólogo de las Investigaciones Filosó
ficas señalando lo siguiente: "Me hubiera gustado escribir un buen libro.
No ha resultado ser así; pero la edad en la que podría haberlo mejorado
ya ha pasado" 8.
Nuestra tranquilidad -si es que alguna- es que, según esperamos, nuestra
edad aún no ha pasado.
Bibliografía
CARTWRIGHT, John y WHITTAKER, Sirnon (eds.) (2017). The Code Napoléon

Rewritten: French Contract Law after the 2016 Reforms (Studies of the
Oxford Institute of European and Comparative Law). Londres: Hart.
DíEz-PicAZo, Luis (2007). Fundamentos del Derecho Civil Patrimonial J.
Cizur: Thornson Reuters.
FENOY PICÓN, Nieves (2006). El sistema de protección del comprador.
Madrid: Colegio Nacional de Registradores de Propiedad y Mercantiles.
MORALES MORENO, Antonio (2006). La modernización del derecho de
obligaciones, Madrid: Civitas.
SMITH, Steven (2004). Contract Theory. Oxford: Clarendon Press.
WITTGENSTEIN, Ludwig (2017). Investigaciones Filosóficas. Editorial Trotta.
ZIMMERMANN, Reinhard (2008). El nuevo derecho alemán de obligaciones.
Barcelona: Editorial Bosch.
8
WITTGENSTEIN, Ludwig (2017). Investigaciones Filosóficas. Editorial Trotta.
CAPÍTULO I
RESPONSABILIDAD POR RETIRO UNILATERAL DE
LAS NEGOCIACIONES
SUMARIO: l. Las cuestiones; 11. Las sentencias; 111. Reglas sobre la materia;
IV Bibliografia nacional de consulta; V Otras sentencias sobre la materia.
l. LAS CUESTIONES
1. Dos escenarios de la responsabilidad cívil9
Los contratos imponen a las partes deberes de cooperación y lealtad.

Más allá del contrato, en el escenario de lo extracontractual, tales deberes
resultan más bien excepcionales. La cuestión, por lo que toca a la respon
sabilidad extracontractual, consiste en general en no dañar a otros, no en
colaborar con su bienestar. De esta manera, podemos concebir al escenario
que configura el contrato como uno de colaboración y aquel en que tiene
lugar la responsabilidad extracontractual como uno de indiferencia, es
decir, uno en el que no existe -generalmente, al menos- obligación de
colaborar con otros.
La pregunta que nos planteamos es en cuál de estos dos escenarios -el de
la colaboración o el de la indiferencia- debemos situar los problemas que
suscita el retiro de las tratativas preliminares. Y creemos que esa pregunta
tiene una respuesta sencilla y otra algo más compleja.
La respuesta sencilla es que se trata del escenario de lo extracontractual.
La sencillez proviene del hecho que aquello que estamos considerando, por
9
Aquí seguimos a DE LA MAzA, Íñigo (2018). "La responsabilidad por retiro unilateral en
los Principios Latinoamericanos de Derecho de los Contratos", en Severin, Gonzalo y Vidal,
Álvaro, Principios Latinoamericanos de Derecho de Contratos. Una perspectiva desde el
derecho europeo. En prensa.
una parte, ocurre sin que haya contrato y, por otra, aquello que sucede -el
retiro de las negociaciones- es, precisamente, lo que determina que no llegue
a existir contrato. De esta manera, si únicamente existen dos estatutos de
responsabilidad civil y uno de ellos, ineludiblemente, exige la existencia
de un contrato, a falta de éste, solamente puede acudirse al estatuto de la
responsabilidad aquiliana.
La respuesta menos sencilla pasa por advertir que, aunque nos decante
mos por la responsabilidad extracontractual, tratándose de las negociaciones
preliminares, el escenario es diverso al típico de esta especie de responsa
bilidad. En este último, lo característico suele ser que las partes carecen de
una relación previa, originada en algún tipo de acuerdo. Las negociaciones
de un contrato son, a este respecto, diversas. Existe una relación y es, pre
cisamente, el retiro unilateral de las negociaciones lo que pone fin a ella.
De esta manera, aunque no exista un contrato -y, por lo tanto, no se
pueda exigir a las partes el tipo de colaboración y lealtad que este deman
da-, tampoco parece ser el caso que puedan actuar con el mismo nivel de
indiferencia que suele caracterizar al escenario de lo extracontractual. Esta
idea se encuentra bien capturada en las siguientes palabras de Barros:
"A pesar de su naturaleza extracontractual, la responsabilidad por incum

plimiento de deberes de cuidado durante la negociación o conclusión de un
contrato presenta analogías contractuales, en atención a la relación negocia!
que surge con ocasión de las tratativas contractuales. La oferta de contratar y
la negociación contractual dan lugar a deberes de cooperación y lealtad. En
otras palabras, no se trata de deberes de cuidado que se tienen de extraños
absolutos, sino de quienes han sido invitados a contratar o con quienes se
negocia actualmente un contrato" 1 º.
Es quizás por esto que la doctrina y los tribunales se refieren con tanta
insistencia a la buena fe en este período y, en cambio prestan menos aten
ción a los factores de imputabilidad característicos de la responsabilidad
extracontractual, es decir, la culpa y el dolo.
Una sentencia relativamente reciente de la Corte Suprema11 lo expresa
con elocuencia en los siguientes términos:
10
BARROS BoURIE, Enrique (2010). Tratado de responsabilidad extracontractual. Santiago.
Editorial Jurídica de Chile, p. 1004.
11 Territorio S.A. con Inmobiliaria Leja Limitada y otra (2012).
" ...el retiro durante las tratativas contractuales es un derecho para las partes,
pero ello no excluye la responsabilidad por los daños que segeneren por aquél
que se desiste sin causa o arbitrariamente. La buena fe se dijo, es el fundamento
de esa responsabilidad precontractual, pues las partes han de comportarse de
modo honesto, veraz y leal con arreglo a la necesaria colaboración que exige
una sana negociación".
Algo semejante en una sentencia de la Corte de Apelaciones de Talca

de 8 de noviembre de 1993, leemos lo siguiente:
"Los sentenciadores participan del criterio expuesto en la antes parcialmente

transcrita monografía, sin perjuicio de lo cual consideran que cualquiera sea
la doctrina que se siga, vale decir, sea que se estime que en casos como el de
autos se aplican las normas atinentes a la responsabilidad contractual, sea que
se estime que son pertinentes las que conciernen a los delitos y cuasidelitos,
resulta evidente que el fundamento de aquella responsabilidad es el del respeto
a la buena fe y a la lealtad, que han de regir las relaciones habidas entre quienes
llevan a cabo negociaciones encaminadas a la celebración de un determinado
contrato, buena fe cuya violación acarrea a su autor la obligación de resarcir
los perjuicios que así haya irrogado a su contraparte. En este sentido y si bien
en tanto no se haya perfeccionado el respectivo contrato persiste la facultad de
retractación, ésta no puede ejercitarse abusivamente, es decir, como lo señala
el profesor Pablo Rodríguez, fundándose ' ... en el contenido de normas que
se aplican con un superado criterio literal' (El abuso del derecho y el abuso
circunstancial. Editorial Jurídica 1997, pág. 387)" 12•
Encontramos un tercer ejemplo en la sentencia de la Corte de Apelacio

nes de Concepción de 30 de septiembre de 2011, ha tenido la oportunidad
de indicar lo que sigue:
"( ...) el término de las negociaciones por parte de la demandada cuando

había una oferta y una aceptación y estando las negociaciones en una etapa
que estaba más allá de la autonomía que tenían las partes para desistirse de
las negociaciones, implica que el demandado actuó de mala fe, ya que estaba
obligado durante las negociaciones, y en especial en el estado avanzado de
ellas, a comportarse en forma leal y honesta, esto es, de buena fe que, no
sólo es exigible en la etapa de ejecución de los contratos, si no también antes
de los mismos, como fundamento de la responsabilidad precontractual. Esta
12 Citada por DoMÍNGUEZ ÁGUILA, Ramón (2001). G.J, Nº 257, p. 71.

16 ÍÑIGO DE LA MAzA ÜAZMURI - ÁLVARO VIDAL ÜLIVARES
infracción de la obligación de negociar de buena fe, es abusiva que implica

culpa al existir una injustificación unilateral del retiro" 13.
Por lo que toca a la doctrina, en el ámbito nacional, Hugo Rosende ha

estimado que la responsabilidad precontractual por retiro de las tratativas
surge cuando se infringen las exigencias del principio general de buena fe 14.
Lo mismo puede advertirse de las siguientes palabras de Ramón Dornínguez
Benavente en el comentario de una importante sentencia sobre la materia:
"Hay pues un deber de negociar de buena fe, con lealtad y diligencia. La in
fracción de estos deberes tal cual los señala la sentencia origina responsabilidad
y obligación de reparar el daño causado a la otra parte" 15•
Por otra parte, en el ámbito francés, Viney ha señalado, a propósito de

la noción de falta civil, que existirían ciertos deberes cuya fuente serían
algunos imperativos morales y consideraciones de moral y utilidad social. La
buena fe, la lealtad y la honestidad se encontrarían dentro de los primeros 1 6.
2. Anomia
Una segunda peculiaridad del escenario de lo precontractual es lo que

denominaremos "anornia", es decir, falta de normas. Sobre esto hemos
de hacer una primera prevención. No afirmarnos que esta ausencia pueda
13
Carlos Montino con Metalúrgica San Vicente Limitada (2011).
RosENDE ÁLvAREz, Hugo (1979). Algunas consideraciones sobre la responsabilidad
14
precontractual. Valparaíso: Editorial Universitaria, pp. 69 y ss.

15
DoMÍNGUEZ BENAVENTE, Ramón (1996). "Comentario de jurisprudencia, Nº 1: Responsa
bilidad precontractual extracontractual. Retiro inmotivado de las negociaciones preliminares".
Revista de Derecho de la Universidad de Concepción, Nº 199, p. 183. También disponible
[en línea]: https://www.google.com/url?sa=t&rct=j&q=&esrc=s&source=web&cd=1&ve
d=OahUKEwiwi9Kd-NfaAhXIFJAKHZqVD28QFggpMAA&url= http%3A%2F%2Fwww.
revistadederecho.com%2Fpdf.php%3Fid%3D2977&usg=AOvVaw3lkcyWJ7jkaWqpldhksraU
(Fecha de consulta: 26 de abril de 2018).
16
VINEY, Genevieve (2007). Tratado de derecho civil. Introducción a la responsabilidad.
(trad.) Femando Montoya. Bogotá: Ediciones de la Universidad del Externado Colombia,
pp. 363 y ss. En el ámbito europeo, ver GARCÍA RuBIO, María Paz y ÜTERO CRESPO, Marta
(2010). "La responsabilidad precontractual en el Derecho contractual europeo". Revista para
el Análisis del Derecho, Nº 2. Barcelona. Disponible también [en línea] http://www.indret.com/
pdf/73l_es.pdf(Fecha de consulta: 26 de abril de 2018).
predicarse respecto de cualquier tipo de normas. De hecho, acabamos de

afirmar que, en este ámbito, se ha entendido que rigen las exigencias que
impone el principio general de buena fe.
El punto que queremos destacar es que se trata de un escenario en el
que el legislador no ha entregado soluciones preconfiguradas al juez, que
le indiquen si el retiro unilateral de las tratativas preliminares ha de tener
alguna consecuencia jurídica y cuál sería. Lo que existe, como ya hemos
indicado, es un principio general del derecho, la buena fe, y es a partir
de él que el juez deberá determinar si es que el retiro unilateral produce
consecuencias jurídicas y cuáles serán éstas.
Ahora bien, sobre esta situación de anomia debemos hacer presente que
hasta ahora hemos considerado exclusivamente el supuesto del retiro de
las tratativas preliminares y no, en cambio, la situación de la retractación
de la oferta.
Sobre el particular, hemos de advertir que en el artículo 100 del Código
de Comercio existe una respuesta respecto a sus consecuencias. Como
resulta bien sabido, su texto es el siguiente: "La retractación tempestiva
. impone al proponente la obligación de indemnizar los gastos en que la
persona a quien fue encaminada la propuesta hubiere hecho, y los daños
y perjuicios que hubiere sufrido".
Sobre esta regla Claro Solar nos indica que se encuentra fundada "en
una razón de equidad natural" 17, y a igual conclusión llega León Hurtado 18•
Como sea que fuere, por lo que respecta a la anomia, es posible que
la regla del citado artículo 100 reconozca una segunda limitación; esta
provendría del hecho que, si bien es ampliamente aceptado que las nor
mas del Código de Comercio constituyen el derecho común en materia de
formación de consentimiento, se ha discutido si alcanzarían a la formación
de los contratos solemnes y reales 19•
Si se acepta que no se aplican a este tipo de contratos, entonces, la ano
mia respecto al supuesto de hecho y las consecuencias jurídicas del retiro
unilateral, no sólo impregnaría las tratativas preliminares, sino que, además,
la retractación de la oferta cuando se trate de contratos solemnes o reales.
17
CLARO SoLAR, Luis (1979). Explicaciones de Derecho civil chileno y comparado, Vol. 5.
Santiago: Editorial Jurídica de Chile, p. 66.
18
LEóN HURTADo,Avelino (1991). La voluntad y la capacidad en los actos jurídicos. San
tiago: Editorial Jurídica de Chile, 4ª edición, p. 98.
19
LEÓN (1991), pp. 69-71.
18 ÍÑIGO DE LA MAzA ÜAZMURI - ÁLVARO VIDAL ÜLNARES
Encontramos un buen ejemplo de esto en la sentencia de la Corte Suprema

de 5 de septiembre de 20122º . Los hechos consisten en la negociación de
un contrato en el que se alcanzó un acuerdo entre las partes respecto de su
contenido, sin embargo, se trataba de un negocio solemne y, no obstante el
acuerdo, una de las dos partes -una sociedad- se dividió en dos personas
jurídicas distintas, negándose a otorgar la solemnidad
La Corte Suprema considera, correctamente en nuestra opinión, que no
obstante existir oferta y aceptación, no puede existir contrato, pues no se ha
cumplido con la solemnidad correspondiente y añade: "Cabe preguntarse,
entonces, que acontece según esta teoría si en este tipo de contratos él no
llega a perfeccionarse por obra de uno de 'los contratantes '".
Descarta la Corte que exista una especie de contrato preparatorio inno
minado, en los siguientes términos:
"Que siempre en el caso hipotético de que fuera efectivo el acuerdo para

celebrar una compraventa del bien raíz materia del juicio a que hace alusión
la actora, y haciéndose cargo de su pretensión, en cuanto dice que esa con
vención constituye un contrato innominado, que produce obligaciones y que,
por ende, se puede solicitar su cumplimiento, hay que anotar que esta tesis
no puede acogerse por lo expresado en la letra anterior de esta consideración.
Si no puede exigirse, según la propia tendencia moderna, el cumplimiento
de un acuerdo o convención en fases aún más avanzadas del iter contractual,
con mayor razón no podrá hacerse lo querido por la demandante en una etapa
anterior de ella. No puede la demandante pretender desligar el acuerdo que
refiere de la finalidad del mismo".
3. El supuesto de hecho de la indemnización por retiro unilateral

de las tratativas preliminares
La anomia que hemos detectado no ha impedido a los tribunales perfilar

el supuesto de hecho -es decir, el conjunto de requisitos necesarios para
la procedencia de la indemnización por retiro unilateral- de este ilícito
precontractual.
De esta manera, en una sentencia de la Corte de Apelaciones de Con
cepción de 30 de septiembre de 201121 , se lee lo que sigue:
20
Territorio S.A. con Inmobiliaria Laja Limitada (2012).
21
Carlos Montino con Metalúrgica San Vicente Limitada (2011).
"Que los supuestos de la responsabilidad precontractual, para que surja el deber

de indemnizar los perjuicios causados, deben cumplir los siguientes requisitos:
a) Consentimiento en negociar, como comienzo de la obligación de negociar
de buena fe.
b) Gastos incurridos con la finalidad de celebrar el contrato.
c) Retiro unilateral injustificado de las negociaciones.
d) Infracción a la obligación de negociar de buena fe, imputable a abuso, culpa
o dolo (Injustificación del retiro)".
Por su parte, la Corte Suprema, en una sentencia de 29 de diciembre

de 2011, con una cita al profesor Marcelo Barrientos, señala lo siguiente:
"( ...) los requisitos para que opere la responsabilidad precontractual son: 'a) La
creación de una razonable confianza en la conclusión o perfeccionamiento del
contrato proyectado; b) El carácter injustificado e intempestivo de la ruptura
de los tratos preliminares; c) La producción de un daño en el patrimonio de
una de las partes y d) La relación de causalidad entre el daño al patrimonio
por un lado y la confianza que fue promovida y resultó defraudada por el
otro negociante'"22•
Se trata, esta última, de una sistematización particularmente interesante,

pues lo cierto es que no se refiere de manera explícita a la buena fe; sin
embargo, una lectura cuidadosa del párrafo extractado nos enseña que ella
se manifiesta en los dos primeros requisitos. Por otra parte, nos parece que
los últimos dos requisitos apuntan no sólo al daño -un requisito común
a todo supuesto de responsabilidad civil- sino a cierta peculiaridad de la
responsabilidad precontractual por retiro de las tratativas preliminares, que
se manifiesta cuando se le pone suficiente atención al interés protegido.
4. Libertad contractual y confianza
El párrafo que hemos transcrito de la sentencia de 29 de diciembre de

2011 nos alerta acerca de la importancia de la confianza durante las negocia
ciones preliminares. Creemos que se trata de algo particularmente relevante.
De hecho, como sostendremos más adelante, nos parece que la manera en
que se manifiesta el principio general de la buena fe en este supuesto, es a
través de la tutela de la confianza razonable. Sin embargo, eso no es todo.
22 Jiménez Mira, David conArmijo Cerda (2011).

20 ÍÑIGO DE LA MAzA GAZMURI - ÁLVARO VIDAL ÜLIVARES
Parece evidente -por la misma naturaleza de las negociaciones- que

durante este período las partes deben conservar una amplia libertad para
retirarse de ellas. Así lo indica, en su considerando quinto, la citada sentencia
de la Corte Suprema de 29 de diciembre de 2011, señalando:
"Que es necesario hacerse cargo del conflicto entre libertad y confianza, la
buena fe se limita a exigir el respeto más elemental de la contraparte. Aún en
sistemas jurídicos que reconocen explícitamente deberes precontractuales, que
protegen la confianza creada en la contraparte en la negociación, se asume
que ello no puede ser un camino para que nazcan obligaciones sin consen
timiento, ni tampoco para introducir riesgos imprevisibles por el hecho de
iniciar negociaciones".
En un sentido semejante la sentencia de la Corte Suprema de 5 de sep

tiembre de 201223 señala que:
"( ...) la autonomía de la voluntad otorga a los individuos la libertad de con
tratar o no hacerlo. De este modo, la libertad contractual permite que quienes
negocian la celebración de un contrato puedan durante el período precontrac
tual retirarse de las conversaciones preliminares, sin que ello les signifique
consecuencia jurídica alguna".
Por su parte, Luis Díez-Picazo insiste en la importancia de la libertad

para retirarse en los siguientes términos:
"La cuestión clave que suscita la fase preparatoria del contrato consiste en
dilucidar si, como consecuencia del comportamiento que en ella adoptan
las personas entre los cuales los tratos discurren, puede o no derivarse una
determinada responsabilidad (responsabilidad precontractual o culpa in con
traendo). Prima facie, la respuesta parece ser negativa toda vez que no existe
ninguna relación jurídica entre los sujetos, estos son libres para apartarse de las
negociaciones o para comportarse en ellas según convenga a sus intereses"24.
Acaso estas ideas de Díez-Picazo resulten excesivas, pues lo cierto es

que existe algún tipo de relación entre las partes que, como hemos dicho,
distingue este escenario de aquel más frecuente de la responsabilidad
23
Territorial S.A. con Inmobiliaria Laja Limitada (2012).
DÍEz-P1cAZo, Luis (2007). Fundamentos de derecho civil patrimonial, Vol. l. Madrid:
24
Thomson Civitas, pp. 314-315.

extracontractual en el cual la relación se genera, precisamente, a partir de

la causación del daño.
Sin embargo, las palabras de Díez-Picazo nos sirven como un recor
datorio frente a ciertos excesos en que se puede incurrir al momento de
considerar las exigencias de la buena fe, durante las negociaciones del
contrato. Encontramos una buena muestra de dichos excesos a propósito
del recurso al principio general de la buena fe durante la negociación frente
a otra exigencia que plantea este mismo principio: los deberes precontrac
tuales de información. En este sentido, podemos considerar las siguientes
palabras de Gabriel García Cantero:
"Cabe establecer que, en toda relación contractual, las partes intervinientes
tienen la obligación recíproca de informarse sobre cuántos puntos sean precisos
a fin de lograr un consentimiento libre y reflexivo. Este deber contractual de
informar lleva consigo el deber previo de informarse para así poder informar"25•
Algo semejante encontramos en Galgano, quien ha señalado respecto

de la buena fe en las negociaciones de un contrato que:
"En estos casos la buena fe asume, sobre todo, el carácter de un deber de in
formación de una parte respecto de la otra: cada una de ellas tiene el deber de
informar las circunstancias que sean desconocidas para la otra y que puedan
resultar determinantes para la prestación de su consentimiento (aquellas por las
que la otra parte, si las hubiese sabido, no habría contratado o habría contratado
bajo condiciones diversas).Así, por ejemplo, es contrario a la buena fe no decir
mientras se está vendiendo un terreno edificable, que se tiene conocimiento
de que un proyecto de modificación del plan general de ordenación urbana
modificará el destino de esa área ...; o bien (en la hipótesis inversa) no decir,
mientras se negocia el precio de adquisición de un terreno agrícola, que se
tiene conocimiento de la existencia de una modificación del plan general de
ordenación urbana, en trámite de aprobación, que hace edificable tal terreno
lo cual elevaría sensiblemente el precio"26•
Esta concepción de la buena fe como "filantropía" no nos convence;

algo semejante, como hemos dicho, nos sucede con el otro extremo, aquel
de Díez-Picazo.
25
CASTÁN ToBEÑAS, José (1992). Derecho civil español, común y foral, tomo III. Derecho
de obligaciones. La obligación y el contrato en general, decimosexta edición, revisada y puesta
al día por Gabriel García Cantero. Madrid: Reus, p. 650.
26
GALGANO, Francesco (1992). El negocio jurídico. Valencia: Tirant lo Blanch, p. 461.
Creemos que resultará útil explicitar la razón que justifica por qué
ninguna de estas dos posiciones nos convence. Ante todo, no creemos que
Díez-Picazo, García Cantero y Galgano estén equivocados frente a cualquier
situación en que se suscite la pregunta acerca de la buena fe. Nos parece,
en cambio, que la aproximación de Díez-Picazo puede ser correcta, por
ejemplo, en una negociación entre dos empresas que no tienen relaciones
anteriores y en que ambas buscan exclusivamente beneficios patrimoniales.
En un escenario como ese, tendencialmente al menos, las exigencias de la
buena fe serán extremadamente modestas. En cambio, no sucede lo mismo
si quienes negocian mantienen relaciones cercanas ya sea por cuestiones
familiares, de amistad u otras semejantes, o bien si aunque se trate de des
conocidos, las negociaciones se encuentran extraordinariamente avanzadas.
En supuestos como estos, la aproximación de García Cantero y Galgano
nos parece más apropiada.
Y aquí, en nuestra opinión, se encuentra el error de estos tres autores.
Plantean -uno con escepticismo y los otros con excesivo entusiasmo- las
exigencias de la buena fe como si el contexto en el que se desarrolla la
negociación del contrato fuera irrelevante.
La idea que proponemos es que ese contexto hace la diferencia; que en
ocasiones puede determinar que las exigencias de la buena fe sean parti
cularmente intensas y, en otras, casi inexistentes.
5. La confianza razonable
Las exigencias de la buena fe son, hasta cierto punto, contingentes,

dependen de las peculiaridades de la negociación, de la naturaleza del
contrato y de otras múltiples circunstancias. Sin embargo, nos parece que
la forma en que se manifiesta la exigencia de conducta que impone el
principio general de la buena fe a las partes es, aunque con una intensidad
muy variable, siempre el mismo: no defraudar la confianza razonable que
se ha suscitado en la otra parte.
Encontramos esta idea en múltiples lugares. En primer lugar, nos ser
viremos de los Principios UNIDROIT sobre los Contratos Comerciales
Intemacionales27 . Su artículo 2.1.15 dispone que:
27 Principios UNIDROIT Sobre los contratos comerciales internacionales (2010). Disponi

bles [en línea]: https://www.unidroit.org/unidroit-principles-20l6/unidroit-principles-2016-over
view/spanish-black-letter.
(1) Las partes tienen plena libertad para negociar los términos del contrato y
no son responsables por el fracaso en alcanzar un acuerdo.
(2) Sin embargo, la parte que negocia o interrumpe las negociaciones de mala
fe es responsable por los daños y perjuicios causados a la otra parte.
(3) En particular, se considera mala fe que una parte entre o continúe en
negociaciones cuando al mismo tiempo tiene la intención de no llegar a un
acuerdo.
El artículo permite varios comentarios; sin embargo, el que nos interesa

de inmediato se refiere a la protección de la confianza razonable. Sobre el
punto, el Comentario 4 del precepto indica que:
"El derecho a romper las negociaciones también se encuentra sujeto al principio

de la buena fe y lealtad en las negociaciones". Añade: "una parte puede perder
el derecho a interrumpir las negociaciones abruptamente y sin justificación.
En qué momento se llega al punto en que ya no es posible dar marcha atrás,
depende de las circunstancias del caso, especialmente del grado de confiabi
lidad que una parte pueda obtener, como resultado de la conducta de la otra
parte, depende de la cantidad de puntos relacionados con el futuro contrato
sobre los cuales las partes ya han llegado a un acuerdo"28•
Un segundo lugar en el que encontramos la importancia de la confian

za suscitada por la conducta de quien se retira es, por llamarlo de alguna
manera, el derecho de los países europeos. De esta manera, en un trabajo
sobre el particular, María Paz García Rubio y Marta Otero señalan:
"A estas alturas ya podemos afirmar que, tanto en la mayor parte de los or
denamientos jurídicos internos como en los textos europeos e internacionales
de diferente naturaleza y alcance que se han ocupado de la materia en las dos
últimas décadas, se considera que la parte que sin motivo justificado rompe
las negociaciones contractuales después de haber hecho confiar a la otra en
que podía llegarse a un acuerdo, es responsable de las consecuencias patri
moniales negativas que la ruptura le causa a esta otra parte. Así lo reconocen,
por ejemplo, el art. 1337 del Código Civil italiano, el art. 227 del Código
Civil portugués, el art. 197 del Código Civil griego, el art. 2:301 PECL o el
art. 2.1.15 Principios Unidroit"29•
28
Principios UNIDROIT (2016), p. 62.
29 GARCÍA y ÜTERO (2010), p. 33.
24 ÍÑIGO DE LA MAU, ÜAZMURI - ÁLVARO VIDAL ÜLNARES
El tercer lugar al que pondremos atención para considerar la importancia

de la confianza razonable corresponde a la sentencia de 29 de diciembre de
2011. Queremos recordar, específicamente, los dos primeros requisitos que
establece para que surja la responsabilidad precontractual por retiro de las
tratativas preliminares, a saber: "La creación de una razonable c01ifianza en
la conclusión o perfeccionamiento del contrato proyectado; b) El carácter
injustificado e intempestivo de la ruptura de los tratos preliminares".
Y podemos considerar esos requisitos a la luz de los hechos del caso.
Las partes iniciaron serias negociaciones para celebrar un futuro contrato
de compraventa sobre el inmueble que consiste en un establecimiento
comercial de giro supermercado y, frente a la imposibilidad técnica de
celebrar el contrato definitivo de compraventa, acordaron suscribir uno
de promesa de compraventa sobre el establecimiento comercial. De los
antecedentes del juicio aparece que las partes estaban conformes con el
precio del establecimiento comercial y en celebrar un contrato de promesa
de compraventa; no obstante, tenían desavenencias en cuanto a la forma
de pago y el contenido de la cláusula penal. A juicio del sentenciador, las
tratativas preliminares se encontraban bastante avanzadas, creando un
escenario de confianza en el demandante que se celebraría el contrato de
promesa, al punto que iban a firmar la escritura de promesa en notaría. Pese
a lo anterior, el demandado reconoce que no fue a firmar porque el negocio
no le convenía, lo que demuestra, a juicio del Tribunal, claramente su mala
fe, pues su desistimiento es intempestivo y sin justificación legítima.
De esta manera, los hechos del caso muestran que, de una parte, a tra
vés de su conducta, el demandado creó una confianza razonable en que
firmaría el contrato y, de otra, que su retiro defrauda esa confianza, pues
es ilegítimo en el sentido en que es contradictorio con sus actos anteriores
y el avance de las negociaciones. Por lo mismo, ha de considerarse como
un retiro de mala fe.
Algo semejante sucede en el caso que resolvió la sentencia de la Corte
de Apelaciones de Concepción de 30 de septiembre de 201130 , en el cual ya
había acuerdo entre las partes, sin embargo, restaba la solemnidad; entiende
la Corte que hay mala fe de quien se retira en un estado tan avanzado de
las negociaciones. En palabras de la Corte:
3
° Carlos Montino con Metalúrgica San Vicente Limitada (2011).
"Que el término de las negociaciones por parte de la demandada cuando

sólo es exigible en la etapa de ejecución de los contratos, sino también antes
culpa al existir una injustificación unilateral del retiro".
En nuestra opinión, lo que puede extraerse de esta sentencia es que, tra

tándose de contratos reales o solemnes en cuya negociación se ha llegado
a acuerdo sobre el contenido del negocio restando nada más la entrega o
la solemnidad, la posibilidad de retirarse se toma excepcional. Y se toma
excepcional pues las partes ya han alcanzado el acuerdo, por lo mismo,
pueden confiar razonablemente en que, salvo alguna circunstancia excep
cional, el contrato se celebrará.
6. La cuestión de los daños indemnizables
Habiendo identificado el fundamento de esta especie de responsabili

dad civil -la buena fe como la protección de la confianza razonable- cabe
preguntamos qué daños ella comprende. La respuesta la encontramos en
la misma sentencia del 29 de diciembre de 2011, que, en su considerando
octavo, expresa:
"Que, en ausencia de estipulaciones sobre gastos o riesgos entre los precontra

tantes, que es lo que ha acontecido en el caso en estudio, cabe determinar qué
tipo de perjuicios son indemnizables. Una negociación contractual frustrada
puede lesionar diversos intereses de las partes. Ante todo, la negociación supone
costos, porque exige asignar horas de trabajo del propio personal, contratar
abogados, auditores y otros especialistas, efectuar viajes y, en general, reali
zar las más diversas acciones conducentes a tomar una decisión de negocios.
En seguida, puede ocurrir que una de las partes, en la confianza de que la
negociación resultará exitosa, adopte decisiones de inversión, deje un trabajo
o deseche otras oportunidades de negocio. Por lo tanto, en una negociación
contractual están comprometidos intereses que tienen distintos sustentos: los
costos que naturalmente supone la negociación, los gastos y demás perjuicios
que se siguen de haber confiado una parte en que el contrato en definitiva
26 ÍÑrao DE LA MAzA GAZMURI - ÁLVARO VIDAL ÜLIVARES
se perfeccionaría y el interés económico representado por el contrato que se

negocia (Barros, ob. cit., pág. 1007)".
Y añade que:
"Para discriminar los perjuicios indemnizables en razón de infracciones de
deberes precontractuales es necesario atender al fin de las normas de cuidado
que el derecho impone a las partes de una negociación. El ilícito precontractual
no consiste en haberse resistido a celebrar el contrato, sino en haber negociado
de mala fe o con grave desaprensión respecto de los intereses de la otra parte,
como en este caso sería respecto de la ocasión de las rupturas de las negocia
ciones. En consecuencia, el perjuicio está dado por los efectos que se siguen
de haber puesto la confianza en la diligencia y buena fe de la contraparte, de
modo que la pretensión indemnizatoria tiene por finalidad que el demandado
ponga al actor en la situación en que se encontraría si esos específicos ilícitos
no se hubieran realizado. Por estos motivos, la regla general será que el interés
protegido no es el beneficio que el contrato habría reportado al demandante
si hubiese llegado a celebrarse, sino los daños que se siguen del ilícito, como
son los costos de negociación y los que se derivan de la confianza creada en
la contraparte y contrariada de mala fe por el demandado (Barros, ob. cit.,
pág. 1007)".
Los daños objeto de esta responsabilidad, entonces, se encuentran limi

tados a los gastos en que incurrió una parte en la confianza creada por la
otra, en orden a que el contrato se celebraría, gastos que no habrían tenido
lugar de no haber mediado la confianza creada por la conducta de la otra
parte y el acuerdo sobre los puntos del contrato objeto de la negociación.
Siendo de este modo, esta indemnización, a diferencia de aquélla que
nace de delitos y cuasidelitos (Título XXXV, Libro IV, del Código Civil),
tiene por finalidad ubicar a la víctima en la misma posición como si el ilícito
precontractual no hubiere tenido lugar. Ella sólo protege el interés negativo.
Podemos reafirmar esta idea acudiendo a los comentarios al citado
artículo 2.1.15 de los Principios de UNIDROIT reconocen el limitado
alcance de la responsabilidad por retiro de las negociaciones de mala fe,
al expresar que:
"La responsabilidad de una parte por las negociaciones de mala fe se limita a
los daños y perjuicios causados a la otra parte (párrafo (2). En otras palabras,
la parte agraviada puede recuperar los gastos en que incurrió por las nego
ciaciones y también podrá ser compensada por la pérdida de oportunidad de
celebrar otro contrato con un tercero (la llamada 'confiabilidad' ('reliance'
o interés negativo), pero no podrá en principio, recuperar las ganancias que

hubiera percibido de haberse perfeccionado el contrato original (la llamada
expectativa o interés positivo)"31•
Bibliografía
BARROS BouRJE, Enrique (2010). Tratado de responsabilidad extracon

tractual. Santiago: Editorial Jurídica de Chile.
CASTÁN ToBEÑAS, José (1992). Derecho civil español, común y foral.
Tomo tercero. Derecho de obligaciones. La obligación y el contrato en
general, 16ª Ed., revisada y puesta al día por Gabriel García Cantero.
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CLARO SOLAR, Luis (1979). Explicaciones de Derecho civil chileno y com
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DE LA MAZA, Íñigo (2018). "La responsabilidad por retiro unilateral en los
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Gonzalo y Vidal, Alvaro, Principios Latinoamericanos de Derecho de
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DíEz-PrcAzo, Luis (2007). Fundamentos de derecho civil patrimonial,
Vol. l. Madrid: Thomson Civitas.
DoMÍNGUEZ ÁGUILA, Ramón (2001). G.J, Nº 257.
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Nº 1 : Responsabilidad precontractual extracontractual. Retiro inmo
tivado de las negociaciones preliminares". Revista de Derecho de la
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GARCÍA Rumo, María Paz y ÜTERO CRESPO, Marta (2010). "La responsabi
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LEÓN HURTADO, Avelino (1991). La voluntad y la capacidad en los actos
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RosENDE ÁLVAREZ, Hugo (1979). Algunas consideraciones sobre la res
ponsabilidad precontractual. Valparaíso: Editorial Universitaria.
VINEY, Genevieve (2007). Tratado de derecho civil. Introducción a la
responsabilidad. (Trad.) Femando Montoya. Bogotá: Ediciones de la
Universidad del Externado Colombia.
31
Principios de UNIDROIT (2016), p. 69.
28 ÍÑIGO DE LA MAZA ÜAZMURI - ÁLVARO VIDAL ÜLIVARES
Jurisprudencia citada
Carlos Montino con Metalúrgica San Vicente Limitada (2011): Corte de

Apelaciones de Concepción, 30 de septiembre de 2011, rol Nº 683-2011.
Jiménez Mira, David con Armijo Cerda (2011): Corte Suprema, 29 de
diciembre de 2011, rol Nº 1872-2010.
Territorio S.A. con Inmobiliaria Leja Limitada y otra (2012): Corte Supre
ma, 5 de septiembre de 2012, rol Nº 3647-2012.
II. LAS SENTENCIAS
l. Territorio S.A. con Inmobiliaria Laja Ltda.
Sentencia de la Corte Suprema, 5 de septiembre de 2012, rol Nº 3647-2012

Palabras clave: Compraventa de inmueble - responsabilidad precontrac
tual - retiro unilateral
Normativa aplicada: artículos 1554 y 1801 del Código Civil
a) Resumen. Se negocia la celebración de la compraventa de un inmue

ble. Las partes negociantes intercambian comunicaciones escritas en las
cuales manifiestan están conformes con el contrato. La parte demandante
entiende que se ha celebrado un contrato preparatorio innominado. La
sociedad demandada se divide en dos personas jurídicas distintas y deja
de lado el contrato en cuestión. La contraparte demanda el cumplimiento
del contrato y en subsidio la reparación de los daños. La Corte resuelve
que no hay contrato, pero si hay causal de responsabilidad precontractual,
toda vez que las partes están facultadas para negociar y retirarse de tales
tratativas, siempre y cuando tal conducta no contradiga las exigencias de
la buena fe, causando un daño a la contraparte.
b) Sentencia
i. Hechos del caso
"Sentencia de reemplazo.
TERCERO: ( ...) Corresponde, antes que todo, determinar la efectividad de
lo aseverado por la actora en su demanda principal. En otras palabras, si se
encuentra acreditado el hecho en que la apoya, vale decir, que realmente hizo
una oferta de compra del inmueble que indica, a 'Leja Ltda.', que sería la
antecesora de 'Vinova Ltda', la que habría sido aceptada por ella por medio
de su representante, facultado para hacerlo, obligándose ésta a llevar a cabo
el contrato de compraventa de dicho bien raíz, que es lo que pretende en su
demanda, puesto que pide que se otorgue y suscriba ese contrato por la de
mandada en el plazo de tres días, bajo apercibimiento de que si no lo hace
lo hará el juez en su nombre, debiendo hacerse la entrega del bien en el acto
mismo de la suscripción de la compraventa. Lo que se expone es sin perjuicio
de que, además, solicita que se le indemnicen los perjuicios que le hubiere
ocasionado el incumplimiento contractual".
ii. Decisión de la corte
"CUARTO: Que la denominada 'oferta de compra' que corre a fs. 329, a la que
alude la actora en su demanda y que dice relación con el inmueble expresado
en el motivo primero de este fallo, ha sido acompañada en fotocopia por la
propia parte demandante a fs. 337 del tomo I (punto 5) y tiene fecha 22 de
noviembre de 2005.
Pues bien, en la parte final de ella se consigna: 'La presente oferta tendrá
vigencia hasta el 9 de diciembre del año en curso, fecha hasta la cual nos
comprometemos a esperar su contestación. Dentro del plazo de treinta días
contados desde la aceptación de la presente oferta se otorgará el correspon
diente contrato de promesa de compraventa que contemplará los términos y
condiciones antes señaladas'.
Esa es la oferta aceptada por Juan Carlos Sillano, según se lee( ...) el agregado
que sigue: 'Esta aceptación está sujeta a la minimización del impuesto a pagar
al fisco de Chile por esta transacción y así evitar una auto expropiación'.
En los propios correos electrónicos agregados al acta notarial, acompañada
también por la actora, se hace reiterada mención a esa promesa de compra
venta. Es más, se acompaña incluso un borrador del contrato de promesa de
compraventa a celebrarse entre 'Inmobiliaria Vinova Limitada' y 'Territoria
S.A.'( ...).
También se refieren a dicha promesa de compraventa los correos electrónicos
acompañados a fs. 337 del tomo I, igualmente por la parte demandante, que
se leen a fs. 334 y 336, siempre del tomo I.
En el pliego de posiciones presentado por quien demanda, para que las absol
viera el representante de 'Vinova Ltda'( ...) en la absolución 12), pregunta al
absolvente: 'Diga como es efectivo y le consta que con fecha 23 de mayo de
2006, Ud. recibió un correo electrónico del Sr. Diego Ramírez Cardo, abogado
de Territoria S.A., por medio del cual le remitió el texto de la promesa de
compraventa que deberían suscribir Inmobiliaria Vinova Limitada y Territoria',
a lo que el absolvente respondió que era efectivo o debía serlo.
30 ÍÑIGO DE LA MAzA GAZMURI - ÁLvARO VmAL OLIVARES
El testigo Jorge Antonio González Morandé, presentado por la parte deman

dante ( ...) reconoce su firma estampada en la denominada 'oferta de compra',
( ...) como Gerente Comercial de Territoria S.A., y la que, como ya se dijo,
contiene en su parte final la cláusula anotada en el párrafo segundo de este
raciocinio, en cuanto a que el contrato que se suscribiría una vez aceptada tal
oferta, sería una promesa de compraventa del inmueble.
Las probanzas en mención, por reunir las exigencias legales para ello, demues
tran fehacientemente, de un modo irredarguible, que la oferta y aceptación que
formarían el consentimiento en que la actora apoya su demanda, contra lo que
ella sostiene, no dicen relación con la celebración inmediata de un contrato de
compraventa del inmueble, sino que, previamente, con un contrato de promesa
de compraventa de aquél ( ...).
( ...)
SEXTO: Que incluso en el evento hipotético de que la demandante hubiera
demostrado que la oferta y aceptación a que alude hubieren estado relacionadas
con la compraventa del bien raíz que menciona; que se tuviera, además, en
consideración que la jueza de primer grado en el basamento trigésimo segun
do de su sentencia, ahora modificado, estableció que Juan Carlos Sillano se
encontraba facultado para aceptar la oferta en representación de 'Leja Ltda.' y
que verdaderamente la condición de minimizar los impuestos fiscales hubiera
sido cumplida, como lo concluyó la Corte de Apelaciones de esta ciudad, igual
mente la demanda principal debía ser rechazada, como se verá a continuación.
SÉPTIMO: Que la autonomía de la voluntad otorga a los individuos la libertad
de contratar o no hacerlo. De este modo, la libertad contractual permite que
quienes negocian la celebración de un contrato, puedan durante el período
precontractual retirarse de las conversaciones preliminares, sin que ello les
signifique consecuencia jurídica alguna. Pero tal facultad no es absoluta como
más adelante se señalará.
A lo largo de la vida del negocio jurídico es posible distinguir una serie de
fases o etapas. Según Luis Díez-Picazo (citado por el memorista Tomás Vega
Álvarez, en su memoria 'Responsabilidad Precontractual en el Perfecciona
miento de los Contratos Reales y Solemnes, Universidad Austral de Chile),
estas fases serían: la generación, la perfección y la consumación.
La etapa de perfección del negocio constituye su nacimiento a la vida jurídica,
mientras la fase de consumación comprende el período de cumplimiento del
fin para el cual el negocio ha sido celebrado. La primera de las etapas, esto
es, la fase de generación del negocio, corresponde al período precontractual,
que tiene lugar, entonces, antes de perfeccionarse el contrato. En esta fase de
generación se distinguen las tratativas preliminares y una segunda etapa que
comienza con la formulación de la oferta.
El autor Rugo Rosende Álvarez ('Responsabilidad Precontractual', Ediciones
Universitarias de Valparaíso, pp. 30 y siguientes), dice que según la doctri-
na tradicional, en la formación del consentimiento contractual existen tres

períodos fundamentales: a) fase de los meros hechos sociales, b) fase de la
oferta y c) fase de la promesa de contrato, añadiendo que, sin embargo, según
la doctrina moderna, las etapas serían: a) de los tratos preliminares, b) de la
oferta, c) del contrato preparatorio y d) del contrato definitivo. También agrega
que las etapas enumeradas no revisten importancia tratándose de contratos
instantáneos, o sea, aquellos en que el consentimiento se forma sin previa
elaboración o estudio. ( ...)
UNDÉCIMO: Que quienes apoyan la tesis denominada moderna, afirman que
lo que ocurre en realidad es que en los contratos reales y solemnes la formación
del consentimiento y el perfeccionamiento del contrato son fenómenos jurídicos
distintos. Se expresa que en estos contratos debe existir un consentimiento, al
igual que en los contratos consensuales, porque el consentimiento, sea cual
fuere el contrato de que se trate, queda formado con la perfecta superposición
de la oferta y la aceptación. La diferencia entre los contratos consensuales y
los reales y solemnes, en cuanto a la formación del consentimiento, está en
que en los primeros, con la formación del consentimiento se perfecciona el
contrato, mientras que en los segundos, el consentimiento no basta para per
feccionar el contrato. En los contratos reales y solemnes, una vez formado el
consentimiento, el contrato no quedará celebrado mientras no se proceda a la
entrega de la cosa o al cumplimiento de la solemnidad correspondiente. La
formación del consentimiento y la perfección del contrato no serán coinci
dentes, sino que necesariamente una precederá a la otra (Isabel Zuloaga Ríos,
obra antes referida, quien cita además, en este sentido, las opiniones de A.
Alessandri, Luis Claro Solar, Rugo Rosende, Avelino León y Carlos Ducci).
Cabe preguntarse, entonces, que acontece según esta teoría si en este tipo de
contratos él no llega a perfeccionarse por obra de uno de 'los contratantes'.
La mencionada Isabel Zuloaga, en la página 288 de su libro, responde así:
'Perjudica a su contraparte, pues impide que el contrato se perfeccione'.
Luego ella misma se pregunta: '¿Puede el perjudicado forzar a su contraparte
a perfeccionar el contrato o intentar la ejecución forzada del mismo?' y con
testa: 'No, puesto que aunque el consentimiento esté formado, el contrato no
lo está, por lo que no puede producir los efectos propios de las obligaciones
contractuales. Sin embargo, resulta evidente que tal conducta no puede quedar
sin sanción, por lo que se ha encontrado aquí un nuevo caso de responsabilidad
precontractual' (vuelve a citar el parecer de Carlos Ducci).
Don Rugo Rosende Álvarez en su obra aludida en la motivación séptima, pá
gina 111, en un caso prácticamente igual a la de esta causa, con intervención
también de un corredor de propiedades, en que pese a existir consentimiento
-situación que denomina 'cierre de negocio'- el contrato de compraventa no
se llevó a cabo por no cumplirse la solemnidad requerida, también se hace la
siguiente pregunta: ¿ Qué efectos civiles produce el consentimiento así formado

pero carente de eficacia para dar nacimiento al contrato?'. Su respuesta es: 'En
esta especie de contratos, al existir un consentimiento formado pero ineficaz
para perfeccionar el contrato, subsiste el derecho de retracto para ambas partes,
hasta el momento en que se cumpla la solemnidad o se haga entrega de la cosa,
pero la parte que se desiste podrá incurrir en responsabilidad precontractual
por los daños y perjuicios que dicho retracto causa al otro pre-contratante.
Esta responsabilidad dimanará de los principios aceptados en el Código de
Comercio, los que constituyen el derecho común en materia de responsabilidad
precontractual y el verdadero criterio con arreglo al cual deben enfocarse las
demandas de indemnización'.
La misma Isabel Zuloaga, en las páginas 288 y 289 de su libro, manifiesta: 'El
que habiendo concurrido con su voluntad a la formación del consentimiento,
sea que se trate de quien se desempeñó como oferente o de quien actuó como
aceptante, y luego se niega a proceder a la perfección del contrato real o so
lemne, actúa de manera contraria a los postulados de la buena fe precontrac
tual, por lo que debe indemnizar a su contraparte los perjuicios que le haya
causado con su negativa'.
Para el profesor Avelino León Hurtado, en asuntos como el que se viene na
rrando, en que se alcanzó acuerdo por las partes pero el contrato no llegó a
perfeccionarse, debe obligarse a indemnizar a aquel contratante que no cumplió
lo convenido. Esta solución, señala, es la más justa y la más conveniente para
asegurar la seriedad de las transacciones ('La voluntad y la capacidad en los
actos jurídicos', Editorial Jurídica de Chile, tercera edición, página 76).
DUODÉCIMO: Que de lo que se viene reseñando queda en evidencia:
a.- Que de seguirse la tesis tradicional en la materia en estudio, la demanda
de cumplimiento de contrato interpuesta por la demandante, de forma alguna
pudo tener acogida;
b.- Que de inclinarse los falladores por la posición que se considera moderna,
tampoco tal demanda habría podido prosperar. En efecto, según ésta, en el
caso de compraventa de un bien raíz que no se ha perfeccionado por obra de
alguna de las partes que concurren a ella, aún cuando hubo consentimiento
para llevarla a cabo, la acción a seguir debía ser no la de cumplimiento de
un contrato no perfeccionado, sino que la de indemnización de perjuicios por
responsabilidad precontractual, que se rige por las normas de la responsabi
lidad extracontractual. De esta manera, por lo demás, resolvió la Corte de
Apelaciones de Concepción, en una sentencia de 5 de junio de 1996, dictada
en autos caratulados 'Forestal Bío Bío con Madesal', respecto de la que la
Corte Suprema rechazó el recurso de casación en el fondo intentado en su
contra, en un caso muy similar al de esta causa. Este fallo es citado como
referente en la materia por la autora Zuloaga Ríos en la página 188 de su obra
y, además, ha sido objeto de innumerables comentarios favorables, como por
ejemplo, de los profesores Ramón Domínguez Benavente, Ramón Domínguez

Águila y Carmen Domínguez Hidalgo (Revista de Derecho Universidad de
Concepción, Nº 199, página 179 y siguientes); también de Ífiigo de la Maza,
en un artículo titulado 'El retiro unilateral como un caso de responsabilidad
precontractual' (Cuadernos de Análisis Jurídico, año 2006, Universidad Die
go Portales). En ella se resolvió que en casos como el que refiere, el retiro
durante las tratativas contractuales es un derecho para las partes, pero ello
no excluye la responsabilidad por los daños que se generen por aquel que
se desiste sin causa o arbitrariamente. La buena fe se dijo, es el fundamento
una sana negociación. Se trataba de dos grupos de empresas que durante más
de un año sostuvieron prolongadas y frecuentes conversaciones destinadas a
la celebración de un contrato de compraventa de un conjunto de más de vein
te predios forestales en la VIII Región, por un valor de varias decenas de
millones de dólares, para lo que intercambiaron títulos de propiedad, estudios
de los mismos, borradores de contratos de promesa y de mandato, llegando
incluso a fijar el día, hora y notaría de la suscripción del contrato de promesa
de venta. Sin embargo, al llegar a la notaría, el grupo vendedor comunicó al
grupo comprador que no lo suscribiría porque otra empresa les pagaba más
que lo que ellos habían acordado. En el fallo se estableció, como lo hace la
posición mayoritaria sobre el particular, que la responsabilidad precontractual
ha de regirse por las normas de la denominada responsabilidad extracontrac
tual, puesto que, si aún no hay contrato, la responsabilidad no puede ser sino
extracontractual o, porque si se trata de un abuso de derecho y por ende de
responsabilidad por culpa y, no habiendo contrato como se acaba de señalar,
dicha responsabilidad necesariamente es extracontractual; y
c.- Que siempre en el caso hipotético de que fuera efectivo el acuerdo para
refiere de la finalidad del mismo.
Don Manuel María Risueño F., en un artículo denominado 'De las obligacio
nes precontractuales', publicado en la Revista de Derecho y Jurisprudencia,
tomo XXXI, páginas 48 y siguientes, citando a Gabrielle Fagella y Raymond
Saleilles, manifiesta que pueden producirse obligaciones con motivo de un
34 ffi:IGO DE LA MAzA ÜAZMURI - ÁLVARO VIDAL ÜLNARES
contrato durante su formación y con anterioridad a su perfeccionamiento, las

que dependen del objetivo que la voluntad de las partes tengan en vista, ha
biendo acuerdos o convenciones que no tienen el carácter de contrato puesto
que las partes no entienden aún obligarse con fuerza obligatoria, y que no
deben confundirse 'con aquellos acuerdos a los que las partes quieren dar
fuerza obligatoria, como las promesas de celebrar un contrato y las conven
ciones relativas a las solemnidades externas que correspondan en el contrato
mismo'. En relación con ello, el profesor Hernán Corral Talciani, también
citado por el memorista Vega Álvarez, postula que el acuerdo alcanzado, pero
carente de valor como contrato, debe ser reconocido como una convención
innominada, pero cuyos efectos estarán dados 'ex post', en la eventualidad
de producirse daños para alguna de las partes. Entonces, si el consentimiento
se ha formado pero no es eficaz para perfeccionarse el contrato, no se podrá
exigir el cumplimiento de éste, pero si se podrán demandar los perjuicios que
se hubieren producido, cuando procediere.
DECIMOTERCERO: Que acorde con lo expresado en la letra b) del racio
cinio precedente, la actora, en el primer otrosí de su presentación de fs. 18,
formuló, en subsidio, demanda de indemnización de perjuicios en contra de
'Leja Ltda.' y 'Vinova Ltda.', por el 'retiro intempestivo' de las negociaciones
que realizaban.
Pero, como lo consignó la sentenciadora de primera instancia en la conside
ración cuadragésima segunda de su fallo -que se ha reproducido-, la deman
dante no justificó, como tenía la obligación de hacerlo en conformidad a lo
prevenido en el artículo 1698 del Código Civil, los perjuicios que demandaba.
No rindió prueba alguna en el proceso para demostrarlos. Por lo mismo, su
demanda subsidiaria tampoco puede prosperar.
(...)
Por estas reflexiones, disposiciones legales aludidas en lo considerativo y
las que se han reproducido del fallo de primer grado, SE CONFIRMA en lo
apelado la sentencia de 3 de agosto de 2010 ( ...)".
2. Carlos Montino con Metalúrgica San Vicente Limitada
Sentencia de la Corte de Apelaciones de Concepción, 30 de septiembre de

2011, rol Nº 683-2011
Palabras clave: Retiro unilateral- buena fe- compraventa de inmueble
Normativa aplicada: artículos 97 a 108 del Código de Comercio y 1545,
1554 y 2314 del Código Civil
a) Resumen. Se negocia la celebración de un contrato de venta sobre

un inmueble. El inmueble se encontraba embargado como consecuencia de
un juicio laboral en la que la parte vendedora era parte pasiva. La demandante

paga las deudas fiscales que tenía por la propiedad con cargo a un crédito
solicitado para tales efectos. La propietaria del inmueble se retira de las
negociaciones antes de concluirse el contrato de venta. La Corte considera
que se cumplen los requisitos de la responsabilidad precontractual, y además
señala que en el caso se ha actuado contrariamente a las exigencias de la
buena fe, lo que constituye culpa, y por lo tanto, exigencia de reparación.
b) Sentencia
i. Hechos del caso
"17º.- Que con la prueba documental rendida por la parte demandante, con
firmada con las declaraciones de los testigos ( ... ) ha quedado establecido
que se realizaron tratativas con la demandada en la venta del inmueble de
su propiedad, las que comenzaron una vez que el bien había sido embar
gado en la causa laboral para ser rematado y los abogados de las partes en
aquella causa, solicitaron al tribunal se aprobara el avenimiento, consistente
básicamente en que estaban de acuerdo en enajenar voluntariamente el bien
raíz perteneciente a la demandada, el cual se encontraba embargado y con
el producto de la venta se debía cancelar primeramente la deuda en su tota
lidad y el resto pasaría a la demandada. Continuaron las negociaciones con
comunicaciones escritas al Banco Scotiabank, lo que permite presumir, en
conjunto con las demás pruebas rendidas, que la compra del demandante se
haría con financiamiento del Banco. Culmina esta negociación con el pago
que hace el actor al Fisco por las deudas que mantenía la vendedora con
este último; luego la parte demandada sin justificación se retira de las nego
ciaciones, negándose el demandado a suscribir la escritura de compraventa,
debiendo el actor rematar la propiedad en la suma de $91.000.000, (noventa
y un millones de pesos).
(...)
28º.- Que se encuentra debidamente probado que posteriormente a la negativa
del demandado de celebrar el contrato, el demandado remató la propiedad en
la suma de $91.000.000, (noventa y un millones de pesos), que corresponde
a una suma de $16.000.000, (dieciséis millones de pesos) por sobre el precio
de la compraventa acordada.
29º.- Que de la misma forma se encuentra acreditado la deuda que tenía el
demandado con el Fisco, las que fueron canceladas por el actor por la suma
de $16.968.757, (dieciséis millones novecientos sesenta y ocho mil setecientos
cincuenta y siete pesos)".
36 ÍÑIGO DE LA MAzA GAZMURI - ÁLVARO VIDAL ÜLNARES
ii. Decisión de la Corte
"4º.- Que los supuestos de la responsabilidad precontractual, para que surja

el deber de indemnizar los perjuicios causados, deben cumplir los siguientes
requisitos:
a) Consentimiento en negociar, como comienzo de la obligación de negociar
de buena fe.
b) Gastos incurridos con la finalidad de celebrar el contrato.
c) Retiro unilateral injustificado de las negociaciones.
d) Infracción a la obligación de negociar de buena fe, imputable a abuso, culpa
o dolo (Injustificación del retiro).
5 °.- Que se debe fijar el límite para la existencia de la responsabilidad pre
contractual, para que se forme el consentimiento de las partes en el negocio,
dado que la regla general en nuestro Código Civil es que en este período en
que las partes desarrollan conductas tendientes a realizar tratativas para un
negocio jurídico, no necesariamente se debe entender que quedan obligadas
a realizarlas, toda vez que en esta primera etapa opera el principio de la auto
nomía de la voluntad de acuerdo al artículo 1545 del Código Civil.
6º.- Que, en este orden de ideas, el Código Civil no contiene normas sobre la
etapa precontractual, a excepción del contrato de promesa, pero ello circuns
crito solamente a que se dé cumplimiento a los requisitos del artículo 1554 del
Código Civil, es decir cuando se reúnen todas las circunstancias exigidas en
la norma referida. El posterior desarrollo de la formación del consentimiento
lo reglamentó el Código de Comercio en sus artículos 97 a 108, mediante una
propuesta y aceptación válida, lo que origina que las partes queden jurídica
mente vinculadas.
7 º.- Que, de esta manera cobra importancia la prueba que debe rendir la par
te demandante para establecer si ha logrado superar el límite de la libertad
contractual, y arribar a la conclusión que existió abuso y/o culpa, y, como
consecuencia de ello, no se haya verificado el contrato, y por ende se irrogó
daño y un ulterior perjuicio.
(...)
25º.- Que el término de las negociaciones por parte de la demandada cuando
sólo es exigible en la etapa de ejecución de los contratos, sino también antes
culpa al existir una injustificación unilateral del retiro.
( ...)
27º.- Que, entonces, procede la responsabilidad extracontractual, dado que
la responsabilidad contractual se aplica ante situaciones jurídicas de incum
plimiento de obligaciones derivadas de un contrato y no precontractuales como
en el caso sub judice. Desestimándose la alegación de la parte demandada que
estima que el estatuto jurídico aplicable no es la responsabilidad aquiliana
sino la contractual.
( ...)
Por estos fundamentos, disposiciones legales citadas, se revoca la sentencia de
veintisiete de diciembre de dos mil diez, escrita de fojas 243 a 250 vta., en la
parte que se rechaza la demanda interpuesta, y en su lugar se decide que ésta
queda acogida, sólo en cuanto la demandada deberá cancelar por concepto de
indemnización de perjuicios las siguientes cantidades:
I.- $16.000.000, por sobre el precio de la compraventa acordada( ...).
II.- $16.968.757, por deudas que tenía el demandado con el Fisco, las que
fueron pagadas por el actor( ...).
III.- $1.500.000, por corretaje( ...)".
3. Jiménez Mira, David con Armijo Cerda, Antonio
Sentencia de la Corte Suprema, 29 de diciembre de 2011, rol Nº 1872-2010

Palabras clave: Compraventa de inmueble- contrato de promesa- buena fe
Normativa aplicada: artículos 707, 1545, 1546, 1698 y 2314 del Código Civil
a) Resumen. Se negocia la celebración de un contrato de venta sobre un

inmueble. Las partes avanzan en las tratativas hasta el punto de proponer la
celebración de una promesa de compraventa. Una de las partes no concurre
a la celebración del contrato de promesa y es demandado de indemnización
de perjuicios por los daños causados. La Corte Suprema resuelve que la
demanda debe ser acogida y explica, largamente, diferentes aspectos de
la responsabilidad precontractual: sus requisitos, la buena fe corno factor
de imputación, el daño indernnizable correspondiente al interés negativo.
b) Sentencia
i. Hechos del caso
"Sentencia de Reemplazo
NOVENO:( ...) resulta un hecho no discutido entre las partes que tanto el de
mandante como el demandado iniciaron serias negociaciones para celebi;ar un
futuro contrato de compraventa sobre el inmueble ubicado en Avenida Fabres
(actual Avenida Cartagena) Nº 285, comuna de Cartagena. Que dicho inmueble

consiste en un establecimiento comercial de giro supermercado. Que frente
a la imposibilidad técnica de celebrar el contrato definitivo de compraventa,
las partes acordaron suscribir un contrato de promesa de compraventa sobre
el establecimiento comercial anteriormente individualizado.
Que según la prueba documental acompañada por ambas partes, no objetada,
( ...) y de la prueba confesional rendida ( ...) las partes estaban conformes en
el precio del establecimiento comercial en la suma de $125.000.000 (ciento
veinticinco millones de pesos), además de celebrar un contrato de promesa
de compraventa, pero tenían desavenencias en cuanto al pago del saldo de
precio de $25.000.000 (veinticinco millones), además del contenido de la
cláusula penal.
Que las tratativas preliminares entre el demandante y el demandado se encon
traban bastante avanzadas, creando un escenario de confianza en el demandante
de que se celebraría el contrato de promesa de compraventa sobre el estable
cimiento comercial. Prueba de esto son el inventario realizado por las partes
de la mercadería del establecimiento, la auditoría encargada por el demandante
sobre proyección de ganancias, especialmente el hecho de que iban a concurrir
a celebrar el contrato de promesa de compraventa a la notaría ( ...)".
íi. Decisión de la Corte
SEGUNDO: Que la etapa de las tratativas preliminares se encuentra dentro del
período precontractual, esto es, aquella etapa de negociaciones que precede
al perfeccionamiento del contrato. Las tratativas constituyen un conjunto de
negociaciones encaminadas a explorar los respectivos intereses de las partes.
Comienzan desde el momento en que las partes manifiestan su voluntad de
negociar y se extienden generalmente hasta el momento en que una de ellas
formula una oferta de contrato. No obstante, las tratativas pueden concluir
directamente en la celebración del contrato definitivo o, bien, en la celebración
de un contrato de promesa. También es posible ponerles término a través del
desistimiento bilateral de las partes o, como sucedió en este caso, por el retiro
unilateral de una de las partes (Íñigo de la Maza y Carlos Pizarra, Responsa
bilidad civil. Casos prácticos, Legal Publishing, Santiago, pág. 49).
Para comenzar a examinar el retiro unilateral conviene tener presente que en
las tratativas preliminares las partes recién se encuentran explorando la posi
bilidad de celebrar un contrato, por lo mismo, no contraen ninguna obligación
de permanecer en ellas. Éstas conservan su libertad para retirarse unilate
ralmente en cualquier momento. En otras palabras, las partes conservan su
libertad de contratar o no hacerlo. Este principio de libertad contractual debe,
sin embargo, vincularse con un cierto deber de comportamiento de las partes
durante las tratativas preliminares, cuya infracción es uno de los requisitos

de la responsabilidad precontractual (De la Maza y Pizarro, ob. cit., pág. 49).
En doctrina no se discute el derecho de retirarse de las tratativas, pues sería un
derecho absoluto, por lo mismo, no cabe duda respecto de la posibilidad que
tenía el demandado de retirarse de las negociaciones. Lo que se discute es bajo
qué condiciones el retiro genera obligación de indemnizar el daño causado.
TERCERO: Que entre los deberes precontractuales de quienes participan
de las tratativas preliminares está el deber de lealtad, que exige llevar
adelante las negociaciones de buena fe, esto es, con el propósito efectivo de
celebrar un contrato; y que también suponen deberes de cuidado al terminar
la negociación, cuando se ha creado en la contraparte la confianza de que se
celebrará el contrato. El deber de negociar de buena fe exige someter el jue
go puramente estratégico, caracterizado porque cada parte procura su propio
interés, a los límites de los deberes mínimos de lealtad que se pueden esperar
de un contratante honesto. Sin embargo, no es posible definir esos deberes
con precisión, porque la buena fe es un estándar abierto, que sólo puede ser
aplicado atendiendo a las circunstancias. Por eso, su concreción depende de
la particular relación que surge entre las partes a partir de la oferta o de las
primeras tratativas contractuales(Enrique Barros Bourie, "Tratado de respon
sabilidad extracontractual", Editorial Jurídica, Santiago, pág. 1001).
QUINTO: Que es necesario hacerse cargo del conflicto entre libertad y con
fianza, la buena fe se limita a exigir el respeto más elemental de la contraparte.
Aún en sistemas jurídicos que reconocen explícitamente deberes precontrac
tuales, que protegen la confianza creada en la contraparte en la negociación,
se asume que ello no puede ser un camino para que nazcan obligaciones sin
consentimiento, ni tampoco para introducir riesgos imprevisibles por el hecho
de iniciar negociaciones. Por esto, muy especialmente en el ámbito precon
tractual, el deber de cuidado se expresa más claramente en la forma negativa
de la mala fe, que incluye tanto el engaño o inducción voluntaria a error de
la contraparte, como la completa desconsideración de la confianza creada
(Enri que Barros, ob. cit., pág. 1002).
La mala fe consiste en el caso de la ruptura injustificada de la relación precon
tractual, en iniciar los tratos sin intención seria de contratar, o de prolongarlos
sin querer concluir las negociaciones, o romperlas unilateralmente sin motivo
justificado(Marcelo Barrientos Zamorano, "Daños y deberes en las tratativas
preliminares de un contrato", Legal Publishing, Santiago, pág. 51).
SEXTO: Que( ... ) es necesario dilucidar la naturaleza jurídica de la responsa
bilidad que acarrea la infracción del deber de lealtad y de buena fe que tienen
las partes en estas tratativas.
En cuanto a la naturaleza jurídica de la responsabilidad precontractual,( J .. )' La
autonomía privada se expresa en la regla del artículo 1545, en cuya virtud el
40 ÍÑ:!Go DE LA MAzil ÜAZMURI - ÁLVARO VIDAL ÜLIVARES
contrato legalmente celebrado es ley para los contratantes. Mientras no haya

consentimiento, no nacen obligaciones contractuales entre las partes, pues
éstas tienen por antecedente necesario la voluntad de obligarse. Sin embargo,
durante la negociación del contrato surgen para las partes deberes de cuidado.
Si las partes regulan sus negociaciones mediante acuerdos en principio u otras
convenciones preliminares, los deberes recíprocos devienen en obligaciones
contractuales, en los términos de esos acuerdos. A falta de esos contratos, los
deberes de cuidado que las partes deben emplear en la negociación están im
puestos por el derecho, y no por la convención, de modo que la responsabilidad
precontractual es extracontractual(Barros, ob. cit., pág. 1004).
A pesar de su naturaleza extracontractual, la responsabilidad por incum
plimiento de deberes de cuidado durante la negociación o conclusión de un
contrato, presenta analogías contractuales, en atención a la relación negocial
que surge con ocasión de las tratativas contractuales. La oferta de contratar
y la negociación contractual dan lugar a deberes de cooperación y lealtad.
En otras palabras, no se trata de deberes de cuidado que se tienen respecto
de extraños absolutos, sino de quienes han sido invitados a contratar o con
quienes se negocia actualmente un contrato(...).
SÉPTIMO: Que establecida la naturaleza extracontractual de la responsabilidad
precontractual, se debe dilucidar cuáles son los requisitos para que opere dicha
responsabilidad, y por tanto, nazca la obligación de reparar los daños causados.
Los elementos que deben estar presentes en este tipo de responsabilidad civil,
de carácter extracontractual, son: a) La creación de una razonable confianza
en la conclusión o perfeccionamiento del contrato proyectado; b) El carácter
injustificado e intempestivo de la ruptura de los tratos preliminares; c) La
producción de un daño en el patrimonio de una de las partes y d) La relación
de causalidad entre el daño al patrimonio por un lado y la confianza que fue
promovida y resultó defraudada por el otro negociante (Barrientos, ob. cit.,
pág. 51).
OCTAVO: Que en ausencia de estipulaciones sobre gastos o riesgos entre
los pre contratantes, que es lo que ha acontecido en el caso en estudio, cabe
determinar qué tipo de perjuicios son indemnizables.
Una negociación contractual frustrada puede lesionar diversos intereses de las
partes.Ante todo, la negociación supone costos, porque exige asignar horas de
trabajo del propio personal, contratar abogados, auditores y otros especialistas,
efectuar viajes y, en general, realizar las más diversas acciones conducentes a
tomar una decisión de negocios. En seguida, puede ocurrir que una de las par
tes, en la confianza de que la negociación resultará exitosa, adopte decisiones
de inversión, deje un trabajo o deseche otras oportunidades de negocio(...).
Para discriminar los perjuicios indemnizables en razón de infracciones de
deberes precontractuales es necesario atender al fin de las normas de cuidado
que el derecho impone a las partes de una negociación. El ilícito precontractual

no consiste en haberse resistido a celebrar el contrato, sino en haber negociado
de mala fe o con grave desaprensión respecto de los intereses de la otra parte,
como en este caso sería respecto de la ocasión de las rupturas de las nego
ciaciones. En consecuencia(...) el interés protegido no es el beneficio que el
contrato habría reportado al demandante si hubiese llegado a celebrarse, sino
los daños que se siguen del ilícito, como son los costos de negociación y los
que se derivan de la confianza creada en la contraparte y contrariada de mala
fe por el demandado(Barros, ob. cit., pág. 1007).
Rosende Álvarez señala que los gastos pueden ser espontáneos o provocados.
Los primeros son los que realiza una persona en vista de la celebración de
un contrato o de una serie de contratos, sin contar para ello con el consen
timiento de la persona con la que se va a contratar. Los segundos requieren el
consentimiento en que se efectúen, que exista una manifestación de voluntad
que mueva a realizarlos o se cree la apariencia de que son indispensables para
proseguir las conversaciones. El consentimiento dado a los tratos por sí solo
no basta para hacer nacer la responsabilidad por los gastos efectuados y la re
lación de causalidad debe encontrarse en un antecedente más inmediato que no
puede ser otro que la voluntad de los interesados en que el gasto se haga(...).
Deben indemnizarse todos los gastos y perjuicios que sean una consecuencia
directa de la revocación, en otros términos, de que se haya privado al destina
tario de su facultad de disponer libremente sobre el destino de la oferta(...).
DÉCIMO: Que por lo anteriormente expuesto se acoge la demanda de autos,
en cuanto se fija la indemnización que le corresponde recibir al actor por
concepto de daño emergente(...).
Por estas consideraciones y visto además lo dispuesto en los artículos 1546
y 2314 y siguientes del Código Civil, SE DECLARA que se REVOCA la
sentencia de 5 de enero de 2010, que rola a fojas 299, y en su lugar se declara
que se acoge la demanda de indemnización de perjuicios interpuesta por don
David Alejandro Jiménez Mira en contra de don Antonio de los Ángeles Ar
mijo Cerda sólo en cuanto se condena a este último a pagarle al demandante
la suma de cuatro millones doscientos mil trescientos un pesos, por concepto
de daño emergente y por concepto de daño moral, la cantidad de dos millo
nes quinientos mil pesos, sumas que deben ser reajustadas, más los intereses
legales que correspondan hasta su pago efectivo, sin costas".
iii. Voto disidente de Ministro
Se previene que el Ministro señor Sergio Muñoz Gajardo concurre al acuer
do, con las precisiones que expresa a continuación, sin compartir el carácter
extracontractual de la responsabilidad precontractual, la que en su concepto
42 ÍÑiao DE LA MAzA GAZMURI - ÁLVARO VIDAL OLIVARES
se rige por las reglas de la responsabilidad contractual, como por el hecho

que ésta la determina principalmente el antecedente de la negociación y la
acción u omisión generadora del daño, para lo cual tiene presente las siguientes
consideraciones:
(...)
3 º.- Que en síntesis, el sistema clásico de fuente de las obligaciones del Có
digo Civil, ampliado por el Código de Comercio, el cual añade la voluntad
unilateral, recoge los principios destinados a generar confianza en las tratativas
preliminares. Se estructura así un sistema autónomo precontractual, en el cual
no alcanza a generarse un vínculo derivado de un negocio jurídico unilateral o
bilateral, arranca del deber de comportarse correctamente, evitando el fraude
y la especulación, que su comportamiento es la expresión seria de vincularse
con posterioridad. Aquí, el presupuesto indispensable está determinado por
que no se ha llegado a constituir expresamente una relación de la cual fluya
una obligación.
Si bien el Código Civil reguló la relación jurídica constituida, el Código de
Comercio avanzó en mirar los pasos previos a la generación de la obligación,
pero siempre sobre la base de una obligación contraída.
En el caso de autos nos encontramos ante el comportamiento previo a la gene
ración de una obligación específica y expresa, es una aplicación anticipada de
la regla o principio de la buena fe objetiva, la cual impone a los contratantes el
deber de comportarse correcta y lealmente en sus relaciones mutuas. En este
sentido cobra plena aplicación el artículo 1546 del Código Civil, en cuanto
exige de las partes un comportamiento ético y leal, de modo que se requiere
de ellas cumplan sus cargas contractuales y precontractuales de acuerdo a todo
lo que les sea exigible teniendo en principal consideración tales parámetros de
confianza y fidelidad, los que corresponde reclamar con mayor intensidad en
quienes ofrecen sus servicios al público, con ciertos contornos de certidumbre.
En efecto, será la naturaleza de las cosas la cual determine los contornos de
ese comportamiento.
5°.- Que lo expresado da un contexto adecuado que precisa el ámbito de la
responsabilidad precontractual, lo cual tiene relevancia para definir el íter con
tractual, en la que no se ha generado un vínculo entre las partes. Sin embargo,
esa circunstancia no es determinante en la generación de responsabilidad, si
no el resultado de la actuación misma: el daño, el cual ha sido ocasionado
producto de la confianza generada en el demandante y en el comportamiento
desleal de la demandada, todo lo que ha contrariado el principio general de
la buena fe.
6º.- Que, en concepto del ministro que previene, la responsabilidad contractual
presupone la existencia de un vínculo preexistente, cuya violación genera la
obligación de reparar los perjuicios. Si bien obligación, como vinculación
jurídica ex-ante y responsabilidad, como carga patrimonial ex post, son con

ceptos diversos, se les vincula puesto que el incumplimiento de la primera
genera la segunda.
En la responsabilidad extracontractual no existe vinculación previa, constitu
yéndose la acción u omisión generadora del daño la que determina su estudio,
para precisar la concurrencia de los elementos que la constituyen. Se origina
en la transgresión del principio que nadie puede dañar a otro.
La responsabilidad precontractual, si bien participa de la extracontractual en
la inexistencia de vinculo, adquiere sus contornos más apropiados en la de
carácter contractual, que, además, en concepto de quien previene constituye
el régimen de responsabilidad general y subsidiario en el derecho civil.
De este modo, la indemnización de perjuicios por responsabilidad civil pre
contractual, desde un punto de vista general se puede indicar, en un plano
conceptual, que es la necesidad jurídica en que se encuentra una persona de
satisfacer una prestación, como consecuencia y efecto de transgredir la con
fianza creada en la contraparte y producto de la deslealtad en su actuar con
motivo de los tratos destinados a concluir un negocio jurídico, concurriendo
las demás exigencias legales de capacidad, imputación, culpabilidad, perjuicios
y relación de causalidad entre la acción y el daño".
4. Frutícola El Aromo S.A. con María Consuelo Camposano ]barra

y Otros
Sentencia de la Corte de Apelaciones de Santiago, 10 de octubre de 2014, Rol

Nº 579-2014
Palabras clave: Retiro unilateral-buena fe-responsabilidad precontractual
Normativa aplicada: artículos 98 y 100 del Código de Comercio y 706 y
1698 del Código Civil
a) Resumen. Se negocia la celebración de un contrato de compraventa

de inmueble. La propietaria del bien que sería objeto de la venta, indica a
su contraparte que, si las negociaciones no se cierran dentro de un determi
nado plazo, el inmueble sería vendido a un tercero. Finalmente, el inmueble
es vendido a un tercero. Se demanda a la propietaria por responsabilidad
precontractual. La Corte de Apelaciones confirma la sentencia de primera
instancia que rechaza la demanda pretendida. La Corte resuelve que las
partes tienen el legítimo derecho de retirarse, siempre y cuando no vulnere
la buena fe, esto es, compatibilizando los deberes de lealtad existentes en
las negociaciones con los intereses privados de cada una de las partes.
b) Sentencia
i. Hechos del caso
"SEGUNDO: ( ...) [T]ras la apreciación y valoración de la prueba rendida

en estos autos ( ...) resultaron acreditados los siguientes hechos de la causa:
a).- La demandante y los demandados iniciaron conversaciones a fines del año
2007 con la finalidad de que la primera adquiriera el inmueble de propiedad
de los segundos denominado Fundo Tabalí, ubicado en la ciudad de Ovalle.
b).- Con ocasión de las referidas negociaciones la abogada de los demandados
doña Marcela Camposano Aguirre desarrolló numerosas conversaciones e
interacciones con los abogados de la demandante doña María José Vergara y
don Francisco Orrego Bauzá.
c).- Recibidos por la actora los antecedentes enviados por la demandada,
con fecha 18 de marzo de 2008, la abogada Sra. Vergara envió un correo a
la abogada Sra. Camposano dándole cuenta de supuestas irregularidades que
encontró en materia de inscripción, solicitándole, además, la remisión de una
serie de documentos.
d).- El 4 de mayo de 2009 la abogada Sra. Camposano se comunicó vía co
rreo electrónico con la abogada Sra. Vergara, aclarándole todos los puntos
observados por ella en la comunicación precedentemente individualizada y
le requirió un pronunciamiento definitivo acerca de su voluntad de contratar
dentro de la primera quincena de mayo de 2009, a fin de dejar en libertad de
acción a sus representados, reiterándole que no existiría posibilidad de alterar
o modificar los títulos inscritos.
e).- Tras posteriores reparos a los títulos registrales del inmueble efectuados
por los representantes de la actora, la demandada manifestó mediante correo
de 19 de mayo de 2009 su opinión en orden a que tales objeciones no hacían
sino entrabar el negocio definitivo y que la demandada Marcela Camposano
Ibarrra había decidido no efectuar nuevas solicitudes de inscripción relativas
al dominio del bien raíz ante el Conservador de Bienes Raíces de Ovalle,
precisamente por estimar que ellas resultaban claras y que sólo se requerirían
las inscripciones relativas a la posesión efectiva del causante Mauricio Cam
posano Aguirre.
f).- Las negociaciones se suspendieron durante la tramitación de la posesión
efectiva anteriormente aludida, informándose a la demandante la conclusión
de dicho trámite por correo de 7 de enero de 201 O, en el sentido de que tras
el mismo, a esa época, los demandados "están en condiciones de vender la
propiedad".
g).- Durante el 15 y el 30 de junio de 2010 las partes intercambiaron una serie
de correos electrónicos y documentos relativos al inmueble, efectuando la
abogada de la demandante nuevas observaciones a los títulos.
h).- El 27 de julio de 2010 se verificó una reunión entre representantes de

ambas partes en el predio constatándose la presencia de un vecino que ocu
paba parte de él.
i).- El 12 de agosto de 2010 doña Marcela Camposano se comunicó telefó
nicamente con don Nelson Murúa para informarle que tenía otro interesado
en comprar la propiedad, en las condiciones en que se hallaba, en la suma de
$290.000.000 y que se otorgaba a la demandante un plazo para responder acerca
de su decisión definitiva sobre el negocio, el que se extendía hasta el día 16
de agosto de ese año, a las 12:00 horas, manifestándole que se le otorgaría la
primera prioridad al efecto.
j).- No se acreditó que la demandante haya manifestado su voluntad de celebrar
el contrato de compraventa en los términos manifestados por la demandada
en su correo electrónico de 12 de agosto de 2010.
k).- Con fecha 18 de agosto de 2010 la demandada vendió el inmueble a un
tercero".
"QUINTO: Que, ahora bien, en relación al contenido de la pretendida buena

fe que es dable esperar aún en la fase precontractual de un negocio es posible
expresar que el comportamiento exigido para los involucrados en la negociación
preliminar, dentro del libre juego de los intereses privados, debe responder
a valores tales como la probidad y la honestidad. El deber de lealtad que se
reclama también por la actora dice relación precisamente con la honestidad
que le debemos al otro.
El deber de buena fe en el desarrollo de las tratativas contractuales no sólo se
vulnera cuando una parte tiene la intención premeditada de crear perjuicios
a la otra, sino cuando la conducta con que se actúa durante el desarrollo de
las negociaciones contrasta objetivamente con el deber jurídico general de
corrección que existe en materia de obligaciones. Luego, el principio que
debe aplicarse en nuestra legislación a fin de proteger los patrimonios de
los precontratantes es el concepto de buena fe previsto en el artículo 706 del
Código Civil, esto es, el deber de actuar por medios legítimos, exentos de
fraude y de todo otro vicio.
'En el período precontractual, esta buena fe se traduce en un comportamiento
honesto, leal y veraz, con arreglo a la necesaria colaboración que exige una
sana negociación, todo ello, sin perjuicio de la libertad para procurarse ven
tajas, facultad propia del período precontractual. En otras palabras, se trata
de respetar el derecho de las partes de buscar posiciones de ventaja al llevar a
cabo las negociaciones y de mantener la plena libertad de los precontratantes
para proseguirlas o desistirse de ellas cuando lo estiman conveniente, siempre
que estos derechos no se transformen en fuente de actos ilícitos y engaños que
causen perjuicios'. (Hugo Rosende Álvarez, 'Responsabilidad Precontractual',

Ediciones Universitarias de Valparaíso, pág. 74).
SEXTO: Que en lo que atañe al retiro de las tratativas que, como se infiere
de lo expresado en el motivo anterior, constituye un derecho de los tratantes
y un elemento esencial de la negociación, debe enseguida sostenerse que no
es un comportamiento que atente por sí solo en contra de los intereses de las
partes, dado que del ejercicio de un derecho no puede nacer responsabilidad
alguna para su titular y que, en consecuencia, será la conducta no ajustada a
la buena fe, culpable o dolosa, la que dará derecho a exigir el resarcimiento
de los daños que tal decisión pudo ocasionar.
En este escenario y pese a que resulta evidente la contradicción en que in
curre el libelo de apelación cuando por una parte insiste en sostener que los
demandados no le dieron aviso de su determinación de vender el predio a un
tercero y, por otra, afirma, que la actora comunicó su intensión de comprar el
inmueble en la fecha indicada y, en lo que interesa a la reflexión que se efec
túa en este motivo, que la ruptura de las conversaciones se habría suscitado
de forma intempestiva e injustificada, debe necesariamente reflexionarse que
entendiendo que la conceptualización de tales adjetivos importa siempre una
calificación subjetiva que deberá ser efectuada en definitiva por el juzgador,
estos sentenciadores estiman que la ruptura de las conversaciones no puede
apreciarse en este caso de ningún modo injustificada, ya que tras varios años
de tratativas, como se estableció en el proceso, no existía a esa época acuerdo
en aspectos relevantes y esenciales en orden a celebrar el contrato de com
praventa definitivo, constatación que resulta suficiente para razonablemente
concluir que no habiendo consentimiento siquiera respecto del precio que debía
ser satisfecho por la actora, los demandados tenían justificación suficiente
para poner término a tales negociaciones, ya que parece insensato suponer
que alguien pueda ser conminado a mantenerse indisolublemente vinculado a
otro en conversaciones en que no se advierten consensos básicos que serían
esperables después de casi tres años de tratos.
Por otra parte, en cuanto a la evaluación de haber sido la ruptura intempestiva
ha de expresarse que habida consideración de la etapa en que se verificó el
retiro de las conversaciones, tal actuación fue realizada precisamente 'en
tiempo'.
En efecto, si consideramos que incluso la retractación de la oferta, acto de
mayor trascendencia jurídica que las meras tratativas, no da origen a res
ponsabilidad civil, con excepción los casos a que se refieren los artículos 98
inciso final y 100 del Código de Comercio, con mayor razón el abandono
de la negociación antes de su culminación carecerá, por regla general, de
eficacia para originar responsabilidad, salvo que dicho retiro se encuentre
calificado por la culpa -en un sentido genérico- de quien lo lleva a cabo.
SÉPTIMO: Que así las cosas, de conformidad a lo previsto en los artículos 707
y 1698 del Código Civil, correspondía probar la infracción del deber de buena
fe, con dolo o culpa, a la demandante, que fue quien precisamente alegó dicha
transgresión, circunstancia que tal como se desprende de lo que se ha venido
razonando no aconteció en este caso, por lo que, consecuentemente, la demanda
de indemnización de perjuicios deberá ser desestimada".
III. REGLAS SOBRE LA MATERIA
l. Legislación nacional aplicable
a) Código Civil
Artículo 1546. "Los contratos deben ejecutarse de buena fe, y por consiguiente
obligan no sólo a lo que en ellos se expresa, sino a todas las cosas que emanan
precisamente de la naturaleza de la obligación, o que por la ley o la costumbre
pertenecen a ella".
b) Código de Comercio
Artículo 100. "La retractación tempestiva impone al proponente la obligación

de indemnizar los gastos que la persona a quien fue encaminada la propuesta
hubiere hecho, y los daños y perjuicios que hubiere sufrido.
Sin embargo, el proponente podrá exonerarse de la obligación de indemnizar,
cumpliendo el contrato propuesto".
2. Instrumentos del Derecho Uniforme
a) Principios UNIDROITsobre los contratos comerciales internacionales
Artículo 1.1. (Libertad de contratación): "Las partes son libres para celebrar
un contrato y para determinar su contenido".
Artículo 2.1.15. (Negociaciones de mala fe): "(1) Las partes tienen plena
libertad para negociar los términos de un contrato y no son responsables por
el fracaso en alcanzar un acuerdo.
(2) Sin embargo, la parte que negocia o interrumpe las negociaciones de mala
fe es responsable por los daños y perjuicios causados a la otra parte.
(3) En particular, se considera mala fe que una parte entre en o continúe
negociaciones cuando al mismo tiempo tiene la intención de no llegar a un
acuerdo".
b) Principios Latinoamericanos de Derecho de Contratos
Artículo 10. "Libertad en las negociaciones: (1) Las partes son libres de
negociar el contrato y de retirarse en cualquier momento, pero esto y aquello
deben hacerlo conforme a la buena fe.
Artículo 11. De los daños en la negociación del contrato:
"(2) El daño causado por el retiro de las negociaciones contrario a las exigen
cias de la buena fe debe ser indemnizado.
(3) También es obligado a esta reparación el que inicia una negociación o se
mantiene en ella sin ánimo o posibilidad de contratar.
(4) En ningún caso se indemniza la pérdida de los beneficios esperados del
contrato no celebrado".
IV. BIBLIOGRAFÍA DE CONSULTA
ALESSANDRI RODRÍGUEZ, Arturo (2005). De la responsabilidad extracon

tractual en el Derecho Civil Chileno. Santiago: Editorial Jurídica de
Chile.
BARRIENTOS ZAMORANO, Marcelo (2008). Daños y deberes en las tratativas
preliminares de un contrato. Santiago: LegalPublishing.
BARROS BoURIE, Enrique (2010). Tratado de Responsabilidad Extracon
CELEDÓN FoRSTER, Rosario y SILBERMAN VESZPREMI, Patricia (201 O).
Responsabilidad Precontractual por ruptura de negociaciones con
tractuales. Santiago: Editorial Jurídica de Chile.
CLARO SOLAR, Luis (1937). Lecciones de Derecho Civil Chileno y Compa
rado IX Obligaciones, tomo II. Santiago: Editorial Nascimento.
CORRAL TALCIANI, Hernán (2003). Lecciones de responsabilidad extracon
DE LA MAzA, Íñigo (2006). "El retiro unilateral corno un caso de respon
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de Derecho Privado, Vol. III. Santiago: Fundación Fernando Fueyo.
DoMÍNGUEZ ÁGUILA, Ramón (2012). Teoría general del negocio jurídico.
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DoMÍNGUEZ BENAVENTE, Ramón (1996). "Comentario de jurisprudencia,
Nº 1: 'Responsabilidad precontractual extracontractual. Retiro inmo
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Universidad de Concepción, Nº 199, año LXIV.
LEÓN HURTADO, Avelino (1991 ). La voluntad jurídica y la capacidad en

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ruptura injustificada de negociaciones: Jiménez Mira, David Alejandro
con Armijo Cerda, Antonio de los Ángeles. Corte Suprema rol 1872-
2010". Revista Chilena de Derecho, Nº 40, P Ed.
TOMÁS MARTÍNEZ, Gema (2010). "Naturaleza de la Responsabilidad Pre
contractual (culpa in contrahendo) en la armonización jurídica europea".
Revista de Derecho (Coquimbo), Nº 17, i a Ed.
VIAL DEL Río, Víctor (2003). Teoría general del acto jurídico. Santiago:
Editorial Jurídica de Chile.
V ÜTRAS SENTENCIAS SOBRE LA MATERIA
ASINTEC S.A. con Club Hípico Concepción S.A. (2004): Corte Suprema,
12 de julio de 2004, rol Nº 2622-2000.
Constructora de Pavimentos Asfálticos Limitada con Servicio de Vivienda
y Urbanización Metropolitano (2014): Corte Suprema, 21 de abril de
2014, rol Nº 2274-2013.
Medina Cusi, Camilo con ASOAGRO A.G. (2012): Corte de Apelaciones
de Arica, 17 de agosto de 2012, rol Nº 179-2012.
Montino, Carlos con Metalúrgica San Vicente Limitada (2011): Corte de
Apelaciones de Concepción, 30 de septiembre de 2011. Rol Nº 683-2011.
Paola Flores Clunes con Parque Arauco S.A. (2015): Corte Suprema, 9 de
diciembre de 2015, rol Nº 710-2015.
Sepúlveda González, Abel. M con Lacoste Margado, Marce/a (2011):
Corte Suprema, 22 septiembre de 2011, rol Nº 4170-2010. Cita online:
MJJ29477.
Sepúlveda Rey, Jorge con Banco del Desarrollo (2006): Corte Suprema,
10 de octubre de 2006. Cita online: MJJ181089.
CAPÍTULO II
LA FORMACIÓN DEL CONSENTIMIENTO
SUMARIO: J. Las cuestiones; JI. Las sentencias; !JI. Reglas sobre la materia;
IV. Bibliografia nacional de consulta; V. Otras sentencias sobre la materia.
l. LAS CUESTIONES
1. La regulación de la formación del consentimiento
Los negocios unilaterales exigen declaración de voluntad; los bilaterales,

que se forme el consentimiento, es decir, un encuentro entre dos declaracio
nes de voluntad, una que denominamos "oferta" y otra que denominamos
"aceptación" o, para formularlo en los términos de Luis Claro Solar, la
pregunta sería "¿cómo se produce el concurso de voluntades que forma el
consentimiento?"32•
En este sentido, se lee en la sentencia de la Corte Suprema de 16 de
abril de 200833 :
"Que como es sabido, para que se produzca como resultado del acuerdo de
voluntades el efecto jurídico de crear una o más obligaciones, es necesario que
culmine un proceso tendiente a la formación del consentimiento, mediante el
concierto de dos actos jurídicos unilaterales e independientes, derivados uno
de aquel que toma la iniciativa y le propone un negocio a otro, y éste, que es
aquel al cual va dirigida la oferta, que acepta la proposición, con su consen
timiento. La yuxtaposición de estas declaraciones de voluntad, mediante la
32
CLARO (1979), p. 54.
33
SF Comercial Limitada con Adexus S.A. (2008).
convergencia de la oferta y la aceptación, da lugar al consentimiento y, con

ello, al contrato".
En el ámbito nacional podemos encontrar la regulación de este proceso

de encuentro en tres lugares diversos, aunque, según veremos, aún es po
sible introducir una nueva distinción.
En primer lugar, se encuentran las reglas de los artículos 97 a 106 del
Código de Comercio. Se trata, como lo han entendido los tribunales en Chi
le, del derecho común en materia de formación del consentimiento34. Así,
por ejemplo, en la sentencia de la Corte Suprema de 12 de abril de 2012 35 :
"Que, sin que sea necesario repasar todo lo relativo a la formación del con
sentimiento en los actos jurídicos bilaterales, ya es un aspecto pacífico, que
el Código de Comercio regula esta materia, estipulaciones a las que se refiere
su Mensaje, al aludir al Libro II, Título I, expresa: 'En este mismo Título se
trata de un asunto dificil como importante, omitido en la Ordenanza y aun en
el Código Civil. Frecuentemente ocurre la necesidad de fijar el momento y el
lugar en que las propuestas verbales o escritas asumen el carácter de contratos
perfectos, y careciendo de reglas claras y precisas que dirijan el juicio del
jurisconsulto e ilustren la conciencia del magistrado, es indispensable invocar
las opiniones acomodaticias e inseguras de los autores que han examinado
con más o menos profundidad esos puntos. Para obviar dificultades de tanta
trascendencia, el Proyecto ha dado soluciones satisfactorias a las cuestiones
principales e incidentes que ofrece la materia; y de este modo ha llenado un
sensible vacío en nuestra legislación comercial y civil"'.
Sin embargo, antes de continuar hacia los que podríamos considerar los
regímenes especiales de la formación del consentimiento, hemos de advertir
que el legislador del Código de Comercio está considerando la formación de
los contratos consensuales. Así aparece sin demasiadas dudas de la lectura
del artículo 101. Su tenor, en lo que nos interesa, es el siguiente: "Dada la
contestación, si en ella se aprobare pura y simplemente la propuesta, el
contrato queda en el acto perfeccionado y produce todos sus efectos lega
les". Y esto, al abrigo del artículo 1443 CC, únicamente puede predicarse
respecto de los contratos consensuales.
34
LEÓN (1991), pp. 69-70.
35
Urrea Fuentes, Cristián con Corpbanca (2012).
Siendo de esta manera, la pregunta, necesariamente, ha de ser ¿qué sucede

tratándose de contratos reales y solemnes? La doctrina nacional no se ha
preocupado particularmente por el tema, aunque en las menciones que hace,
encontramos cierta dispersión de opiniones. Así, por ejemplo, Domínguez
Águila señala: "( ...) si las reglas del Código de Comercio son propias
de los negocios consensuales, no por ello dejan de tener aplicación para
otros negocios como expresión de los acuerdos a que se llega en los tratos
preliminares"36• Sin embargo, Segura señala que: "( ...) la jurisprudencia y
la doctrina sostienen que las reglas de formación del consentimiento que
contiene el Código de Comercio chileno son sólo aplicables a los contratos
consensuales y, por lo mismo, en Chile, para esta tesis, los contratos reales
y solemnes carecen de reglas legisladas, obligando a construir unas que le
sean propias"37.
Pues bien, junto a las normas del Código de Comercio, encontramos, en
segundo lugar, las de la Ley Nº 19.496 sobre protección de los derechos de los
consumidores.Y encontramos aquí normas que, según se ha entendido, vienen
a modificar lo dispuesto en el Código de Comercio, por ejemplo, respecto
de lo dispuesto por el artículo 105 del Código de Comercio. A este respecto,
Varas y Momberg han señalado la diferencia en los siguientes términos:
"Si bien la legislación nacional aplicable (...) no soluciona expresamente la

cuestión, puede deducirse de los artículos 3 letra c), 12 y especialmente del
artículo 13 de la Ley Nº 19.496, que la oferta hecha a consumidores indeter
minados obliga al proveedor"38•
Una segunda cuestión que debe advertirse a propósito de la Ley Nº 19.496

es que es en ella en donde se disciplina la formación de los contratos celebra
dos a distancia y, entre ellos, singularmente, en los contratos electrónicos. La
importancia de este último fenómenono llevará, más adelante, a considerarlo
individualmente, pues estimamos que la norma del artículo 12 A, que es la
36
DoMÍNGUEZ ÁGUILA, Ramón (2012). Teoría general del negocio jurídico. Santiago: Edi
torial Jurídica de Chile, p. 49. Ver también LEóN (1991), pp. 69-70.
37
SEGURA RivEIRO, Francisco (2006). "Algunas cuestiones actuales en tomo a la oferta y la
aceptación", en Colección de Derecho Privado 111. Santiago: Universidad Diego Portales, p. 30.
38 MoMBERG URIBE, Rodrigo y VARAS BRAUN, Juan (2006). "La oferta en Chile: un orde
namiento, tres regímenes", en Colección de Derecho Privado 111. Santiago: Universidad Diego
Portales, pp. 77-78.
que disciplina esta cuestión en la Ley Nº 19.496, resultaría aplicable en

forma general. La razón no es, por supuesto, que se utilice directamente,
sino que, en nuestra opinión, esa norma manifiesta cuestiones generales
en la formación del consentimiento. Volveremos sobre esto al considerar
la formación de este tipo de contratos.
En fin, el tercer o cuarto régimen -según si se considere o no el de los
contratos electrónicos como uno distinto- es el de la Convención de Viena
de 1980 sobre Compraventa Internacional de Mercaderías.
Se trata, como es bien sabido, de derecho interno; sin embargo, su im
portancia no es exclusivamente esa. Creemos que por la enorme relevancia
que ha tenido la Convención en el desarrollo de lo que se ha venido en
llamar el "moderno derecho de las obligaciones", es un instrumento que
presta una extraordinaria utilidad tanto para pensar el funcionamiento del
derecho de contratos en general como su eventual modificación.
2. La oferta: requisitos y vigencia
Los tribunales han definido la oferta como:
"(...) un acto jurídico unilateral por el cual una persona propone a otra una
determinada convención y como acto jurídico la oferta debe cumplir los re
quisitos de existencia y validez que establece la ley, por lo que ésta debe ser
seria, es decir, que exista el propósito de producir un efecto práctico sancio
nado por el derecho"39•
De esta definición es posible derivar los requisitos de la oferta.
a) Los requisitos de la oferta
La formación del consentimiento requiere de la concurrencia de las vo

luntades que han de encontrarse. Jurídicamente una de ellas corresponde a
la oferta y la otra a la aceptación. La cuestión que es necesario considerar,
entonces, es qué requisitos debe satisfacer una declaración de voluntad
para que pueda calificársela como oferta o aceptación.
Respecto de la oferta, hacemos bien si separamos el género de la especie.
El género, en este caso, son las proposiciones de celebrar un contrato; la
39
especie es la oferta. Un ejemplo contribuirá a mostrar la diferencia. En el

caso Urrea Fuentes con Corpbanca40 se indica que existió un aviso en la
página web del banco ofreciendo créditos hipotecarios. En términos muy
generales podemos indicar que se trataría de una declaración de voluntad
cuyo objeto consiste en proponer al público la celebración de un contrato.
Sin embargo, resulta evidente, no se trata de una oferta, pues carece de
ciertas especificidades propias de ese particular tipo de proposición. De
hecho, ni siquiera podemos afirmar que se trate de una oferta a persona
indeterminada pues, para que así fuera debería satisfacer los requisitos de
la oferta y, muy probablemente, no satisface el requisito de completitud.
Con todo, no se trata de una declaración jurídicamente inocua pues lo
más probable es que pueda calificarse como publicidad, y siendo de esta
manera resulta posible que, según lo dispuesto en el artículo 1 º Nº 4 de
la Ley Nº 19.628, se integren al contrato los contenidos objetivos de
dicha publicidad41 .
¿ Qué requisitos, entonces, exige una proposición de celebrar un contrato
para transformarse en una oferta? La respuesta más sintética es que, más
allá de los requisitos propios de cualquier negocio jurídico, la proposición
debe ser completa -suficientemente precisa- y seria.
Se afirma que una oferta es completa cuando contiene todos los ele
mentos necesarios del contrato proyectado, los essentialia negotii. Así, por
ejemplo, el artículo 14.1 de la CISG dispone que:
"La propuesta de celebrar un contrato dirigida a una o varias personas deter

minadas constituirá oferta si es suficientemente precisa e indica la intención
del oferente de quedar obligado en caso de aceptación. Una propuesta es
suficientemente precisa si indica las mercaderías y, expresa o tácitamente,
señala la cantidad y el precio o prevé un medio para determinarlos ".
No es necesario, como se ve, que consten todos los elementos del con
trato proyectado, sino que nada más aquellos indispensables. El hecho de
no requerir todos los elementos del contrato, sino nada más los esenciales
40
Urrea Fuentes, Cristián con Corpbanca (2012).
41
DE LA MAzA, Íñigo (2009). "Ofertas sujetas a reserva: a propósito de los términos y con
diciones en los contratos celebrados por medios electrónicos". Revista de Derecho (Valdivia)
Nº 22, 2ª Ed., pp. 75-95, Valdivia. También disponible [en línea]: https://scielo.conicyt.cl/pdf/
revider/v22n2/art05.pdf (Fecha de consulta: 1 de mayo de 2018).
56 ÍÑ:!Go DE LA MAz.', GAZMURJ - ÁLVARO VIDAL ÜLIVARES
ha llevado a pensar que la exigencia de completitud debiese reemplazarse

por la de suficiente precisión42 •
De faltar alguno de los elementos esenciales, simplemente no existe
oferta. Así, por ejemplo, en una sentencia de la Corte Suprema de 26 de
julio de 201643 en que se discutía acerca de la existencia de un contrato de
corretaje, se estimó lo siguiente:
"Que al no estar claramente determinado el valor del contrato de arrendamien

to, por cuanto el monto de la renta que debería servir de base para calcularlo
se fijó en un instrumento posterior en aquella suma que resultare de 'mayor
valor' según los parámetros ya indicados y de acuerdo a los plazos de vigencia
convenidos, no cabe sino concluir que no estaba definido en la oferta el monto
de la remuneración de las corredoras.
Así, al no ser la oferta precisa y completa, la simple firma puesta por el desti
natario no es apta para formar el consentimiento y entender que haya existido
acuerdo de las partes en cuanto al monto de la comisión, lo que si bien no
impide que se haya perfeccionado el contrato de corretaje, desde que el pacto
del honorario no es un requisito de la esencia de esta prestación de servicios
por estar sujeta a las reglas del mandato que es, por naturaleza, remunerado,
al no existir estipulación sobre el particular, la remuneración ha debido ser
determinada por el tribunal de acuerdo a la costumbre que haya sido probada
en el juicio, considerando la naturaleza de la gestión encomendada, su exten
sión, la cuantía del negocio y los resultados obtenidos".
El segundo requisito de la oferta es la seriedad o firmeza. Sobre esto

no hay duda, pero ¿qué significa que la oferta sea seria? La respuesta más
intuitiva es que haya sido formulada con la intención de que su aceptación
perfeccione el negocio proyectado y que esa intención se manifieste en la
declaración de voluntad que constituye la oferta. De esta manera, podemos
considerar la sentencia de la Corte Suprema, de 25 de abril de 2016, de
clarando que la oferta no cumple con el requisito de la seriedad. La razón
es la siguiente:
"De lo anterior no puede desprenderse de la carta la seriedad o intención de

obligarse que requiere la oferta ya que si bien Eco Bat declara su intención
de comprar el Grupo Inppamet en un precio de US$ 75.000.000, en el mismo
42
DÍEz-PrcAZo (2007), p. 332.
43
María Conejeros Solar y otra conAbelardo Mora Sotomayor y otros (2015).
párrafo se indica que 'el precio está sujeto a la revisión financiera y legal,
el acuerdo legal y la autorización del Directorio', por lo que éste en realidad
no es cierto y carece de toda seriedad, al dejarlo entregado y condicionado a
tres factores futuros, los que vale la pena reiterar: el due diligence, el acuerdo
legal y la autorización del Directorio".
Por su parte, la sentencia de la Corte Suprema de 16 de abril de 2008,

enfatiza la intención en los siguientes términos:
"En el Tratado Práctico de Derecho Civil de Marcelo Planiol y Jorge Ripert,

tomo Sexto, Primera Parte, página 170 se expresa que no existe una verdade
ra oferta cuando la proposición de contratar ha sido hecha como diversión o
juego; de modo más práctico, siempre que su autor no ha tenido la intención
de obligarse jurídicamente cuando se ha reservado su libertad, o simplemente
cuando sólo ha querido iniciar preliminares de contrato que, lejos de constituir
una oferta, se proponga provocarla".
Ahora bien, la aproximación a la seriedad o firmeza de la oferta que

únicamente pone atención a la intención puede resultar excesivamente
subjetiva.
Desde luego la seriedad involucra una cierta firmeza de la proposición
y, en este sentido tiene razón Domínguez Águila cuando indica que una
proposición destinada a invitar a otros a negociar no puede considerarse
como una oferta44 • Sin embargo, como señala Cuadrado, si únicamente se
presta atención a la intención de quien emite la declaración, se arriesga
desatender la razonable tutela del destinatario de la declaración45 • Por lo
mismo, no resulta totalmente exacto afirmar que la seriedad se juega a
propósito de la intención del declarante sino, más bien, que lo relevante
es que se haya creado una apariencia de seriedad o firmeza imputable al
declarante, en la cual el destinatario de la declaración haya podido confiar
razonablemente.
A propósito de la seriedad de la oferta, se ha presentado la cuestión de
las ofertas sujetas a reserva46, es decir aquellas en que: "el autor se reserva
44 DOMÍNGUEZ ÁGUILA (2012), p. 45.

45CUADRADO PÉREZ, Carlos (2003). Oferta, aceptación y conclusión del contrato. Zaragoza:
Cometa, p. 82.
46 Se sigue aquí a DE LA MAzA, Íñigo (2009).
la facultad de decidir, ya sobre la celebración misma del contrato, ya sobre

la determinación de alguno de sus elementos esenciales"47•
La Corte Suprema ha tenido ocasión de pronunciarse tanto respecto de
la seriedad de la oferta, como de las ofertas sujetas a reservas. Así, por
ejemplo, en la sentencia de 16 de abril de 2008 se lee:
"La oferta es un acto jurídico unilateral por el cual una persona propone a otra
una determinada convención y como acto jurídico la oferta debe cumplir los
requisitos de existencia y validez que establece la ley, por lo que ésta debe ser
seria, es decir, que exista el propósito de producir un efecto práctico sancionado
por el derecho. En el Tratado Práctico de Derecho Civil de Marcelo Planiol y
Jorge Ripert, tomo Sexto, Primera Parte, página 170 se expresa que 'no existe
una verdadera oferta cuando la proposición de contratar ha sido hecha como
diversión o juego; de modo más práctico, siempre que su autor no ha tenido
la intención de obligarse jurídicamente cuando se ha reservado su libertad,
o simplemente cuando sólo ha querido iniciar preliminares de contrato que,
lejos de constituir una oferta, se proponga provocarla. Pero es preciso que tal
intención sea expresada o resulte de las circunstancias del caso o de los usos,
de no ser así, la contraparte pudo haber creído hallarse en presencia de una
oferta y la aceptación perfeccionará el contrato"'48•
La existencia de reservas anexas a la proposición de contratar puede

tener un carácter tácito o expreso. El carácter de la reserva será expreso
cuando quien emite la propuesta de contrato formula su renuencia a que
dar obligado por la aceptación de la persona o personas hacia quienes la
dirige en términos directos y explícitos. La reserva será tácita, en cambio,
cuando se desprenda, indubitadamente, de las circunstancias en las cuales
se formula la proposición de contratar.
El ejemplo más evidente de reservas tácitas se encuentra en las ofertas
dirigidas a persona indeterminada. Así parece desprenderse del artículo 105
del Código de Comercio y del artículo 14.2 de la Convención de Viena de
1980. Así lo ha reconocido, por lo demás, la doctrina comparada49 y na-
47 MORENO QUESADA, Bernardo (1963). La oferta de contrato: génesis del contrato y res
ponsabilidad antecontractual: doctrina, legislación, comentarios yjurisprudencia. Barcelona:

Nereo, p. 63.
48
49
Ver, por ejemplo, MAzEAUD, H., L. y J. (1960). Lecciones de derecho civil, tomo II-1.
(trad.)Alcalá-Zamora y Castillo, L.). Buenos Aires : Editorial Jurídica Europa-América, p. 154.
cional. En esta última ha sido frecuente considerar que las ofertas dirigidas
a persona indeterminada "no obligan verdaderamente al que las hace"5º.
Por lo que toca a las reservas expresas, puede considerarse una cláusula
en un contrato electrónico que originó una demanda por un importante
número de consumidores51 . La cláusula tenía el siguiente tenor:
"Los pedidos se aceptarán por escrito, correo electrónico, teléfono o fax y sólo
serán vinculantes una vez aceptados por [el proveedor] mediante la emisión de
una Confirmación del Pedido por cualquiera de los medios de comunicación
antes descritos. Ud. debe verificar la Confirmación del Pedido y notificamos,
inmediatamente, por escrito, cualquier error. En caso contrario, la descripción
del Producto en la Confirmación del Pedido pasará a integrar este contrato y
será vinculante para las partes".
Como puede advertirse, la cláusula transcrita contiene una reserva ex

presa. El proponente ha manifestado su intención de no quedar vinculado
por la aceptación de su propuesta. No se trata de una oferta contractual,
sino de una invitación a formular ofertas.
Se afirma que un tercer requisito de la oferta -al menos en el ámbito
nacionales que sea dirigida a persona determinada52 . Es lo que pareciera
desprenderse del tenor del artículo 105 del Código de Comercio, su texto
es el siguiente:
"Las ofertas indeterminadas contenidas en circulares, catálogos, notas de
precios corrientes, prospectos, o en cualquiera otra especie de anuncios im
presos, no son obligatorias para el que las hace.
Dirigidos los anuncios a personas determinadas, llevan siempre la condición
implícita de que al tiempo de la demanda no hayan sido enajenados los efectos
ofrecidos, de que no hayan sufrido alteración en su precio, y de que existan
en el domicilio del oferente".
La comprensión de esta regla, según nos parece, se puede intentar a

través del artículo 14 de la Convención de Viena, según el cual la propuesta
a persona indeterminada se entenderá como una simple invitación a hacer
ofertas, a menos que se indique expresamente lo contrario. De esta manera,
según creemos, la guía de lectura del artículo 105 no ha de ser que, nece-
5 o DoMÍNGUEZ ÁGIBLA (2012), p. 50.

51
Ver Bascuñán, María y otros con Del! Computer Chile Ltda. (2008).
52
Ver SEGURA (2006), p. 40.
60 ÍÑIGO DE LA MAZA GAZMURJ - ÁLVARO VIDAL ÜLIVARES
sariamente, las proposiciones dirigidas a persona indeterminada carezcan

del efecto propio de la oferta, sino que, salvo que se pueda demostrar lo
contrario -o que la ley lo disponga de otra manera53- falla el requisito de
la seriedad, pues se entiende que son invitaciones a ofrecer.
b) La vigencia de la oferta
La vigencia de la oferta depende de dos factores distintos. El hecho de

que haya sido revocada y su caducidad.
El tratamiento de la revocación ofrece en el Código de Comercio al
guna peculiaridad. Desde luego nada de peculiar hay en que se distinga
entre ofertas revocables e irrevocables y los factores de los que depende
la irrevocabilidad. La distinción se encuentra en la CISG ( art. 16) y en
los PLDC (art. 18) y los criterios también, aunque tanto la CISG como los
PLDC introducen otro que sería útil en el Código de Comercio. La oferta
se considerará como irrevocable. En la versión del artículo 16 de la CISG
es el siguiente:
"Si el destinatario podía razonablemente considerar que la oferta era irre

vocable y ha actuado basándose en ella".
Lo que resulta peculiar en el Código de Comercio es lo dispuesto en el

artículo 1OO. Para comprender por qué, parece útil comenzar con su tenor
literal:
"La retractación tempestiva impone al proponente la obligación de indemnizar

los gastos que la persona a quien fue encaminada la propuesta hubiere hecho,
y los daños y perjuicios que hubiere sufrido.
La peculiaridad de la regla se encuentra en que establece una regla de

responsabilidad estricta. A diferencia de lo que, como se ha visto, sucede
con las tratativas preliminares en que únicamente el retiro unilateral contra
las exigencias de la buena fe determina la procedencia de la indemnización,
en este caso basta cualquier revocación, justificada o no.
Como se ha sugerido, lo haría el artículo 13 de la Ley Nº 19.496. Sobre esto ver MoMBERG
53
Y VARAS (2006), p. 78.

Se trata, como lo ha advertido Domínguez, de un caso de responsabilidad

extracontractual; el origen de la obligación de indemnizar se encuentra en
la ley54 • Eso no parece particularmente discutible, lo que, en cambio, si nos
lo parece, es que la responsabilidad sea estricta. Si se trata de proteger la
confianza del destinatario de la oferta parece mucho más prudente hacerlo
de la forma en que se procura tratándose del retiro de las tratativas prelimi
nares, es decir, evaluando si quien se retira defraudó la confianza que con
sus mismos actos había suscitado en la otra parte. Quiere decir que, pese
a que la norma impone al proponente que se retracta, la obligación de los
gastos que el destinatario de la oferta hubiera hecho, lo que aquí propone
mos es que, por un lado, para que nazca tal obligación de indemnizar, ha
de prestarse atención a si quien se retractó lo hizo con infracción, o no, de
las exigencias de la buena fe contractual, y por otra, no cualquier gasto será
objeto de indemnización, sino sólo aquellos vinculados causalmente con la
confianza creada, con la oferta, en el destinatario de la oferta.
Por lo que toca a la caducidad de la oferta, sus causales se encuentran
en el artículo 101 en los siguientes términos:
"Dada la contestación, si en ella se aprobare pura y simplemente la propuesta,
el contrato queda en el acto perfeccionado y produce todos sus efectos lega
les, a no ser que antes de darse la respuesta ocurra la retractación, muerte
o incapacidad legal del proponente".
Junto a los casos de caducidad por muerte o incapacidad legal, ha de

aceptarse también que la oferta caduca por el transcurso del tiempo55 tal
y como lo indican los artículos 97 y 98 del Código de Comercio. Sobre
esto habrá que apuntar lo inadecuado de esas reglas, pues reposan sobre
distinciones que las tecnologías de la información han convertido en obso
letas. Parece, por lo tanto, aconsejable abandonar la distinción entre ofertas
verbales y escritas y según si las personas se encuentran en el mismo lugar
o en uno distinto y entender que:
"(...) la oferta se entiende también caducada por el transcurso del tiempo que
razonablemente se entiende como suficiente de acuerdo con los usos de los
negocios y con la naturaleza del asunto"56•
54 DoMÍNGUEZ ÁGUILA (2012), p. 46.

55 Así DÍEz-PrcAZo (2007), p. 340.
56 DÍEZ-PICAZO (2007), p. 340.
62 ÍÑJGO DE LA MAzA ÜAZMURI - ÁLVARO VIDAL ÜLIVARES
3. La aceptación y la regla del espejo
Señala León Hurtado que: "La aceptación es el acto jurídico mediante

el cual el destinatario de la oferta manifiesta su conformidad con ella"57, y
añade que sus requisitos son dos: que sea pura y simple y que se dé mien
tras la oferta esté vigente58 .
A la temporalidad o vigencia de la oferta ya nos hemos referido, de
manera que ahora conviene hacerse cargo del primer requisito: que la acep
tación sea pura y simple. Dicha exigencia se justifica en lo dispuesto en los
artículos 101 y 102 del Código de Comercio. Sus textos son los siguientes:
Art. 101: "Dada la contestación, si en ella se aprobare pura y simplemente

la propuesta, el contrato queda en el acto perfeccionado y produce todos sus
efectos legales, a no ser que antes de darse la respuesta ocurra la retractación,
muerte o incapacidad legal del proponente".
Art. 102: "La aceptación condicional será considerada como una propuesta".
Se trata de lo que se ha denominado la "regla del espejo", según la cual

el contenido de la oferta debe, por así decirlo, calzar exactamente con el
de la aceptación59.
La aplicación irrestricta de la regla del espejo puede conducimos a
excesos o resultados no deseados como lo muestra un caso fallado en
China, el l O de junio de 2002, en el que el tribunal resuelve, aplicando el
artículo 19 de la CISG:
"La compraventa tenía por objeto 10.000 metros cúbicos de un fertilizador

orgánico y la entrega se pactó free on board, es decir, libre a bordo del buque.
El comprador, al aceptar la oferta del vendedor la modificó al indicar que no
estaba de acuerdo que las mercaderías fueran transportadas por un barco con
una antigüedad superior a 20 años. En respuesta, el vendedor -es decir, el
oferente-comunicó por carta al comprador que, considerando tal modificación,
entendía que el contrato no se había formado.
57
LEÓN (1991), p. 81.
58
LEÓN (1991), p. 81.
59
Sobre el tema puede consultarse el estudio de DURANY P1cH, Salvador (1993). La forma
ción del contrato. (Tesis doctoral). Barcelona: Universitat Pompeu Fabra, pp. 92-97. Dispo
nible también [en línea]: http://www.tesisenrEd.net/bitstream/handle/l 0803/73l 6/TSDP2de4.
pdf?sequence=2 (Fecha de consulta: 2 de mayo de 2018).
El mismo día, el comprador contestó afirmando que, teniendo en cuenta que

era un contrato con entrega free on board, la modificación a la oferta respecto
de la antigüedad del barco resultaba irrelevante, puesto que, en esta clase de
contratos, el transporte es responsabilidad del comprador. Por consiguiente,
el contrato se había formado.
En la misma comunicación, el comprador recordó al vendedor que él iba a
revender el fertilizante y que, por lo mismo, si no le enviaba la mercadería
incumpliría el contrato.
El vendedor, sin embargo, insistió que el contrato no se había formado porque
la aceptación no coincidió totalmente con su oferta.
Sin embargo, el tribunal arbitral que conoció del caso consideró las cosas de
manera diversa, al estimar que toda vez que el transporte era completa respon
sabilidad del comprador, resultaba irrelevante para la formación del contrato
y su cumplimiento que el comprador hubiera introducido una modificación a
la oferta del vendedor respecto de la antigüedad del barco que transportaría
las mercaderías.
Añadió, además, que el vendedor no le había informado con suficiente ce
leridad al comprador que no deseaba quedar obligado por el contrato con la
alteración que se le había introducido a su oferta".
Mirado el caso desde la perspectiva del artículo 100 del Código de Co
mercio, la sentencia resulta particularmente enigmática. Por lo pronto, es
evidente que la aceptación del comprador modificó la oferta de su vendedor
y, por consiguiente, tendría que considerársela, por tratarse de una acepta
ción condicional, una nueva oferta ¿Por qué, entonces, el tribunal arbitral
entiende que el contrato se habría formado, pese a la modificación hecha
por el comprador? Y, seguidamente, ¿por qué el vendedor debía informar
al comprador con celeridad que no aceptaba el contrato con la modificación
que le había introducido este último?
El carácter enigmático de la sentencia se disuelve con sencillez si se
considera que no se resolvió conforme con el artículo 1 O 1 del Código de
Comercio, sino al 19 de la CISG.
En lo que aquí nos interesa, este último artículo dispone lo siguiente:
"]) La respuesta a una oferta que pretenda ser una aceptación y que contenga
adiciones, limitaciones u otras modificaciones se considerará como rechazo
de la oferta y constituirá una contraoferta.
2) No obstante, la respuesta a una oferta que pretenda ser una aceptación y
que contenga elementos adicionales o diferentes que no alteren sustancialmente
los de la oferta constituirá aceptación a menos que el oferente, sin demora
injustificada, objete verbalmente la discrepancia o envíe una comunicación

en tal sentido. De no hacerlo así, los términos del contrato serán los de la
oferta con las modificaciones contenidas en la aceptación".
En este caso, el tribunal estimó que en la aceptación existía una modi

ficación a la oferta, sin embargo, no la consideró como una contraoferta.
La razón es que, de una parte, la modificación no alteraba sustancialmente
los términos de la oferta, pues, como ya vimos, no perjudicaba de ninguna
manera relevante la correcta ejecución de las prestaciones. De otra parte, el
oferente no objetó la modificación sin demora justificada. Desde un punto
de vista estricto, las voluntades de las partes no terminaron de encontrar
se, desde que la aceptación no fue el reflejo exacto de los términos de la
oferta. Sin embargo, la pregunta que hemos de formular es ¿por qué esa
circunstancia debería impedir la formación del contrato?
La respuesta debiese ser que si la discrepancia no obstaculiza que las
partes logren plausiblemente la finalidad que procuraban a través del
contrato, éste debería formarse igualmente. Esa es la conclusión a que
permite llegar el artículo 19 de la CISG y, a la vez, es aquélla que parece
impedir el artículo 101 del Código de Comercio. Y la razón reside en que
la regla de la CISG representa una aproximación más pragmática a la
cuestión de la formación del consentimiento, a diferencia de la disciplina
de la formación del consentimiento del Código de Comercio, cuyas reglas
parecieran desprenderse axiomáticamente del dogma de la voluntad, sin
atender, en lo absoluto, las consecuencias prácticas que puedan seguirse,
en el caso, impedir la formación de un contrato respecto del cual las partes
habían alcanzado un acuerdo que permitía a ambas alcanzar la finalidad
perseguida al contratar.
De cualquier modo, debemos advertir que el citado artículo 19 de la CISG,
más que introducir una excepción a la regla del espejo, le resta rigidez,
tolerando un margen para la modificación o alteración de la oferta en la
medida que no sean sustanciales y que no haya objeción o protesta verbal
o escrita por parte del oferente. Quiere decir entonces que, si es sustancial,
o no siéndolo y hay objeción del oferente, hemos de volver a la regla del
espejo y debe entenderse que estamos en presencia de una contraoferta.
Se atenúa la regla del espejo contenida en nuestro Código de Comercio,
evitando los excesos a los que se llegaría con su aplicación estricta.
La cuestión que plantea el precepto es cómo saber si una alteración o
modificación a la oferta es o no sustancial, debiendo precisar que no depende
si ellas se refieren, o no, a los elementos esenciales del contrato -en este
caso precio y cosa-60, sino a otros criterios que la misma disposición, en
su párrafo tercero, a título ejemplar61 , enumera:
"Se considerará que los elementos adicionales o diferentes relativos, en par
ticular, al precio, al pago, a la calidad y cantidad de las mercaderías, al lugar
y fecha de la entrega, al grado de responsabilidad de una parte con respecto a
la otra o a la solución de controversias alteran sustancialmente los elementos
de la oferta".
4. Los contratos a distancia
A diferencia de lo que sucede con la Ley Nº 19.946, el Código de Co

mercio no se refiere a los contratos celebrados a distancia. Sin embargo, en
el artículo 98, a propósito de las ofertas formuladas por escrito se sitúa en
un caso en que el oferente y el aceptante se encuentran en lugares diversos.
Por su parte, el artículo 104 dispone lo siguiente:
"Residiendo los interesados en distintos lugares, se entenderá celebrado el
contrato, para todos sus efectos legales, en el de la residencia del que hubiere
aceptado la propuesta primitiva o la propuesta modificada".
Los contratos celebrados a distancia presentan ciertos problemas que

conviene considerar atendida la parquedad del Código. Acaso el primero
de ellos es qué ha de entenderse por un contrato celebrado a distancia.
En el Código, la nota caracterizadora se encuentra en que las personas
se encuentren en lugares diversos -esto determinaría que el contrato sea
entre ausentes- lo que, desde luego, a estas alturas no significa -como en
los tiempos del Código- que resulte imposible la simultaneidad, que es lo
que explica la letra del artículo 98.
6
° Como afirma Díez-Picazo en el comentario al precepto: "debe quedar claro que el carácter
sustancial o no sustancial es independiente de la construcción dogmática sobre los llamados
essentiala negoti o los naturalia o accidentalia negoti". Y añade: "del artículo 19 resulta el
carácter sustancial de elementos que no pueden ser por sí mismos calificados essentiali negoti".
DÍEz-PrcAZo, Luis (1990). La compraventa internacional de mercadería. Comentario de la
Convención de Viena. Madrid: Civitas, p. 190.
La versión en español del artículo 19 de la CISG emplea la expresión "en particular", en
61
cambio, dando cuenta con mayor claridad este carácter ejempliar, su versión expresa: "additional
o differents terms relating, among other things, to the price (. . .)".
En el derecho actual, al menos el que disciplina las relaciones de consu

mo, la nota caracterizadora de los contratos celebrados a distancia consiste
en el hecho de que se celebren sin la presencia simultánea de las partes.
En este sentido el artículo 2. 7 de la Directiva 2011/83 sobre derechos de
los consumidores define el contrato a distancia como:
"Todo contrato celebrado entre un comerciante y un consumidor en el marco

de un sistema organizado de venta o prestación de servicios a distancia, sin la
presenciafisica simultánea del comerciante y del consumidor, y en el que se han
utilizado exclusivamente una o más técnicas de comunicación a distancia hasta
el momento en que se celebra el contrato y en la propia celebración del mismo".
La segunda cuestión que presentan los contratos a distancia se refiere al

momento de su perfección y las diversas teorías al respecto -declaración,
expedición, información y recepción-62, y, aunque resulta interesante, la res
puesta que da el artículo 1O 1 parece más bien lapidaria, se opta por la teoría
de la declaración: el contrato se forma por la simple aceptación de la oferta63 .
La tercera cuestión surge a propósito del lugar en que se entienden
formados los contratos a distancia. Sobre esto, el artículo 104 del Código
de Comercio dispone lo siguiente:
"Residiendo los interesados en distintos lugares, se entenderá celebrado el

contrato, para todos sus efectos legales, en el de la residencia del que hubiere
aceptado la propuesta primitiva o la propuesta modificada".
La cuarta cuestión se refiere a los contratos electrónicos64. Aunque la

literatura puede ser extremadamente voluminosa a este respecto65 , aquí úni-
Sobre estas teorías, en el ámbito nacional puede consultarse LEóN (1991), pp. 108-111.
62
Un tratamiento más detallado en CUADRADO (2003), pp. 241-269.

63 CLARO (1979), p. 72.
En el ámbito nacional no existe una definición de contrato electrónico. Creemos, sin
64
embargo, que la letra h) del Anexo de la Ley 34/2002, de 11 de julio, de Servicios de la So
ciedad de la Información y del Comercio Electrónico, nos da una buena idea al respecto. Los
define como: "todo contrato en el que la oferta y la aceptación se transmiten por medio de
equipos electrónicos de tratamiento y almacenamiento de datos, conectados a una red de
telecomunicaciones''.
65
En general puede consultarse PINOCHET, Ruperto (2006). "Aspectos especiales en la for
mación del contrato electrónico", en Colección de Derecho Privado III. Santiago: Universidad
Diego Portales, pp. 95-113 y DE LA MAzA, Íñigo y MoMBERG, Rodrigo (2017): "Términos y
camente nos interesa anotar que, a diferencia de lo que sucede en el ámbito

europeo, en Chile no existe una norma que, con pretensión de generalidad,
discipline la formación de este tipo de negocios; existe en cambio la Ley
Nº 19.496 que disciplina el proceso de formación del consentimiento de
los contratos celebrados a distancia y dedica sus artículos 12 A y 32 a los
contratos electrónicos y celebrados a distancia. El texto del primero es
el siguiente:
"En los contratos celebrados por medios electrónicos, y en aquellos en que

se aceptare una oferta realizada a través de catálogos, avisos o cualquiera
otra forma de comunicación a distancia, el consentimiento no se entenderá
formado si el consumidor no ha tenido previamente un acceso claro, compren
sible e inequívoco de las condiciones generales del mismo y la posibilidad de
almacenarlos o imprimirlos.
La sola visita del sitio de Internet en el cual se ofrece el acceso a determina
dos servicios no impone al consumidor obligación alguna, a menos que haya
aceptado en forma inequívoca las condiciones ofrecidas por el proveedor.
Una vez perfeccionado el contrato, el proveedor estará obligado a enviar
confirmación escrita del mismo. Esta podrá ser enviada por vía electrónica
o por cualquier medio de comunicación que garantice el debido y oportuno
conocimiento del consumidor, el que se le indicará previamente. Dicha con
firmación deberá contener una copia íntegra, clara y legible del contrato ".
Por lo que toca al artículo 32, dispone que:
"Tratándose de contratos ofrecidos por medios electrónicos o de aquellos en

que se aceptare una oferta realizada a través de catálogos, avisos o cualquier
otra forma de comunicación a distancia, el proveedor deberá informar, de
manera inequívoca y fácilmente accesible, los pasos que deben seguirse para
celebrarlos, e informará, cuando corresponda, si el documento electrónico
en que se formalice el contrato será archivado y si éste será accesible al
consumidor. Indicará, además, su dirección de correo postal o electrónico y
los medios técnicos que pone a disposición del consumidor para identificar
y corregir errores en el envío o en sus datos".
condiciones: Acerca del supuesto carácter contractual de las autorizaciones para el tratamiento
de datos personales en sitios web". Revista Chilena de Derecho y Tecnología, Nº 6, 2ª Ed.,
pp. 25-55.
68 ÍÑIGO DE LA MAzA GAZMURI - ÁLVARO VIDAL ÜL!VARES
Podemos considerar estas reglas a la luz de un caso resuelto por la Corte

Suprema con fecha 7 de julio de 201666 que resuelve una demanda por in
terés colectivo por una cláusula que se consideraba abusiva en el contrato
que disciplinaba el uso de la página web de Ticketmaster, permitiendo a
esta última el tratamiento de los datos personales de sus usuarios.
La Corte considera la cláusula en cuestión como abusiva y señala lo
siguiente:
"Esta cláusula contiene diversas autorizaciones a Ticketmaster. No son sin

embargo autorizaciones que el usuario dé positiva y especialmente. Tampoco
son autorizaciones supletorias que el usuario pueda denegar si así lo desea.
Son autorizaciones que se entienden concedidas por el consumidor por el solo
hecho de usar el sitio. Esta característica resultará determinante para establecer
el carácter abusivo de buena parte de estas autorizaciones".
Lo que nos parece es que la razón por la cual la Corte considera abusiva
la cláusula, es la razón que enseña que el contrato no llegó a perfeccio
narse según lo dispuesto en el artículo 12 A de la Ley Nº 19.49667, pues,
convendrá recordarlo:
"La sola visita del sitio de Internet en el cual se ofrece el acceso a determina
dos servicios no impone al consumidor obligación alguna, a menos que haya
aceptado en forma inequívoca las condiciones ofrecidas por el proveedor".
Y eso fue exactamente lo que en opinión de la Corte, sucedió aquí.

En fin, estas reglas resultan aplicables únicamente dentro del ámbito de la
Ley Nº 19.496. Sin embargo, según nos parece, estas dos reglas instancian
cuestiones generales respecto de la formación del consentimiento, por lo
mismo -aunque no directamente- responden generalmente a la cuestión de
la formación del consentimiento tratándose de contratos que se encuentren
más allá del ámbito de aplicación de la Ley Nº 19.496. Específicamente
nos referimos al inciso primero del artículo 12 A y la idea vertida en el
artículo 32 según la cual el proveedor debe informar al consumidor los
pasos que deben seguirse para celebrar el contrato.
66
SERNAC con Ticketmaster (2016).
67
Un tratamiento más acabado de la cuestión en DE LA MAZA Y MoMBERG (2017).
Bibliografia

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contrato. Zaragoza: Cometa.
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el tratamiento de datos personales en sitios web". Revista Chilena de
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Bascuñán Maria y otros con Del! Computer Chile Ltda. (2008): rol
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María Conejeros Solar y otra conAbelardo Mora Sotomayor y otros (2015):
Corte Suprema, 26 de julio de 2016, rol Nº 9902-2015.
SERNAC con Ticketmaster (2016): Corte Suprema, 7 de julio de 2016, rol
Nº 1533-2015.
SF Comercial Limitada con Adexus S.A. (2008): Corte Suprema, 16 de
abril de 2008, rol Nº 3362-2006.
Urrea Fuentes Cristián con Corpbanca (2012): Corte Suprema, 12 de abril
de 2012, rol Nº 218-2011. Cita online: CL/füR/788/2012.
JI. LAS SENTENCIAS
1. SF Comercial Limitada con Adexus S.A.
Corte Suprema, 16 de abril de 2008, rol Nº 3362-2006

Palabras clave: Oferta - seriedad - reserva
Normativa aplicada: artículos 1445 del Código Civil y 98 del Código de
Comercio
a) Resumen. Se celebra un contrato de compraventa sobre computado

ras en la que una persona actúa como representante del vendedor sin tener
poder para ello. Al reclamarse el cumplimiento del contrato la vendedora
se niega a cumplirlo porque no ha prestado su voluntad. La Corte sostiene
que, para la formación del contrato, quien actúa como oferente debe ser
el futuro acreedor o deudor de una obligación, por lo que en este caso no
existió contrato alguno ya que nunca concurrieron, ni personalmente ni
representada, las voluntades de los deudores.
b) Sentencia
i. Hechos del caso
"TERCERO: Que previo el análisis de los errores de derecho denunciados, es

preciso tener en consideración los siguientes hechos de la causa, establecidos
por los sentenciadores del fondo (considerandos 1 Oº, 11 º y 12 º):
a) El señor Pedro Pablo Femández Riesco, es representante legal tanto de la

empresa demandante como de Monge y Cía. S.A. y Trianglesoft S.A., las que
eran empresas relacionadas o asociadas.
b) Don Andrés Gisla Alvial era desde el 7 de junio de 1999, trabajador de
pendiente de la empresa Adexus S.A., quien era el encargado de mantener
las relaciones de negocios y ventas referentes a equipos computacionales
pertenecientes a su cartera de clientes, entre los cuales figuran la demandante
y sus empresas asociadas con Adexus. Éste ofrecía importantes descuentos a
las empresas que formaban su cartera de clientes.
c) La empresa relacionada con la demandante Monge y Cía. S.A., había rea
lizado compras a la empresa Adexus S.A. por un total de 150 computadores
de escritorio, 1 O computadores portátiles y 25 servidores.
d) Concluida esta operación el actor solicitó la cotización por 2.500 com
putadores al Sr. Gisla, quien ofrece a US$299 más IVA la unidad y emite
las notas de ventas 7827 y 7908, por 1.000 y 1.500 PC de fechas 10 y 25 de
septiembre de 2001, respectivamente.
e) La oferta del señor Gisla consta en un documento de 25 de septiembre de
2001, en el cual el precio unitario de los equipos aparece de US$299 más IVA
y versa sobre 5.100 PC.
f) El 25 de octubre de 2001, en una reunión entre personeros de las partes,
los de la demandante pusieron en conocimiento de aquella que había un
error en el precio relativo a la venta de 5.100 computadores, porque su
precio estaba bajo el costo, a un tercio de su valor, por lo cual los equipos
no se entregarían.
g) Que con el objeto de acreditar la existencia del contrato de compraventa en
que el demandante funda sus pretensiones, acompañó bajo el apercibimiento del
artículo 346 Nº 3 del Código de Procedimiento Civil, el instrumento privado
de 25 de septiembre de 2001, que da cuenta que las partes pactaron la venta
de 5.100 computadores con un precio de US$299 más IVA cada uno. En sus
acápites 3 .1 y 4 se estipuló que la demandada debía entregar la cantidad de
5.100 equipos computacionales a la actora en cuatro etapas, con fechas 26 de
octubre de 2001, para la primera cantidad requerida de 1.500 equipos; 5 de
noviembre de 2001 para la segunda cantidad requerida de 600 equipos; 15
de noviembre de 2001, para la tercera cantidad requerida de 1.500 equipos; y
1 de diciembre de 2001, para la cuarta cantidad requerida de 1.500 equipos.
h) Que dicho instrumento fue objetado por la demandada por ser falso tanto
la firma que aparece en él por la parte vendedora, así como el precio de los
computadores personales. También se objetó por falsa la tarjeta de visita co
rrespondiente al señor Andres Gisla Alvial, ya que el cargo con el que aparece
en ésta no corresponde con el que detenta dentro dy Adexus S.A., ejecutivo
de cuentas. J ·
CUARTO: Que la sentencia impugnada concluye que se encuentra establecido

en el proceso la existencia del contrato cuyo cumplimiento se demanda en
autos y que como acto mercantil, por regla general es consensual, sin que tenga
mayor relevancia la impugnación documental que descansa en la falsedad de la
firma de un ejecutivo, pues a la demandante este hecho le era inoponible y ha
quedado desvirtuada también en cuanto a la falta de idoneidad del vendedor.
Continúa la sentencia señalando que el peritaje practicado al documento y
que determinó que la firma puesta en éste no correspondía con las firmas
auténticas de Carlos Busso Vyhmeister no es útil para resolver el dilema del
juicio, cuanto más no se estableció participación de la demandante ni dolo ni
culpa grave suya.
El señor Gisla no es parte en el juicio y el proceso penal no se encuentra afinado.
Finalmente se sostiene por los jueces del grado que se reúnen las exigencias
que hacen procedente la acción de cumplimiento, desde que el contrato cele
brado por las partes es de carácter bilateral y el demandado incumplió lo que
se había acordado".
"SEXTO: Que el Código Civil, a semejanza de su modelo francés, no se refiere

al proceso de formación del consentimiento, sino a los caracteres que debe
tener para su existencia y validez.
Es el Código de Comercio el que suple este vacío y lo regula en los artículos 97
a 109, dada la importancia que tiene en materia mercantil la aplicación de sus
normas, si se considera que la vida del comercio no es formalista, pues que
no se detiene en el contrato escrito el ritmo acelerado que tiene la circulación
de la riqueza.
Que como es sabido, para que se produzca como resultado del acuerdo de
voluntades el efecto jurídico de crear una o más obligaciones, es necesario que
culmine un proceso tendiente a la formación del consentimiento, mediante el
concierto de dos actos jurídicos unilaterales e independientes, derivados uno de
aquel que toma la iniciativa y le propone un negocio a otro, y éste, que es aquel
al cual va dirigida la oferta, que acepta la proposición, con su consentimiento.
La yuxtaposición de estas declaraciones de voluntad, mediante la convergencia
de la oferta y la aceptación, da lugar al consentimiento y, con ello, al contrato.
La oferta es un acto jurídico unilateral por el cual una persona propone a otra
una determinada convención y como acto jurídico la oferta debe cumplir los
requisitos de existencia y validez que establece la ley, por lo que ésta debe
ser seria, es decir, que exista el propósito de producir un efecto práctico san
cionado por el derecho.
En el Tratado Práctico de Derecho Civil, de Marcelo Planiol y Jorge Ripert,
tomo Sexto, Primera Parte, página 170, se expresa que no existe una verdade-
ra oferta cuando la proposición de contratar ha sido hecha como diversión o

juego; de modo más práctico, siempre que su autor no ha tenido la intención
de obligarse jurídicamente cuando se ha reservado su libertad, o simplemente
cuando sólo ha querido iniciar preliminares de contrato que, lejos de constituir
una oferta, se proponga provocarla.
Pero es preciso que tal intención sea expresada o resulte de las circunstancias
del caso o de los usos, de no ser así, la contraparte pudo haber creído hallarse
en presencia de una oferta y la aceptación perfeccionará el contrato.
La oferta, para que surta efectos debe emanar del futuro acreedor o futuro
deudor, es decir, de cualquiera de los que, de perfeccionarse la convención,
van a tener la calidad de partes.
SÉPTIMO: Que, según se desprende del fundamento 23 º de la sentencia de
primer grado reproducida por la de segunda instancia, los jueces del grado
establecieron como hecho de la causa que la firma puesta en el documento en
que consta la oferta de la demandada, es falso por cuanto la firma puesta en
él, no se corresponde con las firmas auténticas del representante de Adexus
S.A., don Carlos Busso Vyhmeister.
OCTAVO: Que debe tener en consideración lo preceptuado en el artículo 1437
del Código Civil en cuanto señala que las obligaciones nacen, ya del concurso
real de las voluntades de dos o más personas.
A su turno, el artículo 1445 del mismo estatuto jurídico prescribe: Para que
una persona se obligue a otra por un acto o declaración de voluntad es nece
sario: 2º que consienta en dicho acto o declaración y su consentimiento no
adolezca de vicio.
De dichos preceptos se desprende como requisitos de validez de los actos ju
rídicos la concurrencia de la voluntad, lo que en la especie no ocurrió puesto
que no existe ningún antecedente que permita afirmar que un representante
de Adexus S.A. haya concurrido, con su voluntad, a la formación del consen
timiento necesario para estimar que entre las partes se celebró el contrato de
compraventa en que se funda la demanda.
Sea como fuere, ninguno de los hechos ejecutados por el señor Gisla, en su
condición de vendedor de la demandada, resultan susceptibles de ser reputados
como actos de aquellos que, de acuerdo a las disposiciones pertinentes del
Código de Comercio, configuran una oferta, desde que éste no tenía la calidad
de representante de la demandada.
NOVENO: Que de este modo, al haber tenido por acreditada la existencia de
un contrato de compraventa respecto del cual el demandado vendedor nunca
tuvo la intención o voluntad para obligarse, los jueces del fondo han cometido
error de derecho al infringir los artículos 98 del Código de Comercio y 1445
del Código Civil, error que ha influido sustancialmente en lo dispositivo de la
sentencia, lo que llevará a esta Corte a acoger la nulidad de fondo deducida".
74 ÍÑ!Go DE LA MAzA GAZMURI - ÁLVARO VIDAL ÜLIVARES
2. Servicio Nacional del Consumidor con Ticketmaster Chile S.A.
Corte Suprema, 7 de julio de 2016, rol Nº 1533-2015

Palabras clave: Oferta - aceptación - cláusula abusiva - contratación a
distancia
Normativa aplicada: artículos 12 y 16 g) de la Ley Nº 19.496
a) Resumen. En los términos y condiciones de uso del sitio web de

Ticketmaster, se encuentra una cláusula titulada "Política de Privacidad" en
la que se concede a la empresa el Derecho a obtener y hacer tratamiento de
los datos obtenidos en la navegación de los usuarios por el solo hecho de
usar la página web. La Corte considera que ese tipo de cláusula es abusiva
pues no se trata de una autorización expresa ni tácita.
b) Sentencia
i. Hechos del caso

"Undécimo: Que la cláusula 'Política de privacidad de Ticketmaster' es del
siguiente tenor:
Ticketmaster podrá revelar la información proporcionada por sus Usuarios
a terceros, incluyendo patrocinadores, publicistas y/o socios comerciales.
Ticketmaster también recolectará información que es derivada de los gustos,
preferencias y en general de la utilización que hacen los Usuarios de los
Servicios. Dicha información derivada, al igual que la información personal
que los Usuarios proporcionen, podrá ser utilizada para diversos objetivos
comerciales, como lo es el proporcionar datos estadísticos (por ejemplo: 50%
de nuestros Usuarios son mujeres) a anunciantes potenciales, enviar publicidad
a los Usuarios de acuerdo a sus intereses específicos, conducir investigaciones
de mercadeo, y otras actividades o promociones que Ticketmaster considere
apropiadas. Ticketmaster también podrá revelar información cuando por man
dato de ley y/o de autoridad competente le fuere requerido o por considerar
de buena fe que dicha revelación es necesaria para: I) cumplir con procesos
legales; II) cumplir con el Convenio del Usuario; III) responder reclamaciones
que involucren cualquier Contenido que menoscabe derechos de terceros o;
IV) proteger los derechos, la propiedad, o la seguridad de Ticketmaster, sus
Usuarios y el público en general".

"Undécimo: ( ...) Esta cláusula contiene diversas autorizaciones a Ticketmaster.
No son sin embargo autorizaciones que el usuario dé positiva y especialmente.
Tampoco son autorizaciones supletorias que el usuario pueda denegar si así lo

desea. Son autorizaciones que se entienden concedidas por el consumidor por
el solo hecho de usar el sitio. Esta característica resultará determinante para
establecer el carácter abusivo de buena parte de estas autorizaciones.
La primera autorización permite a Ticketmaster 'revelar la información pro
porcionada por sus Usuarios a terceros, incluyendo patrocinadores, publicistas
y/o socios comerciales'. Esta autorización para revelar información supone
los dos procesos previos de obtención y almacenamiento de la información.
La obtención de cierta información es ciertamente necesaria para generar las
transacciones comerciales de venta de entradas. El operador del sitio necesita,
al menos, la identidad del consumidor, la información relativa al medio de pago
utilizado e información para el despacho físico o virtual del comprobante de la
transacción. Con tal objeto, el operador requerirá cierta información a objeto
de proceder a la transacción. La cláusula no limita sin embargo la información
requerida a aquella que sea estrictamente necesaria para cursar la transacción.
Por el contrario, la segunda autorización se refiere precisamente a la recopi
lación de información por el operador, que se extiende a la 'derivada de los
gustos, preferencias y en general de la utilización que hacen los Usuarios de los
Servicios'. Pero lo cierto es que la cláusula ni siquiera limita a estos últimos
parámetros la información que pueda requerir del consumidor. En tal sentido,
la referencia a la información "proporcionada" por los usuarios es engañosa,
pues es el propio operador del sitio quien determina qué información solicitar
para procesar la transacción.
Al resolver el presente recurso esta Corte no ha sido llamada a calificar si
esta ilimitada facultad para requerir información es o no contraria a la buena
fe. Ella constituye sin embargo un antecedente de importancia para evaluar la
conformidad de la autorización a revelar información que ahora se analiza: en
la medida en que la información recopilada no aparece delimitada, la autori
zación a revelar información a terceros aparece asimismo ilimitada.
Por su parte, el inciso primero artículo 4º de la Ley Nº 19.628 sobre protección
de datos de carácter personal dispone: "El tratamiento de los datos personales
sólo puede efectuarse cuando esta ley u otras disposiciones legales lo autoricen
o el titular consienta expresamente en ello". La letra o) del artículo 2º de la
misma ley, al definir lo que se entiende por tratamiento de datos, comprende
'cualquier operación o complejo de operaciones o procedimientos técnicos,
de carácter automatizado o no, que permitan... comunicar, ceder, transferir...
datos de carácter personal'.
En consecuencia, la revelación de datos personales a terceros, salvo que lo
autorice la ley o que el titular de los datos consienta en ello, es ilegal. El
derecho protegido por estas disposiciones es la protección de la vida privada,
76 :lÑIGO DE LA MAzA ÜAZMURJ - ÁLVARO VIDAL ÜLIVARES
explícitamente garantizado por el artículo 19Nº 4 de la Constitución Política.

Resulta contraria a la buena fe, y en consecuencia abusiva, la obtención del
consentimiento del titular de los datos mediante una condición general de con
tratación incluida en una transacción, cuyo objeto principal es la entrada a un
espectáculo. En el contexto de semejante transacción comercial, tal renuncia
a la privacidad de los datos personales solo es válida si es otorgada en forma
explícita y específica.
Duodécimo: Que la cláusula 'Política de Privacidad de Ticketmaster', al au
torizar a recolectar 'información que es derivada de los gustos, preferencias y
en general de la utilización que hacen los Usuarios de los Servicios', también
contraviene la buena fe en los términos proscritos por el artículo 16 g) de la
ley de protección de los derechos del consumidor. Dicha recopilación está
también incluida en el concepto de 'tratamiento de datos' que utiliza el in
ciso primero artículo 4 ° de la LeyNº 19.628. En efecto, la ya citada letra o)
del artículo 2 º de dicha ley, define el tratamiento de datos como 'cualquier
operación o complejo de operaciones o procedimientos técnicos, de carácter
automatizado o no, que permitan recolectar, almacenar, grabar... datos de
carácter personal'. Se trata por otra parte de información que excede de la
necesaria para concluir las transacciones de compraventa de entradas, de
manera que su recolección requiere o autorización legal o expreso consen
timiento del titular de los datos. Por razones idénticas a las señaladas en
el considerando precedente, resulta abusiva y nula esta cláusula en cuanto
por ella se busca obtener tal consentimiento en forma atada a una operación
comercial con un objeto diferenciado.
Decimotercero: Que la cláusula 'Política de privacidad de Ticketmaster'
también autoriza a la denunciada a utilizar la información obtenida a través
del sitio 'para diversos objetivos comerciales, como lo es el proporcionar
datos estadísticos (por ejemplo: 50% de nuestros Usuarios son mujeres) a
anunciantes potenciales, enviar publicidad a los Usuarios de acuerdo a sus
intereses específicos, conducir investigaciones de mercadeo, y otras actividades
o promociones que Ticektmaster considere apropiadas'.
Esta cláusula contraviene lo dispuesto en el inciso segundo del artículo 3 ° de
la citada ley de protección de la vida privada: 'El titular puede oponerse a la
utilización de sus datos personales con fines de publicidad, investigación de
mercado o encuestas de opinión'. Esta prohibición no es más que una particu
larización de la prohibición genérica del artículo 4° de la misma ley citado en
los motivos precedentes, pues tal utilización de datos personales también se
encuentra incluida en la definición del 'tratamiento de datos'.
Por esta razón, también en este punto la cláusula 'Política de privacidad de
Ticketmaster' resulta abusiva y nula".
3. Inppamet Limitada y Otros con Eco Bat Technologies Limitada

Palabras clave: Formación del consentimiento, seriedad de la oferta, com
praventa
Normativa aplicada: 99 del Código de Comercio y 1698 del Código Civil
a) Resumen. Se negocia la celebración de un contrato de compraventa

respecto de una empresa. Las partes se envían misivas, en las cuales se
explican los términos del contrato. Tales comunicaciones se presentan
"sujetas a contrato", condicionan el precio de la compraventa a una revi
sión :financiera y se refiere a la compraventa como un contrato futuro. La
Corte resuelve que la oferta debe (i) prestarse con la genuina intención de
vincularse contractualmente y (ii) ser completa o precisa, que en el caso
de la compraventa se alcanza por medio de la :fijación de las mercaderías,
su cantidad y precio.
b) Sentencia
i. Hechos del caso
"3 º .- Que la sentencia cuestionada que reprodujo y confirmó el fallo de primer

grado, establece en primer término como hechos de la causa que:
a)El 24 de agosto de 2007, Inppamet Ltda. y Eco-Bat Technologies Limited,
celebraron un acuerdo de confidencialidad, relativo a la eventual compra de
la Compañía que haría Eco-Bat a Inppamet;
b) Con la misma fecha y entre las mismas partes, Eco-Bat manifiesta al Grupo
Inppamet su intención de comprar el negocio Inppamet, libre de deuda en la
suma de US$75.000.000.
c) Que finalmente la compraventa nunca se materializó, por haberlo estimado
así la demandada".
"3 ° .- ( ... )En base a los hechos reseñados el tribunal circunscribe la contro
versia por un lado, en determinar si los documentos antes señalados revisten
el carácter de convenciones creadoras de obligaciones para las partes, y en la
afirmativa la naturaleza de éstos, y por otro si existió incumplimiento por parte
de la demandada a los acuerdos, siguiéndose de tal circunstancia perjuicios para
las actoras. Para ello analiza primeramente la formación de consentimiento y
así poder establecer la existencia de una obligación que cumplir.
78 ÍÑlGO DE LA MAzA ÜAZMURI - ÁLVARO VIDAL ÜLIVARES
Refiere el fallo que para la compraventa, la precisión y completitud que debe

tener la oferta se alcanza con una triple exigencia: la indicación clara de las
mercaderías; la indicación de la cantidad y la indicación del precio. En relación
a este último aspecto la oferta debe señalarlo expresa o tácitamente, es decir,
que contenga un medio para determinarlo, de manera que produciéndose la
aceptación, el contrato quede perfeccionado y no haya duda acerca de su precio.
Continúa el fallo exponiendo que en la especie las demandantes le atribuyen
a la carta librada el 24 de agosto de 2007 por Eco-Bat Technologies Limited,
la aptitud de ser una oferta generadora de derechos y obligaciones y al haber
sido aceptada por las demandantes, el consentimiento se habría perfeccionado.
Sin embargo, del tenor literal de la carta en análisis, se puede apreciar que
ésta se encuentra titulada con la frase 'Sujeto a Contrato', cuestión no me
nos relevante, puesto que tal frase, significa que la carta no es un contrato,
circunstancia que a simple vista parece lógica puesto que la misiva responde
a un texto escueto y resumido, de una carilla, de no más de cuatro párrafos.
Además en ella Eco-Bat manifiesta que tiene la 'intención' de comprar el grupo
Inppamet, concibiendo intención como la determinación de la voluntad para
alcanzar un fin (según el Diccionario de la RAE), cual es según el título del
documento, la celebración posterior de un contrato.
De lo anterior, no puede desprenderse de la carta la seriedad o intención de
obligarse que requiere la oferta, ya que si bien Eco-Bat declara su intención
de comprar el Grupo Inppamet en un precio de US$75.000.000, en el mismo
párrafo se indica que 'el precio está sujeto a la revisión financiera y legal,
el acuerdo legal y la autorización del Directorio', por lo que éste en realidad
no es cierto y carece de toda seriedad, al dejarlo entregado y condicionado a
tres factores futuros, los que vale la pena reiterar: el due diligence, el acuerdo
legal y la autorización del Directorio.
Por otro lado la carta expresa también que: 'La estructura de la adquisición
estará sujeta a revisión e información ulterior y excluirá la planta antigua y
otros activos no productivos.', redacción que no resulta fácil de interpretar,
debido a que no se explica cuál es la estructura de la adquisición, agregándose
nuevamente una condición, la de estar sujeta a revisión posterior, ello sin contar
con que, en términos ambiguos, se señala que la eventual compra excluirá la
planta antigua, sin individualizarla, y otros activos no productivos, sin señalar
de forma clara a que activos apunta la exclusión.
A renglón seguido Eco-Bat indica que en el 'Acuerdo Legal se contendrán
las declaraciones, garantías e indemnizaciones habituales para este tipo de
operaciones', circunstancia que sólo viene a reafirmar lo que se viene diciendo
en tomo a la falta de seriedad del comunicado, por lo menos desde el lado de
la oferta, toda vez que pareciera ser que el verdadero documento vinculante,
en lo que a fuente de obligaciones jurídicas se refiere, se hará en el futuro.
También la carta plantea que en el 'futuro cercano' harán llegar su solicitud de

información para el proceso de revisión financiera y legal y estarán a la espera
de esta información, oración que no viene más que a confirmar la vaguedad y
falta de formalidad en su redacción, puesto que la expresión futuro cercano,
es incierta y dudosa, máxime si después traslada el peso de la entrega de la
información a Inppamet, puesto que alude a que Eco-Bat estará a la 'espera'
de tal información, pareciendo que hubiere señalado la fecha de la solicitud
de información, a pesar de no haberlo hecho.
Por otra parte, el fallo concluye que la misiva en análisis tampoco cumple
con la precisión o completitud que se exige a una oferta para formar el con
sentimiento, puesto que como ya se dijo, éstas se ven reflejadas en la correcta
determinación del alcance de lo que se pretende comprar, la cantidad y el
precio, no plasmándose tales aspectos de forma clara en la carta de fecha 24
de agosto del 2007, sino que por el contrario, cada uno de esos aspectos son
confusos e inducen a error, sin contar con que además se encuentran sujetos a
una condición futura, cual es la revisión financiera y legal de la información
que solicitará la interesada en algún momento y que al final el proceso debe
ser autorizado por el Directorio, siendo en definitiva la propuesta incompleta
. .
e 1mprec1sa.
En cuanto a la fijación del precio, el fallo menciona que la carta ya señalada
no entrega herramientas para su cálculo ni siquiera tácitamente, aspecto que
sólo viene a confirmar que la carta enviada por la demandada a Inppamet, no
puede ser considerada una oferta seria, precisa ni completa, como elemento
del consentimiento, capaz de producir efectos legales, y menos llegar a pensar
que la propuesta, con su sola aceptación, era constitutiva de contrato alguno,
atendido los grandes vacíos observados, siendo útil recordar que justamente
es el precio un elemento de la esencia del contrato de compraventa.
El fallo además expresa que a las mismas conclusiones se arriban al revisar el
acuerdo de confidencialidad firmado por las partes también el 24 de agosto de
2007 ya que éste señala en el punto 5 que 'a menos que el Receptor (Eco-Bat)
y la Sociedad (Inppamet) celebren un contrato definitivo, no se estimará que
existe un contrato que estipule una operación entre la Sociedad y el Receptor,
y ni la Sociedad ni el Receptor estarán bajo ninguna obligación de negociar o
celebrar ningún contrato u operación semejante. Nada de lo contenido en esta
carta acuerdo compromete a la Sociedad o al Receptor a ninguna obligación
legal de ningún tipo con respecto a dicho contrato u operación, salvo con
respecto a materias expresamente estipuladas en la misma'.
El tenor de lo transcrito lleva a los sentenciadores a concluir que hasta esa
fecha, 24 de agosto del 2007, las partes del juicio no se encontraban vinculadas
por contrato alguno que las obligare a celebrar una operación, convención o
negociación futura, cuestión de toda sensatez y prudencia, si se piensa que
80 ÍÑmo DE LA MAzA GAZMURI -ÁLVARO VIDAL OLIVARES
en este tipo de transacciones, que involucran la posible adquisición de mega

patrimonios, con una compleja estructura societaria, legal, financiera, etc.
deben realizarse estudios acabados del estado de la compañía que se pretende
adquirir, siendo poco probable que antes de conocer los resultados de tales
auditorías las partes adquieran obligaciones y derechos legales, máxime si las
sumas involucradas son millonarias.
Así estiman que la carta de fecha 24 de agosto de 2007, no puede ser con
siderada oferta en los términos previstos en el Código de Comercio, para
ser constitutiva del consentimiento, y obligar a la demandada a cumplir con
la obligación de pagar el precio de compra del conjunto de empresas de las
demandantes, por lo que el primero de los requisitos de la responsabilidad
contractual, vale decir la existencia de una obligación emanada de un contrato,
no se tendrá por acreditado.
Por los motivos anteriores también el tribunal desecha la demanda subsidiaria
de incumplimiento de contrato con indemnización de perjuicios, considerando
también que no se logró acreditar el incumplimiento de la obligación de secreto
de información y uso de la misma.
4 ° .- Que de conformidad con lo reseñado en los motivos que preceden se ob
serva que los sentenciadores han hecho una correcta aplicación de la normativa
atinente al caso de que se trata.
Cabe señalar en primer lugar que, como es sabido, para que se produzca como
resultado del acuerdo de voluntades el efecto jurídico de crear una o más
obligaciones, es necesario que culmine un proceso tendiente a la formación
del consentimiento, mediante el concierto de dos actos jurídicos unilaterales e
independientes, derivados uno de aquel que toma la iniciativa y le propone un
negocio a otro, y éste, que es aquel al cual va dirigida la oferta, que acepta la
proposición, con su consentimiento. La yuxtaposición de estas declaraciones
de voluntad, mediante la convergencia de la oferta y la aceptación, da lugar
al consentimiento y, con ello, al contrato. En particular, la oferta es un acto
jurídico unilateral por el cual una persona propone a otra una determinada
convención y como acto jurídico la oferta debe cumplir los requisitos de
existencia y validez que establece la ley, por lo que ésta debe ser seria, es
decir, que exista el propósito de producir un efecto práctico sancionado por
el derecho, y también debe ser completa y precisa. Solo así, una vez que sea
aceptada permite colegir la formación del consentimiento, dando lugar a la
celebración del contrato.
(...)
8 ° .- Que las circunstancias narradas en los párrafos que preceden llevan,
necesariamente, a concluir que el recurso de casación que se analiza adolece
de manifiesta falta de fundamento, motivo por lo que no puede prosperar [la]
casación en el fondo( ...)".
4. Territorio S.A. con Inmobiliaria Laja Ltda.
Corte Suprema, 5 de septiembre de 2012, rol Nº 3647-2012

Palabras clave: Formación del consentimiento - compraventa de inmue
ble - retiro unilateral
a) Resumen. Se negocia la celebración de una compraventa de un in
mueble. Las partes negociantes intercambian comunicaciones escritas en
las cuales manifiestan están conformes con el contrato. La parte deman
dante entiende que se ha celebrado un contrato preparatorio innominado.
La sociedad demandada se divide en dos personas jurídicas distintas y deja
de lado el contrato en cuestión. La contraparte demanda el cumplimiento
del contrato y en subsidio la reparación de los daños. La Corte resuelve
que no hay contrato, pero si hay causal de responsabilidad precontractual,
toda vez que las partes están facultadas para negociar y retirarse de tales
tratativas, siempre y cuando tal conducta no contradiga las exigencias dela
buena fe, causando un daño a la contraparte.
b) Sentencia
i. Hechos del caso
"Sentencia de reemplazo
TERCERO: ( ...) Corresponde, antes que todo, determinar la efectividad de
lo aseverado por la actora en su demanda principal. En otras palabras, si se
encuentra acreditado el hecho en que la apoya, vale decir, que realmente hizo
una oferta de compra del inmueble que indica, a 'Leja Ltda.', que sería la
antecesora de 'Vinova Ltda.', la que habría sido aceptada por ella por medio
de su representante, facultado para hacerlo, obligándose ésta a llevar a cabo
el contrato de compraventa de dicho bien raíz, que es lo que pretende en su
demanda, puesto que pide que se otorgue y suscriba ese contrato por la de
mandada en el plazo de tres días, bajo apercibimiento de que si no lo hace
lo hará el juez en su nombre, debiendo hacerse la entrega del bien en el acto
mismo de la suscripción de la compraventa. Lo que se expone es sin perjuicio
de que, además, solicita que se le indemnicen los perjuicios que le hubiere
ocasionado el incumplimiento contractual".
"CUARTO: Que la denominada 'oferta de compra' que corre a fs. 329, a la que
alude la actora en su demanda y que dice relación con el inmueble expresado
82 ÍÑ!Go DE LA MAzA ÜAZMURI - ÁLVARO VIDAL ÜLIVARES
en el motivo primero de este fallo, ha sido acompañada en fotocopia por la

propia parte demandante a fs. 337 del tomo I (punto 5) y tiene fecha 22 de
noviembre de 2005.
Pues bien, en la parte final de ella se consigna: 'La presente oferta tendrá
vigencia hasta el 9 de diciembre del año en curso, fecha hasta la cual nos
comprometemos a esperar su contestación. Dentro del plazo de treinta días
contados desde la aceptación de la presente oferta se otorgará el correspon
diente contrato de promesa de compraventa que contemplará los términos y
condiciones antes señaladas'.
Esa es la oferta aceptada por Juan Carlos Sillano, según se lee( ...) el agregado
que sigue: 'Esta aceptación está sujeta a la minimización del impuesto a pagar
al Fisco de Chile por esta transacción y así evitar una auto expropiación'.
En los propios correos electrónicos agregados al acta notarial, acompañada
también por la actora, se hace reiterada mención a esa promesa de compra
venta. Es más, se acompaña incluso un borrador del contrato de promesa de
compraventa a celebrarse entre 'Inmobiliaria Vinova Limitada' y 'Territoria
S.A.'( ...).
También se refieren a dicha promesa de compraventa los correos electrónicos
acompañados a fs. 337 del tomo I, igualmente por la parte demandante, que
se leen a fs. 334 y 336, siempre del tomo I.
En el pliego de posiciones presentado por quien demanda para que las absol
viera el representante de 'Vinova Ltda.'( ...) en la absolución 12), pregunta
al absolvente: 'Diga como es efectivo y le consta que con fecha 23 de mayo
de 2006, Ud. recibió un correo electrónico del Sr. Diego Ramírez Cardoen,
abogado de Territoria S.A., por medio del cual le remitió el texto de la pro
mesa de compraventa que deberían suscribir Inmobiliaria Vinova Limitada y
Territoria', a lo que el absolvente respondió que era efectivo o debía serlo.
El testigo Jorge Antonio González Morandé, presentado por la parte deman
dante( ...) reconoce su firma estampada en la denominada 'oferta de compra',
( ...) como Gerente Comercial de Territoria S.A., y la que, como ya se dijo,
contiene en su parte final la cláusula anotada en el párrafo segundo de este
raciocinio, en cuanto a que el contrato que se suscribiría una vez aceptada tal
oferta, sería una promesa de compraventa del inmueble.
Las probanzas en mención, por reunir las exigencias legales para ello, demues
tran fehacientemente, de un modo irredarguible, que la oferta y aceptación que
formarían el consentimiento en que la actora apoya su demanda, contra lo que
ella sostiene, no dicen relación con la celebración inmediata de un contrato de
compraventa del inmueble, sino que, previamente, con un contrato de promesa
de compraventa de aquél(...).
SEXTO: Que incluso en el evento hipotético de que la demandante hubiera
demostrado que la oferta y aceptación a que alude hubieren estado relacionadas
con la compraventa del bien raíz que menciona; que se tuviera, además, en
consideración que la jueza de primer grado en el basamento trigésimo segundo
de su sentencia, ahora modificado, estableció que Juan Carlos Sillano se en
contraba facultado para aceptar la oferta en representación de 'Leja Ltda.'; y
que verdaderamente la condición de minimizar los impuestos fiscales hubiera
sido cumplida, como lo concluyó la Corte de Apelaciones de esta ciudad, igual
mente la demanda principal debía ser rechazada, como se verá a continuación.
SÉPTIMO: Que la autonomía de la voluntad otorga a los individuos la libertad
de contratar o no hacerlo. De este modo, la libertad contractual permite que
quienes negocian la celebración de un contrato, puedan durante el período
precontractual retirarse de las conversaciones preliminares, sin que ello les
signifi que consecuencia jurídica alguna. Pero tal facultad no es absoluta como
más adelante se señalará.
A lo largo de la vida del negocio jurídico es posible distinguir una serie de
fases o etapas. Según Luis Díez-Picazo (citado por el memorista Tomás Vega
Álvarez, en su memoria 'Responsabilidad Precontractual en el Perfecciona
miento de los Contratos Reales y Solemnes, Universidad Austral de Chile),
estas fases serían: la generación, la perfección y la consumación.
La etapa de perfección del negocio constituye su nacimiento a la vida jurídica,
mientras la fase de consumación comprende el período de cumplimiento del
fin para el cual el negocio ha sido celebrado. La primera de las etapas, esto
es, la fase de generación del negocio corresponde al período precontractual,
que tiene lugar, entonces, antes de perfeccionarse el contrato. En esta fase de
generación se distinguen las tratativas preliminares y una segunda etapa que
comienza con la formulación de la oferta.
El autor Hugo Rosende Álvarez ('Responsabilidad Precontractual', Edicio
nes Universitarias de Valparaíso, página 30 y siguientes), dice que según la
doctrina tradicional, en la formación del consentimiento contractual existen
tres períodos fundamentales: a) fase de los meros hechos sociales, b) fase de
la oferta, y c) fase de la promesa de contrato, añadiendo que, sin embargo,
según la doctrina moderna, las etapas serían: a) de los tratos preliminares,
b) de la oferta, c) del contrato preparatorio y d) del contrato definitivo. Tam
bién agrega que las etapas enumeradas no revisten importancia tratándose de
contratos instantáneos, o sea, aquellos en que el consentimiento se forma sin
previa elaboración o estudio.
OCTAVO: ( ...) La particularidad que presenta la oferta en los contratos
consensuales es que con la aceptación pura y simple del destinatario, el
consentimiento queda formado y, a la vez, el contrato perfeccionado (Isabel
Zuloaga Ríos, 'Teoría de la Responsabilidad Precontractual', Legal Publishing,
pág. 195). En los contratos reales y solemnes, sin embargo, ello no es igual
como luego se analizará.
84 ÍÑJGO DE LA MAzA GAZMURI - ÁLVARO VIDAL ÜLIVARES
NOVENO: Que en lo tocante a lo últimamente consignado, es decir, en la

formación del consentimiento en los contratos reales y solemnes, don Rugo
Rosende Álvarez, en un artículo publicado en homenaje -junto con otros
articulistas- al profesor Femando Fueyo Laneri ('Instituciones Modernas de
Derecho Civil'), que titula 'Responsabilidad Precontractual en la Formación del
Consentimiento en los Contratos Reales y Solemnes', página 337 y siguientes,
señala que la doctrina tradicional postula que la formación del consentimiento
en esta clase de contratos se circunscribe a la promesa de contrato y al contrato
definitivo. Su razón fundamental estriba en que el Código Civil no reglamenta
la formación del consentimiento y respecto de los contratos reales y solemnes
sólo hay una referencia a ellos en la promesa que es solemne y de excepción.
Añade que la doctrina moderna, sin embargo, acepta que en la formación
del consentimiento en esta clase de contratos pueden existir varias etapas:
negociaciones preliminares; puntualización de los puntos esenciales sobre
los cuales están de acuerdo las partes en principio; oferta; cierre de negocio;
contrato preparatorio; y contrato definitivo.
Más adelante se pregunta si es posible considerar en este tipo de contratos
las normas sobre el consentimiento que contempla el Código de Comercio,
y sobre esto anota que la doctrina tradicional señala que ellas alcanzan so
lamente a los contratos mercantiles, fundándose esta opinión en que esos
preceptos están contenidos en un Código especial que regula las obligaciones
de los comerciantes que se refieran a operaciones mercantiles, las obligacio
nes contraídas por personas no comerciantes para asegurar el cumplimiento
de las obligaciones mercantiles y las obligaciones que resultan de contratos
exclusivamente mercantiles (artículo 1º del Código de Comercio). No procede
aplicar tales normas a los contratos civiles porque se trata de disposiciones
contenidas en un cuerpo especial de leyes. En materia de responsabilidad por
revocación de la oferta, el ejercicio de ese derecho no puede comprometer
la responsabilidad de quien lo ejerce, por lo que se está en presencia de un
derecho absoluto de retractación. Si la ley comercial estima que puede haber
responsabilidad es de excepción y no puede aplicarse por analogía. Entonces,
esta doctrina establece como principios que en los contratos reales y solemnes
el consentimiento sólo se forma por la tradición o por el cumplimiento de la
solemnidad de que se trata; y que toda etapa preparatoria del contrato real y
del solemne se materializa a través del contrato de promesa que, por mandato
del artículo 1554 del Código Civil, es también solemne y de excepción.
Acota que esta tesis es acogida por un fallo de la Corte de Apelaciones de
Santiago, de 25 de agosto de 1948 (RDJ., tomo 46, secc. 2\ pág. 48 a 58).
También manifiesta que la doctrina moderna tiene un criterio diferente, fun
dada en el Mensaje del Código Civil, puesto que este antecedente histórico
señala que las normas sobre la formación del consentimiento no pueden ser
interpretadas como normas de excepción aunque estén contenidas en un cuerpo

de leyes especiales; que el conflicto entre el artículo 2284 del Código Civil
y las normas del Código de Comercio sobre formación del consentimiento
es solamente aparente; que el artículo 22 del Código Civil indica que los
pasajes oscuros de una ley pueden ser ilustrados por medio de otras leyes,
particularmente si versan sobre el mismo asunto. Esta posición considera que
frente a la ausencia de reglamentación de esta materia por la ley civil, debe
llenarse este vacío mediante la ley mercantil y así lo justifica el Mensaje del
Código de Comercio y, entre otros, los artículos 24 del Código Civil, 1 O
del Código Orgánico de Tribunales y 170 del Código de Procedimiento Civil.
Dice que de esta manera lo entendió la Corte de Apelaciones de Temuco, en
una sentencia de 5 de agosto de 1935, fundada en el espíritu de la legislación,
la equidad natural y las necesidades prácticas.
DÉCIMO: Que acerca de lo reseñado en el motivo anterior, es menester traer
a colación que esta Corte Suprema, en el caso de un contrato de compraventa
de un inmueble, respecto del cual 'no se ha suscrito ni otorgado la respectiva
escritura pública' (Gaceta Jurídica Nº 277, noviembre de 2001, páginas 56 a 74,
fallo de los Ministros señores S. Jordán, E. Ortiz y J. Rodríguez, y abogados
integrantes señores R. Abeliuk y A. Rencoret), en la sentencia de reemplazo
que pronunció y rechazó la demanda de cumplimiento de contrato, con in
demnización de perjuicios, señalando: 'Que de acuerdo con lo previsto en el
artículo 1801 del Código Civil, tratándose de inmuebles, la compraventa no
se perfecciona, esto es, no produce efectos o, lo que es lo mismo, no genera
obligaciones en el ámbito contractual mientras no se ha otorgado escritura
pública. Que, en otro orden, correspondiéndole, el actor no demostró la exis
tencia de algún contrato escrito de promesa de compraventa, en los términos
que exige el artículo 1554 del mismo Código Civil. Que, por consiguiente,
si no ha existido ningún contrato legal y eficazmente celebrado entre los liti
gantes, significa que no es posible siquiera instar por su cumplimiento ...'; o
sea, siguió la doctrina tradicional.
UNDÉCIMO: Que quienes apoyan la tesis denominada moderna, afirman
que lo que ocurre en realidad es que en los contratos reales y solemnes la
formación del consentimiento y el perfeccionamiento del contrato son fe
nómenos jurídicos distintos. Se expresa que en estos contratos debe existir
un consentimiento, al igual que en los contratos consensuales, porque el
consentimiento, sea cual fuere el contrato de que se trate, queda formado
con la perfecta superposición de la oferta y la aceptación. La diferencia
entre los contratos consensuales y los reales y solemnes, en cuanto a la for
mación del consentimiento, está e� que en los primeros, con la formación
del consentimiento se perfecciona el contrato, mientras que en los segundos,
el consentimiento no basta para perfeccionar el contrato. En los contratos
86 ÍÑIGO DE LA MAZA ÜAZMURI - ÁLVARO VIDAL ÜLNARES
reales y solemnes, una vez formado el consentimiento, el contrato no quedará

celebrado mientras no se proceda a la entrega de la cosa o al cumplimiento
de la solemnidad correspondiente. La formación del consentimiento y la
perfección del contrato no serán coincidentes, sino que necesariamente una
precederá a la otra (Isabel Zuloaga Ríos, obra antes referida, quien cita
además, en este sentido, las opiniones de A. Alessandri, Luis Claro Solar,
Hugo Rosende, Avelino León y Carlos Ducci).
Cabe preguntarse, entonces, que acontece según esta teoría si en este tipo de
contratos él no llega a perfeccionarse por obra de uno de 'los contratantes'.
La mencionada Isabel Zuloaga, en la página 288 de su libro, responde así:
'Perjudica a su contraparte, pues impide que el contrato se perfeccione'.
Luego ella misma se pregunta: 'Puede el perjudicado forzar a su contraparte
a perfeccionar el contrato o intentar la ejecución forzada del mismo?' y con
testa: 'No, puesto que aunque el consentimiento esté formado, el contrato no
lo está, por lo que no puede producir los efectos propios de las obligaciones
contractuales. Sin embargo, resulta evidente que tal conducta no puede quedar
sin sanción, por lo que se ha encontrado aquí un nuevo caso de responsabilidad
precontractual' (vuelve a citar el parecer de Carlos Ducci).
Don Hugo Rosende Álvarez en su obra aludida en la motivación séptima, pá
gina 111, en un caso prácticamente igual a la de esta causa, con intervención
también de un corredor de propiedades, en que pese a existir consentimiento
-situación que denomina 'cierre de negocio'- el contrato de compraventa no
se llevó a cabo por no cumplirse la solemnidad requerida, también se hace la
siguiente pregunta: ¿ Qué efectos civiles produce el consentimiento así formado
pero carente de eficacia para dar nacimiento al contrato?'. Su respuesta es: 'En
esta especie de contratos, al existir un consentimiento formado pero ineficaz
para perfeccionar el contrato, subsiste el derecho de retracto para ambas partes,
hasta el momento en que se cumpla la solemnidad o se haga entrega de la cosa,
pero la parte que se desiste podrá incurrir en responsabilidad precontractual
por los daños y perjuicios que dicho retracto causa al otro pre-contratante.
Esta responsabilidad dimanará de los principios aceptados en el Código de
Comercio, los que constituyen el derecho común en materia de responsabilidad
precontractual y el verdadero criterio con arreglo al cual deben enfocarse las
demandas de indemnización'.
La misma Isabel Zuloaga, en las páginas 288 y 289 de su libro, manifiesta: 'El
que habiendo concurrido con su voluntad a la formación del consentimiento,
sea que se trate de quien se desempeñó como oferente o de quien actuó como
aceptante, y luego se niega a proceder a la perfección del contrato real o so
lemne, actúa de manera contraria a los postulados de la buena fe precontrac
tual, por lo que debe indemnizar a su contraparte los perjuicios que le haya
causado con su negativa'.
Para el profesor Avelino León Hurtado, en asuntos como el que se viene na
rrando, en que se alcanzó acuerdo por las partes pero el contrato no llegó a
perfeccionarse, debe obligarse a indemnizar a aquel contratante que no cumplió
lo convenido. Esta solución, señala, es la más justa y la más conveniente para
asegurar la seriedad de las transacciones ('La voluntad y la capacidad en los
actos jurídicos', Editorial Jurídica de Chile, tercera edición, página 76).
DUODÉCIMO: Que de lo que se viene reseñando queda en evidencia:
a.- Que de seguirse la tesis tradicional en la materia en estudio, la demanda
de cumplimiento de contrato interpuesta por la demandante, de forma alguna
pudo tener acogida;
b.- Que de inclinarse los folladores por la posición que se considera moderna,
tampoco tal demanda habría podido prosperar. En efecto, según ésta, en el
caso de compraventa de un bien raíz que no se ha perfeccionado por obra de
alguna de las partes que concurren a ella, aún cuando hubo consentimiento
para llevarla a cabo, la acción a seguir debía ser no la de cumplimiento de
un contrato no perfeccionado, sino que la de indemnización de perjuicios por
responsabilidad precontractual, que se rige por las normas de la responsabi
lidad extracontractual. De esta manera, por lo demás, resolvió la Corte de
Apelaciones de Concepción, en una sentencia de 5 de junio de 1996, dictada
en autos caratulados 'Forestal Bío Bío con Madesal', respecto de la que la
Corte Suprema rechazó el recurso de casación en el fondo intentado en su
contra, en un caso muy similar al de esta causa. Este fallo es citado como
referente en la materia por la autora Zuloaga Ríos en la página 188 de su obra
y, además ha sido objeto de innumerables comentarios favorables, como por
ejemplo, de los profesores Ramón Domínguez Benavente, Ramón Domínguez
Aguila y Carmen Domínguez Hidalgo (Revista de Derecho Universidad de
Concepción, Nº 199, páginas 179 y siguientes); también de Íñigo de la Maza,
en un artículo titulado 'El retiro unilateral como un caso de responsabilidad
precontractual' (Cuadernos de Análisis Jurídico, año 2006, Universidad Die
go Portales). En ella se resolvió que en casos como el que refiere, el retiro
durante las tratativas contractuales es un derecho para las partes, pero ello
no excluye la responsabilidad por los daños que se generen por aquel que
se desiste sin causa o arbitrariamente. La buena fe se dijo, es el fundamento
una sana negociación. Se trataba de dos grupos de empresas que durante más
de un año sostuvieron prolongadas y frecuentes conversaciones destinadas
a la celebración de un contrato de compraventa de un conjunto de más de
veinte predios forestales en la VIII Región, por un valor de varias decenas de
millones de dólares, para lo que intercambiaron títulos de propiedad, estudios
de los mismos, borradores de contratos de promesa y de �andato, llegando
88 ÍÑmo DE LA MAzb GAZMURI - ÁLVARO VIDAL ÜLIVARES
incluso a fijar el día, hora y notaría de la suscripción del contrato de promesa

de venta. Sin embargo, al llegar a la notaría, el grupo vendedor comunicó al
grupo comprador que no lo suscribiría porque otra empresa les pagaba más
que lo que ellos habían acordado. En el fallo se estableció, como lo hace la
posición mayoritaria sobre el particular, que la responsabilidad precontractual
ha de regirse por las normas de la denominada responsabilidad extracontrac
tual, puesto que, si aún no hay contrato, la responsabilidad no puede ser sino
extracontractual o, porque si se trata de un abuso de derecho y por ende de
responsabilidad por culpa y, no habiendo contrato como se acaba de señalar,
dicha responsabilidad necesariamente es extracontractual; y
c.- Que siempre en el caso hipotético de que fuera efectivo el acuerdo para
refiere de la finalidad del mismo.
Don Manuel María Risueño F., en un artículo denominado 'De las obligacio
nes precontractuales', publicado en la Revista de Derecho y Jurisprudencia,
tomo XXXI, páginas 48 y siguientes, citando a Gabrielle F agella y Raymond
Saleilles, manifiesta que pueden producirse obligaciones con motivo de un
contrato durante su formación y con anterioridad a su perfeccionamiento, las
que dependen del objetivo que la voluntad de las partes tengan en vista, ha
biendo acuerdos o convenciones que no tienen el carácter de contrato puesto
que las partes no entienden aún obligarse con fuerza obligatoria, y que no
deben confundirse 'con aquellos acuerdos a los que las partes quieren dar
fuerza obligatoria, como las promesas de celebrar un contrato y las conven
ciones relativas a las solemnidades externas que correspondan en el contrato
mismo'. En relación con ello, el profesor Hernán Corral Talciani, también
citado por el memorista Vega Álvarez, postula que el acuerdo alcanzado, pero
carente de valor como contrato, debe ser reconocido como una convención
innominada, pero cuyos efectos estarán dados 'ex post', en la eventualidad
de producirse daños para alguna de las partes. Entonces, si el consentimiento
se ha formado pero no es eficaz para perfeccionarse el contrato, no se podrá
exigir el cumplimiento de éste, pero si se podrán demandar los perjuicios que
se hubieren producido, cuando procediere.
DECIMOTERCERO: Que acorde con lo expresado en la letra b) del racio
cinio precedente, la actora, en el primer otrosí de su presentación de fs. 18,
formuló, en subsidio, demanda de indemnización de perjuicios en contra de

'Leja Ltda.' y 'Vinova Ltda.', por el 'retiro intempestivo' de las negociaciones
que realizaban.
Pero, como lo consignó la sentenciadora de primera instancia en la consideración
cuadragésima segunda de su fallo -que se ha reproducido-, la demandante no
justificó, como tenía la obligación de hacerlo en conformidad a lo prevenido
en el artículo 1698 del Código Civil, los perjuicios que demandaba. No rindió
prueba alguna en el proceso para demostrarlos. Por lo mismo, su demanda
subsidiaria tampoco puede prosperar.
(...)
Por estas reflexiones, disposiciones legales aludidas en lo considerativo y
las que se han reproducido del fallo de primer grado, SE CONFIRMA en lo
apelado la sentencia de 3 de agosto de 201 O ( ...)".
5. María Conejeros Solar y Otra con Abe/ardo Mora Sotomayor

y Otros

Palabras clave: Formación del consentimiento - cobro de honorarios -
corretaje
Normativa aplicada: artículos 1 O 1 y 102 del Código de Comercio
a) Resumen. Se celebra un contrato de mandato en virtud del cual el

mandatario se obliga a conseguir un arrendatario para un inmueble del
mandante con cargo a un 2% de la renta de arrendamiento. Se consigue
un arrendatario, sin embargo, se establecen dos fórmulas para establecer
la renta, razón por la cual resulta imposible determinar los honorarios. Se
demanda el cumplimiento del contrato, exigiendo el pago del 2% sobre la
base de la fórmula que entrega la suma mayor de renta. La Corte considera
que no ha existido consentimiento respecto al valor de los honorarios, pero
no por eso algo impide la celebración del contrato, pues no se trata de un
elemento de la esencia del contrato de mandato. Siguiendo la costumbre
mercantil la Corte Suprema determina un monto de honorarios a pagar.
b) Sentencia
i. Hechos del caso
"TERCERO: Que, luego de analizar y ponderar la prueba rendida, los jueces

dejaron asentados, como hechos de la causa, los siguientes:
a) las demandantes desplegaron un conjunto de actos tendientes a buscar y

acercar a las personas interesadas en la conclusión del contrato proyectado
por la parte demandada;
b) existió una relación de corretaje entre las demandantes y los demandados;
c) las demandantes, cumpliendo el cometido recibido por parte de Abelardo
Mora Sotomayor, por sí y en representación de la sociedad Centro Comercial
Los Pablos Limitada, gestionaron con Cencosud Retail S.A. una negociación
que concluyó en un contrato de subarrendamiento de un local comercial para
concretar un proyecto comercial;
d) las gestiones realizadas por Abelardo Mora Sotomayor con las demandantes
favorecieron también al resto de las demandadas, quienes recibirán beneficios
futuros con esta negociación, para cuyo efecto constituyeron la sociedad Centro
Comercial Los Pablos Limitada;
e) en carta oferta de fecha 12 de abril de 2011, remitida por las demandantes a
la sucesión Abelardo Mora Inostroza y que éste reconoce haber firmado antes
de dar inicio a sus conversaciones con Cencosud S.A., se expresa lo siguiente:
'De llegar a feliz término en la negociación, la oficna (sic) de Macpropiedades,
pacta sus honorarios en un 2% sobre el valor del contrato de arriendo'.
f) el contrato de arrendamiento entre Cencosud Retail S.A. y la sucesión
de Abelardo Mora Inostroza -que para estos efectos debió constituirse en
la sociedad Centro Comercial Espacio Los Pablos Limitada- estipula en la
cláusula quinta de la escritura pública de 13 de agosto de 2012 dos opciones
de cálculo de la renta, una denominada valor porcentual mensual, que es el
valor resultante de calcular el dos por ciento sobre las ventas netas obtenidas
por la arrendataria en la operación del supermercado en un mes calendario o la
fracción mensual que correspondiere, y la otra llamada valor mínimo mensual,
que se calcula multiplicando una fracción de unidad de fomento más IVA por
metro cuadrado de superficie arrendada.
Este valor mínimo mensual se pactó en el que resulte de multiplicar 0,20 UF
más IVA por metro cuadrado de superficie arrendable durante el primer y
segundo año, 0,21 UF más IVA por metro cuadrado de superficie arrendable
durante el tercer y cuarto año, y 0,22 UF más IVA por metro cuadrado a partir
del quinto año. La superficie arrendable es el local comercial destinado a la
operación de un supermercado, de tres mil novecientos cuarenta y ocho me
tros cuadrados. El plazo de vigencia del contrato se fijó en veinticinco años,
pudiendo prorrogarse automáticamente por diez años".
"SÉPTIMO: Que en un segundo capítulo los recurrentes acusan vulneración

del artículo 1O1, en relación con el 102, ambos del Código de Comercio,
aduciendo que no pudo tenerse por formado el consentimiento en mérito de
una oferta incompleta, como la contenida en la carta oferta de 12 de abril de

2011, que no contiene todos los elementos suficientes para que, de producirse
la aceptación, el contrato quede inmediatamente configurado. Sostienen los
recurrentes que el 2% que en ese documento se menciona estaba sujeto a las
condiciones, plazos y cláusulas específicas del futuro contrato, argumentando
que así lo manifestó Abelardo Mora en la prueba confesional a que alude el
fallo impugnado, en que si bien reconoce haber firmado el documento, mani
fiesta que lo hizo cuando aún no se había determinado el monto sobre el cual
se pagaría ese porcentaje, de donde concluye que esa aceptación, que califica
de condicional, no sería apta para formar el consentimiento acerca del monto
de la comisión de las corredoras.
OCTAVO: Que para determinar si en la especie hubo o no formación del
consentimiento en tomo al monto de la comisión -que es la objeción a que
se circunscribe este capítulo del recurso- se hace necesario verificar la con
currencia de dos actos unilaterales diversos: la oferta y la aceptación.
Al respecto, ha de considerarse que para la formación del consentimiento la
oferta debe reunir los requisitos de toda manifestación de voluntad y cumplir,
además, un requisito específico: 'debe ser completa. Esto significa que en la
oferta deben ir precisados todos los requisitos del contrato que sean necesarios
para que con la simple aceptación del destinatario el contrato quede perfecto.
Bastará que se indiquen los requisitos esenciales del contrato propuesto, si
está reglamentado por la ley, ya que ésta suple el silencio de las partes sobre
los requisitos de la naturaleza'. (Avelino León Hurtado, La voluntad y la ca
pacidad en los actos jurídicos. Edit. Jurídica, 1979, pág. 72).
Ello es así porque conforme al artículo 1O 1 del Código der Comercio, la acep
tación, como acto jurídico en que el destinatario exterioriza su conformidad
con la oferta, debe ser pura y simple para que quede perfeccionado el consen
timiento y el contrato produzca todos sus efectos. Una oferta vaga, imprecisa
o incompleta no podrá dar lugar a una aceptación pura y simple suficiente
para formar el consentimiento. Refiriéndose a los requisitos de la manifesta
ción de voluntad, esta Corte Suprema ha dicho: 'Los hechos constitutivos del
consentimiento del acreedor deben manifestarse de un modo inequívoco, es
decir, no debe dejar duda alguna sobre la voluntad del que consiente..' (Obra
citada, pág. 34).
NOVENO: Que según se advierte del documento acompañado a fojas 189,
consistente en la carta oferta de 12 de abril de 2011, las demandantes ofrecieron
los servicios de corretaje por una comisión equivalente al 2% del valor del
contrato. No obstante, el valor real del contrato que se ofrecía no estaba en
esa época determinado ni era conocido por las partes, desde que la renta de
arrendamiento sobre la cual se pretende efectuar el cálculo fue pactada recién
en la cláusula quinta de la escritura pública de fecha 13 de agosto de 2012,
la que -según se adelantó- contempla dos opciones de cálculo de la renta,
debiendo pagarse aquella que resulte de mayor valor según los parámetros
que allí se indican, a lo que se agrega que el arrendamiento tiene un plazo
de vigencia de veinticinco años, pudiendo prorrogarse automáticamente por
un período de diez años, sin perjuicio del derecho del arrendatario de ponerle
término al cabo de quince años, situación que toma aún más incierto el valor
real del contrato del cual dependía el monto de la comisión.
DÉCIMO: Que al no estar claramente determinado el valor del contrato de
arrendamiento, por cuanto el monto de la renta que debería servir de base para
calcularlo se fijó en un instrumento posterior en aquella suma que resultare de
"mayor valor" según los parámetros ya indicados y de acuerdo a los plazos
de vigencia convenidos, no cabe sino concluir que no estaba definido en la
oferta el monto de la remuneración de las corredoras.
Así, al no ser la oferta precisa y completa, la simple firma puesta por el desti
natario no es apta para formar el consentimiento y entender que haya existido
acuerdo de las partes en cuanto al monto de la comisión, lo que si bien no
impide que se haya perfeccionado el contrato de corretaje, desde que el pacto
del honorario no es un requisito de la esencia de esta prestación de servicios,
por estar sujeta a las reglas del mandato que es, por naturaleza, remunerado,
al no existir estipulación sobre el particular, la remuneración ha debido ser
determinada por el tribunal de acuerdo a la costumbre que haya sido probada
en el juicio, considerando la naturaleza de la gestión encomendada, su exten
sión, la cuantía del negocio y los resultados obtenidos.
UNDÉCIMO: Que al asignar valor a una oferta incompleta o indeterminada,
reconociéndole aptitud para formar el consentimiento acerca del monto de la
comisión aplicable, los sentenciadores han incurrido en el error de derecho
denunciado por la recurrente consistente en la vulneración de los artículos 1 O 1
y 102 del Código de Comercio, con influencia en lo resolutivo de la sentencia,
en la medida que impusieron a los demandados el pago de una comisión en
la que no habían consentido, por lo que no les era obligatoria.
En las condiciones anotadas, los recursos de nulidad en examen deberán ser
acogidos, lo que hace innecesario emitir pronunciamiento acerca de las res
tantes infracciones denunciadas por los recurrentes".
llI. REGLAS SOBRE LA MATERIA
a) Código de Comercio
Artículo 97: "Para que la propuesta verbal de un negocio imponga al propo

nente la respectiva obligación, se requiere que sea aceptada en el acto de ser
conocida por la persona a quien se dirigiere; y no mediando tal aceptación,

queda el proponente libre de todo compromiso".
Artículo 98: "La propuesta hecha por escrito deberá ser aceptada o desechada
dentro de veinticuatro horas, si la persona a quien se ha dirigido residiere en el
mismo lugar que el proponente, o a vuelta de correo, si estuviere en otro diverso.
Vencidos los plazos indicados, la propuesta se tendrá por no hecha, aun cuando
hubiere sido aceptada.
En caso de aceptación extemporánea, el proponente será obligado, bajo res
ponsabilidad de daños y perjuicios, a dar pronto aviso de su retractación".
Artículo 100: "La retractación tempestiva impone al proponente la obligación
de indemnizar los gastos que la persona a quien fue encaminada la propuesta
hubiere hecho, y los daños y perjuicios que hubiere sufrido.
Artículo 101: "Dada la contestación, si en ella se aprobare pura y simplemente
la propuesta, el contrato queda en el acto perfeccionado y produce todos sus
efectos legales, a no ser que antes de darse la respuesta ocurra la retractación,
muerte o incapacidad legal del proponente".
Artículo 102: "La aceptación condicional será considerada como una pro
puesta".
Artículo 103: "La aceptación tácita produce los mismos efectos y está sujeta
a las mismas reglas que la expresa".
Artículo 105: "Las ofertas indeterminadas contenidas en circulares, catálo
gos, notas de precios corrientes, prospectos, o en cualquiera otra especie de
anuncios impresos, no son obligatorias para el que las hace.
Dirigidos los anuncios a personas determinadas, llevan siempre la condición
implícita de que al tiempo de la demanda no hayan sido enajenados los efectos
ofrecidos, de que no hayan sufrido alteración en su precio, y de que existan
en el domicilio del oferente".
b) Convención de Viena sobre los Contratos de Compraventa Inter

nacional de Mercaderías
Artículo 14: "1) La propuesta de celebrar un contrato dirigida a una o varias

personas determinadas constituirá oferta si es suficientemente precisa e indica la
intención del oferente de quedar obligado en caso de aceptación. Una propuesta
es suficientemente precisa si indica las mercaderías y, expresa o tácitamente,
señala la cantidad y el precio o prevé un medio para determinarlos.
2) Toda propuesta no dirigida a una o varias personas determinadas será con
siderada como una simple invitación a hacer ofertas, a menos que la persona
que haga la propuesta indique claramente lo contrario".
Artículo 18: "1) Toda declaración u otro acto del destinatario que indique
asentimiento a una oferta constituirá aceptación. El silencio o la inacción, por
sí solos, no constituirán aceptación.
2) La aceptación de la oferta surtirá efecto en el momento en que la indica
ción de asentimiento llegue al oferente. La aceptación no surtirá efecto si
la indicación de asentimiento no llega al oferente dentro del plazo que éste
haya fijado o, si no se ha fijado plazo, dentro de un plazo razonable, habida
cuenta de las circunstancias de la transacción y, en particular, de la rapidez de
los medios de comunicación empleados por el oferente. La aceptación de las
ofertas verbales tendrá que ser inmediata a menos que de las circunstancias
resulte otra cosa.
3) No obstante, si, en virtud de la oferta, de prácticas que las partes hayan esta
blecido entre ellas o de los usos, el destinatario puede indicar su asentimiento
ejecutando un acto relativo, por ejemplo, a la expedición de las mercaderías o
al pago del precio, sin comunicación al oferente, la aceptación surtirá efecto
en el momento en que se ejecute ese acto, siempre que esa ejecución tenga
lugar dentro del plazo establecido en el párrafo precedente".
Artículo 19: "1) La respuesta a una oferta que pretenda ser una aceptación
y que contenga adiciones, limitaciones u otras modificaciones se considerará
como rechazo de la oferta y constituirá una contraoferta.
2) No obstante, la respuesta a una oferta que pretenda ser una aceptación y que
contenga elementos adicionales o diferentes que no alteren sustancialmente
los de la oferta constituirá aceptación a menos que el oferente, sin demora
injustificada, objete verbalmente la discrepancia o envíe una comunicación en
tal sentido. De no hacerlo así, los términos del contrato serán los de la oferta
con las modificaciones contenidas en la aceptación.
3) Se considerará que los elementos adicionales o diferentes relativos, en
particular, al precio, al pago, a la calidad y la cantidad de las mercaderías, al
lugar y la fecha de la entrega, al grado de responsabilidad de una parte con
respecto a la otra o a la solución de las controversias alteran sustancialmente
los elementos de la oferta".
Artículo 23: "El contrato se perfeccionará en el momento de surtir efecto la
aceptación de la oferta conforme a lo dispuesto en la presente Convención".
a) Principios UNIDROIT sobre los contratos comerciales internacionales
Artículo 2.1.1 (Modo de perfección): "El contrato se perfecciona mediante

la aceptación de una oferta o por la conducta de las partes que sea suficiente
para manifestar un acuerdo".
Artículo 2.1.2 (Definición de la oferta): "Una propuesta para celebrar un

contrato constituye una oferta, si es suficientemente precisa e indica la inten
ción del oferente de quedar obligado en caso de aceptación".
Artículo 2.1.3 (Retiro de la oferta): "(1) La oferta surte efectos cuando llega
al destinatario.
(2) Cualquier oferta, aun cuando sea irrevocable, puede ser retirada si la notifi
cación de su retiro llega al destinatario antes o al mismo tiempo que la oferta.
Artículo 2.1.4 (Revocación de la oferta): "(1) La oferta puede ser revocada
hasta que se perfeccione el contrato, si la revocación llega al destinatario antes
de que éste haya enviado la aceptación.
(2) Sin embargo, la oferta no podrá revocarse:
(a) si en ella se indica, al señalar un plazo fijo para la aceptación o de otro
modo, que es irrevocable, o
(b) si el destinatario pudo razonablemente considerar que la oferta era irrevo
cable y haya actuado en consonancia con dicha oferta".
Artículo 2.1.5 (Rechazo de la oferta): "La oferta se extingue cuando la no
tificación de su rechazo llega al oferente".
Artículo 2.1.6 (Modo de aceptación): "(1) Constituye aceptación toda de
claración o cualquier otro acto del destinatario que indique asentimiento a
una oferta. El silencio o la inacción, por sí solos, no constituyen aceptación.
(2) La aceptación de la oferta surte efectos cuando la indicación de asenti
miento llega al oferente.
(3) No obstante, si en virtud de la oferta, o de las prácticas que las partes
hayan establecido entre ellas o de los usos, el destinatario puede indicar su
asentimiento ejecutando un acto sin notificación al oferente, la aceptación
surte efectos cuando se ejecute dicho acto.
Artículo 2.1.7 (Plazo para la aceptación): "La oferta debe ser aceptada dentro
del plazo fijado por el oferente o, si no se hubiere fijado plazo, dentro del que
sea razonable, teniendo en cuenta las circunstancias, incluso la rapidez de los
medios de comunicación empleados por el oferente. Una oferta verbal debe
aceptarse inmediatamente, a menos que de las circunstancias resulte otra cosa".
Artículo 2.1.8 (Aceptación dentro de un plazo fijo): "El plazo de aceptación
fijado por el oferente comienza a correr desde el momento de expedición de
la oferta. A menos que las circunstancias indiquen otra cosa, se presume que
la fecha que indica la oferta es la de expedición".
Artículo 2.1.9 (Aceptación tardía. Demora en la transmisión): "(1) No
obstante, la aceptación tardía surtirá efectos como aceptación si el oferente, sin
demora injustificada, informa de ello al destinatario o lo notifica en tal sentido.
(2) Si la comunicación que contenga una aceptación tardía indica que ha sido
enviada en circunstancias tales que si su transmisión hubiera sido normal ha
bría llegado oportunamente al oferente, tal aceptación surtirá efecto a menos
que, sin demora injustificada, el oferente informe al destinatario que su oferta

ya había caducado".
Artículo 2.1.10 (Retiro de la aceptación): "La aceptación puede retirarse
si su retiro llega al oferente antes o al mismo tiempo que la aceptación haya
surtido efecto".
Artículo 2.1.11 (Aceptación modificada): "(1) La respuesta a una oferta
que pretende ser una aceptación, pero contiene adiciones, limitaciones u otras
modificaciones, es un rechazo de la oferta y constituye una contraoferta.
(2) No obstante, la respuesta a una oferta que pretende ser una aceptación,
pero contiene términos adicionales o diferentes que no alteren sustancialmente
los de la oferta constituye una aceptación a menos que el oferente, sin demora
injustificada, objete tal discrepancia. De no hacerlo así, los términos del contrato
serán los de la oferta con las modificaciones contenidas en la aceptación".
Artículo 13. "Perfeccionamiento del contrato. Salvo acuerdo de las partes o

ley en contrario, el contrato se perfecciona en el momento en que la aceptación
produce sus efectos".
Artículo 14. "El consentimiento de las partes. El consentimiento de las
partes se manifiesta por declaraciones o conductas".
Artículo 15. "Definición de oferta. (1) La propuesta de celebrar un contrato
constituye oferta si revela la intención del proponente de quedar obligado en
caso de aceptación y resulta suficientemente precisa.
(2) La oferta puede ser dirigida a una o más personas determinadas, o al
público en general.
Artículo 16. "Efecto y retiro de la oferta. (1) La oferta produce efectos desde
que llega a su destinatario.
(2) La oferta puede retirarse hasta antes de que llegue al destinatario.
Artículo 17. "Revocación de la oferta. (1) La oferta puede revocarse hasta
que el destinatario haya enviado su aceptación.
(2) En los casos en que la aceptación consista en una conducta diversa de la
declaración, puede revocarse hasta el perfeccionamiento del contrato.
Artículo 18. "Oferta irrevocable. La oferta es irrevocable si:
(1) El oferente le ha atribuido ese carácter.
(2) El oferente le ha fijado un plazo para la aceptación, sin reserva expresa
de la facultad de revocarla.
(3) El destinatario hubiera, conforme a la buena fe, podido confiar en su
irrevocabilidad".
Artículo 19. "Caducidad de la oferta. La oferta, aun irrevocable, caduca si:
(1) Fue rechazada por el destinatario. La caducidad opera desde que el rechazo
llega al oferente.
(2) La respuesta del destinatario contiene adiciones, limitaciones u otras mo

dificaciones que alteren sustancialmente los términos de la oferta.
(3) El oferente fallece o se incapacita antes de la recepción de la aceptación.
(4) No es aceptada dentro del plazo fijado por el oferente o, en ausencia de
plazo, dentro de aquel esperable conforme a la buena fe".
Artículo 20. "Definición de aceptación. Constituye aceptación toda declara
ción u otra conducta del destinatario que indique conformidad con la oferta".
Artículo 21. "El silencio como aceptación. El silencio o la inacción por sí
solos no constituyen aceptación, excepto en los casos en que la ley, la voluntad
de las partes, los usos y prácticas, o los comportamientos precedentes de las
partes, le otorguen tal carácter".
Artículo 22. "Efectos de la aceptación. (1) El contrato se perfecciona en el
momento en que la aceptación llega al oferente.
(2) Si la aceptación consiste en una conducta, el perfeccionamiento tendrá
lugar desde el momento en que el oferente la conoce.
(3) Si en virtud de la oferta, o de las prácticas que las partes hayan establecido
entre ellas, el destinatario puede indicar su asentimiento ejecutando un acto
sin notificación al oferente, la aceptación surte efectos desde que dicho acto
se ejecuta".
Artículo 23. "La oportunidad de la aceptación. (1) La aceptación, cualquiera
sea su forma, produce efectos si llega al oferente dentro del término fijado; a
falta de plazo, dentro de aquel que resulte conforme a la buena fe, atendidas
las circunstancias de la negociación y los medios de comunicación empleados
por el oferente.
(2) La aceptación de las ofertas verbales deberá ser inmediata, a menos que
de las circunstancias resulte otra cosa".
Artículo 2. 4. "Aceptación tardía. La aceptación tardía produce efectos si:
(1) El oferente, sin demora, hace llegar su conformidad al destinatario.
(2) De la comunicación escrita que contiene la aceptación tardía se desprende
que debería haber llegado al oferente dentro del plazo".
Artículo 25. "La conformidad con los términos de la oferta. (1) La respuesta
a una oferta que contenga adiciones, limitaciones o modificaciones constituye
una contraoferta.
(2) Sin embargo, si no alteran sustancialmente los términos de la oferta, la
respuesta constituirá una aceptación y el contrato se entenderá perfeccionado
con dichas adiciones, limitaciones o modificaciones.
(3) Aunque las limitaciones o modificaciones no alteran sustancialmente
los términos de la oferta, la respuesta se entenderá como un rechazo en los
siguientes casos:
(a) Si la oferta expresamente exige la conformidad total o parcial con los
términos propuestos.
98 ÍÑIGO DE LA MAzA GAZMURI - ÁLVARO VIDAL OLIVARES
(b) Si el oferente, sin demora, informa al destinatario su disconformidad con

los cambios".
Artículo 26. "El retiro de la aceptación. La aceptación puede ser retirada
hasta el momento en que produce efectos".
IV BIBLIOGRAFÍA DE CONSULTA
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Limitada (2016): Corte Suprema, 15 de julio de 2016, rol Nº 20396-
Larraín, Augusto con Empresa Constructora Deseo Limitada (1955): Corte
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Luna Espinoza, Juan con Bobadilla Valenzuela, Sergio (2001): Corte

CL/füR374/2001.
Multiseniicios Ingeniería y Construcción SpA con Comercializadora Juan
Pablo Bañados Gavilán E.I.R.L. (2016): Corte Suprema, 2 de mayo de
2016, rol Nº 17207-2015. Cita online: CL/füR/2852/2016.
CAPÍTULO III
EL ERROR COMO VICIO DEL CONSENTIMIENTO
SUMARIO: J. Las cuestiones; JI. Las sentencias; III. Reglas sobre la materia;
l. LAS CUESTIONES
1. Las preguntas tras la disciplina del error vicio del consentimiento
Nos ha enseñado Díez-Picazo lo siguiente:
"El punto de vista tradicional considera el contrato como un acuerdo de volun

tades y, por consiguiente, como algo que es una obra libre y espontánea de sus
autores. Para que exista contrato, debe existir un consentimiento, que ha de ser
serio, espontáneo y libre. Cuando alguna de estas cualidades o condiciones del
consentimiento no se da, se dice que el consentimiento se encuentra viciado,
de suerte que en el contrato existe una irregularidad que ha de determinar, o
al menos permitir, su invalidación"68•
Si así fueran las cosas, entonces la disciplina del error vicio del con
sentimiento resultaría casi aritmética en su limpieza. Pero no lo son; no lo
eran en Roma y, desde luego, tampoco ahora.
El mismo Díez-Picazo nos da noticia de una aproximación más fructífera
a la forma en que debiésemos enfrentamos a los vicios del consentimiento,
y señala lo siguiente:
68 DíEZ-PICAZO (2007).
" ...más que una monolítica categoría de dogmática de vicios del consentimiento
contractual, que tenga que ser entendida desde un punto de vista lógico, existe
lo que puede llamarse un casuismo dogmático o, si se prefiere, una tipificación
legal de casos de justicia o injusticia de la vinculación contractual..."69.
Y al aplicar estas ideas al campo del error, descubrimos que más que
un dispositivo de tutela de la voluntad de los contratantes es, según una
afortunada idea de Antonio Manuel Morales Moreno, uno de los dispo
sitivos con que cuenta el derecho de contratos para asignar el riesgo de
información defectuosa70.
El dilema que enfrenta la disciplina del error ha sido elocuentemente
expresado por Flume a través de las siguientes palabras:
"El Ordenamiento jurídico se encuentra, en relación a la cuestión de la conside

ración del error, ante un dilema: Si el error no se toma en cuenta, entonces vale
una reglamentación que el que yerra en absoluto quería adoptar. Si atendemos
al contrato, éste carece de la justificación de la autodeterminación por lo que
se refiere al que padece el error. En cambio, si se toma en cuenta el error
y se permite que el contrato carezca de validez porque la autodeterrpinación
de la parte que yerra ha sido defectuosa, el otro contratante, que ha confiado
en la palabra dada, se verá defraudado en su confianza padeciendo por ello en
determinadas circunstancias daños considerables, y privándosele en cualquier
caso de la ganancia negocial"71•
En fin, con una capacidad de síntesis infrecuente, Federico de Castro

ha planteado la problemática del error en los siguientes términos: "¿Quién
merece protección, respecto de su propio error? ¿A quién le estará permitido
aprovecharse del error ajeno?"72.
69
DÍEz-PrcAZo (2007).
70 MORALES MORENO, Antonio (1988). El error en los contratos. Madrid: Editorial Ceura,
pp. 88-106.
71 FLUME, Wemer (1998). El negocio jurídico. Madrid: Fundación cultural del notariado,
p. 496.
72 CASTRO Y BRAVO, Federico (1988). "De nuevo sobre el error en el consentimiento", en
Anuario de Derecho civil, Nº 41-2, p. 413.

2. La anatomía del error
Ni toda equivocación configura un error ni todo error vicia el consen

timiento. Para que una equivocación configure un error debe ser susceptible
de subsumirse en aquellos tipos que el legislador ha considerado como
errores. Y aún si esto sucede, para que el error vicie el consentimiento,
resulta necesario que sea excusable.
La tipicidad del error y su excusabilidad configuran su anatomía.
Podemos adelantar un ejemplo respecto de cada una de estas cuestiones
que ayude a intuirlas. Por lo que toca a la tipicidad puede considerarse la
sentencia de la Corte de Apelaciones de 1 O de julio de 201473 . En los hechos,
el comprador de un inmueble creyó, erróneamente, que éste se encontraba en
un condominio con guardias. No era así. Demandó la nulidad del contrato
señalando que había incurrido en un error. La Corte, sin embargo, consideró
que esa equivocación no era susceptible de subsumirse en ninguno de los
tipos de error que fijan los artículos 1453 a 1455 CC.
Por lo que toca a la excusabilidad, la sentencia de la Corte Suprema
de 30 de mayo de 2001 74 resuelve sobre un caso en el cual se adquiere en
pública subasta un bien, creyendo el comprador que adquiría la cosa, cuando,
de hecho, se trataba de derechos sobre la cosa. Además, al momento en que
se intenta la inscripción en el Conservador, el comprador se percata de que
esos derechos no le pertenecían al vendedor pues habían sido adjudicados
a otro comunero. El tribunal de primera instancia acogió la nulidad por
error obstáculo impetrada por los demandantes. La Corte de Apelaciones de
Temuco la rechazó. En fin, la Corte Suprema confirmó la nulidad. La Corte
Suprema consideró que se trataba de un error obstáculo o esencial, pero,
además se pronunció sobre su excusabilidad, en los siguientes términos:
"Que en la especie, de acuerdo con los presupuestos fácticos resumidos en el

considerando segundo, los demandantes, fundadamente creyeron adquirir
el dominio pleno sobre el inmueble ubicado en Portales Nº 361 de Temuco,
en circunstancias que se trataba de la venta de una cuota equivalente al 50% de
dicho derecho de dominio, desde que en las bases de remate se indicó que
se vendía el inmueble e igual cosa sucedió en las publicaciones de los avisos
73
Figueroa Fernández, Alexis y otros con Pérez, Luis (2013).
74
García Finilla, José y Albornoz Ruedlinger, Nelson con Navarrete Hugo Tfilhelm y
Banco Santiago (1999).
respectivos. Si bien es efectivo que se señalaba en las bases la inscripción

conservatoria del inmueble, donde fácilmente los demandantes pudieron ave
riguar exactamente lo que se enajenaba, no lo es menos el que esta venta se
realizó a través de un procedimiento judicial de cumplimiento forzado de una
obligación, donde la oferta de venta, materializada en las bases de remate y
en la publicación de los a visos, está avalada por el órgano jurisdiccional, de
suerte que si se dice vender el bien raíz referido, los demandantes, racional y
fundadamente, creyeron estar comprando la propiedad plena de la cosa y no
una cuota de aquella".
Al abrigo de las palabras de la Corte, descubrirnos que no resulta sufi

ciente que la equivocación pueda subsumirse en los tipos de error consi
derados por el CC; es, además, necesario que resulte excusable para viciar
el consentimiento.
3. Los tipos de error en el Código Civi/75
La disciplina del error no se agota en los contratos (así, por ejemplo, en

el error en el testamento) y, desperdigados en el CC existen errores que no
se encuentran entre los artículos 1453 a 1455 (así, por ejemplo, el error de
cálculo en el artículo 2458). Aquí, sin embargo, nos interesa únicamente
la disciplina general del error vicio del consentimiento, específicamente
aquella contenida entre los artículos 1452 a 1455. 76
Acaso lo primero que llama la atención al considerar la cuestión de las
equivocaciones que cuentan corno errores para el CC es la exclusión del
denominado "error de derecho" según lo dispuesto en el artículo 1452. Y
una cuestión interesante es ¿qué justifica que se excluya de manera tan
terminante el error de derecho? Desde luego no puede ser la tutela de la
voluntad de quien lo padece; dicha tutela, en realidad, aconsejaría exacta
mente lo contrario.
La respuesta no es sencilla -ni es el objetivo de este texto procurar una
respuesta exacta-, bien puede ser el caso que, simplemente, haya sido to-
75 Sobre el tema ver DE LA MAzA, Íñigo (2010). "Comentario Sentencia rol Nº 1908-2008,
Corte Suprema". Revista Chilena de Derecho Privado, Nº 15, pp. 207-223.
76 Excluimos, además, el tratamiento del error impropio pues, como ha sugerido CLARO
SOLAR, Luis (2013). Explicaciones de Derecho Civil chileno y comparado, Vol. 5. Santiago:
Editorial Jurídica de Chile, pp. 128-129: No debe entenderse comprendido dentro de la disciplina
del error vicio del consentimiento.
mado de las fuentes romanas. 77 Como sea, un análisis detallado del error
de derecho no es el objetivo de este trabajo, sin embargo, intuitivamente al
menos, resulta tentador considerar que ese interés se relaciona, parcialmente
con lo que Díez-Picazo ha denominado la "seguridad del tráfico juridico"78
y, entre nosotros, Avelino León Hurtado, la "estabilidad de los negocios".
En palabras de este último autor:
"Hemos dicho que el acto jurídico surge sólo en virtud de la manifestación de

voluntad y deberíamos concluir, entonces, que si esa voluntad está viciada de
error no debería haber acto jurídico. Pero, como la estabilidad de los negocios
exige dar cierta preponderancia a la voluntad declarada sobre la real, sólo se
acepta el error como vicio del consentimiento con muchas limitaciones"79•
Descontado el error de derecho, el siguiente al que debe hacerse refe

rencia es el error esencial u obstáculo.
Se trata de supuestos de disenso sobre la identidad del objeto (error in
corpore) o la confusión de una causa con otra (error in negotio). Son casos
en que el disenso entre las partes resulta, en verdad, extremo80. Así, por
ejemplo, el caso ya citado en el que se creyó estar comprando un inmueble
cuando, en realidad, lo que se subastaba eran derechos sobre él81 , o bien
el caso en que se creyó estar vendiendo pequeñas porciones de un fundo
y lo que se señalaba en la escritura es que se vendía el fundo completo82 .
Con respecto al denominado "error substancial", lo encontramos en el
inciso primero del artículo 1454. Su texto es el siguiente:
77
Ver, por ejemplo, D. 22. 6. 2 y D. 22. 6. 9.
78
DÍEz-PrcAZO (2007), pp. 71-72.
79
LEÓN (1991), p. 151.
80
Lo cual ha llevado a sostener que más que una voluntad viciada, lo que existiría es una
falta de voluntad. Ver, por ejemplo, CLARO (1979), pp. 136-141. La distinción no parece tener
demasiado sentido en el derecho chileno. De una parte, el artículo 1454 comienza disponiendo
que; "El error vicia asimismo el consentimiento..." De otra, en verdad, la estructura del proble
ma es exactamente la misma: se ha declarado una voluntad contractual determinada por una
equivocación respecto a la causa o a la identidad del objeto. Salvo que se acepte una postura de
extrema tutela de la voluntad interna -a la que el Código, según se ve, no parece adscribir- no
parece haber ninguna buena razón para tratar de este error de forma diversa a los otros.
81 Véase nota Nº 66.
82
Ramírez Silva, Florinda con Agrícola e Inversiones Los Laureles Limitada y otros (2016).
106 ÍÑ!Go DE LA MAzA GAZMURI - ÁLVARO VIDAL ÜLIVARES
"El error de hecho vicia asimismo el consentimiento cuando la sustancia o

calidad esencial del objeto sobre que versa el acto o contrato, es diversa de
lo que se cree; como si por alguna de las partes se supone que el objeto es
una barra de plata, y realmente es una masa de algún otro metal semejante".
La principal duda que ha suscitado este tipo de error se refiere a la

inteligencia de la expresión "cualidades esenciales" Y las posibilidades
que se han discutido son dos. Señala León Hurtado, existen dos criterios
diversos para determinar el carácter esencial de una cualidad83. El primero
de ellos es de carácter subjetivo y, por lo tanto, depende de la intención
del contratante que padece el error. El segundo, es de carácter objetivo y
depende de "la opinión general y las circunstancias del negocio, y no por
la sola intención particular del que invoca el error" 84• ¿Cuál de los dos ha
de preferirse? Actualmente, la doctrina nacional parece decantarse por la
noción objetiva85. Esta es, además, la solución que predomina en el derecho
comparado86 y existen buenas razones para que así sea. Morales Moreno
señala dos:
" ...en primer lugar, el peligro que supone la enorme variedad de posibles
motivos determinantes de la voluntad ¿Es justo que en un contrato, y parti
cularmente en un contrato oneroso, el otro contratante tenga que soportar las
consecuencias de cualquier falsa apreciación de su contratante, simplemente
porque haya sido para él determinante al contratar? El buen sentido impone
una respuesta negativa ( ...). De otro lado, la dificultad de la prueba. Rara vez
será posible una prueba directa. A falta de ella habrá que acudir a la prueba
de presunciones: reconstruir, a través de un juicio hipotético, lo que hubiera
podido ser la voluntad, de no haberse dado el error. Resulta difícil practicar
«a posteriori» ese juicio hipotético, sobre todo si para ser fieles a los postu
lados voluntaristas hemos de practicarlo «in concreto», es decir, según lo que
hubiera podido ser la voluntad de ese sujeto y no «in abstracto», aplicando
criterios objetivos de interpretación" 87•
83
LEÓN (1991), pp. 172-175.
84
LEÓN (1991), p. 172.
85
Ver, por todos, LEóN (1991), pp. 170-174.
86
Ver KRAMER, Emst (2008). "Mistake", en International Encyclopedia of Comparative
Law, volume 11. Contracts in General, part. 11. United Kingdom: Hemdon, Mohr Siebeck.
Martinus Nijhoff Publishers, p. 8.
87
MORALES (1988), pp. 193-194.
Por otra parte, si se considera la opinión de la Corte Suprema al respecto,

no parece existir ninguna duda de que la concepción objetiva es la que pre
valece. Probablemente, la sentencia que lo acredite con mayor elocuencia es
una de la Corte Suprema de 19 de enero de 200888 • Se trató de la compra de
unos camiones en la que el Tribunal tuvo por acreditado que una cualidad
relevante para efectos del error era el año de fabricación de los vehículos.
En el contrato se establecía que dicha fecha correspondía a 2000 y 2001, y
la verdad es que habían sido fabricados en 1997 y 1998. La Corte consideró
que el año de fabricación constituía una cualidad esencial de los vehículos
para efectos del artículo 1454. Lo que aquí resulta relevante es por qué
lo estimó de esta manera. Razona el tribunal señalando, en primer lugar,
que la determinación del carácter esencial de una calidad puede realizarse
acudiendo a un enfoque subjetivo o a uno objetivo. A este respecto, la Corte
indica que, en sus decisiones sobre la materia, se ha optado por el segundo
criterio y cita las siguientes palabras de León Hurtado:
"la calidad esencial deberá fijarla en último término el juez, atendiendo a las
circunstancias en que se celebró el acto jurídico y a lo que conforme con la
noción común, con un criterio general, debe entenderse por tal calidad".
Concluye el Tribunal con las siguientes palabras:
"En el caso de autos, e incluso abstrayendo al contrato de compraventa de

un vehículo motorizado en general, es manifiesto que el año de fabricación
es una cualidad esencial, pues no obstante esta circunstancia no hace que un
vehículo sea lo que es -es decir, no constituye su esencia- ni altera aquello
de que se compone -su materia-, evidentemente le da una fisonomía propia,
desde que es determinante, ni más ni menos, para la fijación del precio que
se paga por él. Este último es, en efecto, un criterio objetivo al que puede
recurrirse para calificar la naturaleza del error. Así, si existe error acerca del
color del vehículo ello no influirá en el monto del precio que se pague por
él y, en este entendido, puede afirmarse que esa circunstancia es meramente
accidental. Mas si para una de las partes el color del vehículo es motivo prin
cipal para contratar y ese motivo ha sido conocido de la otra, el error viciará
consentimiento de conformidad al inciso 2º del artículo 1454".
88
Consorcio de Transportes Trancura Limitada con Toca/e Tuna, Romilio (2010).
Por lo que toca ahora al error accidental, a diferencia del error subs
tancial no se refiere a cualidades que queden comprendidas dentro del
ámbito natural de organización de intereses del contrato, sin embargo,
esto no significa que sea enteramente subjetivo en el sentido en que baste
la equivocación del errans. Así lo ha sugerido entre nosotros el profesor
Ramón Domínguez en los siguientes términos:
"Debe aclararse( ...) que aquí no se trata de cualquier error sobre los motivos,
sino de un error sobre alguna calidad de la cosa que es objeto del negocio y
que ha motivado la voluntad. Hay error en cuanto la voluntad ha sido mani
festada con respecto a una cierta calidad que la motivó y que no es real. Pero
es posible que exista, en otras hipótesis, error sobre el motivo independiente
mente de las calidades sobre que versa el negocio, como si se lleva a cabo una
venta en atención a una cierta situación económica supuesta, que no existe en
realidad. No hay aquí error sobre la cosa, sino que exclusivamente sobre el
motivo. Y cuando tratamos aquí del error accidental, nos referimos a un error
sobre la calidad de la cosa u objeto sobre que versa el negocio y que ha sido
el motivo de la voluntad. Todo otro error sobre un motivo, por determinante
que sea, no entra en esta categoría de estudio ..."89.
No se trata, entonces, de cualquier equivocación, sino que ha de ser

sobre la cosa u objeto sobre el que versa el negocio.
En conjunto con lo anterior, el error accidental exige que el destinatario
de la declaración debe haber conocido que la cualidad sobre la cual recae
el error era el motivo principal para contratar de quien lo padeció. De esta
manera, como ha sugerido un autor, la exteriorización del motivo sería un
requisito para que la cualidad entrara al ámbito contractual. 90
Respecto a las condiciones de incorporación de estas cualidades al
ámbito de lo contractual, en la sentencia de 1 O de julio de 2014 ya citada
se lee lo siguiente:
"Como se aprecia de la transcripción del artículo, la regla general es que el
denominado error accidental no vicie el consentimiento sino cuando concurran
copulativamente las dos circunstancias anotadas: que esa calidad de la cosa
sobre la que se yerra haya sido el principal motivo que la parte que padece el
error tuvo en consideración para celebrar el contrato y que este hecho haya
sido conocido por su contraparte".
89 DoMÍNGUEZ ÁGUILA (2012), p. 73.

9 º DOMÍNGUEZ ÁGUILA (2012), p. 74.
Finalmente, el Código se refiere al error en la persona. Según enseña

Claro Solar, se trata de un tipo de error que, por regla general, no vicia el
consentimiento. 9 1 La excepción son aquellos contratos intuitu personae:
aquellos celebrados en consideración a la persona con la cual se contrata.
Por otra parte, se ha discutido si se trata de errores sobre la identidad de
la otra parte o, además, alcanzan a determinadas cualidades; la respuesta
es la segunda pues, como se ha sugerido, lo determinante es si el error
"se proyecta de modo decisivo sobre la organización de intereses que el
contrato establece". 92 Y eso puede suceder sea que se trate de la identidad
o de ciertas características de la persona.
En tercer lugar, existe una característica más digna de mención en el
tratamiento que el artículo 1455 CC prodiga al error en la persona. Se trata
de que la persona con quien erradamente se ha contratado, tiene derecho a
ser indemnizada por los perjuicios en que de buena fe ha incurrido por la
celebración del contrato. Claro Solar toma éste como un supuesto de culpa
in contrahendo93 • Se trata de una afirmación extremadamente discutible al
abrigo del tenor de la regla, pues ésta se limita a exigir que una persona
haya padecido error sobre la persona del otro contratante, no que ese error
se haya debido a su falta de diligencia. Parece tratarse, más bien, de una
distribución del riesgo del error que prefiere a quien es destinatario de una
declaración errónea y confía en ella, que a quien padece el error.
4. La excusabilidad del error94
De manera algo sorprendente, Claro Solar únicamente considera la cues

tión de la excusabilidad a propósito del error obstativo95 . León Hurtado, en
cambio, se refiere, en general, señalando lo siguiente:
"Para que el error vicie el consentimiento, se requiere siempre que se trate de
un error excusable(...). Que sea excusable significa en opinión de la doctrina,
91
CLARO (2013), p. 159.
92
MORALES (1988), p. 172. Ver también CLARO (2013), p. 161.
93
CLARO (2013), p. 163.
94
Aquí seguimos DE LA MAZA, Íñigo (2017). "La naturaleza recíproca del problema: A
propósito de la excusabilidad del error", en Lo público y lo privado. Santiago: Thomson Re
uters, pp. 489-520.
95
CLARO (2013), p. 164.
que el error no provenga de culpa, imprudencia o supina ignorancia de quien

lo sufre"96•
Algo semejante sucede con Martinic Galetovic y Reveco Urzúa, quienes,

refiriéndose a la diligencia que exige la excusabilidad del error indican lo
siguiente:
"Esta diligencia debiese ser la estándar o del ciudadano común y corriente y

debe analizarse en base a un juicio de responsabilidad donde se valorará la
previsión del sujeto y la conducta hipotética esperada a partir de dicha pre
visión, confrontándose con la conducta finalmente desplegada en la realidad
material"97•
En términos semejantes, Domínguez Águila la considera como una

manifestación del nema auditur y señala:
"Esta norma de moral ( ...) tiene también aplicación en materia de error. En

efecto, por todos se exige, para que el error llegue a viciar el consentimiento,
en todas las hipótesis vistas un elemento fundamental: que sea excusable,
esto es que no provenga de culpa del que lo alega, o de imprudencia o supina
ignorancia suya. Pues si el error se debe a quien lo alega y no tomó la más
mínima precaución para asegurarse de lo que estaba haciendo, no puede pedir
protección y ampararse en su falta para exigir la nulidad del negocio"98•
Sin embargo, va más allá de los autores citados, advirtiendo que no

sólo es necesario prestar atención a la situación de la persona que padece
el error pues:
" ...la exigencia de la excusabilidad del error permite abordar el problema de

la justa distribución del riesgo en la contratación, usando el criterio ético que
implica juzgar si el error es o no excusable. En efecto, si sólo hubiera que
atenerse a la consideración de la recta formación de la voluntad, en verdad todo
error, desde que determina la formación de la voluntad, debería incidir en su
validez ( ...) pero en los negocios bilaterales esa sola consideración conduciría
no solamente a la extrema inseguridad comercial, sino además a injusticias,
porque también ha de considerarse el interés de la contraparte que, en los más
96
LEÓN (1991), p. 166.
97
LEÓN (1991), pp. 140-141.
98
LEÓN (1991), p. 81.
de los casos, ninguna influencia ha tenido en aquel error y que ha confiado en

la celebración del negocio. La nulidad por error ha de balancear entonces los
intereses en presencia y distribuir los riesgos en que incurren ambas partes
y uno de los medios de decidir a favor de uno u otro de estos intereses es,
justamente, el principio nema auditur aplicado a la doctrina del error"99•
Por lo que toca a los tribunales, acaso la sentencia que en las dos úl
timas décadas ha tratado la cuestión con mayor atención sea una de la
Corte Suprema de 30 de mayo de 2001 100 • Se trataba de un caso de error
obstáculo. Acaeció en la venta en pública subasta de lo que, tanto en las
bases del remate como en las publicaciones respectivas aparecía como un
inmueble y que, en verdad, se trataba de una cuota equivalente al 50% de
dicho inmueble.
En lo que interesa de la discusión, los compradores demandaron la nulidad
absoluta del contrato de venta por error esencial. El Tribunal de primera
instancia declaró la nulidad absoluta de la venta por error esencial, aunque
limitó sus considerandos -en lo que al error refiere- a cuestiones de subsun
ción, sin prestar atención a las de imputación101 • Conociendo del recurso de
apelación, la Corte de Apelaciones de Temuco revocó el fallo. Este segundo
tribunal se preocupó de cuestiones propias de la subsunción (estimó que no
había error esencial, sino una venta de cosa ajena) y, obiter dicta, se refirió
a la imputación de los efectos del error, en los siguientes términos:
"Que tan cierto es que los subastadores conocieron las bases de la subasta y
que por tanto supieron o al menos estuvieron en posibilidad de conocer que
el ejecutado no era exclusivo dueño del inmueble, sino conjuntamente y en
comunidad con su hermano que en la demanda expresan que el error esencial
consistió en que en las publicaciones correspondientes... se señalaba a los
interesados que se vendía una propiedad como especie o cuerpo cierto..., lo
cual no se indicaba en las publicaciones, sino precisamente en las bases".
Este razonamiento no convenció a la Corte Suprema, que, conociendo de

un recurso de casación en el fondo, estimó la existencia de un error esen
cial y, específicamente en el tema de la excusabilidad, señaló lo siguiente:
99
LEÓN (1991), p. 82.
100
Ver nota Nº 56.
101
García Pinilla, José y Albornoz Ruedlinger, Nelson con Navarrete Hugo Wilhelm y
Banco Santiago (1998).
112 ÍÑIGO DE LA MAzA GAZMURJ - ÁLVARO VIDAL ÜLIVARES
"Que en la especie, de acuerdo con los presupuestos fácticos resumidos en

el considerando segundo, los demandantes, fundadamente creyeron adquirir
en circunstancias que se trataba de la venta de una cuota equivalente al 50%
de dicho derecho de dominio, desde que en las bases de remate se indicó que
respectivos. Si bien es efectivo que se señalaba en las bases la inscripción
conservatoria del inmueble, donde fácilmente los demandantes pudieron ave
riguar exactamente lo que se enajenaba, no lo es menos el que esta venta se
realizó a través de un procedimiento judicial de cumplimiento forzado de una
obligación, donde la oferta de venta, materializada en las bases de remate y
en la publicación de los avisos, está avalada por el órgano jurisdiccional, de
suerte que si se dice vender el bien raíz referido, los demandantes, racional y
fundadamente, creyeron estar comprando la propiedad plena de la cosa y no
una cuota de aquella".
5. La cuestión de los concursos 1º2
Especialmente el caso de los camiones, al que ya nos hemos referido,

permite formularse la siguiente pregunta: ¿resulta posible que las mismas
circunstancias configuren el supuesto de hecho del error vicio del consen
timiento y de un remedio propio del incumplimiento contractual?
La respuesta parece ser afirmativa, tanto en el ámbito comparado como en
el nacional y, como se verá de inmediato, parece, además, que en el ámbito
nacional frente a un concurso entre acciones de nulidad -específicamente
la propia del error vicio- y aquellas del incumplimiento -específicamente
la resolutoria- es el acreedor quien elige a través de qué acción encauzar
sus pretensiones.
a) Ámbito nacional
En lo que se refiere al ámbito nacional, si se presta atención ahora a

la posición de los tribunales sobre el tema, la cuestión no ha sido -hasta
102
Sobre el tema puede consultarse DE LA MAzA, Íñigo (2014). "La tutela del comprador
frente a la ausencia de calidades presupuestas en la cosa". Revista de Derecho de la Pontificia
Universidad Católica de Va/paraíso, Nº 48, 2ª Ed., pp. 117-159; DE LA MAzA, Íñigo, MORALES
MORENO, Antonio y VIDAL ÜLNARES, Álvaro (2014). "El concurso entre el error con trascendencia
anulatoria y el incumplimiento resolutorio", en Estudios de derecho de contratos. Santiago:
Thomson Reuters, pp. 309-306.
donde llegan nuestras noticias- directamente resuelta. Sin embargo, existe

una sentencia de la Corte Suprema en la cual se considera tangencialmente
el asunto. 103 Se trata de una compraventa de una importante partida de sal
nitrificada en una concentración del 0.8%; lo entregado, sin embargo, fue
la cantidad pactada, pero de sal de cura en una concentración cercana al
8%. Aparentemente, esto último fue lo que entendió el vendedor. Ahora
bien, para efectos de lo que aquí interesa no es determinante si existió el
error -de hecho las partes no lo alegaron- sino más bien la posición de la
Corte Suprema frente a una eventual presencia de error. Convendrá citar,
extensamente la opinión del máximo tribunal:
"1º) Que el conflicto de autos se resuelve analizando el cumplimiento de las

obligaciones por parte del vendedor, de las cuales la primera es entregar la cosa
vendida al comprador, lo que en este caso se hizo, pero en términos objetados
por éste; y la segunda, es la obligación de garantía, que a su turno comprende
los vicios redhibitorios y el saneamiento de la evicción.
2º) Que, el artículo 1828 del Código Civil expresa que 'el vendedor es obligado
a entregar lo que reza el contrato', de lo que se sigue que, aunque en el caso
de autos el vendedor cumplió con su obligación de entregar la cosa -la sal-,
lo hizo en forma imperfecta al entregar sal en una concentración distinta a
la requerida por el comprador. Esta materia se encuentra tratada en el artícu
lo 1454 del Código Civil, referida al error de hecho que se produce cuando 'la
sustancia o calidad esencial del objeto sobre el que versa el acto o contrato,
es diversa de lo que se cree'.
3 º) Que, en el caso de autos, no se ha demandado la nulidad del contrato por la
existencia de este error sustancial, sino que la resolución del mismo, conforme
lo faculta el artículo 1489 del Código Civil, esto es, que el contrato se deje sin
efecto por el incumplimiento del vendedor, con indemnización de perjuicios y,
en subsidio 'la rescisión', como dice la ley, por vicios redhibitorios, debiendo la
sentencia que se dicte limitarse al análisis de estas pretensiones y fundamentos.
De esta manera, el conflicto jurídico a que debe avocarse el sentenciador, es
determinar cuál es la sanción por el hecho de haber entregado el vendedor una
cosa distinta a la comprada y que, no sólo no servía para el objeto que buscaba
el comprador, sino que, además, le habría producido graves perjuicios".
En definitiva, la Corte estima que se trata de un incumplimiento reso

lutorio. A este trabajo, sin embargo, interesan los considerandos segundo
10
3
Cecinas La Preferida con Comercial Salinak Limitada (2005).
114 ÍÑIGO DE LA MAzA GAZMURJ - ÁLVARO VIDAL ÜLNARES
y tercero. De conformidad con el primero de ellos, en los hechos habría

existido un error de aquellos considerados en el artículo 1454 CC. De
acuerdo con el segundo considerando citado, dicho error no se alegó, sino
la resolución del contrato. Pues bien, uniendo ambos considerandos lo que
se obtiene es (1) la existencia de un concurso entre los supuestos de hecho
del error y del incumplimiento resolutorio y (2) la acumulación alternativa
de las acciones de nulidad por error vicio y resolutoria por incumplimiento
contractual 1°4 .
104
Un criterio similar utiliza, aparentemente, la Corte de Apelaciones de Santiago, en un
caso de arrendamiento de un local comercial en el cual, en lo que interesa aquí, el arrendatario
demanda su nulidad absoluta por error obstáculo toda vez que los locales carecían de recepción
definitiva. Casa do Brasil Sociedad Limitada con Mall Puente S.A. (2008). Resultan de interés
algunas de las consideraciones del tribunal de alzada.
"Vigésimo cuarto: Que la segunda causal de nulidad absoluta es la de falta de consen
timiento y se hace consistir, en primer término, en que existió un error obstáculo o esencial,
puesto que no había 'cosa susceptible de darse en arriendo': Casa Do Brasil siempre entendió
que los locales arrendados reunían los requisitos necesarios para desarrollar los negocios que
pensaba instalar y que no existía restricción para instalar en ellos una cafetería y un restau
rante, mientras que Mall Puente S.A. entendía que era de cargo del arrendatario habilitar los
locales para su explotación comercial.
Vigésimo quinto: Que de conformidad al artículo 1453 del Código Civil existe nulidad
absoluta por error obstáculo o esencial únicamente en dos casos; a) cuando la equivocación
o discrepancia de las partes se refiere a la especie del acto o contrato que se celebre 'como si
una de las partes entendiese empréstito y la otra donación', y b) cuando este error o discre
pancia se produce respecto a la identidad de la cosa específica de que se trata, 'como si en
el contrato de venta el vendedor entendiera vender cierta cosa determinada, y el comprador
entendiese comprar otra'.
Vigésimo sexto: Que como se puede apreciar, en el caso de autos no concurren los requisitos
para configurar el error obstáculo o esencial en términos tales de entender viciada laformación
del consentimiento, ya que es evidente que la voluntad de los contratantes coincidió perfec
tamente en la celebración de un contrato de arrendamiento, esto es, en un pacto específico y
nominado, como también, en la cosa arrendada, la que se identificó e hizo recaer en dos locales
comerciales determinados que se individualizaron con los números 149 y 302 del Mall Puente.
Vigésimo séptimo: Que aún cuando fuera efectivo lo que la demandante afirma en el sen
tido que las partes no coincidieron en la cosa arrendada, ya que el arrendatario creyó que los
locales comerciales cumplían con los requerimientos sanitariosy urbanísticos para desarrollar
su actividad, mientras que el arrendador entendía que ello era de cargo del arrendatario, no
se trataría, en tal caso, de un error obstáculo o esencial, sino de un error sustancial.
Vigésimo octavo: Que tal es así porque la situación descrita se asemejaría a la regulada en
el artículo 1454 del Código Civil, referente a la sustancia o calidad esencial del objeto cuando
es diversa de lo que se cree, error que la doctrina califica de 'sustancial', que es aquel, en rigor,
del que la actora reclama, cuando afirma que los locales comerciales que recibió en arriendo,
CUESTIONES DE DERECHO DE CON1RATOS 115
b) Soft law
El tema de las consecuencias del concurso entre los supuestos de hecho

del error y del incumplimiento resolutorio no resulta pacífico en los ins
trumentos de soft law. Para ilustrarlo conviene prestar atención al disímil
tratamiento que recibe la cuestión en los Principios UNIDROIT sobre
Contratos Comerciales Internacionales (PCCI) y en los principios Europeos
de Derecho de Contratos (PECL).
El artículo 3.7 de los PCCI dispone que: "Una parte no puede anular
el contrato a causa de error si los hechos en los que basa su pretensión
le otorgan o le podrían haber otorgado remedios por incumplimiento".
Por su parte, el artículo 4.119 de los PECL dispone que "La parte que
tenga derecho a utilizar alguno de los remedios que le concede el presente
capítulo y que se encuentre al mismo tiempo en circunstancias que le per
miten utilizar un remedio fundado en el incumplimiento, puede optar por
cualquiera de ellos".
Como puede advertirse, tanto en los PCCI como en los PECL se acepta
la posibilidad de concurso 105 , sin embargo, en el primero de estos instru
mentos los remedios determinados por el incumplimiento desplazan a la
normativa del error. En el segundo, en cambio, se establece un concurso
alternativo para el titular de las acciones.
y en los cuales ejecutó diversas obras de instalación, no le resultaron aptos para desarrollar
los negocios propios de su giro.
Vigésimo noveno: Que aún en la hipótesis de estimarse acreditada le existencia de un error
sustancial en torno a la cosa arrendada, la demanda igualmente deber ser rechazada porque
esa clase de error sólo produce nulidad relativa, y en estos autos la actora pretende, única
mente, se declare la nulidad absoluta de dos contratos de arrendamiento que individualiza.
Trigésimo: Que lo que en verdad Casa do Brasil Limitada le imputa a su contraparte en el
contrato es el incumplimiento de una obligación que estima era de su cargo, al atribuirle que
debía habilitar los locales comerciales que ya había entregado de un modo tal que le permitie
ran el desarrollo del negocio o giro que en ellos pretendía efectuar, lo cual, de ser cierto, solo
configuraría un incumplimiento de obligaciones contractuales, pero jamás podría conducir a
estimar que los contratos nacieron afectos a un vicio de nulidad absoluta".
La lectura de los considerandos citados indica que podría existir un error sustancial, pero
que, sin embargo, lo que, en verdad imputa la arrendataria a su contraparte es un incum
plimiento contractual.
Y no podía ser de otra manera, ambos instrumentos se sirven de una noción de incum
105
plimiento a cuyo abrigo los supuestos de hecho de ambas figuras coinciden en los términos pre
sentados en la primera parte de este trabajo. Sobre esa noción de incumplimiento ver supra nota.
116 ÍÑ!oo DE LA MAzA GAZMURI - ÁLVARO VIDAL ÜLNARES
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Wilhelm y Banco Santiago (1999): Corte Suprema, 30 de mayo de 2001,
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Rámirez Silva, Florinda con Agrícola e Inversiones Los Laureles Limitada y
otros (2016): Corte Suprema, 1 de diciembre de 2016, rolNº 41222-2016.
JI. LAS SENTENCIAS
l. Florinda Ramírez Silva con Agrícola e Inversiones Los Laureles

Limitada y Otros
Corte Suprema, 1 de diciembre de 2016, rol Nº 41222-2016

Palabras clave: Donación - compraventa - error esencial - tipicidad
Normativa aplicada: artículo 1453 del Código Civil
a) Resumen. Una madre decide vender a sus hijos un inmueble, sin em
bargo, estos últimos optan por simular una donación con una compraventa,
por lo que establecen un precio de mercado muy bajo y dejan a su madre
el usufructo. La madre nunca recibe el dinero, por lo que decide demandar
la nulidad de la venta por error.
b) Sentencia
i. Hechos del caso
"SÉPTIMO: Que, para una acertada resolución del recurso de nulidad sustancial,
resulta conveniente dejar constancia de los siguientes antecedentes del proceso:
1. ( ...) la actora, madre de los demandados, les ofreció traspasar a cada uno de
ellos 1 o 2 hectáreas del resto de la hijuela Nº 3 del fundo 'Los Laureles', pero
que éstos se aprovecharon de su confianza y le hicieron firmar una escritura
en virtud de la cual adquirieron la totalidad de la propiedad por la suma de
$60.000.000, esto es, por un valor inferior al comercial...
�-
-
118 ÍÑ:rGO DE LA MAzA ÜAZMURI - ÁLVARO VIDAL ÜLIVARES
NOVENO: Que en el caso sub lite son hechos establecidos por los jueces del
fondo, los siguientes:
a). Que Florinda Ramírez Silva es madre de cuatro hijos, René Marcedonio,
Haydeé Rosalía, María Angélica y Patricia Florinda, todos Obando Ramírez,
quien al día de dictación de la sentencia de primer grado tenía 85 años.
b). Que la actora tuvo la iniciativa de realizar un negocio jurídico con tres de
sus cuatro hijos, referente a un predio que en aquel entonces era de su pro
piedad, con la intención de donarle a los demandados un retazo de terreno de
aproximadamente dos hectáreas a cada uno.
c). Que la demandante no tuvo ninguna incidencia en la elección del profesional
que redactó el negocio jurídico.
d). Que las partes decidieron simular una donación con la celebración de un
contrato de compraventa, suscribiendo uno en el que el precio acordado resultó
por debajo del presunto valor comercial del bien raíz.
e). Que el 4 de enero de 2013, ante notario público, concurrió FlorindaRamírez
Silva, quien vende la nuda propiedad del resto de la hijuela número 3 del fundo
Los Laureles a sus hijosRené Marcedonio, HaydeéRosalía y Patricia Florinda,
todos ObandoRamírez, quienes compran para sí, en comunidad, reservándose
la vendedora de por vida el usufructo del bien. En dicho acto los compradores
se obligaron a pagar un precio de $60.000.000, dejando constancia en dicha
convención que el dinero se encontraba íntegramente pagado.
f). Que el precio pactado no fue entregado a la actora, ya que si bien en la
escritura pública asevera haberlo recibido, los antecedentes de la causa dan
cuenta de que el pago no fue realizado, ya que el negocio jurídico consistía
en una donación simulada de compraventa'.
'DÉCIMO: Que en base a los supuestos fácticos antes reseñados, la sentencia

recurrida, que reprodujo y confirmó el fallo de primer grado, acogió la demanda
de nulidad de contrato, reflexionando para ello que la demandante 'incurrió en
un error de hecho esencial al momento de firmar la escritura pública de cuatro
de enero de dos mil trece, por la cual vende la nuda propiedad de la totalidad
del predio del que era titular, el resto de la hijuela tres del fundo Los Laureles,
de la comuna de La Unión, compuesta por los lotes A y B, en sesenta millones
de pesos, a sus hijos René Marcedonio, Haydeé Rosalía y Patricia Florinda,
todos Obando Ramírez'. Añade que 'tal error tiene el carácter esencial, pues
recae en la identidad de la cosa específica materia del contrato, por una parte,
la totalidad de la nuda propiedad y por la otra un retazo de terreno. El error
esencial es de tal entidad que no hay consentimiento porque falta un requisito
establecido por la ley para el valor del negocio jurídico, en consideración a la
naturaleza del mismo, lo que origina la sanción de nulidad absoluta'.
Del mismo modo estima que 'la conducta de los demandados fue dolosa y
tendiente a producir el error en la demandante', concluyendo que 'entendiendo
que el error esencial conlleva nulidad absoluta y el dolo nulidad relativa, el
tribunal declara la nulidad absoluta del contrato de compraventa celebrado en
la Notaría de don Nazael Hernán Riquelme Espinoza el cuatro de enero de
dos mil trece'. ( ...).
VIGÉSIMO: Que, en consecuencia, el libelo de nulidad, del modo que se
propuso, no resulta apto para los fines que se ha promovido, razón por la cual
necesariamente ha de ser desestimado".
2. José Ortelio García Finilla y Nelson Albornoz Ruedlinger; con Hugo

Navarrete Willhelm y Banco de Santiago
Corte Suprema, 30 de mayo de 2001, rol Nº 4497-1999

Palabras clave: Nulidad - error - remate
a) Resumen. El comprador de un inmueble en un remate judicial alega

error ya que, aun cuando en las bases del remate y en las publicaciones y
avisos respectivos se indicaba que se vendía el inmueble. En realidad, se
trataba de una venta del 50% de los derechos sobre dicho bien raíz. El tri
bunal de primera instancia declaró la nulidad solicitada. Decisión revocada
por la Corte de Apelaciones.
b) Sentencia
i. Hechos del caso
"SEGUNDO: Que son hechos establecidos en el fallo de segunda instancia,

los siguientes (considerando primero): a) en los autos ejecutivos caratulados
'Banco Santiago con Navarrete Wilhelm, Hugo', fue embargado, entre otros
inmuebles, el 'ubicado en la ciudad de Temuco, calle Portales Nº 361, cuyo
dominio se encuentra inscrito a fs. 179-213, bajo el Nº 342 del Conservador
de Bienes Raíces de Temuco correspondiente al año 1994'; b) el inmueble se
encontraba inscrito a nombre de la sucesión de doña Alma Ernestina Wilhelm
Fritz formada por el ejecutado y su hermano Luis Iván Navarrete Wilhelm,
constituyendo ambos comuneros hipoteca en favor del Banco Santiago en 1990;
c) en las bases de remate se indicó que el inmueble a subastar es un inmueble
ubicado en calle Diego Portales Nº 361 de la ciudad de Temuco, señalando
sus deslindes; d) en la publicación p.e los avisos del remate se hizo referencia
a la ubicación del inmueble, a sus deslindes, a su inscripción conservatoria,
120 ÍÑ:JGO DE LA MAz.� ÜAZMURJ - ÁLVARO VIDAL ÜLIVARES
al mínimo para la subasta y a la garantía; e) la subasta fue realizada el 25 de

octubre de 1991, adjudicándose el bien rematado los demandantes en la suma
de $10.500.000, la que pagaron íntegramente, extendiéndose la escritura de
adjudicación el 23 de junio de 1992, negándose el Conservador de Bienes
Raíces de Temuco a practicar la inscripción en el Registro de Propiedad por
no corresponder el dominio absoluto al demandado y por afectarle una serie
de gravámenes y prohibiciones que señala".
íi. Argumento de las partes
Parte Demandante
"PRIMERO: Que los recurrentes sostienen que la sentencia, al revocar la

decisión de primer grado y rechazar la demanda, ha cometido un primer error
de derecho al infringir el artículo 1453 Código Civil por cuanto, afirman, la
voluntad de su parte, al celebrar el contrato impugnado, se encontraba viciada
por error esencial al ofrecer vender los demandados un inmueble como especie
o cuerpo cierto en circunstancias que sólo se estaba enajenando una cuota en
el dominio del mismo, de suerte que, al razonar los sentenciadores de segundo
grado que no hay error en la identidad de la cosa específica de que se trata, han
cometido la infracción denunciada, la que ha tenido una influencia sustancial
en lo dispositivo de la sentencia y, por ello, debe ser invalidada.
(...)
TERCERO: Que mediante la interposición de la demanda, los actores han
señalado que al momento de celebrar el contrato, es decir, cuando subastaron
el inmueble, no nació la voluntad de su parte necesaria para formar el con
sentimiento, debido a un error esencial, esto es, un concepto equivocado de la
realidad que recayó sobre la identidad de la cosa que se vendía, pues se enajenaba
una cuota en el dominio y ellos creían estar adquiriendo la propiedad plena".
Parte Demandada 106
íii. Decisión de la Corte
"Cuarto: Que el citado artículo 1453 del Código Civil dispone que 'el error de
hecho vicia el consentimiento cuando recae sobre la especie del acto o contrato
que se ejecuta o celebra, como si una de las partes entendiese empréstito y la
106
Tras la lectura de la sentencia de la Corte Suprema, no fue posible identificar los ar
gumentos de la parte vendedora. Asimismo, no fue posible acceder a la sentencia de Corte de
Apelaciones ni de primera instancia.
otra donación; o sobre la identidad de la cosa específica de que se trata, como

si en el contrato de venta el vendedor entendiese vender cierta cosa determi
nada, y el comprador entendiese comprar otra', siendo estas las dos hipótesis
del llamado 'error esencial', que lleva consigo una ausencia total de voluntad
desde que un error de esta magnitud impide que se produzca el acuerdo de
voluntades, adoleciendo el acto en que se da un error de esta naturaleza, por
ende, de nulidad absoluta.
Quinto: Que en la especie, de acuerdo con los presupuestos fácticos resumidos
en el considerando segundo, los demandantes, fundadamente creyeron adquirir
en circunstancias que se trataba de la venta de una cuota equivalente al 50%
de dicho derecho de dominio, desde que en las bases de remate se indicó que
respectivos.
Si bien es efectivo que se señalaba en las bases la inscripción conservatoria del
inmueble, donde fácilmente los demandantes pudieron averiguar exactamente
lo que se enajenaba, no lo es menos el que esta venta se realizó a través de un
procedimiento judicial de cumplimiento forzado de una obligación, donde la
oferta de venta, materializada en las bases de remate y en la publicación de
los avisos, está avalada por el órgano jurisdiccional, de suerte que si se dice
vender el bien raíz referido, los demandantes, racional y fundadamente, creye
ron estar comprando la propiedad plena de la cosa y no una cuota de aquella:
Sexto: Que es efectivo que al momento de extenderse la escritura pública de
adjudicación -el 23 de junio de 1992- los demandantes ya sabían del vicio
que después reclamaron, pero aun así no se aplica a la especie la prohibición
a que se refiere el artículo 1683 del Código Civil, por cuanto tratándose de
ventas forzadas de inmuebles, de acuerdo con el artículo 495 del Código de
Procedimiento Civil, se entiende perfecto el contrato desde que se extiende el
acta de remate, pues ésta vale como escritura pública, exigiendo el artículo 497
del citado cuerpo de leyes la 'escritura pública definitiva' para los efectos de
practicar la inscripción en el Registro de Propiedad del Conservador de Bienes
Raíces, de suerte que, al momento de celebrarse el contrato cuya nulidad se
demanda, esto es, al extenderse el acta de remate, los demandantes no tenían
conocimiento del vicio que reclaman y, por lo tanto, pueden demandar la
nulidad absoluta del acto jurídico celebrado.
Séptimo: Que, en consecuencia, la Corte de Apelaciones, al revocar la decisión
de primer grado y negar lugar a la demanda, ha cometido error de derecho,
al no haber aplicado el artículo 1453 del Código Civil para la solución del
conflicto de autos y, en su virtud, haber declarado la nulidad absoluta del con
trato aludido, razón por la cual el recurso interpuesto será acogido, resultando,
entonces, innecesario pronunciarse sobre los demás capítulos de casación
denunciados por los demandantes".
3. Consorcio de Transportes Trancura Limitada con Tocale Tuna,

Romilio Perfecto
Corte Suprema, 19 de enero de 2010, rol Nº 1908-2008

Palabras clave: Nulidad - error - compraventa de vehículos
a) Resumen. Se celebra una compraventa respecto a dos camiones cuya

fecha de fabricación se indicaba en el contrato. No obstante, la empresa
compradora alega la nulidad del negocio al verificar que los vehículos
entregados tenían una fecha distinta a la establecida en el contrato. El tri
bunal de primera instancia rechazo la demanda. Decisión confirmada por
la Corte de Apelaciones. Finalmente, la Corte Suprema determina que se
trata de un error en las calidades esenciales de los camiones, puesto que la
fecha de fabricación determina el precio de los vehículos.
b) Sentencia
i. Hechos del caso

"En estos autos rol Nº 1009-2005 del Primer Juzgado Civil de Arica sobre
juicio ordinario de nulidad relativa de dos contratos de compraventa, caratu
lados 'Consorcio Transportes Trancura Limitada con Tocale Tuna, Romilio',
compareció la compañía antes nombrada y dedujo demanda contra Romilio
Perfecto Tocale Tuna, fundada en que por sendos instrumentos privados de 13
de abril de 2004 se suscribieron por las partes dos contratos de compraventa
recaídos sobre dos camiones, uno de ellos, de acuerdo a lo que se indicó,
fabricado el año 2000 y el otro, según también se expuso, el año 2001.
El precio por ambos, agregó el actor, ascendió a $66.000.000, de los que se
han pagado $43.590.320. No obstante lo anterior, se indica en la demanda,
los camiones fueron efectivamente fabricados los años 1997 y 1998, de lo que
resultó que el actor adquirió vehículos más antiguos que los pretendidos( ...).
SEGUNDO: ( ...) El camión patente XE-2447, fijan los magistrados como
hecho de la causa, fue fabricado en el año 1997 y el camión patente XE-2448
fue manufacturado en 1998, y no como se consignó en los respectivos contratos
de compraventa, que los mismos fueron fabricados en los años 2000 y 2001.
( ...)".
"TERCERO:( ...) Por otra parte, debe también tenerse por justificado, conforme
lo han afirmado los jueces de la causa, que la parte demandante efectivamente
incurrió en error, pues creyó equivocadamente que compraba dos camiones

manufacturados los años 2000 y 2001, en circunstancias que los vehículos
habían sido fabricados los años 1997 y 1998.
(. . .)
CUARTO: Que en el campo contractual el error de hecho, constituido por
una falsa apreciación de la realidad, puede recaer en la especie del contrato
que se celebra o sobre la identidad de la cosa específica de que se trata -el
denominado error obstáculo a que se refiere el artículo 1453 del Código Civil-,
sobre la sustancia o calidad esencial del objeto -denominado error sustancial o
esencial, regulado en el inciso 1º del art. 1454 del mismo cuerpo legal-, sobre
una cualidad cualquiera de la cosa siempre que ella sea el motivo principal
por el cual se contrata y este motivo sea conocido por la contraparte -error
accidental del que trata el inciso 2º de la norma antes citada-, o bien, final
mente, acerca de la persona con la que se tiene la intención de contratar, si esta
consideración es la causa principal del contrato -error in persona-, aludido
en el artículo 1455 del mencionado Código.
QUINTO: Que según se dijo más arriba, los sentenciadores estimaron que la
actora incurrió efectivamente en error, mas calificaron éste de accidental (del
inciso 2º del artículo 1454), de aquéllos que no vician el consentimiento. En
efecto, el error accidental, de acuerdo a la ley, en principio no vicia el con
sentimiento; únicamente lo hace cuando esa otra calidad de la cosa -distinta
de la que constituye su sustancia- ha sido el principal motivo de una de las
partes para contratar y este motivo ha sido conocido de la otra parte. Esta úl
tima expresión de que se vale el legislador no debe ser entendida en el sentido
que la norma exige que el cocontratante deba saber que su contraparte padece
de error -caso en cual, como se dijo, podría imputársele dolo y anularse la
convención por este motivo-, sino que ese conocimiento debe extenderse al
hecho que una cualidad específica ha sido el principal motivo de este último
para prestar su voluntad y formar el consentimiento.
La cuestión de hecho sobre la que el error recayó, de acuerdo al fallo, fue el
año de fabricación de los camiones objeto de los contratos de compraventa, la
que, según se dijo, fue calificada como accidental por los magistrados, quienes,
para concluir que no vició el consentimiento, estimaron no probado que esta
calidad accidental haya sido determinante para la celebración del contrato por
parte del comprador y que esta determinación fuera conocida por el vendedor.
( . . .)
Ahora bien, cuando en la celebración de un contrato se especifica con pre
cisión alguna determinada característica de la cosa que no forma parte de su
esencia o sustancia, es evidente que se lo hace porque esa cuestión accidental
no es tal y pasa a tener relevancia. Por ejemplo, en la compra de un vehículo
no se especifica el color del mismo -cuestión evidentemente accidental-, y
el comprador cree que está comprando uno blanco, no podrá alegar que ha
sufrido de error si resulta que le venden un vehículo de color negro. Pero si
el comprador le indica al vendedor que el auto que desea comprar debe ser
blanco y éste le vende uno de color negro, es evidente que la voluntad del
comprador adolece de error, pues ha creído erradamente estar comprando una
cosa distinta a la que le vendieron y ese error ha recaído sobre un accidente
de la cosa que la contraparte sabía que era motivo principal para contratar. No
está de más señalar que la ley no exige que la consideración de esa calidad
accidental haya sido el único motivo para contratar, sino que demanda que haya
sido principal y cuestiones principales puede haber más de una en un contrato.
En estas condiciones, sólo cabe concluir que si el demandado sabía que los
camiones debían ser de los años 2000 y 2001, es porque también sabía que
esta circunstancia era un motivo principal de su contraparte para contratar, de
modo tal que si los vehículos fueron manufacturados los años 1997 y 1998,
independiente de la buena fe con que pudo haber obrado el primero, es evidente
que el comprador incurrió en error de hecho que vició su consentimiento.
SEXTO: ( ...)En efecto, en la demanda se plantea la nulidad relativa de los
contratos expresando: 'doctrinariamente han surgido dos posturas en torno
al error sustancial: a) interpretación objetiva: en este caso, la 'sustancia' se
define como el conjunto de elementos materiales y calidades que constituyen
la naturaleza específica del objeto, asimilándolo a un género determinado.
b)interpretación subjetiva: en este caso se atiende a la voluntad de las partes.
La calidad substancial debe buscarse subjetivamente en la apreciación de las
partes. Nuestro Código Civil ha adoptado una postura ecléctica y en este sen
tido el error substancial puede, entonces, no sólo recaer sobre la sustancia de
la cosa, sobre su composición, sino que también sobre cualquier otra cualidad
que es determinante para contratar, como la antigüedad o el valor artístico de
un objeto'. Luego en el recurso de casación insiste sobre el tema, argumen
tando que no es por razones de costumbre, sino por exigencia legal, que la
individualización de los vehículos debe ser precisa y detallada, elementos del
contrato que resultan esenciales en la formación de la voluntad contractual.
Agrega que si se tiene en consideración que se trata, además, de vehículos
de carga 'resulta esencial el año de fabricación de los mismos, pues de dicho
elemento del contrato se concluyen consecuencias comerciales vitales en el
ejercicio de la actividad productiva para el cual los vehículos son adquiridos'.
En este contexto, corresponde determinar entonces si, como se propone en el
recurso, el año de fabricación de un vehículo constituye parte de la sustancia
del mismo o si es sólo un accidente, como se postula en el fallo impugnado.
SÉPTIMO: Que cuando la ley conceptualiza el error obstáculo señala que éste
es el que recae sobre la especie de acto o contrato que se ejecuta o celebra,
como si una de las partes entendiese empréstito y la otra donación; o sobre
CUESTIONES DE DERECHO DE ComRATOS 125
la identidad de la cosa específica de que se trata, como si en el contrato de

venta el vendedor entendiese vender cierta cosa determinada y el comprador
entendiese comprar otra. Por su parte, cuando regula el error sustancial dispone
que éste vicia el consentimiento cuando la sustancia o calidad esencial del
objeto sobre que versa el acto o contrato, es diversa de lo que se cree, como
si por alguna de las partes se supone que el objeto es una barra de plata y
realmente es una masa de algún otro metal semejante.
(...)
Ahora bien, jurídicamente sustancia y calidad esencial si bien no son sinó
nimos, sí son equivalentes, y lo revela así la conjunción o de que se sirve el
inciso 1º del artículo 1454 del Código Civil. La ley asimila ambas expresiones
y con esto se quiere significar que en los casos de error sustancial, las partes
están de acuerdo en que la cosa sobre que versa el contrato es la misma para
ambas y que esa cosa es lo que es, pero el yerro recae, como se dijo, sobre una
cualidad que da al objeto una fisonomía propia que lo distingue de los demás.
(...)
Cabe destacar que la doctrina civil moderna no habla de error sustancial, sino
de error sobre las cualidades relevantes de una cosa, entendiéndose por tales
aquellas determinantes, atrayentes, las que inducen a contratar y sin las cuales
una de las partes, al menos, no habría contratado(Víctor Vial del Río, 'Teoría
General del Acto Jurídico', Ediciones Universidad Católica de Chile, segunda
edición, 1991, página 75).
OCTAVO: Que esta Corte ya ha tenido oportunidad de precisar cuándo debe
estimarse que se está frente a un error sustancial(...).
En efecto, se expuso en esa oportunidad que según el profesor Avelino León
Hurtado, el error sustancial constituye, sin discusión, un vicio del consen
timiento, porque si bien éste se forma, existe un falso concepto de la realidad
que autoriza para pedir la rescisión del contrato. De acuerdo a este autor, es
difícil precisar qué debe entenderse por calidad esencial, puesto que podría
juzgarse con un criterio subjetivo, esto es, atendiendo a la intención del con
tratante que padece el error, o bien con uno objetivo, tomando en cuenta lo que
normalmente debe entenderse como calidad esencial o atributos esenciales que
dan a una cosa su fisonomía propia(Avelino León Hurtado, 'La voluntad y la
capacidad en los actos jurídicos', Editorial Jurídica de Chile, 1952, página 195).
NOVENO: Que como consecuencia de lo razonado precedentemente, debe
reflexionarse si la calidad esencial de la cosa se determinará conforme un
criterio objetivo, es decir, ateniéndose sólo a la intención del contratante que
padece el error, como sostienen en Chile, entre otros, Alessandri Rodríguez,
Alessandri Besa, Claro Solar y Vial del Río, o, por el contrario, deberán consi
derarse las cualidades de la cosa cuya reunión determinan su índole específica,
distinguiéndola de acuerdo a la noción común de todas las demás cosas. Esas
cualidades que forman la sustancia de la cosa serían determinadas, en este

último caso, conforme con la opinión general y las circunstancias del negocio
y no por la sola intención particular del que alega el error.
( ...)
En este mismo orden de ideas al investigar el error, como vicio del consentimien
to, respecto de la sustancia este tribunal mantiene la doctrina manifestada, en
orden a que adscribe más bien a la postura que propende a una interpretación
contractual de carácter objetivo, puesto que si se atiende a la sola intención
del contratante que invoca el error, no podrá otorgarse un índice seguro para
distinguir la sustancia de la cosa de otra cualquiera, permitiendo con ello la
prueba de que cualquier diferencia en la sustancia viciara la intención del con
tratante, lo que conllevaría a confusión entre el error sustancial y el accidental.
( ...)
De esta forma, se debe recurrir a las circunstancias de la especie, que 'com
prenden todos aquellos elementos susceptibles de revelar al intérprete, sea
directamente, sea, sobre todo, mediante inducciones, la intención común de los
contratantes. Estos elementos deben detectarse en la conducta de las partes, ya
en el curso de las negociaciones anteriores a la convención, ya en el momento
de la conclusión misma del contrato o aún después de su conclusión (Jorge
López Santa María, 'Sistema de Interpretación de los Contratos', Ediciones
Universitarias de Valparaíso, páginas 62 y 63).
( ...)
Como concluye el profesor Avelino León, 'la calidad esencial deberá fijarla
en último término el juez, atendiendo a las circunstancias en que se celebró el
acto jurídico y a lo que conforme con la noción común, con un criterio general,
debe entenderse por tal calidad (obra citada, página 174).
DÉCIMO: Que tratando de realizar un planteamiento objetivo sobre la compra
de vehículos con fines comerciales, se puede decir que la calidad relativa a
la antigüedad representa un mayor carácter esencial, mientras más próxima
se afirma que es su fabricación. Así, al adquirir un vehículo nuevo el año de
fabricación tiene una relevancia preponderante, pues se tiene en consideración
para el precio que éste no ha sido usado, de manera que la expectativa de ex
plotación es mayor. Por el contrario, el transcurso del tiempo en un vehículo
antiguo pasa a ser un aspecto absolutamente accesorio, dado que se tendrá
presente el estado general, pasando a ser secundario el año de fabricación.
En las circunstancias planteadas, la diferencia en adquirir un vehículo de trabajo
con una diferencia de tres a seis años de antigüedad (1997 o 2000, en abril de
2004) o de dos a cinco años (1998 o 2001, en abril de 2006), de lo que resulta
que su explotación ha sido por el doble o más del doble del tiempo, constituye
una circunstancia de la especie relevante que permite concluir, en el proceso
de interpretación contractual, que se ha producido un error en la cualidad
esencial de la cosa adquirida, tenido en consideración para contratar por el

comprador, circunstancia conocida por el vendedor, quien expresa igualmente
haber sido engañado por el exportador, puesto que él también creyó que fueron
fabricados los años 2000 y 2001.
Otro factor a considerar es que al tomar conocimiento de los hechos el com
prador los puso en conocimiento del vendedor antes de los cinco meses e
interpuso denuncia ante el Ministerio Público el 23 de septiembre de 2004,
luego dedujo la presente acción el 16 de agosto de 2005, la que fue notificada
el 23 del ciado mes y año, por lo cual no se observa un aprovechamiento de
las circunstancias, sino la voluntad de solucionar inmediatamente el error en
que se incurrió.
En el caso de autos, e incluso abstrayendo al contrato de compraventa de un
vehículo motorizado en general, es manifiesto que el año de fabricación es una
cualidad esencial, pues no obstante esta circunstancia no hace que un vehículo
sea lo que es -es decir, no constituye su esencia- ni altera aquello de que se
compone -su materia-, evidentemente le da una fisonomía propia, desde que
es determinante, ni más ni menos, para la fijación del precio que se paga por
él. Este último es, en efecto, un criterio objetivo al que puede recurrirse para
calificar la naturaleza del error. Así, si existe error acerca del color del vehículo
ello no influirá en el monto del precio que se pague por él y, en este entendido,
puede afirmarse que esa circunstancia es meramente accidental. Mas si para
una de las partes el color del vehículo es motivo principal para contratar y
ese motivo ha sido conocido de la otra, el error viciará el consentimiento de
conformidad al inciso 2º del artículo 1454.
Lo anteriormente concluido no importa contradicción con aquello que se
afirmó en el párrafo final del fundamento quinto precedente. Esta Corte Su
prema afirma que en las circunstancias de hecho del presente juicio, el año
de fabricación de un vehículo es una calidad esencial del mismo y lo que más
arriba se ha sostenido es que aún en el evento en que se sitúa la sentencia
impugnada, esto es, que tal cuestión es meramente accidental, de todos mo
dos debió haberse accedido a la nulidad alegada, pues resultó probado que la
circunstancia anotada fue motivo principal de una de las partes para contratar
y ese motivo fue conocida por la otra.
UNDÉCIMO: Que, en consecuencia, puede afirmarse, como se propone por
la recurrente, que el error sobre el año de fabricación de los vehículos mate
ria de los contratos de compraventa de autos constituye un error sustancial,
que trae aparejado como efecto que la voluntad del comprador se haya visto
afecta por un vicio que invalida el consentimiento expresado y que conlleva,
de conformidad con lo prescrito en el inciso final del artículo 1682 del Código
Civil, la nulidad relativa de ambas convenciones. Al no haberlo decidido así,
los sentenciadores han incurrido en los errores de derecho denunciados en el
128 ÍÑIGO DE LA MAZA GAZMURI -ÁLVARO VIDAL ÜLIVARES
recurso, en especial, del inciso 1 º del artículo 1454 del Código Civil, y éstos
han influido de manera sustancial en su parte dispositiva, de modo tal que la
casación en el fondo intentada debe ser acogida".
4. Cecinas La Preferida S.A. con Sociedad Comercial Salinak Limitada

Cita online: CL/füR/3930/2005
Palabras clave: Resolución - vicios redhibitorios - error
a) Resumen. Se compra sal nitrificada con una determinada concentra

ción. Una vez entregada, se constata que la concentración no es la pactada
en el contrato. La compradora demanda la resolución del contrato. Se re
chaza su pretensión en primera instancia. El tribunal de alzada la confirma.
La Corte Suprema revoca la sentencia de apelaciones, declarando resuelto
el contrato.
b) Sentencia
i. Hechos del caso
"a. La actora, Cecinas La Preferida S.A. solicitó se declarara la resolución

de un contrato de compraventa pactado con la demandada Comercial Salinak
Ltda. fundado en el incumplimiento por parte de ésta de entregar la cosa
objeto del contrato( ...)
b. La sentencia de primera instancia( ...) estableció en su considerando deci
moprimero que el objeto de la compraventa celebrada entre las partes litigantes
fue 'sal nitrificada' en una concentración de 0,8% y el producto entregado por
la demandada fue 'sal de cura' en una concentración del 8,0% ( ...)".
"Sentencia de reemplazo:
1 º Que el conflicto de autos se resuelve analizando el cumplimiento de las
por éste y la segunda, es la obligación de garantía, que a su turno comprende
2º ( ...) [ A ]unque en el caso de autos el vendedor cumplió con su obligación
de entregar la cosa, la sal, lo hizo en forma imperfecta al entregar sal en una
concentración distinta a la requerida por el comprador. Esta materia se encuentra

tratada en el artículo 1454 del Código Civil, referida al error de hecho que se
produce cuando 'la sustancia o calidad esencial del objeto sobre el que versa
el acto o contrato, es diversa de lo que se cree'.
3 ° Que, en el caso de autos, no se ha demandado la nulidad del contrato por
la existencia de este error sustancial, sino que la resolución del mismo ( ...)
determinar cuál es la sanción por el hecho de haber entregado el vendedor
una cosa distinta a la comprada y que, no sólo no servía para el objeto que
buscaba el comprador, sino que, además, le habría producido graves perjuicios.
4º Que, habiendo sido recibida la cosa comprada, se ha producido lo que la
doctrina llama el cumplimiento imperfecto, porque el vendedor cumplió su
obligación de entregar sin reclamo de parte del comprador, pero en definitiva,
como se ha señalado, el producto resultó ser otro diferente al comprado.
5º) Que corresponde, entonces, determinar cuál es la sanción para este caso
por haberse entregado una cosa diferente a la comprada.
A primera vista, pareciera que se trataría de un caso de vicio redhibitorio,
definido en el artículo 1857 del Código Civil, como la acción que tiene el
comprador para pedir que se 'rescinda' la venta o se rebaje proporcionalmente
el precio, por los vicios ocultos de la cosa vendida.
Sin embargo, ha de destacarse que la acción antedicha, cuyos requisitos de
procedencia se encuentran en el artículo 1858 del Código Civil, constituye
una excepción a la regla general de que el incumplimiento de las obligaciones
de un contrato bilateral da origen a la acción resolutoria, debiendo entender
se que aun cuando el legislador califica constantemente la acción por vicios
redhibitorios como una acción rescisoria, lo cierto es que, en verdad, es una
acción resolutoria especial y con reglamentación diferente a la regla general
del artículo 1489 del texto legal señalado.
6 º ( ...) [A]nte el cumplimiento imperfecto de la obligación de entregar, puede
suceder que se reúnan los requisitos de los vicios ocultos, (...) pero si no se
dan dichas exigencias puede reclamarse el cumplimiento de la obligación de
entregar por parte del vendedor, a través del artículo 1489 del Código Civil,
si concurren los presupuestos que exige la norma, dando lugar así a la aplica
ción de la condición resolutoria tácita de este precepto de aplicación general.
7º Que, de acuerdo a las disposiciones que reglamentan la institución de los
vicios ocultos, ellas se aplican cuando entregada la cosa realmente vendida,
ésta resulta tener un vicio existente al tiempo de la venta, pero que no puede ser
advertido por el comprador, lo que en este caso se cumple, como se encuentra
establecido en autos. Pero ello sólo puede tener lugar cuando la cosa entregada
es realmente la vendida, lo que no acontece en autos, donde la cosa entregada
es otra, como ha quedado establecido en la sentencia de primer grado. ( ...)
130 ÍÑIGO DE LA MAzA GAZMURl - ÁLVARO VIDAL ÜLIVARES
9º Que, conforme lo razonado precedentemente, corresponde acoger la acción

principal de resolución de contrato deducida por el actor.
15º (...) Por estas consideraciones, se revoca la sentencia de veinticinco de
octubre de dos mil uno, escrita a fojas 232 y siguientes y, en su lugar, se decide:
I. Que se acoge la demanda deducida en lo principal de fojas 50 y se resuelve
el contrato de compraventa de sal nitrificada celebrado entre las partes en el
mes de mayo de 1999".
5. Sociedad Agrícola Santa Anita con Faenadora El Milagro S.A.

Palabras clave: Nulidad - error - compraventa de animales
a) Resumen. Se compran cerdos con el objetivo de comercializarlos,

lo cual no fue posible por encontrarse contaminados con dioxinas que los
hacían no aptos para su consumo. Ante el cobro ejecutivo de las deudas
contenidas en facturas por parte de la vendedora, la empresa compradora
alega haber padecido error sustancial, pretensión que fue acogida por el
tribunal de primera instancia y confirmada por la Corte de Apelaciones.
Ante lo cual la vendedora interpuso recurso de casación.
b) Sentencia
i. Hechos del caso
"TERCERO: Que el fallo cuestionado dejó asentados, como hechos de la

causa, los siguientes:
a.- Que durante el mes de junio del año 2008 la ejecutada compró cerdos vivos
a la ejecutante, quien tenía la calidad de proveedora de tales animales en su
calidad de dueña de plantas de producción y crianza de porcinos.
b.- Que tal contrato dio origen a las facturas invocadas por la actora en estos
antecedentes.
c.- Que en el mes de julio de 2008 la autoridad sanitaria de Corea del Sur
notificó al Servicio Agrícola Ganadero (SAG) su decisión de suspender tem
poralmente la importación a su mercado de carne de cerdo exportada por la
demandada, a consecuencia de haberse detectado dioxinas en una partida de
carne de cerdo congelada, procediendo a suspender la certificación del esta
blecimiento para el envío de productos cárnicos a ese país, iniciando el SAG,
a consecuencia de lo anterior, una investigación para determinar el origen y
la causa de esta detección.
d.- Que en la investigación antes indicada se determinó que la producción

con niveles altos de dioxina provenía de 16 planteles productores de cerdos,
dentro de los cuales se encontraba el de la empresa ejecutante.
e.- Que la carne no exportada proveniente de los planteles comprometidos con
dioxina quedó inhabilitada para su exportación, debido a las medidas preven
tivas tomadas por la autoridad sanitaria del país, mientras se investigaba la
determinación de la causa de la contaminación.
f.- Que el Servicio Agrícola y Ganadero y la Secretaría Regional Ministerial
de Salud decretaron el decomiso y posterior destrucción de las carnes conta
minadas, tanto las exportadas retornadas como las no exportadas y que estaban
en poder de la ejecutada".
"SEXTO: (...)
Al respecto, conviene recordar que el vicio del consentimiento en que la
ejecutada sustenta su excepción se encuentra regulado en el artículo 1454 del
Código Civil(...).
Es decir, para que el error invalide el consentimiento, deberá recaer sobre la
sustancia de la cosa que fuere objeto del contrato o sobre aquellas condiciones
de la misma que principalmente hubiesen dado motivo a celebrarlo. En este
sentido la doctrina ha entendido que el error constituye un falso conocimiento
de la realidad, capaz de dirigir la voluntad a la emisión de una declaración no
efectivamente querida.
Sobre este tema el profesor Víctor Vial del Río, en su libro sobre la Teoría
General del Acto Jurídico, al tratar el inciso segundo del artículo 1454 del
Código Civil, señala que 'no es posible dar una fórmula para determinar qué
constituye la calidad esencial de una cosa, y sólo el juez puede establecerla
analizando las circunstancias del caso particular sometido a su conocimien
to'. De la misma forma, 'para que el error en una calidad accidental vicie el
consentimiento, es preciso que tal calidad constituya el motivo determinante
que tuvo una de las partes para contratar, y que esto haya sido conocido por la
otra parte'.(Víctor Vial del Río, Teoría General del Acto Jurídico, Ediciones
Universidad Católica de Chile, 1991, página 68).
SÉPTIMO: Que, como se ha venido analizando, para que se produzca la nu
lidad del contrato celebrado por las partes, si bien el error debe producirse al
momento de prestarse el consentimiento para la celebración del acto o contrato,
tal afirmación no impide que el vicio en el consentimiento se descubra con
posterioridad a la perfección del contrato, especialmente cuando éste descansa
en el engaño o la ocultación de la verdadera condición de la cosa vendida. Así,
la conducta engañosa u omisiva de una información leal, veraz y completa
sobre el objeto, mueve y determina la voluntad de la otra parte a celebrar un
contrato que de no concurrir tal ocultación no hubiera manifestado, lo que

conlleva la nulidad del acto celebrado.
De este modo, en ciertas relaciones contractuales complejas, como lo es la
compraventa de cerdos vivos para su posterior faena y exportación de la carne
a mercados internacionales para el consumo humano, la culminación del con
trato, para determinar el momento inicial del plazo de ejercicio de la acción
de anulación del contrato por error o dolo, no puede quedar de fijada antes de
que el comprador cliente haya podido tener conocimiento de la existencia
de dicho error o dolo.
OCTAVO: Que, en razón de lo que se viene señalando, la circunstancia de
haber dictado el Ministerio de Salud la Resolución Exenta 499/2008 con
posterioridad a la entrega de los animales no puede esgrimirse como causal
de justificación para estimar que la demandante vendió cerdos sanos, por no
existir, en ese entonces, regulación a ese respecto.
En efecto, si se considera que la mercadería no pudo comercializarse por superar
los pico gramos de dioxina recomendados según la normativa internacional an
terior a los hechos, supuesto fáctico que consta en los antecedentes del proceso.
A ello se suma que no ha sido controvertido la larga relación comercial que
había en las partes, lo que imponía a la demandante el conocimiento de que
los productos vendidos serían comercializados en el extranjero, por lo que no
basta argumentar, como lo sostiene el recurrente, que el error sustancial debe
haberse producido al momento de otorgar el consentimiento, por ser éste el
momento en que se produce el perfeccionamiento de contrato. En la especie,
el error sólo pudo ser conocido por la ejecutada tras haberse detectado la pre
sencia de dioxina con niveles peligrosos para el consumo humano en julio de
2008 en Corea del Sur, destino de la carne faenada por la demandada, pues
al momento de la entrega de los cerdos vivos tal circunstancia no era posible
de conocer.
NOVENO: Que, como se viene analizando, no debe olvidarse que el artícu
lo 1828 del Código Civil dispone que "el vendedor es obligado a entregar lo
que reza el contrato", y ello, en el caso de autos, corresponde a partidas de
cerdos aptas para el consumo humano, de lo cual indefectiblemente ha de con
cluirse que ese deber, al menos en lo que hace a los contratos que originan las
facturas de autos, no aparece satisfecho de acuerdo a las probanzas rendidas.
Es un hecho no controvertido que la mercadería no pudo comercializarse por
encontrarse la carne contaminada con niveles de dioxina no recomendados para
el consumo humano y, a su vez, la extensa relación comercial habida entre las
partes imponía a la ejecutante el conocimiento de que los productos vendidos
serían comercializados en el extranjero, existiendo regulación tanto en Corea
del Sur como en la Unión Europea respecto del límite máximo de picogramos
de dioxina permitidos, lo que era una obligación y estándar propio del negocio
que no podía ser ignorado por la Sociedad Agrícola Santa Anita Limitada.
En razón de lo expuesto este tribunal de casación comparte el razonamiento
de los sentenciadores recurridos, en el sentido de que en la especie existió un
error de hecho en cuanto a la sustancia o calidad esencial del objeto sobre el
que versaba el contrato de compraventa celebrado entre las partes, error que
vició el consentimiento de la ejecutada por existir una falsa representación de
la realidad, pues ella concurrió a la celebración de la compraventa creyendo
que la demandante le vendía cerdos vivos cuya carne era comerciable, apta
para el consumo humano, lo que no sucedió al haberse entregado cerdos
contaminados con dioxina, lo que motivó que la carne de los animales vendi
dos fuese decomisada y posteriormente destruida por el Servicio Agrícola y
Ganadero en conjunto con el Ministerio de Salud, antecedentes que de haber
sido conocidos al momento de celebración del contrato en cuestión habrían
impedido que la compradora manifestara su voluntad en orden a perfeccionar
dicho acto jurídico.
DÉCIMO: Que de lo anterior fluye, entonces, que no se produjo en el fallo
cuestionado, en los términos propuestos por el recurrente, la conculcación
de lo estatuido en el artículo 1454 del Código Civil. En razón de lo anterior,
existiendo un error que vició el consentimiento en los términos expuestos
en los considerandos que preceden, mal pueden estimarse infringidos, como
lo hace la recurrente, los artículos 1684, 1550 Nºs. 7 y 9 y 1820 del Código
Civil, lo que determina que el haber acogido la excepción de nulidad de la
obligación se ajusta a derecho".
6. Banco de Chile con Federico Humberto Casaccia Basso
Corte Suprema, 17 de marzo de 2011, rol Nº 7797-2009

Palabras clave: Nulidad - error - depósito bancario
a) Resumen. Una persona realiza un depósito a plazo por 30 días a través

del servicio de atención remota en la página web del Banco de Chile, en
la cual se indicaba una tasa de interés mensual del 30,91%. No obstante,
el aludido Banco alega que la tasa de interés que figuraba en la página era
errónea, siendo la tasa vigente al momento de realizarse el depósito del 0,31%.
Producto de esta circunstancia, el Banco demandó la nulidad del contrato.
El tribunal de primera instancia rechazó la demanda. Decisión confirmada
134 ÍÑmo DE LA MAzA GAZMURl - ÁLVARO VIDAL ÜLJVARES
b) Sentencia
i. Hechos del caso
"SÉPTIMO: Que los sentenciadores dejaron establecidos en el fallo que se

impugna, los siguientes hechos sobre los cuales recayó la aplicación del de
recho sustantivo:
a) con fecha 4 de julio de 2006, don Federico Humberto Cassacia Basso
efectuó en el Banco de Chile, a través de los servicios de atención remota
disponibles en la página web www.bancodechile.cl, la inversión consistente
en el depósito a plazo Nº 994-1100100-149149-0 por 30 días por un capital
inicial de $7.000.000;
b) en la página web las características de la inversión indicada figuraba una
tasa de interés mensual del 30,91%;
c) al vencimiento del plazo respectivo el demandado cobró el depósito pagán
dole el Banco de Chile con la tasa de interés de 30,91% mensual, la suma de
$2.142.000, por concepto de intereses y;
d) la página y dominio electrónico web www.bancodechile.cl es un medio
propio, exclusivo idóneo, manejado, controlado y administrado en forma
exclusiva y como parte de vía de publicidad y captación comercial, por el
Banco de Chile".
"NOVENO: Que el recurrente ha sustentado los restantes errores de derecho

sobre la base de postular la concurrencia, en el caso en análisis, de un error
obstáculo que vicia el consentimiento y, consecuencialmente, debe ser sancio
nado con la nulidad absoluta del contrato celebrado entre las partes.
(...)
DÉCIMO: Que cuando la ley conceptualiza el error obstáculo señala que éste
es el que recae sobre la especie del acto o contrato que se ejecuta o celebra,
como si una de las partes entendiese empréstito y la otra donación; o sobre la
identidad de la cosa específica de que se trata, como si en el contrato de venta
el vendedor entendiese vender cierta cosa determinada y el comprador enten
diese comprar otra. Por su parte, cuando regula el error sustancial dispone que
éste vicia el consentimiento cuando la sustancia o calidad esencial del objeto
sobre que versa el acto o contrato, es diversa de lo que se cree, como si por
alguna de las partes se supone que el objeto es una barra de plata y realmente
es una masa de algún otro metal semejante. De la definición de ambos tipos
de errores resulta obvio que para la ley es distinta la 'identidad de la cosa es
pecífica de que se trata' y su 'sustancia o calidad esencial'. En el primer caso,
es evidente que hay error si una parte cree, por ejemplo, vender un caballo y
la otra comprar una vaca, pero la ley también se sirve de la voz específica,
a la que es necesario atribuir sentido. Así, pueden las partes entender que el
contrato versa sobre una misma cosa en sentido genérico, pero una de ellas
cree erradamente que se trata de una específica dentro de ese género y la otra
no, como si el vendedor cree vender el caballo A y el comprador cree comprar
el caballo B. En esta hipótesis habrá por cierto error esencial u obstáculo.
En el segundo caso, es también evidente que el legislador no puede referirse
a sustancia en el sentido de esencia, esto es, de aquello que hace que una cosa
sea lo que es y no otra, pues lógicamente en el evento de incurrirse en error
respecto de ella se estará en la situación descrita en el párrafo que antecede.
Sustancia es la materia concreta que constituye la cosa, esto es, la materia de
que se compone el objeto sobre el que recae la obligación. Así se desprende del
ejemplo que propone el Código, antes transcrito: como si por alguna de las
partes se supone que el objeto es una barra de plata, y realmente es una masa
de algún otro metal semejante. Calidad esencial, en cambio, es la que da al
objeto una fisonomía propia que lo distingue de los demás.
Ahora bien, jurídicamente sustancia y calidad esencial si bien no son sinónimos,
sí son equivalentes, y lo revela así la conjunción o de que se sirve el inciso 1º
del artículo 1454 del Código Civil. La ley asimila ambas expresiones y con
esto se quiere significar que en los casos de error sustancial las partes están de
acuerdo en que la cosa sobre que versa el contrato es la misma para ambas y
que esa cosa es lo que es, pero el yerro recae, como se dijo, sobre una cualidad
que da al objeto una fisonomía propia que lo distingue de los demás. Si en el
caso de una compraventa el objeto del contrato es, siguiendo el ejemplo, el
caballo A, una de las partes incurrirá en el error de que trata el artículo 1453
tanto si cree que el vendedor le está donando el caballo, como si cree que en
realidad el contrato versa sobre una vaca, o bien si sabe que el contrato es una
compraventa, que recae sobre un caballo, pero cree que el caballo es B y no
A. En cambio, si esa misma parte sabe que el contrato es una compraventa,
que recae sobre un caballo y que es el caballo A, pero cree, equivocadamente,
que el caballo es de carrera y resulta que el animal es de tiro, incurre en error
sustancial, pues no obstante haber acuerdo de voluntades sobre la especie del
contrato y sobre la identidad de la cosa específica sobre que éste versa, no
la hay sobre otra cualidad de esa cosa que es determinante para celebrar el
contrato y que le da a ésta una fisonomía propia que la distingue de las demás.
Cabe destacar que la doctrina civil moderna no habla de error sustancial, sino
de error sobre las cualidades relevantes de una cosa, entendiéndose por tales
aquellas determinantes, atrayentes, las que inducen a contratar y sin las cuales
una de las partes, al menos, no habría contratado (Víctor Vial del Río, 'Teoría
General del Acto Jurídico', Ediciones Universidad Católica de Chile, segunda
edición, 1991, página 75).
136 ÍÑmo DE LA MAz.1 GAZMURI - ÁLVARO VIDAL ÜLNARES
UNDÉCIMO: Que esta Corte ya ha tenido oportunidad de precisar cuándo debe

estimarse que se está frente a un error sustancial, con motivo de la dictación
de la sentencia recaída en los autos ingresados bajo el Nº 751-2007. En efecto,
se expuso en esa oportunidad que según el profesor Avelino León Hurtado, el
error sustancial constituye, sin discusión, un vicio del consentimiento, porque
si bien éste se forma, existe un falso concepto de la realidad que autoriza para
pedir la rescisión del contrato. De acuerdo a este autor, es difícil precisar qué
debe entenderse por calidad esencial, puesto que podría juzgarse con un crite
rio subjetivo, esto es, atendiendo a la intención del contratante que padece el
error, o bien con uno objetivo, tomando en cuenta lo que normalmente debe
entenderse como calidad esencial o atributos esenciales que dan a una cosa su
fisonomía propia (Avelino León Hurtado, 'La voluntad y la capacidad en los
actos jurídicos', Editorial Jurídica de Chile, 1952, página 195). La doctrina
francesa de comienzos del siglo XIX -sigue el autor en la cita-, se afirmó
también en ese fallo, echó mano en general a un criterio objetivo para establecer
el error sustancial, circunscribiéndolo únicamente al error que recaía sobre la
sustancia misma de la cosa; posteriormente, Laurent, siguiendo la doctrina de
Domat y Poithier, manifestó que el error sobre la sustancia es, pues, un error
sobre las cualidades, pero todo error sobre las cualidades no es sustancial, sino
que es necesario que recaiga sobre una cualidad principal y es la intención de
las partes la que decidirá si una cualidad es principal o no, es decir, es preciso
determinar lo que las partes han tenido en mira al contratar. La cuestión es
en definitiva, por ende, una de intención, y es el juez el que deberá decidir
según las circunstancias de la causa. Surge nítidamente en el error sustancial
la diferencia entre el que recae en la conformación material de la cosa y aquel
que está referido a la calidad esencial del objeto.
DUODÉCIMO: Que como consecuencia de lo razonado precedentemente,
debe reflexionarse si la calidad esencial de la cosa se determinará conforme
un criterio objetivo, es decir, ateniéndose sólo a la intención del contratante
que padece el error, como sostienen en Chile, entre otros, Alessandri Rodrí
guez, Alessandri Besa, Claro Solar y Vial del Río; o, por el contrario, deberán
considerarse las cualidades de la cosa cuya reunión determinan su índole
específica, distinguiéndola de acuerdo a la noción común de todas las demás
cosas. Esas cualidades que forman la sustancia de la cosa serían determinadas,
en este último caso, conforme con la opinión general y las circunstancias del
negocio y no por la sola intención particular del que alega el error.
Como ha tenido oportunidad de exponerlo de manera reiterada esta Corte Su
prema, en la interpretación de los contratos se distingue entre los sistemas que
atienden a la intención de las partes, el que se califica de subjetivo, y el
que considera fundamentalmente la declaración. La doctrina nacional enseña que
el Código Civil adscribió al primero de estos sistemas. Sin embargo, teniendo
presente lo dispuesto en los artículos 19, 1069 y 1560 del Código Civil, sólo
se recurrirá a la intención o voluntad, en desmedro de la declaración, cuando
aquella consta claramente.
En este mismo orden de ideas al investigar el error, como vicio del consentimien
to, respecto de la sustancia, este tribunal mantiene la doctrina manifestada, en
orden a que adscribe más bien a la postura que propende a una interpretación
contractual de carácter objetivo, puesto que si se atiende a la sola intención
del contratante que invoca el error, no podrá otorgarse un índice seguro para
distinguir la sustancia de la cosa de otra cualquiera, permitiendo con ello la
prueba de que cualquier diferencia en la sustancia, viciará la intención del con
tratante, lo que conllevaría a confusión entre el error sustancial y el accidental.
Respecto del error sustancial derivado de la confusión en la calidad esencial
del objeto, al ser diversa de la que se tiene en mente al contratar, se sostiene
por el profesor Avelino León Hurtado que 'en el Proyecto de Código Civil
de 1853, en el artículo correspondiente, hay una nota de Bello que cita como
fuente los artículos 1837 y 1838 del Código de Luisiana y estos artículos se
refieren al error en la substancia y en las calidades esenciales, entendiendo
por estas últimas las que le dan mayor valor a la cosa. O sea, según la fuente
de este artículo la calidad esencial se debe juzgar con criterio objetivo, pues
se atiende a la calidad que da mayor valor a la cosa, y no la sola intención
del que invoca el error'. Agrega que en este caso el juez debe apreciar los
hechos y específicamente en los que se hace descansar el error 'según las
circunstancias del acto' y no solamente la intención de quien lo invoca (obra
citada, página 173).
De esta forma, se debe recurrir a las circunstancias de la especie, que 'com
prenden todos aquellos elementos susceptibles de revelar al intérprete, sea
directamente, sea, sobre todo, mediante inducciones, la intención común de los
contratantes. Estos elementos deben detectarse en la conducta de las partes, ya
en el curso de las negociaciones anteriores a la convención, ya en el momento
de la conclusión misma del contrato o aún después de su conclusión (Jorge
López Santa María, 'Sistema de Interpretación de los Contratos', Ediciones
Universitarias de Valparaíso, páginas 62 y 63).
El autor citado sobre el tema expresa que el juez 'examinando todas las cir
cunstancias de la especie y no pudiendo llegar a una certidumbre, no deberá
esforzarse en verificar, sino en «inducir» lo que fue la voluntad común al
fin'; más adelante agrega: 'así, el juez debe tomar en consideración todas
las circunstancias de la especie, todos los hechos susceptibles de esclarecer
el sentido de la convención. Tales hechos, una vez probados en el proceso,
servirán de base al tribunal para inducir la voluntad común real o virtual de
las partes contratantes y permitirá que el litigio sea solucionado' (obra citada,
página 36).
Si se pretende determinar la naturaleza de las circunstancias de la especie,

incluso en un sistema subjetivo de interpretación de los contratos, es posible
diferenciar aquellas que tienen un carácter de inclinación objetiva o un carácter
de inclinación subjetiva. 'En efecto, frecuentemente dichas circunstancias se
presentarán a los ojos del intérprete con una cierta objetividad', pero 'aún si
las circunstancias de la especie no tuvieran nada de preciso, nada de categó
rico, si sus características fueran puramente subjetivas, el juez debe, aún así,
tomarlas en consideración y eventualmente servirse de ellas para motivar su
decisión' (obra citada, página 37).
Como concluye el profesor Avelino León, 'la calidad esencial deberá fijarla
en último término el juez, atendiendo a las circunstancias en que se celebró el
acto jurídico y a lo que conforme con la noción común, con un criterio general,
debe entenderse por tal calidad'. (Obra citada, página 174).
DECIMOTERCERO: Que sentados los parámetros legales, doctrinarios y
jurisprudenciales que enmarcan el asunto postulado y al hacer aplicación
de los mismos al negocio de que se trata, resulta que en la situación que se
analiza no se divisa, como pretende el recurrente, que se haya verificado un
error en el consentimiento prestado de la naturaleza que aquél esgrime, esto
es, de carácter esencial. En efecto, para arribar a la conclusión precedente
debe tenerse especialmente en consideración que fue la propia entidad ban
caria, cuyo consentimiento dice encontrarse viciado, la que ofreció a través
de los servicios de atención remota disponibles en la página web 'manejada,
controlada y administrada en forma exclusiva y como vía de publicidad y
captación comercial por aquélla' una tasa de interés mensual del 30,91% para
los depósitos a plazos que sus clientes tomaren en dicho Banco, cláusula que
revela de manera expresa cual era la intención de las partes al respecto al
momento de contratar, es decir en cuanto al monto del interés acordado. De
forma tal que no puede luego el demandante, quien precisamente aparece ofer
tando la celebración del contrato de depósito en dichos términos, desconocer
su voluntad al respecto, aduciendo la existencia de un error que se sustentaría
en un equivocado ingreso de la verdadera cifra representativa del interés que
pretendía acordar.
DECIMOCUARTO: Que la circunstancia de haber procedido más tarde el
Banco actor a restituir al depositante el dinero entregado con más el interés que
ahora discute, no hace más que corroborar lo que se ha concluido, desde
que demuestra que cumplió la obligación precisamente en los términos que
las partes expresamente habían acordado y que ahora el depositario repudia.
DECIMOQUINTO: Que de lo colegido en las reflexiones que preceden se
deviene que en el caso de marras no se encuentra acreditada la existencia de
un error en el objeto del contrato de depósito celebrado entre las partes y,
consecuencialmente, aquel no se ha visto afectado por el vicio que ha invo-
cado el recurrente, el cual pudiera justificar la declaración de nulidad absoluta

solicitada ni una determinación en esa misma dirección que ameritara fuera
dispuesta de oficio por el tribunal al tenor de lo que prevé el artículo 1683
del Código Civil.
(...)".
111. REGLAS SOBRE LA MATERIA
a) Código Civil
Artículo 1452. "El error sobre un punto de derecho no vicia el consentimiento".

Artículo 1453. "El error de hecho vicia el consentimiento cuando recae sobre
la especie de acto o contrato que se ejecuta o celebra, como si una de las partes
entendiese empréstito y la otra donación; o sobre la identidad de la cosa espe
cífica de que se trata, como si en el contrato de venta el vendedor entendiese
vender cierta cosa determinada, y el comprador entendiese comprar otra".
Artículo 1454. "El error de hecho vicia asimismo el consentimiento cuando
la sustancia o calidad esencial del objeto sobre que versa el acto o contrato,
es diversa de lo que se cree; como si por alguna de las partes se supone que
el objeto es una barra de plata, y realmente es una masa de algún otro metal
semejante.
El error acerca de otra cualquiera calidad de la cosa no vicia el consentimiento
de los que contratan, sino cuando esa calidad es el principal motivo de una de
ellas para contratar, y este motivo ha sido conocido de la otra parte".
Artículo 1455. "El error acerca de la persona con quien se tiene intención
de contratar no vicia el consentimiento, salvo que la consideración de esta
persona sea la causa principal del contrato.
Pero en este caso la persona con quien erradamente se ha contratado, tendrá
derecho a ser indemnizada de los perjuicios en que de buena fe haya incurrido
por la nulidad del contrato".
Artículo 1682. "La nulidad producida por un objeto o causa ilícita, y la nu
lidad producida por la omisión de algún requisito o formalidad que las leyes
prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en consideración a la
naturaleza de ellos, y no a la calidad o estado de las personas que los ejecutan
o acuerdan, son nulidades absolutas.
Hay asimismo nulidad absoluta en los actos y contratos de personas absolu
tamente incapaces.
Cualquiera otra especie de vicio produce nulidad relativa, y da derecho a la
rescisión del acto o contrato".
Artículo 3.2.1 (Definición del error). "El error consiste en una concepción
equivocada sobre los hechos o sobre el derecho existente al momento en que
se celebró el contrato".
Artículo 3.2.2 (Error determinante). "(1) Una parte puede anular un contrato
a causa de error si al momento de su celebración el error fue de tal importancia
que una persona razonable, en la misma situación de la persona que cometió
el error, no habría contratado o lo habría hecho en términos sustancialmente
diferentes en caso de haber conocido la realidad de las cosas, y:
(a) la otra parte incurrió en el mismo error, o lo causó, o lo conoció o lo de
bió haber conocido y dejar a la otra parte en el error resultaba contrario a los
criterios comerciales razonables de lealtad negocial; o
(b) en el momento de anular el contrato, la otra parte no había actuado aún
razonablemente de conformidad con el contrato.
(2) No obstante, una parte no puede anular un contrato si:
(a) ha incurrido en culpa grave al cometer el error; o
(b) el error versa sobre una materia en la cual la parte equivocada ha asumido
el riesgo del error o, tomando en consideración las circunstancias del caso,
dicha parte debe soportar dicho riesgo".
Artículo 3.2.3 (Error en la expresión o en la transmisión). "Un error en la
expresión o en la transmisión de una declaración es imputable a la persona
de quien emanó dicha declaración".
Artículo 3.2.4 (Remedios por incumplimiento). "Una parte no puede anu
lar el contrato a causa de error si los hechos en los que basa su pretensión le
otorgan o le podrían haber otorgado remedios por incumplimiento".
Artículo 28. El error. "El error consiste en la ignorancia o falso concepto de

los hechos o del derecho, de tal magnitud que una persona razonable y en la
misma situación no habría contratado o lo habría hecho en términos sustan
cialmente distintos".
Artículo 29. Causales de error. "(1) El error vicia el contrato si:
(a) Es provocado por información suministrada por la otra parte.
(b) La otra parte lo conoció o debió conocerlo y no lo informó, de acuerdo
con lo dispuesto por la buena fe.
(c) Ambas partes han padecido el mismo error.
(2) En estos casos hay nulidad si el error es excusable o el riesgo de su exis

tencia no fue o debió ser asumido por quien lo padece.
Artículo 30. Impedimento para alegar el error. "La parte que incurre en
error no puede demandar la nulidad del contrato si la otra ofrece ejecutarlo
con las modalidades y el contenido que aquélla entendió celebrarlo".
Artículo 31. Error en la declaración o en la transmisión. "Las disposiciones
de los artículos anteriores son aplicables al error en la declaración de voluntad
y en su transmisión".
Artículo 49. Opción con los medios de tutela. "La parte que tenga dere
cho a demandar la nulidad relativa del contrato y, al mismo tiempo, pueda
ejercer alguno de los medios de tutela por incumplimiento, puede optar entre
aquélla y éstos".
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V. ÜTRAS SENTENCIAS
Armando Díaz con Sociedad Agrícola Los Girasoles Ltda. (2009): Corte
de Apelaciones de Santiago, 28 de mayo de 2009, rol Nº 1136-2008.
Cita online: CL/JURJ8149/2009.
Banco de Chile con Federico Humberto Casaccia Basso (2011): Corte Suprema,
17 de marzo de 2011, rol Nº 7797-2009. Cita online: CL/JUR/2212/2011.
Casa do Brasil Sociedad Limitada con Mal! Puente S.A. (2008): Corte de
online: 381166.
Guzmán Cortés, Jorge con Guzmán Helo, Mercedes (2006): Corte de
Apelaciones de La Serena, 5 de octubre de 2006, rol Nº 904-2006. Cita
online: CL/JUR/316/2006.
Haindl Ramírez, Josef y otro con Inmobiliaria Espadaña S.A. (2014):
Corte de Apelaciones de Santiago, rol Nº 1187-2013. Cita online:
CL/JURJ4384/2014.
Ilustre Municipalidad de Calama con Laura del Tránsito Pereira (2005):
Corte Suprema, 13 de junio de 2005, rol Nº 4751-2003. Cita online:
CL/JUR/1729/2005.
Luis Alberto Muscatt Garrido con Asociación Gremial de Medianos y Pe
queños Industriales y Artesanos de Quinta Normal y Santiago (2011):
Corte de Apelaciones de Santiago, 6 de mayo de 2011, rol Nº 2259-
2010. Cita online: CL/JURJ10041/2011.
Sociedad Estética Rena Limitada con Sociedad del Parque S.A. (2016):
Corte de Apelaciones de Santiago, 15 de junio de 2016, rol Nº 1855-
2016. Cita online: CL/JUR/4049/2016.
CAPÍTULO IV
EL DOLO COMO VICIO DEL CONSENTIMIENTO
SUMARIO: J. Las cuestiones; JI. Las sentencias; 111. Reglas sobre la materia;
l. LAS CUESTIONES 107
1. La estructura del dolo vicio del consentimiento
Luego de advertir que el Código Civil no define al dolo corno vicio del
consentimiento, Claro Solar lo define corno "toda especie de maniobras
reprobadas por la buena fe, que una persona emplea para hacer que otra
incurra en un error que la determine a contratar" 1 º 8•
Esta definición permite distinguir dos componentes que determinan la
estructura del dolo vicio in contrahendo. El primero es de carácter objetivo
y corresponde a las maniobras. El segundo es de carácter subjetivo y se
refiere tanto a la intención del deceptor como al resultado que determina
la maniobra en la voluntad del deceptus.
107
En este capítulo seguimos de cerca a DE LA MAZA, Íñigo (2009). "Buena fe, el reverso
de la moneda. A propósito del dolo por omisión y el deber precontractual de informar". Revista
Chilena de Derecho Privado, Fernando Fueyo Laneri, Nº 11, pp. 43-72. Disponible también
[en línea]: http://www.redalyc.org/pdf/3708/370838869002.pdf (Fecha de consulta: 1O de mayo
de 2018]), y DE LA MAZA, Íñigo (2017). "El ánimo y la omisión. A propósito de la sentencia de
la Corte Suprema de 21 de abril de 2016". Revista lus et Praxis, Nº 23, lª Ed., pp. 656-666.
Disponible también [en línea]: https://scielo.conicyt.cl/pdf/iusetp/v23nl/artl9.pdf (Fecha de
consulta: 10 de mayo de 2018).
108
CLARO SOLAR, Luis (2013). Explicaciones de derecho civil y comparado, tomo ll. San
tiago: Editorial Jurídica de Chile, p. 199.
144 ÍÑrao DE LA MAzA GAZMURI - ÁLVARO VIDAL ÜLNARES
2. Las maniobras: el elemento objetivo
Habrá que comenzar advirtiendo que, tanto en el ámbito nacional como

en el extranjero, se acepta la existencia del dolo por omisión. En este
sentido, en el ámbito nacional, Claro Solar señala: "dolo es un acto o una
omisión dañoso a otro"109. Por su parte, Avelino León indica lo siguiente:
"Para provocar el engaño se pueden presentar hechos o circunstancias falsas

que alteren la realidad o que coloquen a la víctima en la imposibilidad de
apreciarla debidamente, en cuyo caso el dolo es positivo. También se puede
producir el dolo por omisión; esto es, guardando deliberadamente silencio sobre
algún hecho o circunstancia que la otra parte necesite conocer para formarse
un juicio verdadero de la realidad"11º.
De manera más cauta, Domínguez Águila considera que la definición

que suministra el artículo 44 del Código Civil no excluye la posibilidad de
que la sola omisión constituya dolo, y añade que será el caso cuando exista
una obligación de informar y se incumpla deliberadamente para capturar
la voluntad negocia! de la otra parte111 •
En el ámbito internacional la literatura es demasiado vasta como para
pretender dar siquiera una visión panorámica; sin embargo, para el ámbito
español puede considerarse Díez-Picazo y Verda y Rojo Ajuria112; para
el francés, Ghestin y Fabre-Magnan113; respecto del alemán, Flume114;
y del italiano, Trabucchi y Bianca11 5. Lo que, en general, muestran las
obras citadas son dos cosas: la primera de ellas es que se admite que el
109
CLARO (2013), p. 201.
110
LEóN HURTADO, Avelino (1979). La voluntad y la capacidad en los actos jurídicos.
Santiago: Editorial Jurídica de Chile, p. 205.
111
DüMÍNGUEZ (2012), pp. 89-90.
112
DíEz-PrcAZo (2007); R010AmRIA, Luis (1994). El dolo en los contratos. Madrid: Civitas.
113 ÜHESTIN,
Jacques (1993). Traité de droit civil. Les obligations. Laformation du contrat.
París: LGDJ.; FABRE-MAGNAN (1992). De l'obligation d'information dans les contrats. Essai
d'une théorie. París: LGDJ.
114
FLUME (1998), pp. 635-636.
115 T
RABUCCHI, Alberto (1978). Il dolo nella teoría dei vizi del volere. Padua: Edizione
Scientifiche Italiane, pp. 526-539; BIANCA, Massimo (2007). Derecho civil, el contrato. (trad.)
F. Hinestrorsa y E. Cortés. Bogotá: Universidad del Externado.
dolo pueda configurarse a través de una omisión; la segunda es que no

cualquier omisión configura una conducta dolosa, sino que únicamente
aquellas que merecen un reproche especial por resultar contrarias a las
exigencias de la buena fe.
La primera conclusión, entonces, resulta suficientemente obvia: las ma
niobras incluyen tanto acciones como omisiones. La segunda conclusión que
se puede extraer, acaso un poco menos obvia, es que no cualquier acción u
omisión corresponde a una conducta dolosa, sino, nada más aquellas que
resultan contrarias a la buena fe.
Al respecto Díez-Picazo afirma lo siguiente:
"Ha señalado nuestra jurisprudencia que, en un sentido muy amplio, dolo es

todo complejo de malas artes, contrario a las leyes de la honestidad e idóneo
para sorprender la buena fe ajena, generalmente en propio beneficio. Desde
este punto de vista, el dolo se asimila a la mala fe y se contrapone a la noción
ética de buena fe"116•
Por su parte, Morales Moreno afirma:
"El carácter ilícito de la conducta debe resultar de la consideración de ella

misma (modo en que se manifiesta, medios que utiliza), puesta en relación
con las normas del ordenamiento. De éstas adquiere en este punto especial
relieve el principio de la buena fe. El dolo se considera desde el derecho ro
mano como una conducta contraria a la buena fe («la buena fe es contraria al
fraude y al dolo», ULPIANO, D. 17, 2, 3, 3). La buena fe (lealtad contractual),
nos permite concretar o precisar en cada caso los deberes de conducta de los
contratantes durante el desarrollo de los tratos y en la celebración del contrato,
y, consecuentemente nos determina la existencia de dolo (grave infracción de
esos deberes). Las manifestaciones del dolo son tantas como las infracciones
de los deberes que impone la buena fe (cfr. pp. 7, 16 y siguientes)".
Esta conexión entre las exigencias de la buena fe y el dolo nos lleva a

considerar críticamente una sentencia de la Corte Suprema117 . Los hechos
de la causa se originan a propósito de la negociación de la venta de un
inmueble. En la escritura la vendedora afirmó ser titular de subsidios, sin
embargo, esto era falso. La compradora era consciente tanto de la falsedad
116 DÍEz-PrcAZO (2007), p. 198.

117
Pedro Valdebenito Saavedra con Lina Fuentes Rojas (2016).
146 ÍÑ!GO DE LA MAzA ÜAZMURI - ÁLVARO VIDAL ÜLIVARES
como de la importancia de la declaración para el vendedor. En considera

ción a estas circunstancias, el vendedor demandó la nulidad del contrato
de compraventa por encontrarse su voluntad viciada por dolo.
Por lo que toca al dolo, la Corte estimó lo siguiente:
"DECIMOQUINTO: Por otra parte, conforme a la definición consignada en

el artículo 44 del Código Civil, el dolo es una intención 'positiva' de inferir
daño. Y hay consenso, en doctrina y jurisprudencia, que la positividad está
referida al despliegue de actividades o maniobras dirigidas a concretar aquella
intención malsana; así, no basta una pura intención, anidada en la mente, y
aun declarada; y aunque fuere declarada en un instrumento público o, por
cualquier explicación, indubitado. En estos términos (salvo situaciones muy
particulares, entre las que no está el caso), una afirmación conscientemente
falsa podrá ser signo de mala fe, pero no constituye dolo si el declarante no
va más allá de ella; no hay dolo sí, controlándose, no avanza al despliegue
de actividades o maniobras (entonces llamadas 'dolosas') para consumar el
engaño, que es lo que conforma el dolo como vicio del consentimiento. En
suma, al menos por regla muy general, la sola aserción falsa no basta (en este
sentido, entre otros, hay fallos en Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 27,
secc. 1 ª p. 440; Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 45, secc. 1ª p. 568).
La exigencia viene a ensamblar con un mínimo cuidado exigible a todo
contratante en la negociación que emprende. Si para un potencial contratante
tiene importancia la afirmación que recibe del otro, debe cerciorarse, al me
nos con mediana diligencia, de la efectividad de lo afirmado, para que más
tarde no pueda ser reprochado de que 'nadie puede ser oído cuando alega su
propia negligencia".
DECIMOSEXTO: Que, al aplicar al caso las reflexiones precedentes resulta
que, del examen de la sentencia se observa que los hechos relativos a los
subsidios fueron establecidos por el fallo recurrido, tal como lo postula el
recurrente; entonces, no hay infracción a los preceptos probatorios denun
ciados; ni a las reglas de los instrumentos públicos (artículos 1700 y 1706
del Código Civil) ni, menos, a la del instrumento privado (artículo 1702 del
mismo Código) que han sido denunciadas, por lo que el recurso no puede
prosperar por este capítulo.
Y es que la explicación substancial de la insatisfacción del recurrente no
debe ser buscada en el valor probatorio de la prueba instrumental. Radica
en la configuración de los elementos del dolo. Se puede convenir en que la
afirmación de ser titular de los subsidios fue formulada y con toda claridad,
que es lo que reclama el recurrente; y también en que fue falsa; pero es que
eso no basta como se ha dicho para configurar el dolo".
El párrafo extractado amerita un par de comentarios. El primero es que

no parece correcto sostener, de una parte, que una afirmación deliberada
mente falsa evidencia mala fe y, de otra, señalar que no constituye dolo
pues se requieren otras maniobras. Como ha señalado Bianca al respecto:
"El engaño se puede consumar con cualquier medio útil, y así, también con
mentiras, que llegarán a conformar el supuesto de hecho doloso si resultan
idóneas para influir el consentimiento"118.
El segundo comentario se refiere a la supuesta negligencia del vendedor
que la Corte establece. Y respecto de ella es posible imaginar dos esce
narios distintos en los cuales, sin embargo, la conclusión es la misma: la
conducta del vendedor no entorpece la posibilidad de declarar la nulidad
del negocio por dolo. En el primer escenario se acepta que el vendedor se
comportó negligentemente. ¿Se siguen de allí razones para proteger a la
compradora manteniendo el contrato? La respuesta es no. Si se aplicara el
nema auditur, tratándose de un caso en que una de las partes se comporta
dolosamente y la otra de forma culpable, se produciría una situación jurí
dicamente repugnante: se protegería a quien se comportó dolosamente en
perjuicio de quien se comportó culpablemente.
El segundo escenario cuestiona que el vendedor se haya comportado
de manera negligente. Y lo cuestiona porque es posible asumir que el ven
dedor no se comportó negligentemente, sino que confió razonablemente
en los dichos de la compradora. La pregunta, entonces, es la siguiente:
¿resultaba razonable en este caso creer en lo que la vendedora afirmaba
respecto de los subsidios? La respuesta, en nuestra opinión, es que sí.
Salvo que las partes deban asumir que las declaraciones deliberadamente
falsas se encuentran protegidas por el Derecho, todo indica que se puede
confiar en que quien afirma algo cuya veracidad debería constarle (es el
caso del otorgamiento de los subsidios) está diciendo la verdad. A este
respecto, quizás convenga tener presente que, aún un derecho de con
tratos tan extremadamente atento a la posición adversarial de las partes
como el inglés, en el cual se ha llegado a sostener que las exigencias de
la buena fe son "inerentemente repugnantes" al carácter adversarial de la
118 BrANCA (2007), p. 687.

negociación de un contrato119 , responsabiliza a quien, incluso sin ánimo

de engañar, formula declaraciones falsas12º.
Ahora bien, si se presta atención a las omisiones convendrá formular
algún comentario respecto a bajo qué condiciones el principio de la buena
fe exige a las partes suministrarse información que saque del error a quien
lo padece. Una segunda sentencia de la Corte Suprema puede contribuir
a esta tarea121•
Se trata, una vez más, de un contrato de compraventa junto al cual se
celebró lo que la Corte denomina un "contrato de renuncia de acciones
derecho y fini quito" respecto del cual se solicitó la nulidad por dolo. Un
extracto de la sentencia contribuirá a ilustrar la situación:
"...en cuanto al dolo, sostiene el fallo que atendido el rubro al que se dedica
la demandada y a los profesionales que para ello laboran, expertos en el área
inmobiliaria no podría desconocer que la porción de terreno que por la per
muta se le estaba transfiriendo al actor con sus características de ubicación,
sitio eriazo y encerrado por muros divisorios, no iba a poder ser subdividido
y por tanto adjudicado en concreto, como también que en esas condiciones no
podía ser objeto de contrato alguno por estar prohibido. Conocimiento real y
efectivo que no pudo soslayarse de manera que el haber silenciado la situación
jurídica del terreno que ofreció permutar claramente es constitutiva de dolo
al haber tenido por finalidad incidir en la voluntad del actor para ejecutar el
contrato de permuta, que de haber sabido es claro que no lo habría ejecutado
y además intento impedir e imposibilitar al actor poder resolver o dejar sin
efecto dicho contrato".
La expresión pertenece a Lord Ackner, la formuló en su decisión de Walford v. Miles,

119
un caso resuelto por laHouse ofLords en el año 1992. El párrafo completo es el siguiente: "el
concepto de un deber de negociar un contrato de buena fe resulta inherentemente repugnante
a la posición adversaria! de las partes que se encuentran negociando un contrato. Cada una
de las partes está facultada para perseguir su propio interés mientras evite incurrir en misre
presentations. Para procurar este interés las partes deben estar facultadas, si lo consideran
apropiado, a amenazar con retirarse de la negociación o, de hecho, a retirarse con el objetivo
de que la otra parte busque reabrir la negociación ofreciéndole mejores condiciones".
120
Sobre misrepresentation puede consultarse CARTWRIGHT, John (2007). Misrepresentation,
Mistake and Non-Disclosure. Londres: Sweet & Maxwell, pp. 1-377.
121 Luis Galán Maturana con Inmobiliaria y Constructora Nacinoal S.A. (2016).
La sentencia de la Corte es correcta. Sin embargo, entraña una pregunta:

¿qué es lo que debe informarse en una negociación a riesgo de que callarlo
permita anularlo por dolo como en este caso?
Una posible respuesta a esta pregunta es que debe informarse todo lo que
se sepa o deba saberse, y que sea determinante para la voluntad negocial
de la otra parte. Así, por ejemplo, en el ámbito español, García Cantero ha
señalado lo siguiente:
"( ...)parece razonable pensar que dicho subprincipio (de información)ha de

informar no sólo la específica legislación protectora de consumidores y usua
rios, sino la doctrina general del contrato ( ...) Cabe establecer que, en toda
relación contractual, las partes intervinientes tienen la obligación recíproca
de informarse sobre cuántos puntos sean precisos a fin de lograr un consen
timiento libre y reflexivo. Este deber contractual de informar lleva consigo el
deber previo de informarse para así poder informar" 122•
Sin embargo, en nuestra opinión al menos, se trata de una opinión que no

puede compartirse, no en cualquier caso al menos, pues resulta frecuente que
en los contratos los intereses de las partes se encuentren en contradicción
y que, legítimamente, cada una de ellas aspire a maximizar sus beneficios
a través de la ejecución del contrato. Como ha sugerido Morales Moreno:
"En el contrato, como institución jurídica, se expresa una permanente tensión

entre dos polos antagónicos: De un lado, el que representa la constante tenden
cia de cada contratante a aspirar prioritariamente a la satisfacción del propio
interés, aún a costa del de la otra parte. De otro, el de la necesaria cooperación
entre las partes, que la propia institución contractual necesita" 123•
Parece, entonces, correcto afirmar que el deber precontractual de infor

mar no puede plantearse en términos tan amplios como lo pretende García
Cantero. Por otra parte, resulta igualmente correcto señalar que si no existe
un deber de información, no es posible incumplir con dicho deber dolosa
mente; no puede incumplirse un deber que no existe.
122
GARCÍA CANTERO, Gabriel (1992). "Derecho civil español, común y forense", en Derecho
civil español, común y foral, tomo III. Madrid: Reus, p. 650.
123 M
ORALES (1988), p. 229.
Encontramos un tratamiento mucho más matizado de la cuestión en el

artículo 4.107 de los Principios Europeos de Derecho de los Contratos 124.
Su tenor es el siguiente:
"Art. 4.107. Dolo

(1) Cualquiera de las partes puede impugnar el contrato si éste se hubiera
concluido en virtud de una representación fraudulenta creada por la otra
parte, por medio de sus palabras o de su conducta o como consecuencia de
la falta de revelación de información que, de acuerdo con la buena fe y con
la equidad, se hubiera debido poner de manifiesto.
(2) La representación de la parte o la no revelación de información son frau
dulentas si se realiza con el intento de engañar.
(3) Para determinar si la buena fe y la lealtad exigen que una parte revele
una información concreta deben tomarse en cuenta todas las circunstancias,
incluyendo entre ellas:
a) Si la parte poseía una pericia especial;
b) El costo de adquisición de la información relevante;
c) Si la otra parte hubiera podido razonablemente adquirir la información
por sí misma; y
d) La aparente importancia que la información tenía para la otra parte".
Resta, entonces, advertir por qué la Corte estuvo en lo correcto cuando

entendió que en este caso la omisión era dolosa. Aunque en la sentencia se
anula por dolo el contrato de finiquito y renuncia de acciones, lo cierto es
que ese negocio únicamente cobra sentido en el marco de la negociación
del contrato de permuta. El dolo no sólo incidió en el contrato de finiquito,
sino que, como lo señala expresamente la sentencia, en el de permuta. Pues
bien, aún aceptando que en un contrato como ese hay intereses contrapues
tos y que, en la negociación, cada parte debe cuidar de los suyos, parece
completamente evidente que, por opuestos que sean los intereses, cada una
de las partes puede confiar en que la otra tiene intención de vincularse por
un cierto contrato y que dicho negocio se cumpla. Sin embargo, según lo
acreditado en el proceso, una de las partes -la demandada- sabía que el
objeto de su prestación -el terreno- adolecía de un vicio jurídico que, en
definitiva, determinaba la nulidad absoluta del negocio, y eso fue, preci
samente, lo que no comunicó.
124 Sobre esto puede consultarse DE LA MAZA (2009), pp. 43-72.

Resulta perfectamente irrelevante cómo se comprendan las exigencias

de la buena fe durante la negociación de un contrato, en la medida en que
se comprendan de alguna manera, éstas cubren el hecho de que una parte
debe informar a la otra que lo desconoce el hecho de que el contrato ado
lece de una causal de nulidad absoluta. Eso es, en definitiva, lo que calló la
demandada y lo calló con la intención de captar la voluntad del demandante
para que celebrara el contrato; por lo mismo, no hay duda, se trata de un
caso de dolo por omisión.
3. La intención y el efecto: el elemento subjetivo
Según hemos sugerido, el elemento subjetivo cubre tanto la intención

del deceptor como el ánimo del deceptus.
Por lo que toca a la intención del deceptor, si se considera la doctrina
nacional, partiendo por Claro Solar, se encuentra lo siguiente: "...es un
acto o una omisión, dañoso a otro, que ha sido ejecutado con el propósito
de perjudicarlo, sea por pura maldad, sea con el deseo de realizar un pro
vecho" 125; y"El dolo implica necesariamente una mala intención y un fin
deshonesto en la legislación moderna" 126; y"...el carácter del dolo es la
intención de engañar para lucrar con el perjuicio causado ..." 127. Existe una
cierta ambigüedad en las palabras de Claro Solar respecto a si el ánimo es
de dañar a la otra parte o, en cambio, de obtener un provecho. Domínguez
Águila, por su parte, entiende que el dolo supone una intención de dañar 128.
Una idea que según Banfi del Río puede considerarse como la posición
mayoritaria de la doctrina respecto del elemento subjetivo del dolo 129.
Por lo que toca a los tribunales, existen sentencias que estiman que no
basta la intención de obtener un provecho ajeno, sino que es necesario un
ánimo de dañar. Así, por ejemplo, en una sentencia de la Corte Suprema
de 1 de julio de 1954 citada por Domínguez Águila se señala: "para que
125
CLARO (2013), p. 198.
126
CLARO (2013), p. 200.
127
CLARO (2013), p. 201.
128
DOMÍNGUEZ (2012), p. 88.
129
Sobre esta discusión, aunque en materia de dolo como agravante de la responsabilidad
contractual puede consultarse BANFI DEL Rio, Cristián (2003). La asimilación de la culpa grave
al dolo en la responsabilidad contractual. Santiago: LexisNexis, pp. 167-178.
152 ÍÑIGO DE LA MADI ÜAZMURJ - ÁLVARO VIDAL ÜLIVARES
h aya dolo es menester que la voluntad del agente aparezca manifi,esta y

determinante en actos que demuestren el propósito de dañar a otro" 130•
Mucho más recientemente, en una sentencia de 17 de abril de 2015, la
Corte de Apelaciones de La Serena entiende que hay dolo:
"cuando existe la intención positiva de inferir injuria a la persona o propie
dad de otro" y añade que "la demandante no rindió probanza útil alguna que
permita inferir nítidamente la intención positiva de dañar, esto es, el propósito
o voluntad concreta y demostrada en hechos precisos que, sin lugar a dudas,
establezcan la intención deliberada en algún acto encaminado claramente a
perjudicar a la actora"131•
En un sentido semejante, aunque de manera más atenuada, en una

sentencia de 2 de abril de 2015, la Corte Suprema ha estimado algo com
pletamente distinto, entendiendo lo siguiente:
"...el dolo en cuanto vicio del consentimiento se encuentra constituido por los
procedimientos o maniobras ilícitas de que una persona se vale para engañar a
otra o mantenerla en el error en que se encuentra, a fin de inducirla a celebrar
el contrato, por lo que no resulta relevante el procedimiento empleado para
engañar al otro contratante, puesto que tal como se colige de la definición
plasmada en el artículo 44 del Código de Bello, lo que constituye dolo es la
'intención "'132•
Sin embargo, en la sentencia de la Corte de Apelaciones de Santiago de

fecha 5 de noviembre de 2013 se lee: "Para que exista dolo debe idearse una
puesta en escena, un ardid, un engaño, un plan con una finalidad maliciosa,
cuyo propósito es obtener el consentimiento de la parte víctima de estas
maniobras." 133 De esta manera, lo relevante no parece ser -explícitamente al
menos- la intención de provocar un daño, sino que, en cambio, la de engañar134 .
13 º DOMÍNGUEZ ÁGUILA (2012), p. 88.

131
Perla Pastenes Aranda con Inmobiliaria y Comercial Montegrande S.A. (2015).
132 Mercedes Bulnes Núñez con H Network S.A. (2015).
133
Tapia Berríos, Juan Luis y otros con Inmobiliaria Caleuche Ltda. (2013).
134
Aunque, como sugirió agudamente uno de los árbitros que evaluaron este trabajo, lo
cierto es que será lo más frecuente que quien engaña contemple y acepte el daño que signifi
cará para la otra parte quedar vinculada por un contrato cuyos términos no desea. Esta idea es,
probablemente, lo que ha llevado a parte de la doctrina nacional a extender el alcance de la
definición de dolo al dolo eventual. Ver citas en BANFI (2015), p. 797.
Al considerar estos breves materiales, aparecen con claridad, en primer

lugar, que qua vicio del consentimiento, el dolo exige un cierto ánimo por
parte del deceptor. En segundo lugar, se observa que no parece haber acuerdo
sobre en qué consiste precisamente ese ánimo. Una posición aparentemente
mayoritaria asume que el ánimo debe ser de inferir injuria a la otra persona.
Otra posición estima que basta una intención de obtener un provecho y,
en fin, la más aséptica de las posturas parece estimar que bastaría tener la
intención de capturar la voluntad de la otra parte por medios ilegítimos.
En lo que se refiere al impacto del dolo respecto del deceptus, se se
ñala que el dolo debe ser determinante, esto es, ha de haber sido la causa
principal de que el deceptus haya manifestado su voluntad 135 • Con todo,
resulta posible -aunque más en términos teóricos que prácticos- distinguir
entre aquel dolo que es determinante y, por lo tanto, vicia el consentimien
to -dolus dans causa contractui- y aquel que afectando la voluntad no la
determina totalmente pues únicamente afecta las condiciones bajo las que
se celebra el contrato -dolus incidens.
4. El dolo como vicio de la voluntad y como supuesto de

responsabilidad precontractual
Como acaba de quedar dicho, para viciar la voluntad el dolo debe ser
determinante. Ahora se debe agregar que, además, debe ser obra de una de
las partes, una exigencia que, según reporta León Hurtado, vendría desde el
derecho romano y el carácter delictual que allí se adjudicaba a este vicio 136•
Añade León Hurtado que la expresión "partes" comprende, por supuesto
al contratante que haya participado de las maniobras, aún indirectamente137;
añade que también existe dolo si ese contratante aunque no haya participa
do del dolo sabe que la otra parte contrata determinada por el dolo de un
tercero (se trataría de una caso de dolo por omisión); a continuación, no
indica que el dolo del mandatario y del representante legal alcanza a los
representados; en fin, concluye que si hay dolo de ambos contratantes no
procede la rescisión 13 8.
135 DOMÍNGUEZ ÁGUILA (2012), p. 91.

136 LEÓN (1979), p. 208.
137 LEÓN (1979), p. 209.
138 LEÓN (1979), pp. 209-211.
154 ÍÑmo DE LA MAzA GAZMURI - ÁLVARO VIDAL ÜLNARES
El dolo que es obra de una de las partes y resulta determinante vicia el

consentimiento; aquel que no satisface alguno de estos requisitos no vicia
el consentimiento, pero, en la medida en que cause un daño, puede deter
minar el surgimiento de un supuesto de responsabilidad precontractual.
La consideración anterior permite prestar atención al doble carácter que
puede asumir el dolo. De una parte, como ya ha quedado dicho, puede consti
tuir un vicio del consentimiento y, por lo tanto, determinar la nulidad relativa
del contrato. De otra parte, ya sea que tenga esa aptitud o no -es el caso del
dolo incidental-, el dolo puede configurar un supuesto de responsabilidad
precontractual, permitiendo al deceptus solicitar la indemnización del interés
negativo. Se trata de un supuesto de responsabilidad extracontractual 139 •
Bibliografía
BANFI DEL Río, Cristián (2003). La asimilación de la culpa grave al dolo

en la responsabilidad contractual. Santiago: LexisNexis.
BIANcA, Massimo (2007). Derecho civil, el contrato. (trad.) F. Hinestrorsa
y E. Cortés. Bogotá: Universidad del Externado.
CARTWRIGHT, John (2007). Misrepresentation, Mistake and Non-Disclosure.
Londres: Sweet & Maxwell.
CLARO SoLAR, Luis (2013). Explicaciones de derecho civil y comparado,
tomo 11. Santiago: Editorial Jurídica de Chile.
DE LA MAzA, Íñigo (2009). "Buena fe, el reverso de la moneda. A propósito
del dolo por omisión y el deber precontractual de informar". Revista
Chilena de Derecho Privado, Fernando Fueyo Laneri, Nº 11.
______ (2017). "El ánimo y la omisión. A propósito de la sentencia
de la Corte Suprema de 21 de abril de 2016", Revista Ius et Praxis,
Nº 23, l ª Ed.
DíEz-PrcAzo, Luis (2007). Fundamentos de derecho civil patrimonial,
Vol. l. Madrid: Thomson Civitas, pp. 314-315.
FABRE-MAGNAN (1992). De l'obligation d'information dans les contrats.
Essai d'une théorie. Paris: LGDJ.
9
13 Es la posición de VERDA Y BEAMONTE, José Ramón (2006). El dolo in contrahendo.
Madrid: RDP., p. 68; que, en nuestra opinión tiene perfecto encaje en el ámbito nacional.
FLUME, Wemer (1998). El negocio jurídico. Madrid: Fundación cultural

del notariado.
GARCÍA CANTERO, Gabriel (1992). "Derecho civil español, común y foren
se", en Derecho civil español, común y foral, tomo III. Madrid: Reus.
GHESTIN, Jacques (1993). Traité de droit civil. Les obligations. Laformation
du contrat. París: LGDJ.
LEóN HURTADO, Avelino (1979). La voluntad y la capacidad en los actos
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Pedro Valdebenito Saavedra conLinaFuentes Rojas (2016): Corte Suprema,
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Tapia Berríos, Juan Luis y otros con Inmobiliaria Caleuche Ltda. (2013):
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Nº 1116-2011. Cita online: Legal Publishing, CL/JUR/2541/2013; 66626.
II. LAS SENTENCIAS
l. Pedro Valdebenito Saavedra con Lina Fuentes Rojas

Palabras clave: Nulidad - dolo - compraventa de inmueble
a) Resumen. Vendedor demanda la nulidad de un contrato de compraven

ta de inmueble cuyo precio se pagaría, en parte, con fondos obtenidos con
dos subsidios, alegando que el comprador no era beneficiario de ninguno
de dichos subsidios, por lo que no le fue pagado el precio del negocio.
b) Sentencia
i. Hechos del caso
"NOVENO: Que los jueces de la instancia concluyeron que son hechos de la

causa los siguientes:
a) El 30 de julio de 2008 las partes celebraron un contrato de compraventa
respecto del inmueble consistente en departamento A del piso 1º del edificio
ubicado en Hualpén, ( ... ).
b) En la cláusula tercera de la referida convención se pactó el precio en la
suma de $11.636.899, que el comprador paga de la siguiente manera: a.- Con
la suma de $6.420.358 que corresponde al Subsidio Habitacional para la
Adquisición de una Vivienda Social, Programa Fondo Solidario de Vivienda
I, reglamentado en los artículos 3° y siguientes del D.S. Nº 174 (V. y U.) de
2005. b.- Con $200.636 provenientes de ahorro enterado por el comprador en
su Cuenta de Ahorro a Plazo para la Vivienda Nº 52960506480, Banco del
Estado de Chile, facultando el comprador al vendedor para que en su nombre
y representación gire y perciba de dicha cuenta la cantidad de unidades de
fomento señalada, por su valor al día de su pago efectivo. c.- Con $1.003.181
que corresponden al Subsidio por Superficie a que se refiere el inciso 3° del
artículo 3° del D.S. N º 174 (V. y U.) de 2005. Y d.- Con $4.012.724 por
el Subsidio Diferenciado a la Localización a que se refiere el artículo 65 bis
del D.S. Nº 174 (V. y U.) de 2005.
(...)
En la misma cláusula el vendedor se obliga a 'acompañar toda la documen
tación exigida para el pago de dichos subsidios por las normas legales y
reglamentarias que lo rigen, renunciando desde ya a la acción resolutoria por
el no pago de subsidio por incumplimiento de los requisitos previstos para su
pago en las respectivas normas legales y reglamentarias'; declara, además,
haber recibido la totalidad del precio, y, en consecuencia, estar íntegramente
pagado, renunciando ambas partes expresamente a las acciones resolutorias
que pudieren emanar del presente contrato.
Por otro lado, en la estipulación 6ª acordaron que 'a fin de dar cumplimiento
a lo dispuesto por las normas que regulan el Subsidio del Fondo Solidario
de Vivienda I, el comprador constituye prohibición de enajenar la vivienda
adquirida en este instrumento durante el plazo de 15 años contados desde la
fecha de la inscripción de la prohibición en el Conservador de Bienes Raíces

respectivo, sin autorización previa del SERVIU Región del Bío-Bío'.
c) La demandada no era beneficiaria de ninguno de los subsidios expresados
en el contrato, con los cuales habría pagado el precio de compra del inmue
ble. Y respecto del valor singularizado en la letra b.- de la cláusula tercera no
consta que el actor, en uso del mandato conferido en la escritura, haya girado
y percibido de dicha cuenta la suma equivalente a 1 O UF.
d) El actor no recibió el precio de la compraventa que se consigna en la escritura
aludida; no pudo instar por su pago acompañando la documentación exigida
para el pago de dichos subsidios; y no consta que h aya girado y percibido
aquella parte del valor que se dice pagada con el ahorro enterado por la com
pradora en su Cuenta de Ahorro a Plazo para la Vivienda Nº 52960506480,
Banco del Estado de Chile".
"DÉCIMO: Que, como se ha dicho, los jueces del mérito rechazaron las ac
ciones principal y subsidiaria entabladas.
En cuanto al dolo, porque es menester que existan ciertos hechos que impliquen
maquinaciones, engaños o artificios, respecto de otra persona, para inducirla
a consentir en un contrato que, de no mediar dichas maniobras, no se habría
celebrado. Esos elementos no están demostrados, resultando insuficiente la
prueba rendida en tal sentido, puesto que de ella no se advierte una conducta
de la demandada que vaya más allá de sus meras afirmaciones y que pueda
calificarse como una maniobra ilícita destinada a inducir al actor a suscribir
el contrato de compraventa. En la escritura no consta que la compradora haya
exhibido en ese momento al vendedor algún documento u otro antecedente
tendiente a revestir de aparente verosimilitud el aserto por el cual "los refe
ridos subsidios fueron otorgados al comprador por el Servicio de Vivienda
y Urbanización Región del Bío-Bío." Añaden los jueces que en la diligencia
de absolución de posiciones la demandada reconoce que el actor le vendió
porque ella le aseguró previamente que contaba con subsidios habitacionales
otorgados por el Serviu, con los que le pagaría el precio, pero agrega que al 30
de junio de 2008, fecha de celebración del contrato, tenía aprobado el subsidio
según la Egis, lo que le constaba por lo que le dijeron en esa entidad; y así
justificada-en ausencia de otros elementos de convicción- su sola aseveración
de ser beneficiaria no constituye una falsedad o mentira propia del elemento
material del dolo que se alega.
(...)
DECIMOTERCERO: Que un segundo grupo de infracciones denunciadas está
constituido por los artículos 1700, 1702 y 1706 del Código Civil, y que el
recurso dirige a la nulidad de la compraventa por el vicio del consentimiento

consistente en dolo.
Propone que al rehusar la nulidad de la compraventa por el vicio de dolo el
fallo recurrido infringió esos preceptos por la siguiente explicación. Sostiene
que sea que el contrato cuya nulidad se busca conste en instrumento público o
privado, lo cierto es que los documentos acompañados hacen plena fe en contra
de los contratantes en cuanto a la verdad de las declaraciones que aparecen
formuladas en el documento. Esta situación resulta suficiente para tener por
acreditado el dolo con que actuó la demandada en la celebración del contrato.
En la sentencia de primera instancia -agrega- el tribunal manifiesta que para
que exista dolo debe concurrir una maquinación fraudulenta, engaños, artificios,
etc., los que supuestamente no se acreditaron, agregando que solamente se de
mostró que la demandada mintió sobre su calidad de beneficiaria del subsidio,
lo que, a su entender, no es suficiente para considerar que existió dolo. Sin
embargo, sostiene el recurrente, esta interpretación es errada porque, además
de mentiras de palabra, existe un documento que acredita la maquinación y
los actos positivos con que se verifica el dolo como vicio del consentimiento.
Dicho instrumento -dice- es precisamente la escritura de compraventa, a la
que el juez no le ha otorgado el valor probatorio que ordenan los artículos ci
tados. Así, las declaraciones que en ella formula la demandada no pueden ser
consideradas como una simple mentira de palabra, ya que éstas se encuentran
insertas dentro de un contrato que por ley debe celebrarse en base a la buena
fe. Estimar que la mentira vertida en un contrato por una de las partes no tiene
sanción es simplemente despojar de toda eficacia y aplicación al principio de
buena fe contractual establecido en el artículo 1546 del Código Civil.
(...)
DECIMOQUINTO: Por otra parte, conforme a la definición consignada en
el artículo 44 del Código Civil, el dolo es una intención 'positiva' de inferir
daño. Y hay consenso, en doctrina y jurisprudencia, que la positividad está
referida al despliegue de actividades o maniobras dirigidas a concretar aque
lla intención malsana; así, no basta una pura intención, anidada en la mente,
y aun declarada; y aunque fuere declarada en un instrumento público o, por
cualquier explicación, indubitado. En estos términos (salvo situaciones muy
particulares, entre las que no está el caso), una afirmación concientemente
falsa podrá ser signo de mala fe, pero no constituye dolo si el declarante no
va más allá de ella; no hay dolo si, controlándose, no avanza al despliegue
de actividades o maniobras (entonces llamadas 'dolosas') para consumar el
engaño, que es lo que conforma el dolo como vicio del consentimiento. En
suma, al menos por regla muy general, la sola aserción falsa no basta (en este
sentido, entre otros, hay fallos en Revista de Derecho y Jurisprudencia T. 27,
secc. 1ª p. 440; Revista de Derecho y Jurisprudencia, T. 45, secc. 1ª p. 568).
La exigencia viene a ensamblar con un mínimo cuidado exigible a todo con

tratante en la negociación que emprende. Si para un potencial contratante tiene
importancia la afirmación que recibe del otro, debe cerciorarse, al menos con
mediana diligencia, de la efectividad de lo afirmado, para que más tarde no
pueda ser reprochado de que 'nadie puede ser oído cuando alega su propia
negligencia'.
DECIMOSEXTO: Que, al aplicar al caso las reflexiones precedentes resulta que,
del examen de la sentencia se observa que los hechos relativos a los subsidios
fueron establecidos por el fallo recurrido, tal como lo postula el recurrente;
entonces, no hay infracción a los preceptos probatorios denunciados; ni a las
reglas de los instrumentos públicos (artículos 1700 y 1706 del Código Civil) ni,
menos, a la del instrumento privado (artículo 1702 del mismo Código) que han
sido denunciadas, por lo que el recurso no puede prosperar por este capítulo.
Y es que la explicación substancial de la insatisfacción del recurrente no
debe ser buscada en el valor probatorio de la prueba instrumental. Radica
en la configuración de los elementos del dolo. Se puede convenir en que la
afirmación de ser titular de los subsidios fue formulada y con toda claridad,
que es lo que reclama el recurrente; y también en que fue falsa; pero es que
eso no basta -como se ha dicho- para configurar el dolo.
Y por eso es que, aunque se llegare a detectar una infracción de las reglas de
la valoración de la prueba, dentro de las denunciadas, ese descubrimiento no
cambiaría la decisión final, porque aún así, faltando el señalado elemento, no
habría dolo. En otros términos, la infracción carecería de influencia substan
cial en lo dispositivo de la sentencia y el recurso todavía no podría prosperar.
(...)
Y de conformidad, además, con lo dispuesto en los artículos 764 y 767 del
Código de Procedimiento Civil, se desestiman, sin costas, los recursos de ca
sación en la forma y en el fondo interpuestos, respectivamente, en lo principal
y primer otrosí de fojas 187 por la parte demandante contra la sentencia de la
Corte de Apelaciones de Concepción de ocho de junio del año recién pasado,
escrita a fojas 186.
(...)".
2. Luis Galán Maturana con Inmobiliaria y Constructora Nacional S.A.

Palabras clave: Nulidad - dolo - permuta
Normativa aplicada: artículos 69 y 136 de la Ley General de Urbanismo y
Construcción, y 1456, 1458 y 1683 del Código Civil
160 ÍÑ!GO DE LA MAZA ÜAZMURI - ÁLVARO VIDAL ÜLIVARES
a) Resumen. Se celebró un contrato de permuta entre Luis Galán Matu

rana con Inmobiliaria y Constructora Nacional S.A., obligándose el primero
a la entrega de dos inmuebles y sus derechos de aprovechamiento de aguas,
a cambio de un porcentaje de los derechos y acciones de otro inmueble,
respecto al cual se realizaría una subdivisión para cumplir con la permuta.
Además don Galán suscribió una renuncia a formular cualquier acción o
derecho respecto de la utilización o usufructo de las aguas provenientes
de los pozos objeto de la permuta, declarando asimismo que autorizó de
común acuerdo el uso y aprovechamiento de los citados derechos de agua.
A pesar de lo anterior, la solicitud de subdivisión fue rechazada ya que
el lote propuesto como Lote B no tiene acceso a una vía pública y no posee
las obras de urbanización suficientes.
El tribunal de primera instancia acogió la demanda y declaró la nulidad
del contrato de permuta por objeto ilícito, y la nulidad relativa del contra
to de finiquito y renuncia de acciones por dolo. Decisión confirmada por
la Corte de Apelaciones, ante lo cual el demandado interpuso recurso de
casación en el fondo y en la forma.
b) Sentencia
i. Hechos del caso
"11º.- Que para resolver el asunto controvertido, los sentenciadores con el
mérito de la prueba rendida asentaron como hechos de la causa que:
a) El 6 de diciembre de 2011 las partes suscribieron un contrato de permuta
en virtud del cual don Luis Galán Maturana, en su calidad de dueño de los
mismos, permutó dos inmuebles de su propiedad ubicados en la comuna
de Pozo Almonte y sus derechos de aprovechamiento de aguas por el 46,5% de
los derechos y acciones que equivalen aproximadamente a 4.154,40 metros
cuadrados del inmueble de propiedad de la demandada Inmobiliaria y Cons
tructora Nacional S.A. ubicado en calle !quique Nº 5169, transfiriéndose y
aceptando para sí tales bienes permutados. En la cláusula novena de dicho
contrato se estableció que la entrega material de los bienes se realiza con esa
misma fecha a satisfacción de ambas partes; y en la cláusula décimo quinta
se deja expresa constancia que es intención de éstas que se realice en el plazo
más breve posible una subdivisión del inmueble en dos lotes y que una vez
subdividida se adjudique a don Luis Manuel Hemán Galán Maturana uno de
los lotes resultante de dicha subdivisión, que será denominado Lote Nº 2 y
que tendrá una superficie de 4.154, 40 metros cuadrados. Dejan constancia que
el futuro lote 2 corresponde a lo que actualmente es un sitio eriazo encerrado
por muros divisorios. Los comparecientes se otorgan mandato recíproco para
los efectos de suscribir y presentar ante la Dirección de Obras Municipales

de Antofagasta todos y cada uno de los documentos necesarios tendientes a
materializar la subdivisión de las propiedades.
b) Con la misma fecha, 6 de diciembre de 2011, el demandante suscribió una
renuncia de acciones, de derechos y finiquitos en favor de la Sociedad Contrac
tual Minera Compañía Salitre y Yodo Cala Cala, en virtud del cual el primero
declara que renuncia a formular cualquier acción o derecho en contra de la
segunda, respecto de la utilización o usufructo de las aguas provenientes de
los pozos objeto de la permuta referida, declarando asimismo que autorizó
de común acuerdo el uso y aprovechamiento de los citados derechos de agua.
c) En igual fecha el actor suscribió también una Renuncia de acciones, dere
chos y finiquito en idénticos términos a la precedente, pero esta vez en favor
de la demandada Inmobiliaria y Constructora Nacional S.A.
d) El 20 de diciembre de 2011 y a requerimiento del actor Luis Galán se
inscribió en el Conservador de Bienes Raíces de Antofagasta el contrato de
permuta consignándose que el demandante de autos es dueño de derechos y
acciones equivalentes al 46,5% sobre el inmueble ubicado en calle !qui que
Nº 5169 de la ciudad de Antofagasta.
e) El 2 de abril de 2012 se inscribieron en el Conservador de Bienes Raíces
de Pozo Almonte a favor de la demanda los derechos de aprovechamientos
de aguas y el inmueble que le permutó el actor.
f) El 30 de octubre de 2012 el actor presentó ante la Dirección de Obras
Municipales la solicitud Nº 177 de aprobación de subdivisión del inmueble
ubicado en calle !quique Nº 5196 de Antofagasta, la que fue rechazada por
acta de observaciones de 12 de noviembre de 2012, por cuanto los lotes re
sultantes deben tener acceso a una vía pública según el artículo 3.1.2 de la
Ordenanza General de Urbanismo y Construcción. Dicha acta fue aclarada y
complementa el 21 de diciembre de 2012 en el sentido que el lote propuesto
como Lote B no tiene acceso a una vía publica y no posee las obras de urba
nización suficientes, conforme lo estipulan los artículos 68 y 134 de la Ley
General de Urbanismo y Construcciones".
"12º.- ( ...)En relación a la nulidad relativa del contrato de renuncia de acciones

derechos y finiquito celebrado conjuntamente con el de permuta el tribunal
estima que con la prueba rendida no es posible dar por acreditada la existencia
de los actos de fuerza o amenazas en su contra o de su cónyuge proveniente de
personeros de la demandada que significarían apremios o coacción tendiente
a obtener forzadamente la celebración y suscripción del contrato, razón por
la cual desestima el vicio de fuerza alegado. En cambio, en cuanto al dolo,
sostiene el fallo que atendido el rubro al que se dedica la demandada y a los
162 ÍÑrao DE LA MAzA GAZMURI - ÁLVARO VIDAL ÜLIVARES
profesionales que para ello laboran, expertos en el área inmobiliaria no podría

desconocer que la porción de terreno que por la permuta se le estaba transfi
riendo al actor con sus características de ubicación, sitio eriazo y encerrado
por muros divisorios, no iba a poder ser subdividido y por tanto adjudicado
en concreto, como también que en esas condiciones no podía ser objeto de
contrato alguno por estar prohibido. Conocimiento real y efectivo que no pudo
soslayarse de manera que el haber silenciado la situación jurídica del terreno
que ofreció permutar claramente es constitutiva de dolo al haber tenido por
finalidad incidir en la voluntad del actor para ejecutar el contrato de permuta,
que de haber sabido es claro que no lo habría ejecutado y además intento im
pedir e imposibilitar al actor poder resolver o dejar sin efecto dicho contrato.
En cuanto a la demanda reconvencional de cumplimiento del contrato de per
muta e indemnización de perjuicios, habiéndose acogido la nulidad absoluta
por objeto ilícito del contrato en cuestión, el tribunal la rechaza.
13 º.- Que de conformidad con lo reseñado en los motivos que preceden se
observa que los sentenciadores han hecho una correcta aplicación de la nor
mativa atinente al caso de que se trata. En efecto, tal como fue asentado en
el proceso, el actor, cumpliendo con su carga probatoria, acreditó los presu
puestos de procedencia de las acciones intentadas tanto respecto del contrato
de permuta como del contrato de renuncia de derechos, acciones y finiquito
al quedar establecido en el fallo la existencia de los vicios reclamados sobre
ilicitud del objeto y dolo".
3. Perla Pastenes Aranda con Inmobiliaria y Comercial

Montegrande S.A.
Corte de Apelaciones de La Serena, 17 de abril de 2015. Rol Nº 100-2014

Palabras clave: Compraventa - dolo - inmueble
a) Resumen. El comprador de un inmueble interpuso demanda de nulidad
de contrato por dolo, alegando que se le vendió una parcela con derecho
de aprovechamiento de agua, sin que ésta en realidad contara con ellos.
El tribunal de primera instancia rechazó la demanda, ante lo cual el
demandante interpuso recurso de casación en la forma y apelación.
b) Sentencia
i. Hechos del caso
"SEGUNDO: Que fundamentando el arbitrio procesal entablado el recurrente
expone:( ...) que las partes jamás han debatido si el lote Nº 51, cuyo contrato
de compraventa constituye el objeto de la demanda de nulidad, se vendió o

no con derechos de aprovechamientos de agua, por lo que la juzgadora de
primer grado yerra al centrar la discusión en tal circunstancia, por cuanto del
análisis de la respectiva cláusula del aludido contrato se desprende que los
contratantes establecieron que el mencionado lote obtendría agua de un pozo
ubicado en el lote Nº 6, inscrito en el Registro de Aguas; sin embargo la juez
concluye que el lote 51 se había vendido sin derechos de aprovechamiento de
aguas y que al no precisar el sujeto pasivo de la obligación de proveer dicho
elemento, ya que se señala de dónde se sacaría el agua, pero no quien es el
titular del derecho de aprovechamiento, el hecho de existir un pozo inscrito no
afecta la determinación del dolo o del actuar fraudulento de la demandada ( ...)".
"SÉPTIMO: Que del examen de la sentencia recurrida se advierte que la juz

gadora del tribunal a quo, luego de exponer en las consideraciones décima a
decimotercera las razones en virtud de las cuales desestimará la acción dedu
cida por no haberse acreditado el dolo atribuido a la demandada, procedió a
resolver el asunto controvertido, rechazando la demanda intentada en todas
sus partes, dentro de los términos en que los contendientes situaron el pleito,
no siendo efectivo que se haya extendido a un punto diverso a la controversia
sometida a la decisión jurisdiccional, como erradamente pretende el recurrente,
decisión que resulta compatible y coherente con las consideraciones de hecho
y de derecho efectuadas en los aludidos fundamentos del fallo, que consti
tuyen los razonamientos previos que determinan su sentencia, sin perjuicio
que dichas reflexiones no pudieren compartirse.
OCTAVO: Que, por tanto, atendido lo meditado en los que anteceden, no cabe
sino desestimar el recurso de casación en la forma deducido.
En cuanto al recurso de apelación:
(...)
DÉCIMO: Que de conformidad con lo previsto en el artículo 1458 del Có
digo Civil, el dolo, en cuanto vicio del consentimiento y atendido además,
lo establecido en el artículo 44 del mismo texto legal, se puede definir como
la intención positiva de engañar o de mantener en error a una persona con
el propósito de decidirla a consentir, por lo cual lo que constituye la esencia
del dolo son los procedimientos o maniobras ilícitas de que un sujeto se vale
para engañar a otra o mantenerla en el error en que la persona se encuentra
a objeto de inducirla a celebrar el contrato. El citado artículo 44 no define el
dolo según la forma, aspecto o procedimiento de que uno de los contratantes
se valga para inducir a engaño al otro contratante, conclusión que se obtiene
del simple examen de su inciso final, que no señala en qué consiste ni lo que
debe hacer un contratante para engañar al otro, refiriendo sólo que hay dolo
cuando existe la intención positiva de inferir injuria a la persona o propiedad

de otro, precepto que, entonces, contiene un concepto subjetivo del mencionado
vicio del consentimiento; en consecuencia, faltando la intención no existe dolo
en realidad y por ende, no puede rescindirse el contrato ni pedirse indemni
zación de perjuicios. En este orden de ideas, preciso además, es consignar,
en primer término, que el determinar si existe o no tal vicio es una cuestión
que dependerá de las circunstancias de la causa, las que permiten a los jueces
formarse un concepto de si existieron maniobras destinadas a engañar al otro;
y, en segundo lugar, que para que el dolo vicie el consentimiento, conforme
a lo dispuesto en el inciso 1 º del citado artículo 1458, requiere copulativa
mente, que sea obra de una de las partes y, además, ser tal que sin él no se
hubiera contratado, vale decir, que sea de una entidad que a no mediar el dolo
no hubiera habido contrato, porque no se habría prestado el consentimiento.
UNDÉCIMO: Que, asimismo, por otra parte, de acuerdo a lo que previene el
artículo 1459 del Código Civil, el dolo no se presume en los contratos, por lo
que debe probarse, (salvo, naturalmente, en los casos especialmente contem
plados en la ley); y para establecerlo puede demostrarse por todos los medios
de prueba establecidos en la legislación. En el caso sub lite, tal como acertada
mente señaló la juez a qua, la demandante no rindió probanza útil alguna que
permita inferir nítidamente la intención positiva de dañar, esto es, el propósito
o voluntad concreta y demostrada en hechos precisos que, sin lugar a dudas,
establezcan la intención deliberada en algún acto encaminado claramente a
perjudicar a la actora. En efecto, la prueba documental y testimonial, razona
damente analizada en la sentencia en estudio, se relaciona fundamentalmente
en la existencia o no de derechos de aprovechamientos de aguas respecto de
un pozo ubicado en el denominado lote Nº 6, del cual debía proveerse de agua
al lote adquirido por la demandante; en consecuencia, del contenido de dichas
probanzas no es posible desprender ni siquiera presunciones graves precisas y
concordantes que permitan acreditar la existencia del dolo de la parte a quien se
atribuye la maquinación o astucia para engañar y obtener el consentimiento de
la compradora del predio y, menos aún, que la circunstancia que de no mediar
el dolo no hubiera suscrito el contrato, resultando conveniente, además, acotar
al respecto que las declaraciones de los testigos presentados por la demandan
te, esto es, Fernando Vergara Lamas y Esteban Torrejón Cortés, se limitan a
exponer que el lote que doña Perla Pastene compró a la demandada, carecía
de agua, además de otras consideraciones respecto a la sequedad del terreno.
DUODÉCIMO: Que la prueba confesional provocada por la actora, consistente
en la absolución de posiciones de Juan Fuenzalida Cobo, carece de mérito
probatorio, como quiera que de ella no resultan consecuencias jurídicas en
contra de la demandada.
DECIMOTERCERO: Que estos sentenciadores, asimismo, restan valor pro

batorio a la instrumental acompañada por la actora en esta sede, vale decir, el
documento denominado 'Informe Pericial Nº 038.4.2013', que rola a fojas 799,
porque de su análisis no se advierte relación alguna con el asunto debatido y, por
tanto, su contenido no logra convencer respecto de la existencia de algún vicio
del consentimiento que haya inducido a la demandante a celebrar el contrato
de compraventa cuya nulidad se reclama, toda vez que resulta insuficiente la
conclusión que consigna, en cuanto a la carencia de inscripción registral del
denominado 'pozo Lote 6'.
Por estas consideraciones y visto, además, lo dispuesto en los artículos 186,
764, 766, 768 y 771 del Código de Procedimiento Civil; se decide:
En cuanto al recurso de casación en la forma. 1º. Que SE RECHAZA el
recurso de casación en la forma deducido por el apoderado de la actora, en
contra de la sentencia de fecha catorce de octubre del dos mil trece, escrita
de fojas 659 a 686.
En cuanto al recurso de apelación.
2º. Que se CONFIRMA, en todas sus partes, la referida sentencia apelada,
con costas del recurso. Regístrese y devuélvase".
4. Tapia Berríos, Juan Luis y Otros con Inmobiliaria

Caleuche Ltda.
Corte de Apelaciones de Santiago, 5 de noviembre de 2013, rol Nº 1116-2011

Palabras clave: Compraventa inmuebles - dolo
a) Resumen. Un grupo de personas interpuso demanda de indemniza

ción de perjuicios en contra de una inmobiliaria, alegando que esta había
ofrecido viviendas con un metraje superior al realmente entregado.
El tribunal de primera instancia acogió parcialmente la demanda. Deci
sión revocada por la Corte de Apelaciones que rechazó la demanda.
b) Sentencia
i. Hechos del caso
"CUARTO: Que los considerandos anulados del fallo dicen relación con
la existencia de dolo en la conducta de la demandada, al haber ofrecido en
venta determinada clase de viviendas, denominadas Tipo 'A: del Conjunto
H abitacional Los Molinos de VillaAlemana, con una superficie de 103 metros
cuadrados, siendo que de conformidad estricta a la Ley General de Urbanismo

y Construcciones, dichas viviendas tienen una superficie útil de 92,12 metros
cuadrados. ( ...)".
"CUARTO: Que los considerandos anulados del fallo dicen relación con
la existencia de dolo en la conducta de la demandada, al haber ofrecido en
venta determinada clase de viviendas, denominadas Tipo 'N del Conjunto
Habitacional Los Molinos de VillaAlemana, con una superficie de 103 metros
cuadrados, siendo que de conformidad estricta a la Ley General de Urbanismo
y Construcciones, dichas viviendas tienen una superficie útil de 92,12 metros
cuadrados.Al encontrarse acreditada debidamente esta superficie útil, se dirá,
entonces, que la publicidad y cotizaciones emanadas de la demandada ( ...)
constituyen publicidad inexacta, toda vez que esta información debió con
tener la verdadera superficie útil calculada en la forma técnica ya señalada,
sin perjuicio de indicar que la diferencia hasta los 103 metros, constituía una
superficie utilizable, real y habitable para determinado mobiliario y fines.
Esta información inexacta que omitió la superficie medida técnicamente, de
conformidad con lo dispuesto en el artículo 44 del Código Civil, podría llegar
a constituir una hipótesis de 'culpa grave', toda vez que su responsabilidad
como agente de la construcción convierte a la inexactitud de la información
aportada en una acción que no es admisible ni siquiera para aquellas personas
que manejan los negocios ajenos sin el cuidado que aun las personas negligentes
y de poca prudencia suelen emplear en sus negocios propios.
QUINTO: Que, esta graduación de la culpa se asimila al dolo fundado en que
la parte final del artículo 44 inciso 2° del Código Civil señala que 'esta culpa en
materias civiles equivale al dolo'. En este aspecto no puede perderse de vista,
lo contenido en el inciso final del mismo artículo cuando señala que 'El dolo
consiste en la intención positiva de inferir injuria a la persona o propiedad de
otro'. En tal sentido, la eventual acción negligente de la demandada en orden
a informar que sus inmuebles tipo 'N contaban con una superficie superior a
la que efectivamente tenían, de conformidad a lo establecido en la Ley Gene
ral de U rbanismo, podría llegar a generar un daño en los receptores de dicha
información, quienes legítimamente podrían formarse una falsa interpretación
de la realidad e incurrir en errores de valoración, dejándolos en una posición
deficiente al momento de contratar. No obstante lo dicho, incide directamente
en esta argumentación de considerar al dolo, en los términos definidos por la
ley, como equivalente a la culpa grave, lo dispuesto en el artículo 1459 del
mismo Código Civil, cuando establece 'El dolo no se presume sino en los
casos especialmente previstos por la ley. En los demás debe probarse'.Así las
cosas, en el caso de autos no resulta posible presumir la existencia de dolo,
por lo que para afirmar su existencia, se hace indispensable probarlo, lo que

no ocurre en el caso sub judice.
SEXTO: Que, ahora bien, la demandante y la sentencia que se revisa señala
que la acción que se imputa a la demandada habría sido ejecutada con dolo
incidental, toda vez que sí bien no vicia el consentimiento, de conformidad
con lo dispuesto en el artículo 1458 inciso 2 º del Código Civil, otorga acción
de indemnización de perjuicios. Se sostiene la existencia de dolo, por la
equivalencia a la culpa grave ya referida, sin embargo, esta equiparación no
constituye una regla absoluta, puesto que admite excepciones. A sí, el dolo como
vicio del consentimiento se constituye mediante una maquinación fraudulenta
cuyo objeto es crear un falso concepto de la realidad para que la contrapar
te consienta en un determinado acto o contrato. Para que exista dolo debe
idearse una puesta en escena, un ardid, un engaño, un plan con una finalidad
maliciosa, cuyo propósito es obtener el consentimiento de la parte víctima de
estas maniobras. En el caso que se analiza, no se aprecia, ni acredita, ningún
grado de intencionalidad en el actuar gravemente culposo de la demandada,
por lo que necesariamente deberá excluirse toda forma de dolo en su accionar.
Refuerza esta conclusión lo previsto en el artículo 1458 del Código Civil, que
no se refiere a la culpa grave como fuente de las acciones índemnízatorías que
se derivan del dolo como vicio del consentimiento.
SÉPTIMO: Que, el hecho de que las viviendas tipo 'A', sean idénticas a las
casas piloto que las demandantes visitaron y revisaron -hecho acreditado entre
otros medíos, por el peritaje cuyas conclusiones se exponen en el considerando
trigésimo cuarto- no constituye bajo ninguna circunstancia una eximente o
atenuante de la responsabilidad que en esta sentencia se atribuye a la deman
dada, ya que si bien los demandantes conocieron y revisaron las viviendas
personalmente, lo hicieron con la legítima convicción de que las casas tipo
'A' que visitaron tenían 103 metros cuadrados de superficie, proyectando con
dicho conocimiento que seguramente tendrían mayor confort en una vivienda
de 103 metros cuadrados que en otra de 88. En lo que dice relación con la
defensa de la demandada relativa a que las reales medidas de los inmuebles
tipo 'A', éstas estaban incluidas en las escrituras de compraventa y se hacía
referencia expresa a ellas en los documentos municipales, excluyendo con ello
la posibilidad de que pudiera ocultárseles esa información a los compradores.
Lo anterior, resulta efectivo a la luz de los antecedentes que obran en autos.
OCTAVO: Que, en relación con la alegación de que el artículo 18 inciso 5° de
la Ley General de Urbanismo y Construcciones, señala expresamente que 'las
condiciones ofrecidas en la publicidad se entenderán incorporadas al contrato
de compraventa', por lo que, con el mérito de los documentos individualizados
en los números 4), 5), 7) y 12) del considerando vigésimo quinto, apreciados
en la forma dispuesta en el considerando cuadragésimo octavo, habrá de de-
168 ÍÑiao DE LA MAz.-1 GAZMURI - ÁLVARO VIDAL OLIVARES
terminarse que la afirmación publicitaria de la demandada en orden a que las

viviendas tipo 'A' tenían una superficie de 103 metros cuadrados se entiende
'incorporada' a los contratos de compraventa celebrados entre las partes. Ello
no es óbice para afirmar, conforme se encuentra acreditado en los autos, que
las viviendas tenían, en la práctica y realidad de las cosas, los 103 metros
cuadrados ofrecidos, distribuidos de forma idéntica a la casa piloto, inmueble
que por propia declaración contenida en las afirmaciones de las demandan
tes, los compradores y demandantes, tuvieron la oportunidad de recorrer,
en algunos casos en múltiples ocasiones y constatar la cabida efectiva del
inmueble, todo según se acredita con la pericia dispuesta como medida para
mejor resolver decretada por la sentenciadora de la instancia. Distinto es el
hecho que las mediciones propuestas en el Permiso de Edificación, así como
aquellas contenidas en el Certificado de Recepción Municipal, consideren la
superficie útil como estrictamente lo contempla la normativa tanto legal como
reglamentaria, que rige la materia, lo que resulta totalmente lógico pero que
no obsta, a que la inmobiliaria vendedora, haya dejado abierto espacios cuya
superficie coincide con la diferencia de metraje que se alegan, con el objeto
que se aprovechara para la instalación de algún mobiliario u objeto, cuya altura
y utilización fuera posible en esos lugares. Superficies que fueron conocidas
y apreciadas en la ya referida, casa piloto.
NOVENO: Que, por otra parte, como consta en los contratos de compraventa
acompañados por la demandante, individualizados bajo los números 6) y 8) del
considerando vigésimo quinto y apreciados de conformidad con lo dispuesto
en el artículo 342 Nº 3 del Código de Procedimiento Civil, es cierto también
que al final de la escritura de compraventa, después de las firmas de las partes
del contrato, el notario certifica que tuvo a la vista el 'certificado de recepción
de viviendas', en el que se señala que la vivienda tipo 'A', tiene una superficie
total de 92,12 metros cuadrados. Si bien este documento se encuentra anexado
y transcrito íntegramente al final de la escritura de compraventa, y se anexó
después de la firma de las partes y la autorización del notario, ello no impo
sibilita considerarla como un elemento integrante de la misma al tiempo de la
firma del contrato, toda vez que el comprador oportunamente recibió una copia
íntegra de la escritura. A dicionalmente, lo anexado se trata de instrumentos
públicos, otorgados, obviamente, antes de la firma de la escritura y que habi
lita la utilización del inmueble, por lo que es enteramente razonable entender
que al ser un documento básico para perfeccionar la venta, debe suponer su
conocimiento previo por parte del comprador. En este sentido, nada importa
el hecho de que las viviendas hayan sido entregadas antes de la firma de la
escritura. Adicionalmente, antes del Certificado de Recepción Final, existe el
Permiso de Edificación y los planos respectivos, todos existentes con mucha
anterioridad, incluso a la construcción de las viviendas, que permiten al poten-
cial comprador interiorizarse con detalles de las características y dimensiones

de la propiedad que pretende adquirir y, en toda esa documentación, constan
las dimensiones efectivas y técnicamente medidas del inmueble y particular
mente de su mansarda. Como es de conocimiento corriente, toda mansarda
registra planos inclinados y diversas alturas en su cielo, por eso debe existir
una normativa técnica específica que regule la forma de medir estas alturas.
Pero ello no excluye el que se puedan utilizar espacios que la norma técnica no
reconoce, pero que efectivamente existen y resultan aprovechables en beneficio
del propietario, tal y como se exhibía en la casa piloto y que por lo demás, son
espacios que tienen entre 1,10 metros y 1,60 metros de altura (según pericia
de fojas 1097), que como se ha dicho, en términos técnicos no se consideran
superficies útiles, pero que en la realidad existen múltiples formas de aprove
charlos y reportar beneficios a los ocupantes de esas mansardas, generalmente,
niños. Esta circunstancia, apreciable a simple vista, no puede permitir alegar
ahora no haber sido conocida previamente, toda vez que, además constituye
una superficie que es más del 10% del metraje total de la propiedad.
(...)
Por estas consideraciones y, además, teniendo presente lo dispuesto en los
artículos 186, 187 y 227 del Código de Procedimiento Civil, SE REVOCA,
en lo apelado, la sentencia de fecha 6 de diciembre de dos mil diez, escrita a
fojas 1114 y siguientes y, en su lugar se declara que SE RECHAZA la demanda
de fojas 9, interpuesta por el abogado Winston Montes Vergara en representa
ción de las personas a las que representa convencionalmente, deducida contra
'Inmobiliaria Caleuche Ltda. '. No se condena en costas a la demandante, por
estimar que tuvo motivo plausible para litigar".
5. Mercedes Bulnes Núñez con H Network S.A.
Corte Suprema, 2 de abril de 2015. Rol Nº 24241-2014

Palabras clave: Servicios - dolo - nulidad
a) Resumen. Un grupo de personas contrataron con una empresa que

ofrecía servicios vacacionales. No obstante, en dicho negocio no se in
dicaban las obligaciones de la empresa, sino sólo la de las personas que
contrataban el servicio. Además de no establecerse los centros vacacionales
incluidos en la prestación.
Lo anterior determinó que los contratantes no pudieran concretar sus
reversas, por lo que se demandó la nulidad absoluta del contrato y, en
subsidio, la nulidad relativa del mismo.
El tribunal de primera instancia acogió la acción subsidiaria. Decisión

revocada por la Corte de Apelaciones. Finalmente, la Corte Suprema re
chazó los recursos de casación interpuestos.
b) Sentencia
i. Hechos del caso

"NOVENO: Que constituyen hechos de la causa, los que adquieren el carácter
de inamovibles al no haberse denunciado infracción a las normas reguladoras
de la prueba, los siguientes:
a) La existencia y celebración entre las partes de los contratos cuestionados,
denominados 'contratación de programa vacacional'; b) La demandada en
su calidad de agente operador turístico, prestaba servicios de intermediación
turística y captación de pasajeros a cambio de una remuneración y su deri
vación para los hoteles o centros vacacionales administrados por ella; c) De
acuerdo a los contratos en cuestión, la demandada suscribe con sus clientes
(pasajeros) que capta, un convenio de intermediación turística, ofreciendo un
paquete de vacaciones, obligándose a proporcionar alojamientos y servicios a
los afiliados al programa 'multivacaciones', para lo cual debía captar y efectuar
las reservas de los servicios hoteleros y vacacionales antes ya comprometidos
con los hoteles con los que convino la intermediación. Estos hoteles debían
cumplir el convenio suscrito con anterioridad por la demandada, prestando
efectivamente los servicios a los usuarios del sistema vacacional mediante la
respectiva reserva que previamente debía gestionar el operador, pagando por
dichos servicios directamente al complejo turístico a través de cupones que con
anterioridad había recibido de parte del operador turístico a cambio del precio
que el cliente/pasajero ha debido pagar al operador en las cuotas convenidas
en el contrato; el operador una vez que recibe los cupones de parte del centro
vacacional, debe pagar su valor directamente al hotel, quien a cambio le entrega
una remuneración; d) Las obligaciones de la demandada y la forma de prestar
el servicio pactado como operador turístico no se encuentran especificadas
ni en el contrato ni en el reglamento no protocolizado que lo complementa;
e) Las obligaciones de los afiliados demandantes se encuentran reguladas y
determinadas, en cuanto al tipo de plan contratado, monto del mismo, forma
y facilidades de pago, mandato para la suscripción de pagaré por parte del
operador turístico, intereses, multas por mora y por no uso, remuneración
que debe pagar el cliente al operador turístico, cláusula de arbitraje y otras,
sin que se pactara la correspondiente contraprestación que recibirían de H
Network S.A. ni la determinación de los centros vacacionales turísticos a los
que podían acceder".
"DÉCIMO: Que la sentencia recurrida para revocar la de primer grado y,

en consecuencia, desestimar la demanda subsidiaria de nulidad relativa de
los contratos en cuestión, sostuvo que conforme a la normativa aplicable,
el dolo en cuanto vicio del consentimiento se encuentra constituido por los
procedimientos o maniobras ilícitas de que una persona se vale para engañar a
otra o mantenerla en el error en que se encuentra, a fin de inducirla a celebrar
el contrato, por lo que no resulta relevante el procedimiento empleado para
engañar al otro contratante, puesto que tal como se colige de la definición
plasmada en el artículo 44 del Código de Bello, lo que constituye dolo es
la 'intención'.
Seguidamente, los jueces de alzada centrándose en los fundamentos de la
demanda, esto es, la maquinación fraudulenta de que habrían sido víctimas
los actores de parte de la demandada, según se deriva en palabras de los
mismos de la redacción del contrato, que en la práctica no otorga derecho
alguno al adherente y de la forma en que se obtuvo la suscripción del mismo,
en clara alusión a la técnica de venta utilizada al efecto y a la naturaleza de
contratos de adhesión de las convenciones que por esta vía se impugnan,
concluyen que si bien de los contratos aparece incierto el beneficio real
que los clientes obtendrían en contraprestación conmutativa a la obligación
pecuniaria que adquirieron al suscribirlos, es lo cierto que ellos se celebra
ron al amparo de los principios de autonomía de la voluntad y de libertad
contractual que reconoce el artículo 1545 del Código Civil, de modo que en
el evento de ser efectivos los desajustes, vacíos e incongruencias respecto de
las obligaciones que se comprometieron preliminarmente por la vendedora,
asistía a los compradores el derecho de retracto previsto expresamente en
el artículo 3 º bis de la Ley Nº 19.496, facultad de la que no hicieron uso, a
lo que debe añadirse que el dolo como vicio del consentimiento debe con
currir con anterioridad o en forma coetánea a la celebración del contrato, de
manera que dichas irregularidades en el evento de ser efectivamente acredi
tadas, ninguna influencia pudieron tener en ellos para inducirlos a prestar su
consentimiento. Por otra parte, la sentencia rebatida pone de relieve que el
'dolo bueno', que históricamente se ha entendido envuelto en las recomen
daciones desorbitadas de los comerciantes al ponderar sus mercaderías y en
la propaganda que el vendedor hace exagerando la bondad de su producto,
no constituye dolo, puesto que fuera de no revelar la intención positiva de
engañar a la otra parte, el público sabe que tales alabanzas tienen por objeto
atrapar al comprador. Es un engaño, dice, que la ley y la costumbre toleran
y permiten. Luego, afirma que la técnica de venta empleada en el caso que
nos ocupa y la utilización de un contrato de adhesión como fórmula en que
172 ÍÑJGO DE LA MAzA GAZMURI - ÁLVARO VIDAL ÜLIVARES
se materializa el consentimiento de las partes, constituyen prácticas legales

explícitamente reconocidas por la legislación nacional en los artículos l º Nº 6
y 3 º bis a) de la Ley Nº 19.496, por lo que si bien pudiese ser efectivo que a
través de los contratos se obtuvo una vinculación contractual más favorable
a los intereses patrimoniales del vendedor, no puede desconocerse razonable
mente que los compradores sabían al momento de contratar que quienes les
ofrecían el producto lo hacían utilizando halagos, lisonjas y exageraciones para
'atraparlos', sin que pueda colegirse de su utilización la 'intención positiva de
engañar a la otra parte', aserto del cual debe concluirse que no ha resultado
acreditado el dolo;
(. . .)
DUODÉCIMO: Que aun cuando lo expuesto es suficiente para minar la viabili
dad del arbitrio en examen, existe una razón más que impide que éste prospere,
toda vez que pese al esfuerzo argumentativo de la impugnante, su recurso no
ha sido encaminado, como debió serlo, abarcando el basamento jurídico que
en propiedad e ineludiblemente resultaba ser pertinente y de rigor. Esto es así,
puesto que la preceptiva legal citada en el motivo noveno y que constituye,
como se ha visto, aquella en que se asila la estructura normativa sobre la cual
viene construido el alegato de casación de fondo, no es bastante para abordar
el examen de la resolución de la controversia de la forma en que se hizo por
los juzgadores, al no venir denunciada la conculcación de las normas que en
la especie tuvieron el carácter decisorias de la Litis ( ...)
(. . .)
DECIMOCUARTO: Que lo razonado conduce derechamente a concluir que
la imputación de desacato a lo dispuesto en los artículos denunciados en el
arbitrio, no puede, por sí sola, servir de apoyo idóneo al remedio procesal
que se examina ( ...)
(. . .)
DECIMOQUINTO: Que los razonamientos que anteceden conducen, por fuer
za, a concluir que la sentencia impugnada por la vía de casación en el fondo
no ha incurrido en los yerros preceptivos que se le atribuyen, razón que hace
ineludible concluir que recurso deducido debe ser desestimado. Y de confor
midad, además, a lo preceptuado en los artículos 764, 766 y 767 del Código
de Procedimiento Civil, se declara que se rechazan, sin costas, los recursos de
casación en la forma y en el fondo deducidos, respectivamente, en lo principal
y primer otrosí de fojas 635, por la abogada doña Mercedes Bulnes Núñez,
en representación de la parte demandante, contra la sentencia de la Corte de
Apelaciones de Santiago, de once de agosto del año recién pasado, escrita a
fojas 624 y siguientes.
( . . . )".
a) Código Civil
Artículo 44. "La ley distingue tres especies de culpa o descuido:

Culpa grave, negligencia grave, culpa lata, es la que consiste en no manejar
los negocios ajenos con aquel cuidado que aun las personas negligentes y de
poca prudencia suelen emplear en sus negocios propios. Esta culpa en materias
civiles equivale al dolo.
Culpa leve, descuido leve, descuido ligero, es la falta de aquella diligencia y
cuidado que los hombres emplean ordinariamente en sus negocios propios.
Culpa o descuido, sin otra calificación, significa culpa o descuido leve. Esta
especie de culpa se opone a la diligencia o cuidado ordinario o mediano.
El que debe administrar un negocio como un buen padre de familia es respon
sable de esta especie de culpa.
Culpa o descuido levísimo es la falta de aquella esmerada diligencia que un
hombre juicioso emplea en la administración de sus negocios importantes.
Esta especie de culpa se opone a la suma diligencia o cuidado.
El dolo consiste en la intención positiva de inferir injuria a la persona o pro
piedad de otro".
Artículo 1458. "El dolo no vicia el consentimiento sino cuando es obra de una de
las partes, y cuando además aparece claramente que sin él no hubieran contratado.
En los demás casos el dolo da lugar solamente a la acción de perjuicios contra
la persona o personas que lo han fraguado o que se han aprovechado de él;
contra las primeras por el total valor de los perjuicios, y contra las segundas
hasta concurrencia del provecho que han reportado del dolo".
Artículo 1459. "El dolo no se presume sino en los casos especialmente pre
vistos por la ley. En los demás debe probarse".
Artículo 3.2.5 (Dolo). "Una parte puede anular un contrato si fue inducida a
celebrarlo mediante maniobras dolosas de la otra parte, incluyendo palabras
o prácticas, o cuando dicha parte omitió dolosamente revelar circunstancias
que deberían haber sido reveladas conforme a criterios comerciales razonables
de lealtad negocial".
Artículo 3.2.8 (Terceros). "(1) Cuando el dolo, la intimidación, excesiva des
proporción o el error sean imputables o sean conocidos o deban ser conocidos
por un tercero de cuyos actos es responsable la otra parte, el contrato puede

anularse bajo las mismas condiciones que si dichas anomalías hubieran sido
obra suya.
(2) Cuando el dolo, la intimidación o la excesiva desproporción sean impu
tables a un tercero de cuyos actos no es responsable la otra parte, el contrato
puede anularse si dicha parte conoció o debió conocer el dolo, la intimidación
o la excesiva desproporción, o bien si en el momento de anularlo dicha parte
no había actuado todavía razonablemente de conformidad con lo previsto en
el contrato".
Artículo 32. El dolo. "(1) El dolo es la inducción fraudulenta a la celebración

del contrato, por acción u omisión de una de las partes o un tercero.
(2) El dolo vicia el contrato cuando aparece claramente que sin él las partes
no habrían contratado y no ha habido dolo recíproco".
Artículo 33. Efectos indemnizatorios del dolo. "(1) El autor del dolo debe
indemnizar los perjuicios causados.
(2) La parte que al tiempo de la celebración del contrato tuvo conocimiento
del dolo de un tercero responde solidariamente".
ALESSANDRI BESA, Arturo (2008). La nulidad y la rescisión en el Derecho

Civil chileno. Editorial Jurídica de Chile, Santiago.
ALESSANDRJ RODRÍGUEZ, Arturo (2004). De los contratos. Santiago: Edi
BANFI DEL Río, Cristián (2015): "El principio de doble efecto y la respon
sabilidad civil", en Vidal Olivares, Álvaro; Severin Fuster, Gonzalo y
Mejías Alonso, Claudia (eds.) Estudios de Derecho Civil X Santiago:
Thomson Reuters La Ley.
CLARO SOLAR, Luis (1937). Lecciones de Derecho Civil Chileno y Com
parado IX. Obligaciones, tomo II. Santiago: Editorial Nascimento.
DE LA MAZA, Íñigo (2009). "Buena fe, el reverso de la moneda. A propósito
del dolo por omisión y el deber precontractual de informar". Revista
Chilena de Derecho Privado, Fernando Fueyo Laneri, Nº 11.
_____ (2011): "La distribución del riesgo y la buena fe. A propó
sito del error, el dolo y los deberes precontractuales de información".
Revista de Derecho de la Pontificia Universidad Católica de Va/paraíso,

Nº 37, 2ª Ed.
_____ (2017). "El ánimo y la omisión. A propósito de la sentencia
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Nº 23, 1ª Ed.
DOMÍNGUEZ ÁGUILA, Ramón (2012). Teoría general del negocio jurídico.
PRADO LóPEZ, Pamela (2015). "El dolo incidental: ¿Una manifestación del
dolo contractual?", en Vidal Olivares, Álvaro; Severin Fuster, Gonzalo
y Mejías Alonso, Claudia (eds.) Estudios de Derecho Civil X Santiago:
Thomson Reuters La Ley, Santiago.
PRADO LóPEZ, Pamela (2016). "La pretensión indemnizatoria por vicios de
la voluntad: entre el error y el dolo" en: IbarraParedes, Manuel (coord.),
Estudios de Derecho Civil XI. Santiago: Thomson Reuters La Ley.
V. ÜTRAS SENTENCIAS SOBRE LA MATERIA
Perla Pastenes Aranda con Inmobiliaria y Comercial Montegrande S.A.

(2015): Corte de Apelaciones de La Serena, 17 de abril de 2015, rol
Nº 100-2014, Cita online: LegalPublishingCL/JUR/2190/2015; 91903.
Mercedes Bulnes Núñez con H Network S.A. (2015): Corte Suprema, 2 de
abril de 2015, rol Nº 24241-2014. Cita online: CL/JUR/1892/2015;
90643.
Tapia Berríos, Juan Luís y otros con Inmobiliaria Caleuche Ltda. (2013):
Corte de Apelaciones de Santiago, de 5 de noviembre de 2013, rol
Nº 1116-2011. Cita online: Legal Publishing, CL/JUR/2541/2013;
66626.
CAPÍTULO V
EL CONTENIDO DEL CONTRATO
SUMARIO: J. Las cuestiones; 11. Las sentencias; 111. Reglas sobre la materia;
IV Bibliografía nacional de consulta; V Otras sentencias sobre la materia.
l. LAS CUESTIONES
El contenido de la Prestación ¿A qué se obliga el deudor?
Introducción
Cualquier pregunta acerca de los remedios frente al incumplimiento del

contrato exige, preliminarmente, determinar si ha existido un incumplimien
to contractual. Por su parte, cualquier pregunta acerca del incumplimiento
contractual exige, preliminarmente, detectar en qué consiste, exactamente,
aquello que debía ser cumplido.
La importancia de esta cuestión debería resultar perfectamente obvia,
sin embargo, convendrá manifestarla a través de un par de ejemplos.
El primero de ellos corresponde a una sentencia de la Corte Suprema
de fecha 19 de mayo de 2008 140 sobre un contrato de arrendamiento de un
predio urbano. La cláusula segunda del contrato indicaba que el predio
debía dedicarse exclusivamente a la instalación y explotación de un campo
de minigolf. El predio es entregado al arrendatario, sin embargo, cuando
éste va a solicitar los permisos necesarios a la Municipalidad, se le señala
140
Glide Diversiones Ltda. con Compañía de Inversiones y Desarrollo Sur S.A (2008).
que el predio no puede destinarse a ese uso pues se encuentra afectado por
determinadas limitaciones urbanísticas que lo impiden.
Pues bien, si la prestación consiste en la entrega del predio singulariza
do en el contrato, entonces dicha prestación fue cumplida. Si, en cambio,
consiste en la entrega de dicho predio en términos de que sirva para el
uso que determinó la celebración del contrato, entonces, qué duda cabe, la
prestación ha sido incumplida.
El segundo ejemplo, que esta vez corresponde a una sentencia de la Corte
de Apelaciones de Concepción de fecha 1 de diciembre de 1993141 se trata
de la venta de un departamento. El departamento en cuestión se encontraba
hipotecado y con prohibición convencional de gravar y enajenar, situación
que la compradora, aparentemente, ignoraba. La compradora demando el
cumplimiento específico (y, en su opinión, esto exigía que se alzara la hi
poteca y la prohibición) e indemnización de perjuicios. Como ha de resultar
evidente, la plausibilidad de cualquiera de esas dos solicitudes reposaba
sobre el hecho de que entregar el departamento hipotecado constituyera,
efectivamente, un incumplimiento contractual. Por su parte, que constitu
yera un incumplimiento contractual, dependía de la o las prestaciones que
configuraban la obligación del vendedor. En definitiva, entonces, la primera
pregunta es si el vendedor se obligó a la entrega del departamento o bien
a la entrega del departamento sin derechos de terceros.
En este capítulo se trata de examinar el contenido de la prestación del
deudor que configura aquella cosa, conducta o abstención que le debe.
El orden es el siguiente. En primer lugar, se presta atención a alguna
cuestión conceptual respecto de la relación entre el objeto del negocio y la
prestación a que se encuentra obligado el deudor (1). En segundo lugar, se
advierte que el contenido de la prestación puede quedar determinado ya sea
por la voluntad de las partes o de otras formas diversas (2). A continuación,
se presenta la idea de "propósito práctico" del contrato. En tercer lugar, la
distinción entre obligaciones de medios y obligaciones de resultado (3).
En cuarto lugar, se examina la integración del contrato, principalmente a
través de las exigencias del principio general de buena fe y de las normas
sobre integración publicitaria (4). En quinto lugar, se presentan ejemplos
de algunas cláusulas que, no obstante encontrarse en el contrato no se les
reconoce efecto ( 5). En sexto lugar se considera la cuestión de la integración
141
Silva Escandón, María Gabriela con Dosque Contreras, Maria Luisa (1993).
publicitaria (6). En séptimo lugar se examina de qué manera las conductas

posteriores de las partes determinan el contenido del contrato (7). Finalmente,
en octavo lugar, se presta atención a la cuestión de las cláusulas abusivas (8).
l. El objeto del contrato y el objeto de la obligación: la prestación y

otros contenidos vinculantes
Convendrá comenzar aquí por el contenido del contrato. Y a este respecto

Bianca distingue entre su contenido formal y su contenido sustancial 142 • El
primero de ellos corresponde al "conjunto de declaraciones que comprende
el acuerdo contractual" 143; el segundo, al conjunto de esas declaraciones
que tienen un carácter dispositivo, a las cuales, por lo tanto, se puede de
nominar "disposiciones contractuales".
No toda declaración contractual, entonces, corresponde a una disposición
contractual 144 ; un enunciado puede limitarse a dar algunos antecedentes
o indicaciones que no se relacionan con aquello que las partes asumen
como derechos y obligaciones. Así, por ejemplo, si luego de identificar a
una de las partes, el contrato abunda sobre ella o bien si se formulan otros
enunciados en el contrato que no se entienden formar parte de lo que una
parte debe en virtud del acuerdo.
La diferencia entre declaraciones de otra naturaleza y disposiciones
contractuales puede apreciarse en un par de decisiones de la Corte Supre
ma. En la primera de ellas, de fecha 9 de septiembre de 2014 se discute
acerca de si la declaración existente en el contrato de compraventa de una
142 BIANcA (2007), pp. 337-338. Ver también, para el ámbito inglés, CARTER (2012), p. 116.
143 BIANCA (2007), p. 337.
144
Por otra parte, no toda declaración que hagan las partes con anterioridad al contrato
o al momento de celebrarlo debe entenderse como generadora de contenido sustancial. Una
buena aproximación a las condiciones que deben satisfacer dichas declaraciones se encuentra
en PECL 6:101 (1). Su texto es el siguiente:
Una declaración hecha por algu,na de las partes antes o durante la conclusión del contrato,
se debe considerarfuente de obligación contractual si la otra parte, lógicamente y de acuerdo
con las circunstancias, así la entendió, teniendo en cuenta:
(a) La importancia aparente de la declaración para la otra parte.
(b) Si la parte formuló la declaración en el marco de una operación de negocios.
(c) Y la experiencia profesional de cada una de las partes.
180 ffi!GO DE LA MAzA ÜAZMURI - ÁLVARO VIDAL ÜLIVARES
pertenencia minera según la cual la cosa se encontraba libre de hipotecas 145 •

La Corte considera que no se trata de una disposición contractual, en los
siguientes términos:
"Al respecto cabe apuntar que la sentencia apelada señala que no ha resul
tado probado que existiese un deber u obligación especifico de entregar la
cosa sin el gravamen de hipoteca, con independencia de las declaraciones
que las partes puedan hacer en el contrato, puesto que ellas son únicamente
declaraciones y no el establecimiento de una obligación".
La segunda decisión corresponde a un caso en que se solicitó la inte

gración a un contrato de prestación de servicios educacionales de ciertos
contenidos publicitarios relacionados con el campo laboral de la carrera.
La Corte señaló lo siguiente:
"Que, a mayor abundamiento, cabe considerar que aún aceptando que la pu
blicidad tantas veces mencionada integra el contrato y forma parte del mismo
como una condición objetiva, tal integración no se produciría sino concibiendo
al campo educacional en la forma precisa descrita por la demandada, esto
es, como una posibilidad futura que puede acontecer o no, naturaleza que
impide considerar que aquel asuma la existencia del campo laboral como una
obligación" 146•
Considerando el contenido sustancial del contrato convendrá ahora

examinar la relación que puede establecerse entre el objeto del contrato
y la prestación a que dicho negocio obliga. Y se trata de una relación no
exenta de dudas pues una forma de entender el objeto es, precisamente,
como la prestación a la que obliga el deudor 147 •
En el ámbito nacional no cabe duda de que el objeto es un requisito
del negocio jurídico y, por lo tanto, del contrato. Así lo dispone el artícu
lo 1460, así lo ha entendido la doctrina 148• No se trata únicamente de que
aquello que se trata de dar, hacer o no hacer sea posible, sino que, además,
debe ser lícito.
145
Empresa Minera Oriel Jera/do y Cía. Ltda. con Min€!ra Comercial San Cristóbal Ltda.
(2014).
146
Celedón Fernández con Corporación Santo Tomás (2012).
147
DÍEz-PICAZO (2007), p. 232.
148
Ver, por todos, Claro Solar (2015).
Ahora bien, si sobre la exigencia de que el objeto sea posible y lícito

no se discute, no sucede lo mismo respecto de qué haya que entender por
objeto del contrato. De esta manera, al iniciar su examen del objeto, Claro
Solar señala que el artículo 1460 confunde el objeto del negocio con el
objeto de la obligación 149.
Más adelante, el mismo autor señala que objeto del contrato consiste
en crear obligaciones; el objeto de la obligación, en tanto, consistiría en
aquello que se trata de dar, hacer o no hacer1 50• A esto último correspondería
la prestación 1 5 1 .
Domínguez, en tanto -y luego de señalar que se trata de una materia
poco tratada, oscura y compleja- distingue entre objeto del contrato, obje
to de la obligación y objeto de la prestación 1 52. Señalando que el primero
corresponde a las obligaciones, el segundo a las prestaciones y el tercero
a las cosas que se trata de dar, hacer o no hacer.
Por su parte, Díez-Picazo, define a la prestación como "el compor
tamiento de una de las partes que tiene un valor económico y ofrece interés
para la otra" 1 53.
Es, entonces, en tomo a este comportamiento que se formula la pregunta
acerca del contenido a que se refiere esta lección.
Ahora bien, antes de indagar cómo queda determinado ese contenido
sustancial o vinculante del contrato, convendrá advertir que esa noción de
prestación que se ha sugerido puede no agotar dicho contenido.
Para comprender esta idea, resultará útil acudir a una proposición del
contenido vinculante del contrato de Morales 1 54. Sugiere este autor que
resulta posible distinguir entre deberes de prestación, deberes de cuidado
y garantías.
Los deberes de prestación son aquellos referidos, precisamente a la
prestación tal y como aquí se ha entendido. Sin embargo, siguiendo la prác-
149
CLARO SOLAR (2015), p. 222.
15
º CLARO SOLAR (2015), pp. 224-225.
151
CLARO SOLAR (2015), p. 225.
152
DOMÍNGUEZ ÁGUILA (2012), p. 125.
153
DíEz-PICAZO (2007), p. 232.
154
MORALES MORENO, Antonio Manuel (2014). "La noción unitaria de incumplimiento
en la Propuesta de Modernización del Código Civil", en González, Isabel y García, Carmen
(coords.), Estudios sobre el incumplimiento y resolución. Navarra: Cizúr Menor, pp. 33-44.
182 ÍÑ:JGO DE LA MAzA GAZMURJ - ÁLVARO VIDAL ÜLIVARES
tica alemana, es posible, junto a ellos, identificar deberes de cuidado; se

trata de deberes accesorios cuyo incumplimiento no afecta a la prestación
propiamente tal, pero si que lesiona intereses legítimos del acreedor. Un
ejemplo propuesto por Zimmermann contribuirá a aclarar las cosas 155 • Se
trata de un pintor que ejecuta pulcramente su trabajo de pintura de paredes,
sin embargo, cada vez que mueve su escalera causa daños en el piso, las
puertas o el mobiliario del acreedor.
Por lo que toca a las garantías, Morales indica que un contratante puede
asegurar a otro cuestiones que van más allá de su conducta, así, por ejem
plo, la edificabilidad del terreno, la autenticidad de un cuadro, un mayor
precio en la reventa, etc. En situaciones como esas lo que parece operar es
una asunción del riesgo por parte del deudor respecto de la consecución
de aquello que ha garantizado, en términos tales que, si el terreno no es
edificable o lo es en un volumen inferior al garantizado, o bien el cuadro
resulta ser falso, existirá un supuesto de incumplimiento contractual y,
consecuentemente, el acreedor contará, según las circunstancias, con los
remedios pertinentes. Así, por ejemplo, sucede respecto de la sentencia de
la Corte Suprema de 31 de octubre de 2012 sobre la venta de unos rodillos
de laminación en desuso, respecto de los cuales se garantizaba una deter
minada concentración de níquel 156.
2. La voluntad y todo lo demás
Una cierta idea, que puede denominarse "voluntarismo jurídico" indica

que el fundamento de la obligatoriedad del contrato es la voluntad de las
partes. Si se tratase de una idea correcta, entonces habría que entender que el
contenido de la prestación se explica también por la voluntad de las partes.
Pero esto no puede ser correcto, no completamente al menos. Por dos
razones evidentes, la primera de ellas es no todo lo que obliga contractual
mente ha sido acordado por las partes. La segunda es que no todo lo que
ha sido acordado por las partes obliga.
La primera razón fuerza a recordar que lo cierto es que no existe nada
así como un "contrato perfecto", es decir, uno en el que las partes hayan
ZIMMERMANN, Reinhard (2008). El nuevo derecho alemán de obligaciones. Barcelona:

155
Editorial Bosch, p. 59.

156
Zorín S.A. con Compañía Siderúrgica Huachipato (2012).
distribuido a través de acuerdos expresos todos los riesgos que pueden

derivarse de un determinado contrato 157 •
En el ámbito nacional, la necesaria incompletitud de los contratos acon
seja prestar atención al texto del artículo 1546:
"Los contratos deben ejecutarse de buena fe, y por consiguiente obligan no

sólo a lo que en ellos se expresa, sino a todas las cosas que emanan preci
samente de la naturaleza de la obligación, o que por la ley o la costumbre
pertenecen a ella".
Los contratos, entonces, obligan a lo que en ellos se expresa, pero tam

bién a lo que pertenece a la naturaleza de la obligación o a lo que por la
ley o costumbre pertenecen a ella.
Indica Guzmán Brito que la expresión "cosas que emanan precisamente
de la naturaleza de la obligación" correspondería a un giro:
"Empleado para expresar la idea de que, a partir del ser, estructura u organi
zación de cada obligación puede derivarse algo no declarado, pero que resulta
necesario para la total satisfacción de la prestación obligacional de que se trata.
Por lo tanto, es menester un examen caso a caso de la concreta obligación
expresada y de su naturaleza, par a determinar si de ella emana otra 'cosa'
que deba ser considerada también obligatoria, no bien no haya sido expresada
como obligación" 158•
Añade este mismo autor que, en lo que se refiere a aquellas cosas que
por ley pertenecen a la obligación, quedan cubiertos no sólo los elementos
de la naturaleza -ex artículo 1444 CC- sino que, además, otros que la ley
designa expresamente y que no corresponden a esa especie de elementos,
así, por ejemplo, lo dispuesto en el artículo 1548 según el cual "la obliga
ción de dar contiene la de entregar la cosa" 1 59.
Guzmán Brito considera, también, la costumbre a que refiere el precep
to, señalando que, según lo dispuesto en el artículo 2 º del CC constituye
derecho cuando la ley se remite a ella y, añadiendo a continuación que el
157 BEN SHAHAR, Omri (2004). "Agreeing toDisagree': Filling Gaps inDeliberately Incom
plete Contracts. Michigan Law and Economics Research Paper, Nº 04-002, p. 5.
158 GUZMÁN BRITO Alejandro (2002). "La buena fe en el Código Civil de Chile". Revista
,
de Derecho de la Pontificia Universidad Católica, Nº 29, Ed. l. p. 16.
159
GUZMÁN BRITO (2002), p. 18.
184 ÍÑIGO DE LA MAzA GAZMURI -ÁLVARO VIDAL ÜLIVARES
artículo 1546 bien puede aplicarse como una "remisión genérica y abierta
a la costumbre"160.
De esta manera, aún en las relaciones disciplinadas exclusivamente por
el Código Civil (y en las que, por tanto, no se aplica la Ley Nº 19 .496 sobre
protección de los derechos de los consumidores) no resulta ser efectivo
que únicamente obliga aquello que las partes han acordado. En realidad, lo
más probable es que el acuerdo explícito de las partes las más de las veces
sea modesto y el resto del contenido de la prestación quede determinado,
en parte, por los elementos de la naturaleza del contrato, en parte por las
exigencias que impone a las partes el principio general de la buena fe y, de
manera bastante más marginal, salvo que se trate de un contrato comercial,
por la costumbre161 .
La segunda razón para no tomarse demasiado en serio el voluntarismo
jurídico es que no todo aquello que acuerdan las partes resulta obligatorio.
Desde luego, cuando lo anterior obedece a situaciones en que está compro
metido el interés de terceros o de la sociedad en su conjunto, el voluntarismo
jurídico no sufre mella pues la razón para desconocer eficacia al pacto es la
tutela de terceros. El problema se encuentra más bien cuando la razón para
privar de eficacia al contrato o una parte de él es, precisamente, la tutela de
una de las partes. En el Código Civil este tipo de interferencia resulta más
bien excepcional162 , sin embargo, como se verá de inmediato constituye
la regla general tratándose de la regulación de las relaciones de consumo.
Existe, todavía, una tercera razón que impide tomarse demasiado en serio
el voluntarismo jurídico. Se trata de la disciplina de los vicios del consen
timiento. Si, en realidad, la voluntad de las partes fuera tan importante en
el contrato no habría cómo entender que el error de derecho o el error en
los motivos no vicie el consentimiento, o bien la necesidad de que el error
resulte excusable para que pueda viciar el consentimiento163 .
16 º GUZMÁN BRITO (2002), p. 19.

161
El artículo 4 del Código de Comercio dispone que: "Las costumbres mercantiles suplen el
silencio de la ley, cuando los hechos que las constituyen son uniformes, públicos, generalmente
ejecutados en la República o en una determinada localidad, y reiterados por un largo espacio
de tiempo, que se apreciará prudencialmente por los juzgados de comercio".
162
Un ejemplo podría ser la lesión enorme.
163
Sobre esto DE LA MAZA (2017).
Pues bien, al abrigo de todo lo que va dicho, al considerar el contenido

de la prestación no sólo debe tenerse en cuenta las cláusulas expresamente
pactadas por las partes 164, sino que, además, deben tenerse en cuenta los
mecanismos de integración del contrato que reconoce el Derecho, señala
damente las exigencias de la buena fe. 165 Convendrá ilustrar esto último.
La sentencia de 29 de mayo de 2014 de la Corte Suprema166 conoce
de un caso de incumplimiento de contrato de edificación. La discusión se
suscita por algunos extremos de la prestación que no habían sido desarro
llados en el documento contractual y de los cuales dependía que existiese
o no incumplimiento. En lo que aquí interesa inmediatamente la Corte
consideró lo siguiente:
"UNDÉCIMO: Que, a partir de lo expresado cobra especial relevancia el

tenor del artículo 1546 del Código Civil, también invocado por la deman
dante, de acuerdo al cual los contratos deben ejecutarse de buena fe, obligan
no sólo a lo que en ellos se expresa, sino que a todas las cosas que emanan
de la naturaleza de la obligación o que por la ley o la costumbre pertenecen
a ella. Se trata, entonces, de una extensión del deber de prestación, conforme
a los dictados de la buena fe contractual, conjugando a los contratantes en
una conducta de colaboración mutua en el cumplimiento de sus obligaciones,
orientados a todo aquello que deriva de la naturaleza de la obligación que
cada quien debe acatar.
Respecto a la buena fe contractual, se ha dicho que es 'una actitud de coopera
ción que vincula al deudor a poner energías propias al servicio de los intereses
ajenos, a la vista de un cumplimiento que responde con todos sus bienes' (Emi
lio Betti, Teoría General de Las Obligaciones, Ed. Rev. de Derecho Privado,
Madrid, pág. 118). En palabras del profesor Jorge López Santamaría, '[...] la
buena fe implica, por consiguiente, la reiteración del valor fundamental de los
usos en la interpretación, salvo en la hipótesis descrita del acuerdo evidente
de las partes destinado a atribuir a la declaración una significación diversa
de la usual. Ahora, si no hubiere ni tal acuerdo de las partes, ni usos sociales
específicos susceptibles de determinar el sentido de la convención discutida, la
164
Como se verá más adelante, en ocasiones, de hecho, hay buenas razones para no con
siderar lo que las partes pactaron explícitamente.
165 Un desarrollo de dichas exigencias puede encontrarse en LóPEZ (2017) y en BoESTCH
(2011).
166
Inversiones Clarkson y Compañía Limitada c. Humberto Guillermo Donoso Caamaño
(2014).
186 Í:ÑIGO DE LA MAzA ÜAZMURI - ÁLVARO VIDAL ÜLNARES
buena fe exige, en último término, que el juez interprete aplicando el criterio

del «hombre correcto», preguntándose cómo el prototipo de hombre normal
comprendería la convención' (Los Contratos, parte general, Ed. Jurídica de
Chile, pág. 377).
Siguiendo al mismo catedrático, no debe olvidarse la evidente función social
y económica que exhibe el contrato en el desenvolvimiento de la actividad de
un país, permitiendo la materialización de las relaciones económicas entre las
personas y, con ellas, la circulación de la riqueza, el intercambio de bienes y de
los servicios. Mirado en ese contexto, el principio de la buena fe impone a las
partes de un contrato 'el deber de lealtad y corrección frente a la otra durante
todo el íter contractual. O sea, desde las conversaciones preliminares o fase
precontractual, pasando por la celebración, hasta la ejecución del contrato y
las relaciones postcontractuales' (op. cit., pág. 9);
DUODÉCIMO: Que, de esta manera, ha de entenderse que el citado artícu
lo 1546 contempla una verdadera norma de integración de los contratos, pues
según ella, estos últimos dictan más allá de su letra 'todos los elementos que
emanan precisamente de la naturaleza de la obligación o que por la ley o la
costumbre pertenecen a ella. Esta norma, no obstante encontrarse ubicada
en el Título XII del Libro IV del Código Civil, a propósito del efecto de las
obligaciones, más parece una norma de integración del contrato, básica de
considerar para el proceso interpretativo posterior' (Corte Suprema, sentencia
de 11 de mayo de 1992, R.D.J., T. 89, secc. 1a, pág. 46);
DÉCIMO TERCERO: Que, consecuencialmente, una interpretación del con
trato habido entre las partes en la situación sub judice, acorde con la buena fe
a que se ha hecho alusión, nos conduce indefectiblemente a la conclusión que
su cumplimiento debe verificarse en términos tales que los defectos de cons
trucción, no atribuibles por supuesto a quien demanda, deben estar ausentes.
Ergo, al constatarse la existencia de tales anomalías, se tendrá por incumplida
la obligación del encargado de la obra, consistente en hacer entrega de la
misma, correspondiéndole, por consiguiente indemnizar los perjuicios que tal
incumplimiento han podido provocar".
En una sentencia de 26 de agosto de 2015 167 , la Corte Suprema, cono

ciendo de un recurso de casación a propósito de un caso de incumplimiento
de contrato de mandato, consideró que el Banco Santander había incum
plido con las obligaciones que le imponía un contrato de mandato para la
contratación de determinados seguros, inserto en un contrato de mutuo
con hipoteca.
167 Wilibaldo Moreno Loyola con Banco Santander Chile S.A. (2015).
En el marco de la sentencia -específicamente en el considerando sexto

"( ...) ha de entenderse que el citado artículo 1546 del Código Civil contempla
una verdadera norma de integración de los contratos, pues según ella estos últi
mos dictan más allá de su letra 'todos los elementos que emanan precisamente
de la naturaleza de la obligación o que por la ley o la costumbre pertenecen a
ella. Esta norma, no obstante encontrarse ubicada en el Título XII del Libro
IV del Código Civil, a propósito del efecto de las obligaciones, más parece
una norma de integración del contrato, básica de considerar para el proceso
interpretativo posterior' (Corte Suprema, sentencia de 11 de mayo de 1992,
R.D.J., T. 89, secc. 1\ pág. 46)".
Y con cargo a dicho principio, la Corte, en el considerando siguiente

estima:
"Que de este modo la interpretación del contrato habido entre las partes en
la situación sub judice ha debido considerar la buena fe, como un elemento
importante para fijar su correcto sentido y alcance y de las obligaciones que de
él surgen para las partes en virtud de su fuerza obligatoria. Por otro lado, las
conclusiones a que arriban los jueces del fondo en aplicación de este principio
aparecen ajustadas al mismo, en el sentido que la demandada al haber asumido
la ejecución del mandato también adquirió una serie obligaciones derivadas
de éste, como el cumplir con el encargo y en todo caso de informar cualquier
dificultad suscitada al respecto, sobre todo si esta era de tal trascendencia como
la de no haber sido posible la aseguración de la cosa, pues esta falta determinó
la absoluta desprotección del actor frente al siniestro que finalmente afectó a
una de sus propiedades, la que razonablemente consideraba amparada con una
póliza de seguros, pues conforme quedó asentado en el fallo impugnado, la
entidad bancaria cobraba su valor al actor. Lo anterior no aparece desvirtuado
por el carácter facultativo que las partes asignan al mandato para el banco
demandado, cuestión que por lo demás el fallo también reconoce, pues dicho
carácter en cuanto al origen del mismo no puede constituirse en un elemento
que una vez generado el estado contractual por propia decisión de la mandataria,
sus efectos y obligaciones queden entregados al arbitrio de ésta o la releven
de la exigencia de una conducta debida acorde a la naturaleza del contrato
celebrado entre las partes. De lo anterior se concluye que la decisión de los
sentenciadores no desconoce la existencia del contrato y el efecto previsto
por el artículo 1545 del Código Civil, sino que contrariamente a lo sostenido
por la recurrente, dándole la relevancia asignada, lo integra con el concepto
de buena fe, que por lo demás no es cuestionado en la nulidad impetrada".
188 ÍÑIGO DE LA MAzA GAZMURl - ÁLVARO VIDAL ÜLIVARES
Por su parte, la Corte de Apelaciones de Concepción, en una sentencia

de 6 de octubre de 2015 168 , conoce de un caso originado en la compraventa
de un vehículo respecto de la cual la compradora estimó que el vendedor no
había cumplido perfectamente con su obligación de entrega toda vez que el
vehículo se encontraba prendado, cuestión que, desde luego, era ignorada
por la compradora. Con cita a una sentencia de la Corte Suprema, la Corte
de Apelaciones de Concepción consideró lo siguiente:
"( ...) se debe tener también presente la buena fe, que considerada por la
doctrina y jurisprudencia en su aspecto objetivo, como la conducta que puede
esperarse de un hombre correcto, que es un estándar de conducta que al darle
contenido es empleado como sinónimo de probidad, confianza, honorabilidad,
considerando, en su caso, la función económica que tienen los negocios jurí
dicos. Esta buena fe objetiva es a la que se refiere el artículo 1546 del Código
Civil cuando indica que los contratos deben ejecutarse de buena fe y que, por
consiguiente 'obligan no solo a lo que en ellos se expresa, sino a todas las
cosas que emanan precisamente de la naturaleza de la obligación, o que por
la ley o la costumbre pertenecen a ella'.
Duodécimo: Que de lo que se viene diciendo, resulta evidente que en el presente
caso no se ha cumplido el contrato de compraventa suscrito entre la deman
dante y el vendedor, puesto que si bien se traspasó el dominio del vehículo, se
requiere la inscripción para obtener el beneficio jurídico total de la tradición.
En este sentido, no puede considerarse que el contrato suscrito entre las partes
se hubiese cumplido de buena fe y en los términos previstos en el artículo 1546
antes citado, si aquello que emana de la naturaleza de la obligación como es
poder obtener la inscripción del vehículo a nombre del comprador, efectuada
que fuera la tradición no se logra por hechos atribuibles al demandado por
haber omitido aportar los antecedentes y documentación necesaria para que
se realice el trámite de inscripción".
Un tercer ejemplo de integración del contenido de la prestación a través

de las exigencias que formula el principio general de buena fe se encuen
tra en una sentencia de la Corte de Apelaciones de Antofagasta de 25 de
julio de 2014 169. Se trata, esta vez, de un contrato de compraventa de un
negocio en el cual no se procedió al traspaso de la patente comercial pues
se encontraba a nombre de un tercero.
168
Ana Olave Hernández con Alfan Cepeda Lama (2015).
169
A/cides Andrés Cortés Tabilo con Eduardo Ernesto Calderón Machuca (2014).
Aquí interesa en considerando tercero de la sentencia:
"Que en suma dirimir el conflicto significa referirse a los elementos del con
trato, en términos de lo dispuesto en el artículo 1546 del Código Civil, sobre
el otorgamiento de la patente y la naturaleza de la obligación, puesto que esta
disposición exige la ejecución de los mismos, actuando de buena fe, lo que
significa que las obligaciones contenidas en el contrato no sólo se extienden
a lo que en ello se expresan, sino a todas las cosas que emanan precisamente
de la naturaleza de la obligación. ( ...) Por consiguiente, no cabe duda que
estamos frente a un elemento de la naturaleza porque constituye el efecto pro
pio -aunque las partes no lo indiquen-, de la venta de un kiosco en la forma
establecida en el acuerdo de voluntades cuya copia no objetada de fs. 2 señala
y, como se dijo, en este mutuo acuerdo, las especies no sólo lo constituyen el
kiosco y las vitrinas sino el derecho a piso amparado por patente comercial".
3. La idea de propósito práctico del contrato
Acaso una de las ideas más fértiles de las últimas décadas respecto del
contenido de la prestación sea la del propósito práctico del contrato, es
decir del resultado que las partes se proponen conseguir a través de él1 70 y
que el contrato protege. De esta manera, como ha sugerido Díez-Picazo:
"La prestación en cuanto objeto de la obligación no es nunca una entidad o un

fenómeno abstracto, sino que aparece siempre como un cauce de realización
de fines y de intereses de tipo empírico o práctico"171•
La fertilidad de la idea se desenvuelve de dos formas distintas. De una

parte, permite considerar, más allá del contenido típico de cada contrato,
aquel resultado que las partes pretendieron alcanzar a través de él e integrarlo
al contenido de la prestación. De esta manera, podemos considerar el caso
resuelto por la sentencia de la Corte Suprema de fecha 29 de septiembre
de 2003 172 • En los hechos, se trató del arrendamiento de un inmueble que
se dedicaría a un jardín infantil. La arrendadora autorizó expresamente a la
arrendataria a solicitar a la Municipalidad de Concepción el cambio de
destino del inmueble. Sin embargo, el permiso fue denegado toda vez que
170 Ver CASTRO (1981).

171 DíEZ-PICAZO (2008), p. 271.
172 Juana Gloria Muñoz Moreira con José Muñoz Aguayo (2003).
el inmueble no cumplía con las normas relativas a los permisos ni con las
relativas a la recepción de obras. El resultado que las partes confiaban lo
grar aquí consistía en la dedicación del inmueble a un jardín infantil, este
propósito práctico determina el contenido de la prestación, en términos tales
que al no poder conseguirse por un hecho imputable al acreedor la Corte
consideró que el arrendatario tenía derecho a ponerle término al contrato.
La segunda forma en que la idea de propósito práctico del contrato con
tribuye a esclarecer el contenido de la prestación es a través de la distinción
entre "simples motivos" y "motivos incorporados a la causa" 173•
Antes se vio que una primera forma en que se manifiesta la utilidad del
propósito práctico del contrato es aligerando el contrato de una aproximación
excesivamente formalista que no considera adecuadamente las preferencias
de las partes. La segunda forma en que se manifiesta la utilidad de esta
idea corta en el sentido inverso, es decir, permite evitar un excesivo grado
de subjetivismo en el contenido de la prestación.
Los contratantes se aproximan a la realidad premunidos de un conjunto
de representaciones de la realidad, sin embargo, por así decirlo, no todas
ellas ingresan al contrato y, por lo mismo, no todas ellas contribuyen a
configurar el propósito práctico del contrato y, consecuentemente, el con
tenido de la prestación.
De esta manera, para que un simple motivo de una de las partes -por
ejemplo su voluntad de dedicar el inmueble a un jardín infantil- pase a
tener relevancia respecto del propósito práctico es necesario que, de alguna
manera, se incorpore al contrato174, ya sea por el acuerdo de las partes, las
exigencias de la buena fe, los usos del tráfico jurídico o acudiendo a otro
expediente de integración aceptado por el Derecho. Mientras no sea así,
por relevante que sea para la parte, resultará irrelevante para el contrato.
173
La terminología pertenece a MORALES MORENO, Antonio Manuel (2006). "El 'propósito
práctico' y la idea de negocio jurídico", en DE CASTRO, Federico, La Modernización del Derecho
de las Obligacion es. Madrid: Thomson Civitas, p. 332.
174
Esta es una idea que ha desarrollado MORALES MoRENo, Antonio Manuel (1988). El
error en los contratos. Madrid: Editorial Ceura, pp. 201-202 respecto del error, pero que,
como otros desarrollos del error, contribuye al esclarecimiento de temas relacionados con el
incumplimiento y la tutela del acreedor.
4. Obligaciones de medios y obligaciones de resultado
El contenido de la prestación corresponde siempre a un determinado

resultado. Según lo dispuesto en el artículo 1460, dicho resultado puede
consistir en un dar, un hacer o una abstención. Por otra parte, que duda cabe,
la ejecución de las prestaciones suele involucrar -las de no hacer podrían
constituir la excepción- el empleo de medios. No obstante lo anterior, re
sulta frecuente la distinción entre obligaciones de medios y obligaciones de
resultado 175 • Y esa distinción resulta relevante para configurar el contenido
de la prestación.
Según se ha señalado, la diferencia entre obligaciones de medios y
de resultado no es, por la razón que ya ha sido indicada, que únicamente
las últimas involucren un resultado -todas lo involucran- sino más bien,
en qué consiste ese resultado. 176 Y es esto, precisamente, lo que define el
contenido de la prestación.
Siguiendo las ideas de Jordano Fraga puede señalarse que la actividad
-entendida en un sentido extremadamente amplio- a través de la cual se
intenta cumplir la prestación, siempre va orientada hacia un determinado fin,
sin embargo, puede suceder que ese fin forme o no parte de la prestación 1 77 .
Esta idea se puede aligerar de su abstracción si se considera el supuesto
paradigmático de obligaciones de medio, el de los médicos. De esta manera,
en una sentencia de 25 de abril de 2017 17 8 la Corte Suprema señala, en el
considerando cuarto, lo siguiente:
"(...) un profesional médico tiene una obligación de medios, puesto que debe
ajustar su conducta a la !ex artis médica, por cuanto aquel no debe necesa
riamente curar o sanar al paciente, sino desplegar su actividad cumpliendo
estándares de conocimiento, prudencia y diligencia(...)".
De esta manera, la prestación del médico, involucra un resultado -ajustar

su conducta a la lex artis. Por lo mismo, resulta perfectamente consistente
afirmar que el médico ha cumplido con su prestación y, sin embargo, no
175 En el ámbito nacional ver, por todos, PEÑAILILLO (2003), pp. 223-230.
176 Ver JoRDANO FRAGA, Jesús (1991). "Obligaciones de medios y de resultados (a propósito
de alguna jurisprudencia reciente)", en Anuario de derecho civil XLIV.
177 JoRDANO FRAGA (1991), p. 11.
178 Eulalia Campos Jiménez con Servicio de Salud del Maule (2017).
192 ÍÑ:rGO DE LA MAzA GAZMURI - ÁLVARO VIDAL ÜLIVARES
ha logrado la finalidad que le interesaba al paciente -la curación-. Algo

semejante puede afirmarse tratándose de la defensa en juicio por parte de
un abogado.
Sin embargo, en otros casos, el contenido de la prestación incorpora el
fin hacia el que va orientada la prestación. Así, por ejemplo, para mante
nerse dentro de la responsabilidad médica, si la finalidad buscada es que
el paciente obtenga información, no puede afirmarse que se cumplió con
la prestación, a menos que, efectivamente, se haya suministrado la infor
mación debida al paciente. En este sentido, la sentencia de 19 de mayo de
2015 179 señala en su considerando quinto:
"Que en la especie la sentencia impugnada señaló en lo que concierne a la

resolución de la causal en examen que 'Si bien, en términos generales, las
obligaciones médicas suelen ser de medios, ellas coexisten con obligaciones
de resultado y, en la especie, la obligación de informar los hallazgos clínicos
encontrados por los patólogos en las muestras del tumor extraído a la paciente
así como las recomendaciones sugeridas por éstos no puede calificarse sino
como una obligación de resultado. Sin embargo y no obstante lo delicado de la
situación, el Servicio nada hizo por comunicar tales conclusiones y recomenda
ciones a la paciente, debiendo calificarse dicha omisión como una manifiesta
e injustificada falta del servicio.' (Considerando primero)" 18º.
La distinción entre obligaciones de medios y de resultado, entonces, pa

recen explicarse, en lo que se refiere a su contenido, por el tipo de resultado
que involucran: una debida diligencia o algo que va más allá.
Una cuestión diversa sucede respecto de otro extremo: la exoneración de
responsabilidad. Y la pregunta aquí debe ser ¿funcionan de manera diversa
ambos tipos de obligaciones? Parcialmente al menos, la respuesta depende
de una cuestión que se discutirá a propósito del remedio indemnizatorio
y que consiste en determinar si el deudor se exonera de responsabilidad
probando su diligencia o, en cambio, debe acreditar el caso fortuito1 8 1 •
179
Alberto Gotelli Rivera con Servicio de Salud Concepción (2016).
180
La Corte también ha considerado, aunque obiter dicta, que existen obligaciones de resul
tado tratándose de cirugías con fines estéticos o embellecedores. Ver, por ejemplo, la sentencia
de 17 de junio de 2015, Alejandra Sánchez Jiménez con Santiago lbáñez Langlois (2015).
181
Sobre esta discusión ver capítulo 14 (exoneración).
Como sea que fuere, si se asume que es el caso fortuito, Jordano Fraga
parece llevar razón cuando señala que, frente a un incumplimiento (es
decir en aquellos casos en que o bien el deudor no ha alcanzado el nivel
de diligencia requerido tratándose de obligaciones de medios o bien otro
resultado tratándose de obligaciones de resultado) de cualquiera de estos
dos tipos de obligaciones, la exoneración operará a través de la disciplina
del caso fortuito 182 . En esto no hay diferencia entre ellas.
5. Declaraciones previas y contenido de la prestación.

La integración publicitaria183
En un trabajo presentado en las Jornadas de 2009 Enrique Barros y

Nicolás Rojas nos recuerdan que, desde la formulación de la doctrina de
la culpa in contrahendo por Ihering, la doctrina se ha preocupado inten
samente de dos temas: los deberes precontractuales de información y "la
responsabilidad que puede surgir para la parte que durante las negociacio
nes hace a la otra una declaración que resulta ser falsa acerca de la cosa o
sobre sus intenciones" 184.
La responsabilidad -si es que es contractual- que aquí puede surgir,
depende estrictamente de la posibilidad de integrar esas declaraciones
previas al contenido de la prestación.
En el ámbito nacional, el legislador ha considerado explícitamente la
integración de la publicidad al contrato en la Ley Nº 19.496 sobre protección
de los derechos de los consumidores y en la Ley General de Urbanismo y
Construcción.
El artículo 1º-4 de la Ley Nº 19.496 dispone lo siguiente:
"Publicidad: la comunicación que el proveedor dirige al público por cualquier

medio idóneo al efecto, para ieformarlo y motivarlo a adquirir o contratar
un bien o servicio, entendiéndose incorporadas al contrato las condiciones
182 JORDANO FRAGA (1991).

183 Sobre el tema, en general, puede consultarse DE LA MAZA, Íñigo (2015). "La integración
publicitaria y la publicidad engañosa como supuestos de error inducido", enAA.VV., Estudios de
Derecho Privado, Homenaje alprofesor Ramón Domínguez Águila. Santiago: Thomson Reuters.
184 BARROS BoURIE, Enrigue y ROJAS CovARRUBlAS, Nicolás (2009). "Responsabilidad por
declaraciones y garantías contractuales", en Estudios de Derecho Civil V. Santiago: LegalPu
blishing, p. 512.
objetivas contenidas en la publicidad hasta el momento de celebrar el contrato.

Son condiciones objetivas aquellas señaladas en el artículo 28 ".
Por su parte, el inciso quinto del artículo 18 de la LGUC dispone que:

"las condiciones objetivas de la publicidad se entienden incorporadas al
contrato de compraventa".
En una sentencia de 18 de mayo de 2012, la Corte Suprema ha tenido
la oportunidad de pronunciarse sobre este último artículo a propósito de la
venta de un departamento 185 • En la publicidad del proyecto inmobiliario se
indicaba que la superficie útil del departamento alcanza 111,29 metros, sin
embargo, en realidad, únicamente tenía 104, 14 metros. Dos considerandos
de la sentencia permitirán apreciar la forma en que la Corte resuelve el
asunto y la justificación de que se sirve:
"8°.- Que, conviene hacer presente, además, que los recurridos, para revocar
el fallo de primer grado y acoger la demanda de indemnización de perjuicios
opuesta por la actora, reflexionan: '5 º) Que, entonces, la solución al conflicto
parece evidente: si se ha entregado una cosa con menos cabida que la ofrecida,
y por tratarse de un predio urbano no tiene aplicación lo que señala el artícu
lo 1833 del Código Civil, debe acogerse la demanda y rebajarse el precio en
forma proporcional a los metros que faltan. Así, si se pagó la suma equivalente
a 3.497,2800 unidades de fomento por un departamento supuestamente de
128,38 metros, ello implica un valor de 27,24 unidades de fomento el metro
cuadrado, lo que multiplicado por los metros que faltan, esto es, 9,67, hace
un total de 263,42 unidades de fomento, que la demandada deberá pagar a la
actora, más intereses corrientes para operaciones reajustables desde la fecha de
ejecutoriada esta sentencia y hasta el pago efectivo; 6º) Que no es óbice para
razonar de una manera distinta a la de esta Corte el hecho que en la escritura
pública de compraventa, agregada a fojas 3, se haya indicado en la cláusula
tercera que «la entrega material del inmueble objeto de este contrato se ha
efectuado en este acto, a entera conformidad del comprador», declarando este
último haber comprobado las características y dimensiones del bien raíz y
que revisó los planos respectivos, pues lo cierto es que también forman parte
del contrato, por el sólo ministerio de la Ley de Urbanismo y Construcciones
(inciso 5 º de su artículo 18), las condiciones ofrecidas en la publicidad, según
ya se ha dicho, de suerte que se ha estipulado en el contrato que la cabida era
una mayor a la que realmente tenía el departamento';
185 Muñoz Carvajal Carmen con Inversiones e Inmobiliaria Las Nieves.

9º .- Que, en virtud de lo anterior, no se observa infracción a las normas con

tenidas en los artículos 1545, 1560, 1828, 1833 y 1835 del Código Civil y 18
inciso 5° de la Ley General de Urbanismo y Construcción, por cuanto esta
Corte concuerda con los recurridos en el sentido que la publicidad efectuada
por la demandada para la venta al público de los departamentos, forma parte
del contrato de compraventa celebrado con posterioridad entre ellas, cons
tando de ella que tanto antes como después de la celebración del mismo, se
ofrecieron departamentos con una superficie de 111,29 metros cuadrados
útiles, 14,29 metros cuadrados de terraza y 2,80 metros cuadrados de logia
(fojas 66 y 143), en circunstancias que la superficie útil real era de sólo
104,14 metros cuadrados".
6. El contenido de la prestación y las conductas posteriores de

las partes. Interpretación auténtica
Que el contenido de la prestación pueda quedar determinado por conductas

(como las declaraciones publicitarias) previas al perfeccionamiento del con
trato parece intuitivamente correcto -otra cosa es, por supuesto, cuáles son
los requisitos para que esto suceda186 • Menos intuitivo, aunque igualmente
correcto, resulta ser que las conductas de las partes, posteriores a la cele
bración del contrato contribuyan a determinar la fisonomía de la prestación.
El inciso segundo del artículo 1564 CC dispone que las cláusulas de un
contrato podrán interpretarse "por la aplicación práctica que hayan hecho
de ellas ambas partes, o una de las partes con aprobación de la otra" 187•
La importancia de la interpretación auténtica para determinar el con
tenido de la prestación no debe subestimarse. En el ámbito nacional, los
tribunales la utilizan con cierta asiduidad 188 no sólo la han empleado para
asignar significado a disposiciones ambiguas del contrato, sino que, además,
para modificar el contenido de la prestación establecida con claridad en
el texto del contrato. En este sentido, puede considerar la sentencia de la
186 Sobre esto puede consultarse DE LA MAZA (2015).

187Sobre la interpretación auténtica en el ámbito nacional puede consultarse LóPEZ (2017),
pp. 399-401.
188Ilustre Municipalidad de Pudahuel contra Starco S.A. (2005). Ver, en sentido semejante,
Jorge Abud Bannen y Compañía Limitada con Rafael Middleton Barahona (2012); Patricio
Mira Fernández y otro con J. Municipalidad de Viña del Mar (2012); Telechea González, Juan
Carlos contra Banco Santander Santiago (201O); Tilt S.A. con Ente! Telefonía Local S.A. (2008).
196 ÍÑmo DE LA MAZA ÜAZMURI - ÁLVARO VIDAL ÜLIVARES
Corte Suprema de 21 de agosto de 2003 189 . En los hechos, una Isapre había
estado dando cobertura a una medicina que se encontraba excluida en el
contrato de salud. Cuando dejó de hacerlo, la Corte estimó lo siguiente:
"Que cabe añadir a lo precedentemente expuesto, que la recurrida, tal como

se dijo anteriormente, reconoció que por un período bastante prolongado de
tiempo bonificó la prestación en comento, por lo que desde el momento en
que se dejó sin efecto dicho beneficio, contemplado hasta ese entonces como
exclusión de cobertura, se modificó la aplicación práctica del contrato de salud
que, hasta ese momento hacían ambas partes (regla de interpretación contenida
en el artículo 1564 inciso 2 ° del Código Civil), por lo que cabe concluir que,
aplicando dicho principio de interpretación contractual, la cobertura del medi
camento denominado Interferón por parte de la Isapre Banmédica, quedó fuera
de la exclusión contemplada en la letra g) del artículo 4° del contrato de salud
suscrito entre las partes y, en consecuencia, ella debe entenderse incluida, en
la forma que se dice en lo resolutivo, dentro de las prestaciones y beneficios
establecidos en el plan de salud de la recurrente de autos" 190•
7. Exclusiones, el caso de las cláusulas abusivas
Fenómenos como la integración contractual a través de la buena fe,

de las declaraciones publicitarias o, en fin, de las conductas de las partes
muestran con claridad que no sólo aquello que las partes pactan como
prestación determina el contenido de la prestación que, en definitiva, el
contrato impone a las partes. Sin embargo, por así decirlo, las cosas suceden
también a la inversa, es decir: no todo aquello que las parten pactan como
prestación resulta contractualmente obligatorio.
Esta segunda cuestión resulta perfectamente obvia, sin embargo, con
viene apuntarla pues el caso es que desde un par de décadas se han incor
porado a las exclusiones más tradicionales vinculadas a los ejemplos más
elocuentes de causa ilícita u objeto ilícito191 como la condonación del dolo
futuro ex artículo 1465, una extremadamente reciente en el ámbito nacional
189 María Carolina Cortés Novoa contra Jsapre Banmédica S.A. (2003).
190
Ver también Gonzalo Godoy Balbontín contra Jsapre ING (2005).
191
Sobre estos ejemplos puede consultarse CLARO SOLAR (1979).
cuya importancia, cuantitativa al menos, resulta muy difícil exagerar: las

cláusulas abusivas 192 •
Las cláusulas abusivas merecen una mención especial no sólo por su
importancia cuantitativa; junto a ella, existe un aspecto cualitativo cuya
comprensión permite agudizar la comprensión sobre el fenómeno con
tractual. Este aspecto cualitativo consiste en la importancia que adquiere
en la regulación de las relaciones de consumo la conmutatividad de las
prestaciones. Se trata de un fenómeno más bien ajeno al Código Civil
en el cual la justicia contractual tiene un carácter más procedimental que
sustantivo 193, de manera tal que, más allá del error, el dolo o la fuerza, la
intervención judicial por razones de conmutatividad parece limitarse a los
supuestos de lesión enorme. Es este sentido, la célebre frase de Fouillé:
"quien dice contractual dice justo" parece, en general, descriptiva de la
aproximación del Código Civil.
La Ley Nº 19.496 sobre protección de los derechos de los consumidores,
subvierte esta aproximación, desplazando el eje hacia la justicia sustantiva.
De manera tal que esta norma quedaría bien descrita señalando que: "quien
dice justo dice contractual". Es decir, únicamente si la distribución de de
rechos y obligaciones realizada a través del contrato es justa sus cláusulas
serán válidas.
Esta idea resulta fácilmente comprensible si se presta atención a la
principal de las reglas sobre cláusulas abusivas, la letra g) del artículo 16
de la Ley Nº 19.496 194• Su texto es el siguiente:
"No producirán efecto alguno en los contratos de adhesión las cláusulas o

estipulaciones que:
(. . .)
g) En contra de las exigencias de la buena fe, atendiendo para estos efectos
a parámetros objetivos, causen en perjuicio del consumidor, un desequilibrio
importante en los derechos y obligaciones que para las partes se deriven del
192
La bibliografía aquí es extremadamente cuantiosa, para una muestra de ella puede
consultarse DE LA MAZA, Íñigo (2003). "Contratos por adhesión porque el estado y no solo
mercado". Revista Chilena de Derecho Privado, Nº 1.
193
Sobre la diferencia entre justicia procedimental y sustantiva ver DE LA MAZA, Íñigo
(2004). "El control de las cláusulas abusivas y la letra g)". Revista Chilena de Derecho Pri
vado, Nº 3.
194
Sobre la norma puede consultarse DE LA MAZA (2007).
contrato. Para ello se atenderá a la finalidad del contrato y a las disposicio

nes especiales o generales que lo rigen. Se presumirá que dichas cláusulas
se encuentran ajustadas a exigencias de la buena fe, si los contratos a que
pertenecen han sido revisados y autorizados por un órgano administrativo en
ejecución de sus facultades legales".
Esta norma que, en realidad, define qué debe entenderse por cláusula
abusiva dispone que la validez de una cláusula al interior de un contrato
por adhesión de aquellos cubiertos por el ámbito de aplicación de la Ley
Nº 19.496, depende de que exista un equilibrio entre las prestaciones de
las partes. Y es así corno en la Ley Nº 19.496-y en la enorme cantidad de
contratos a que se aplica- no es únicamente relevante que el consentimiento
se haya formado correctamente, sino que, además, resulta necesario que
la distribución de los derechos y obligaciones establecida por el contrato
resulte equilibrada.
Un ejemplo servirá para ilustrar el punto. Se trata de la extremadamente
importante sentencia de la Corte Suprema de 24 de abril de 2013 195 que
consideró corno abusivas dos cláusulas del contrato que disciplinaba el uso
de una tarjeta de crédito. Según la primera de ellas:
"Cualquier cambio de las condiciones de uso y privilegios de la tarjeta debe

rá ser informado por escrito al usuario entendiéndose que éste las acepta si
mantiene o utiliza la tarjeta después de 30 días de expedida la comunicación
respectiva.
Si el usuario decidiere no aceptar las variaciones podrá poner término de
inmediato al contrato mediante el aviso a la empresa y haciéndole entrega
material de las tarjetas que hubiere recibido".
Consideró, Semac, el demandante, que se trataba de una cláusula abusiva

en la medida en que le permitía el proveedor modificar unilateralmente el
contrato. La Corte estuvo de acuerdo, en los siguientes términos:
"( ...)lo que por el artículo 16 letra a)se prohíbe es la posibilidad de que la
empresa/proveedor pueda modificar unilateralmente el contrato. En efecto,
para esta Corte constituye una alteración unilateral a los contratos, cualquier
notificación que se haga a los clientes, si como consecuencia de ella se procede
a modificar los términos del mismo, dejándoles la opción de aceptar la modi-
195
Servicio Nacional del Consumidor con Cencosud Administradora de Tarjetas S.A. (2013).
ficación o de poner término al contrato, desconociendo así el derecho que les

asiste a mantener la convención en los términos inicialmente pactados, sin la
modificación propuesta. Una cláusula que autoriza este procedimiento, supone
darle legitimación a la empresa para modificar la convención unilateralmente,
desde el momento que niega al consumidor su derecho a mantener la operación
del contrato, tal cual se había inicialmente pactado. No puede ser suficiente
para justificar la cláusula en análisis, el hecho que Cencosud no le impuso al
cliente la modificación, pues, basta para vulnerar el artículo 16 letra a) que el
cliente no pueda continuar con el contrato en los términos inicialmente pac
tados. Existe, por este sólo hecho, una contravención al artículo 16 letra a), y
la cláusula debe considerarse abusiva".
De acuerdo a la segunda cláusula:
"Por el presente instrumento, el cliente para los efectos de utilizar los beneficios
derivados de este contrato y su reglamento declara: UNO: Que para los fines
dispuestos en esta cláusula, otorga un mandato especial a Cencosud Admi
nistradora Tarjetas S.A., Rut Nº 99.500.840-8, a fin de que en mi nombre y
representación, acepte letras de cambio, suscriba pagarés y reconozca deudas a
favor de Cencosud Administradora de Tarjetas S.A., por los montos de capital,
intereses, impuestos, gastos u otros montos originados por los créditos cursados
en virtud del uso de la línea de crédito referida en el contrato y reglamento,
otorgándole expresamente la facultad de autocontratar. El mandatario hará uso
de este mandato, teniendo a la vista una liquidación practicada por la empresa,
que contendrá un detalle total de la deuda. El mandatario no estará obligado a
rendir cuenta de su encargo conforme a lo dispuesto en el artículo 11 de la Ley
Nº 18.092. La suscripción o aceptación de los mencionados pagarés o letras
de cambio, no constituirán novación de las obligaciones documentadas, pues
sólo tendrán por objeto documentar en títulos ejecutivos tales obligaciones y
así facilitar su cobro. En caso de cobranza judicial, autorizo que se entreguen
para su procedimiento judicial los documentos que se autorizan suscribir,
siendo de mi cargo los gastos y cobranzas respectivas. Dos: El presente
mandato tiene el carácter de irrevocable en los términos del artículo 241 del
Código de Comercio, en tanto se mantenga vigente el contrato y reglamento
que da cuenta este instrumento. Toda revocación del presente mandato tendrá
efecto siempre y cuando no existan saldo adeudados por el cliente a los dos
días hábiles siguientes a la revocación dada por escrito, en tal sentido, este
aviso deberá ser notificado por un notario público, el gerente general de Cen
cosud Administradora de Tarjetas S.A., TRES: 'El presente mandato no se
extingue por la muerte del mandante'. El pagaré a que se refiere esta cláusula
puede ser cedido por la empresa libremente a cualquier banco o institución
financiera o empresa comercial, aceptando desde ya el cliente esta cesión en
200 ÍÑIGO DE LA MAZJ\ ÜAZMURI - ÁLVARO VIDAL ÜLIVARES
caso de que ésta ocurra, sin perjuicio de lo cual, la empresa deberá informar
al cliente la o las cesiones que eventualmente se realicen de cada uno de los
pagarés, dentro de los 30 días siguientes al perfeccionamiento de cada cesión.
Esta información no será necesaria, en el evento que la cobranza de la cartera
cedida la mantenga la empresa. Asimismo, que ésta expresamente facultada
para ejecutar, sin previo aviso, protesto ni requerimiento, el pagaré o la letra
de cambio que en representación del cliente suscriba o acepte Cencosud Ad
ministradora de Tarjetas S.A. Asimismo, las partes convienen que la empresa
podrá ceder a terceros el presente contrato y los derechos y obligaciones que
de él emanan, quedando igualmente facultada para ceder todos y cada uno
de los créditos que se originen por la utilización de la tarjeta, con todos su
accesorios, vencidos o por vencer, por lo que en dicho evento el cliente se
encontrará obligado a pagar las cuotas o saldos pendientes al cesionario. La
cesión antes referida será informada mediante una comunicación incluida en
el estado de cuenta mensual".
La opinión de la Corte fue la siguiente:
"Conforme con lo expuesto, del tenor de la cláusula transcrita y su contraste

con lo preceptuado en el artículo 16 letra g) de la Ley en cuestión, se puede
apreciar que se trata de una cláusula que no ofrece un equilibrio de derechos
entre las partes, si se tiene presente que autoriza llenar documentos en blanco,
que los mandatos pueden otorgarse con carácter de irrevocables, que ellos
eximen del deber de rendir cuenta al mandante, que autorizan a la suscrip
ción de títulos letras, pagarés, sin que ello importen novación de los créditos,
no obstante permitir que sean cedidos a tercero, lo que supone que podrán
existir dos títulos independientes, en manos de dos acreedores distintos, para
cobrar un mismo crédito. De hecho, tal cual está redactada la cláusula, ella
no satisface ni aun hoy día, las exigencias contenidas en el artículo 17 B,
letra g, de la Ley Nº 19.496, modificada por la Ley Nº 20.555, que introdujo
el denominado 'Sernac financiero', norma que si bien es posterior a la presente
litis, sirve para ilustrar el asunto en debate y que vino a prohibir, entre otras
cosas, los mandatos irrevocables o en blanco y las cláusulas que eximen del
deber de rendir cuenta".
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Wilibaldo Moreno Loyola con Banco Santander Chile S.A. (2015): Corte
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Zorín S.A. con Compañía Siderúrgica Huachipato (2012): Corte Suprema,
31 de octubre de 2012, rol Nº 3325-2012.
II. LAS SENTENCIAS
1. Glide Diversiones Limitada con Compañía de Inversiones y

Desarrollo Sur S.A.

Palabras clave: Arrendamiento - incumplimiento - propósito práctico
a) Resumen. Se celebra un contrato de arrendamiento de bien raíz, es

pecificándose que solo podría ser empleado para la instalación y operación
de un campo de minigolf. Se pacta que las autorizaciones para el desarrollo

de la actividad quedarían en manos del arrendatario, sin embargo, durante
el proceso de obtención de documentos, se advierte que el inmueble no
contaba con permiso de edificación ni recepción definitiva. Además, el
terreno mayor al que pertenecía no respetaba la línea oficial, por lo que
jamás sería posible obtener la recepción final.
La Corte interpreta estos acontecimientos como un incumplimiento
contractual. Condenando al pago de una indemnización de perjuicios al
arrendador demandado.
b) Sentencia
i. Hechos del caso
"l. Que la apelación del demandado centra su argumentación, fundamental

mente, en tres puntos: en primer lugar, en el hecho de que su parte habría
entregado el inmueble en estado de servir para la finalidad para la que fue
arrendado, lo que está directamente relacionado con su apreciación de que lo
resuelto por la Dirección de Obras Municipales de la I. Municipalidad de
Vitacura, al rechazar la solicitud del demandante, no se ajusta a la ley; en
segundo lugar, que no era su obligación informar al demandante del estado
legal en que se encontraba el predio arrendado, atendido que la cláusula
segunda del contrato de arriendo le trasladaba el riesgo de obtener las au
torizaciones municipales correspondientes al arrendatario y en tercer lugar,
que el demandante fue negligente al no haberse cerciorado previamente a la
celebración del contrato, acerca de las exigencias urbanísticas aplicables al
desarrollo del proyecto y errático y poco diligente al tramitar los permisos y
autorizaciones respectivas, ya que no habría utilizado los recursos existentes
para revertir el pronunciamiento de la autoridad municipal, ni aprovechado
las alternativas de la llamada ley del mono, para regularizar la situación
del inmueble.
2. Que cabe precisar, primeramente, entonces, el alcance de la cláusula segunda
del contrato de arrendamiento celebrado entre las partes, cuando establece que
serán de cuenta y cargo de la arrendataria la obtención de las autorizaciones
y permisos que se requieran para el funcionamiento de la actividad a desarro
llar, atendido que la demandada sostiene que ello tenía por objeto transferirle
todo el riesgo a la actora, en razón del apuro que ella habría tenido en cerrar
el negocio y el desconocimiento que su parte tenía de las particularidades
relativas a la actividad del minigolf que el arrendatario proyectaba desarrollar
en el inmueble".
"6. Que, lo antes razonado impide entender, por otra parte, que la mencio
nada cláusula haya liberado a la demandada de su obligación de informar al
demandante acerca del estado o situación legal del inmueble, obligación a la
que, desde luego, no pudo haber renunciado, atendido el principio de buena fe
que debe estar presente en todo contrato. En efecto, como lo ha comprendido
la doctrina y la jurisprudencia en nuestro medio jurídico, la buena fe contrac
tual que exige el artículo 1546 del Código Civil, ha de estar presente en todas
las etapas de desenvolvimiento del contrato, esto es, desde las negociaciones
preliminares, pasando por la celebración y ejecución del mismo, hasta las
relaciones posteriores al término del contrato inclusive. La buena fe exige,
pues, que al momento de negociar el contrato, las partes hablen claro (como
dice el profesor López Santa María), lo que implica que se abstengan de hacer
afirmaciones inexactas o de guardar silencio sobre aspectos que puedan conducir
a la otra parte a una errada representación de los elementos del contrato. La
expectativa es que, en esa etapa, los contratantes se den toda la información
necesaria para definir los términos del contrato y que esté orientada a ilustrar
de la mejor forma a la otra parte, en una actitud de corrección y lealtad. En la
especie, los propios testigos de la demandada reconocieron haber sostenido
reuniones previas con la demandante, a efectos de llevar a cabo las tratativas
preliminares, lo que indica que existieron las instancias en que el demandado
pudo y debió haber puesto sobre la mesa todos los antecedentes disponibles
sobre el estado del predio que iba a arrendar, más allá de que su cocontratante
no los hubiera pedido, o hubiera carecido de la asesoría técnica necesaria para
inquirir los aspectos determinantes relacionados con la materia. Dicho de otra
manera, la pasividad o ingenuidad (como dice la demandada) del demandante,
no libera al demandado de las exigencias que la buena fe y lealtad en el actuar
le imponen, teniendo además presente que su obligación esencial era entregar
al arrendatario la cosa en estado de servir a la finalidad para la que fue arren
dada. No cabe, asimismo, aceptar la alegación de ignorancia de su parte si se
considera que, una de sus defensas, ha sido que la demandante no le pidió,
oportunamente, el certificado de informaciones previas que se encontraba en
su poder, ya que del mérito del expediente resulta que dicho certificado hacía
mención a la franja de utilidad pública a que estaba afecto el inmueble.
7. Que, en ese contexto, y aun cuando de la prueba rendida en autos se des
prenda que la demandante, efectivamente, pudo haber desplegado una mayor
actividad para conocer el estado del inmueble, en lo que respecta a las normas
urbanísticas aplicables, no estima este Tribunal que haya incurrido en una
conducta excesiva o gravemente descuidada, como pretende la demandada
para morigerar los efectos de su propio incumplimiento, ya que tratándose de
defectos como los evidenciados al tramitar la solicitud de permiso, no cabe

imaginar siquiera que el arrendador pudiera haberlos obviado en las conversa
ciones preliminares, lo que lleva a concluir que la negligencia no estuvo en el
arrendatario, que no conocía la propiedad, sino a sus dueños, que sí debieron
haber informado lealmente al demandante, de la existencia de tales vicios.
La propia demandada reconoce, por otra parte, al hacer sus descargos, que la
preocupación mayor de la demandante era acerca de la condición vegetativa
del predio (sus árboles y otros), lo cual resulta justificado, atendidas las ca
racterísticas de la actividad que proyectaba desarrollar en el predio.
8. Que en relación a las condiciones en que habría sido entregado el inmueble
al demandante, el mérito del expediente permite sostener que éste no se encon
traba, efectivamente, en condiciones de ser utilizado por ésta, para los fines
que se propuso al arrendarlo y que eran de sobra conocidos por la demandada.
En efecto, no resulta suficiente el acta de entrega del predio, donde consta que
no se hicieron reservas de ninguna especie, para concluir que el arrendador
cumplió con su obligación, toda vez que, como ha quedado establecido en autos,
los problemas presentados por el inmueble estaban en su estatuto o condición
jurídica, que le impedía obtener la autorización municipal correspondiente para
llevar a cabo las actividades de minigolf proyectadas, mientras no se hubiera
otorgado la recepción final de las obras que existían en el predio mayor, lo
que suponía adoptar la línea oficial y considerar la existencia de una franja del
predio afecta la utilidad pública, que de no ser expropiada por la autoridad,
había de ser cedida a ésta por su dueño".
2. Silva Escandón, María Gabriela con Dosque Contreras,

María Luisa
Corte de Apelaciones de Concepción, 1 de diciembre de 1993, rol Nº 1171-

1992
Cita Online: CL/JUR/66/1993
Palabras claves: Evicción - hipoteca - entrega libre de gravamen
a) Resumen. En el contrato de venta de un inmueble, se declara que

éste se encuentra libre de todo gravamen o derecho de tercero. Sin embar
go, con posterioridad a la venta, el comprador advierte que el inmueble
se encontraba gravado con una hipoteca. La corte falla que ha existido
incumplimiento en la entrega, pero no concede la ejecución forzada con
la indemnización de perjuicios.
b) Sentencia
i. Hechos del caso
"1º La demandada doña María Luisa Dosque Contreras vendió a Transportes

Sierra Nevada Limitada, quien compró para la demandante doña María Gabriela
Silva Escandón, el departamento número once del primer piso del Bloque A,
en la Población Remodelación Lautaro de Penco, ( ...) La demandante aceptó
expresamente la compra que para ello hizo en esa escritura Transportes Sierra
Nevada Limitada, por escritura de 28 de julio de 1989 ( ...)
2º ( ...) la vendedora hizo el traspaso material del inmueble a que se refiere la
compraventa de 26 de febrero de 1988.
3 º Que en dicha compraventa, cláusula cuarta, se dijo por las partes que la
venta se hacía en el estado que se encuentra actualmente el departamento,
con todos sus usos, derechos, costumbres y servidumbres, libre de todo gra
vamen, prohibición y embargo, con todo lo edificado y planteado. Con todo,
consta del certificado emitido por el señor Conservador de Bienes Raíces de
Concepción el 5 de junio de 1989 ( ...) que a la fecha el departamento objeto
de la compraventa estaba gravado por una hipoteca determinada ( ...) en favor
del Banco del Estado de Chile. Y que también existía a esa misma fecha, una
prohibición de gravar, enajenar y arrendar, también en favor de ese Banco
( ...) De modo que está acreditado que, al tiempo de la compraventa de 26 de
febrero de 1988, el inmueble a que ella se refiere estaba afecto a una hipoteca
y a una prohibición de enajenar.
4º. Que en razón de la existencia de aquella hipoteca y prohibición, la com
pradora ha deducido la acción de cumplimiento, de la obligación de entregar,
pidiendo concretamente, se obligue a la vendedora a alzar aquel gravamen
y prohibición en el plazo que indica en su demanda, se le embarguen bienes
para lograr ese alzamiento. Deduce además acción de perjuicios".
"8º ( ...) En efecto, como lo sostienen autorizados doctrinadores, 'si la cosa

vendida está gravada con cargas o si existen derechos de terceros o aun si
la cosa es ajena, la obligación de saneamiento se hace efectiva desde que el
tercero reclame su derecho, en tanto que, mientras ello no suceda, si el com
prador advierte la existencia de tales derechos, aunque no reclamados por su
titular, puede prevalecerse de las acciones a que da lugar el cumplimiento
de la obligación de entregar' (así, F. Messineo, Manual de Derecho Civil y
Comercial, T. 5 n. 18, pág. 98). Esa conclusión, que otras legislaciones han
pormenorizado en reglas explícitas (por ejemplo, artículo 1489 Código Civil
italiano), es también la que resulta de las normas de nuestro Código, si se tiene
presente lo prevenido en los artículos 1828, 1838, 1843 y 1489 del Código
Civil. En efecto, el vendedor está obligado a entregar lo que reza el contrato,
regla dispuesta a propósito de la obligación de entregar (pág. 6 Tít. XXIII,
Lib. IV) y que hace de la obligación de entregar no solamente un paso material
y jurídico de la cosa, sino también comprender en ella, una identidad entre
aquello que forma el objeto de la obligación y lo efectivamente entregado,
puesto que, en definitiva, no se trata sino de la particularización de la regla
general del artículo 1569 que impone como requisito objetivo del cumplimiento
la exactitud, identidad e integridad de la prestación, pues guarda aún vigen
cia la fórmula del Derecho Romano aliud pro alio, invito creditori solvi non
potest (I.2, 1, D. 1, así, José Beltrán Heredia y Castaño, El Cumplimiento de
las Obligaciones, págs. 209 y sgtes. Madrid 1956).
En las palabras de eminentes autores 'Cuando la compraventa recaiga sobre
un cuerpo cierto, el vendedor está obligado igualmente a entregar la cosa
tal y como ha sido convenida, querida por las partes; en consecuencia, si la
cosa vendida y entregada está afectada por un vicio oculto, ignorado por el
comprador, o si lleva consigo una posibilidad de evicción, el vendedor no ha
cumplido con su obligación de entrega' (H., L. y J. Mazeaud, Lecciones de
Derecho Civil, parte 3, vol., n. 937). Pero una vez que un tercero se adelante
a reclamar derechos sobre la cosa por causa anterior a la venta, surge para el
vendedor la obligación de defensa y saneamiento. La distinción entre ambas
obligaciones es pues más de oportunidad que de diferencia de contenido y es
lo que explica en modernas tendencias, se unifiquen ambas en la de entregar.
Así entonces, desde que las partes convinieron en que el departamento once
de calle Infante 145 de la ciudad de Penco se vendía libre de gravámenes y
prohibición, la vendedora no cumplió con exactitud su deber de entregar lo
que reza el contrato, desde que ese inmueble estaba afecto a una hipoteca y
una prohibición en favor del Banco del Estado, según se ha dicho más arriba".
3. Empresa Minera Oriel Gerardo y Cía. Ltda. con Comercial Minera

San Cristóbal Ltda.

Cita online: CL/JUR/6389/2014
Palabras claves: Resolución - cumplimiento forzado - evicción - hipoteca
a) Resumen. El año 2010 se celebró contrato de compraventa de per

tenencias mineras por el precio de $60.000.000, de los cuales se pagaron
$20.000.000 al contado y el resto en cuotas de diez millones cada una,
pagaderas los cinco de cada mes, hecho que finalmente no ocurre, ya que
quien compró no había sido informado que dicho bien estaba hipotecado.
Se acoge la resolución del contrato con indemnización de perjuicios, y
rechaza la acción reconvencional de cumplimiento forzado e indemnización
de perjuicios. Apelada la sentencia la Corte confirma el fallo, por lo que
se recurre de casación en el fondo. Finalmente la Corte Suprema rechaza el
recurso de casación en el fondo.
b) Sentencia
i. Hechos del caso
"Que en este procedimiento ordinario, rol Nº 5148-2010, seguido ante el

Juzgado de Letras de Andacollo, caratulado 'Empresa Minera Oriel Gerardo
y Cía. Ltda. con Comercial Minera San Cristóbal Ltda.', la parte demandada
recurre de casación en el fondo en contra de la sentencia de la Corte de Ape
laciones de La Serena de 20 de mayo del año en curso escrita a fojas 652 y
siguientes que rechazó el recurso de casación en la forma y confirmó la de
primer grado de fecha 6 de mayo de 2013 que rola a fojas 533 y siguientes,
que acogió la demanda de resolución de contrato, con declaración que los
montos de la indemnización son los fijados en la sentencia de alzada, y que
rechaza la acción reconvencional de cumplimiento forzado de contrato e in
demnización de perjuicios.
Que, de los escritos ya referidos, se puede considerar como hechos no discu
tidos, los siguientes:
Que ambas partes celebraron el día 2 de julio de 2010, el contrato de com
praventa de pertenencias mineras denominadas 'Antonio del 1 al 19 ', que
corresponde al instrumento agregado a fojas 1 y siguientes.
Que se pactó un precio de $60.000.000 pagadero en $20.000.000 de contado
en dicho acto y el monto restante en cuatro sumas mensuales y sucesivas de
$10.000.000 cada una, pagadera los días 5 de cada mes. (Citar primera instancia)'.
En cuanto al saldo de $40.000.000 no fue pagado pues su representado no fue
informado al momento de efectuar la compraventa que dichas pertenencias
mineras se encontraban hipotecadas a favor de la Empresa Nacional de Mi
nería (ENAMI), por una deuda por más de $30.000.000. Manifestando que su
representado ha debido asegurar el pago de dicha deuda para poder continuar
con la explotación, pagando la suma de $2.400.000 y repactar el pago de los
dividendos atrasados.
Debe concluirse que con la declaración efectuada en la escritura pública, debe
tenerse por pagado un total de $20.000.000 del precio de la compraventa.
[N]o se ha podido tener por establecida la existencia de la obligación de entrega

libre de gravámenes que alega el demandado.
( ...) La hipoteca había sido publicitada de conformidad con las formalidades
legales y se encontraba inscrita al momento de celebrarse el contrato de com
praventa, más de 7 años después de constituida la hipoteca.
( ...) El actor cumplió con su obligación de entrega y no se ha acreditado
que se haya opuesto a cumplir con su obligación de saneamiento pues no se
ha probado que el demandado se encuentre en situación de ser saneado por
evicción o vicios redhibitorios".
"3 °.- Que la sentencia cuestionada, que confirmó con mayores argumentos el
fallo de primer grado acogiendo la demanda de autos y rechazando la acción
reconvencional, reflexiona al efecto que, en cuanto la excepción de contrato
no cumplido, se estima que 'no ha resultado probado que existiese un deber
u obligación específico de entregar la cosa sin el gravamen de hipoteca, con
independencia de las declaraciones que las partes puedan hacer en el contra
to, puesto que ellas son únicamente declaraciones y no el establecimiento de
una obligación'. Agrega que 'junto con declarar que la transferencia del bien
vendido se hace libre de gravámenes o limitaciones al dominio en la cláusula
tercera del contrato, al mismo tiempo en la cláusula cuarta del propio contrato
se indica y declara que la entrega material se hace en el acto a entera satis
facción del comprador, y con conocimiento del estado jurídico y material del
bien vendido, de modo que esta segunda declaración viene a contrarrestar a
la primera, y la única forma de armonizarla sería concluir que la primera no
excluía la existencia de la hipoteca, la cual en todo caso el comprador --como
se declara en el propio contrato de compraventa- conocía, en tanto recibió a su
entera satisfacción el bien vendido, y conociendo el estado jurídico del mismo'.
Agrega que 'es perfectamente posible enajenar un bien hipotecado, y ello no
pone al vendedor en un incumplimiento ex ante, y que le impida demandar el
cumplimiento forzado o la resolución del contrato frente al no pago del precio
por parte del comprador. Otra cosa bien distinta de la que pretende el deman
dado, es que el vendedor tenga el deber de entregar la cosa, y, en su caso, la
obligación de saneamiento por evicción o por vicios redhibitorios, como se
dispone en los artículos 183 7 y siguientes del Código Civil, pero en el caso
que nos ocupa -tal como lo ha indicado la sentencia impugnada- tampoco
concurren los presupuestos que permitan sostener que ella se ha configurado
en la especie. No hay evicción puesto que el comprador no ha sido privado
de la cosa por sentencia judicial. Tampoco hay vicios redhibitorios, ya que la
hipoteca de que se trata estaba inscrita regularmente con más de 7 años de
antelación a la venta, de modo que tal situación con la debida formalidad
por vía de publicidad pudo y debió ser conocida por el comprador si hubiese
desplegado un mínimo de diligencia'.
4º.- Que luego de lo dicho, resulta que las transgresiones que la recurrente
estima se han cometido por los jueces del fondo persiguen desvirtuar -mediante
el establecimiento de nuevos hechos- los supuestos fácticos fundamentales
asentados por aquéllos, esto es, que la demandada no logró acreditar que la
vendedora hubiese incumplido con sus obligaciones, en especial, la de haber
pactado que la cosa vendida se debía entregar libre de hipotecas y gravámenes,
por cuanto no se pudo demostrar que existiese dicho deber específico; como
también no resultó probado un pago por subrogación que haya sido realizado
por la demandante reconvencional".
4. Juana Gloria Muñoz Moreira con José Muñoz Aguayo
Corte de Apelaciones de Concepción, 24 de septiembre de 2002, rol

Nº 1607-2001
Palabras clave: Resolución - arrendamiento - disconformidad jurídica
a) Resumen. Se demanda la resolución con indemnización de perjuicios

de un contrato de arrendamiento de un inmueble, por no poder éste ser
destinado a un jardín infantil como pretendía la arrendadora. El tribunal de
primera instancia acogió la demanda y declaró resuelto el contrato, decisión
revocada por la Corte de Apelaciones 196 •
b) Sentencia
i. Hechos del caso
"2º. Que no existe controversia en cuanto a que el inmueble fue arrendado

para ser destinado a jardín infantil (cláusula primera del contrato de fs. 1) y
que la arrendataria declaró recibir en perfecto estado de conservación y a su
entera satisfacción la propiedad arrendada (cláusula tercera).
En el mismo contrato se estipuló que la arrendataria quedaba autorizada para
solicitar el cambio de destino a la I. Municipalidad de Concepción.
196
Posteriormente la Corte Suprema, con fecha 29 de septiembre de 2003, rechazó el recurso
de casación en el fondo presentado, pero anuló de oficio la sentencia por un vicio de forma,
confirmado la sentencia de primera instancia. Rol Nº 4312-2003.
Luego, no hay duda que la arrendataria, al momento de arrendar la propie

dad, estaba en pleno conocimiento que el destino del inmueble no permitía el
funcionamiento de un jardín infantil y no obstante ello, recibió la propiedad
a "su entera satisfacción".

"3 º. Que, examinando la procedencia de la acción deducida, si se considera que
el inmueble no reunía las condiciones para ser usado como jardín infantil y si
por ese motivo la municipalidad no autorizó el cambio de destino, ello lleva a
establecer que no se trata entonces de un incumplimiento contractual, que es
el fundamento de la demanda, sino de un defecto de la cosa arrendada que
tiene una causa anterior al contrato; no hay incumplimiento de obligaciones
contractuales si la cosa arrendada no sirve para el objeto previsto en el contrato.
En efecto, si la cosa arrendada no sirve para el objeto que las partes tuvieron
en vista al contratar, hay incumplimiento de la obligación de garantía que
pesa sobre el arrendador, cuya causa es anterior al contrato, y por eso los
artículos 1932 y siguientes del Código Civil tratan esta cuestión no como
incumplimiento del contrato, sino que da lugar a la terminación si hay vicio
de la cosa en cumplimiento de la obligación de garantía, que es una acción
distinta que no ha sido invocada por la demandante.
4°. Que para que el mal estado de la cosa arrendada, o un defecto de ella que
impida su uso para el que según el contrato debe destinarse pueda dar lugar a
la terminación del contrato, es necesario, por su parte, que el arrendatario haya
empleado la debida diligencia para cercionarse de lo que tomaba en arrendamiento.
El artículo 1934 del Código Civil contiene esta regla y aplica al arrendamiento
el mismo principio que el artículo 1858 Nº 3 y siguientes aplican para los
vicios redhibitorios en la compraventa y que es aplicación de un principio
general del derecho de obligaciones, del deber de informarse que existe para
las partes en la etapa precontractual.
Este deber de informarse significa que las partes no pueden entrar a contratar
por un puro impulso y sin precauciones.
Los deberes de buena fe determinan que han de informarse recíprocamente
de las condiciones que cada uno conoce de los supuestos de hecho en que se
contratará para que se forme adecuadamente la voluntad.
Pero ese mismo deber exige que las partes se comporten con diligencia, to
mando las precauciones del caso y requiriendo ellas mismas las informaciones
que necesiten para saber sobre lo que se contrata.
5º. Que la arrendataria tomó en arrendamiento una casa destinada a habita
ción, según el plano de fs. 190 que aparece con firma del Director de Obras
Municipales de Concepción, en el que se lee 'Cumple D.F.L. Nº 2 y Línea.
15 mayo 67', y sobre la firma del Director está escrita una fecha: '20 V 67'.
Se trata de una construcción destinada a vivienda con más de 33 años a la

fecha de iniciación del juicio.
Este documento al menos pone en duda lo aseverado en aquellos agregados
a fs. 108 y 194 que dan cuenta que la vivienda no contaba con recepción
municipal.
Según el documento de fs. 35, el destino de la propiedad es de oficina, lo que
supone que en algún tiempo anterior al contrato y posterior a la construcción
como vivienda D.F.L. Nº 2 fue modificado dicho destino.
Todos estos documentos públicos, respecto de una construcción antigua ubica
da en el centro de la ciudad de Concepción debieron ser conocidos en forma
previa por la arrendataria con un mínimo de diligencia, si pretendía instalar un
jardín infantil a sabiendas que el destino no lo permitía al celebrar el contrato.
Y también con esa mínima diligencia debió consultar ante las autoridades
pertinentes si el inmueble tenía las condiciones para la instalación de un jardín
infantil y en su caso, cuáles serían las exigencias legales y reglamentarias para
lograrlo, siendo insuficiente que contrate con el solo dicho del arrendador en
cuanto a confiar que la documentación estaba en orden.
6º. Que, por la misma negligencia demostrada por la actora, el artículo 1934
del Código Civil la priva de la indemnización de perjuicios.
7 °. Que, no existiendo un incumplimiento contractual en la forma señalada en
la demanda, no cabe dar lugar a ella ni a los perjuicios demandados".
5. Eulalia Campos Jiménez con Servicio de Salud del Maule

Palabras clave: Responsabilidad médica - negligencia - indemnización
a) Resumen. Se interpone demanda de indemnización de perjuicios en

contra de un servicio de salud y un grupo de médicos, alegando que la ne
gligencia de estos determinó que a la paciente se le extirparan sus trompas
de falopio, causando su esterilidad. El tribunal de primera instancia rechazó
la demanda. Decisión confirmada por la Corte de Apelaciones.
b) Sentencia
i. Hechos del caso

Séptimo: Que, constituyen circunstancias fácticas de la causa, las siguientes:
a) El día 23 de octubre de 2005, Eulalia Campos Jiménez, ingresó al Hos
pital San José, dependiente del Servicio de Salud del Mauli, disponiéndose
su hospitalización, con diagnóstico de embarazo de más o menos 6 semanas.

Observación embarazo ectópico.
b) El día 24 de octubre de 2005, se advierte un posible embarazo ectópico
(tubario). Se ordena realizar examen de sangre para detectar nivel de desarrollo
de eventual embarazo, practicándose, además, una ecotomografia ginecológica
por la doctora Núñez Ursic, la que en su conclusión señala: embarazo ectópico.
c) El día 26 de octubre de 2005, se tiene el resultado de su examen de sangre
Beta HCG 120,6. El doctor Arellano, con tal resultado, da de alta a la paciente
y se ordena control, con un nuevo Beta HCG, consignándose como observa
ción: 'aborto producido'.
d) El día 2 de noviembre de 2005, consulta a la doctora Núñez Ursic, quien
declaró que la sintomatología era concordante con el diagnóstico referido en
el literal precedente, señalando que se presentó sin el examen de Beta HCG, el
que no se realiza en el Hospital San José, por lo que no se pudo llegar a un
diagnóstico distinto.
e) El día 4 de noviembre de 2005, la actora consulta en la urgencia del Hos
pital San José, oportunidad en que es atendida por el doctor Torres Riquelme
quien refirió, en declaración ante el Ministerio Público, que no cuestionó el
diagnóstico de aborto producido, puesto que la sintomatología que presentaba
la paciente era concordante con aquello, haciendo presente que en el hospital,
a la hora de la consulta, esto es 22:49 hrs, no existe apoyo de especialista, ni
posibilidad de realizar ecotomografía ni examen Beta HCG.
e) El 5 de noviembre, fue atendida en su consulta particular por el doctor Nilo,
quien recibe a la paciente con anemia aguda, hemorragia intrabdominal, evi
denciándose en la ecografía que presentaba líquido libre en la pelvis, lo que es
compatible con un embarazo tubario complicado, razón por la que se dispone
su traslado al Hospital San José, lugar en que fue intervenida quirúrgicamente,
realizándose la extirpación de ambas trompas de falopio.
f) Los hechos materia del libelo de autos, fueron objeto de persecución penal
por parte del Ministerio Público, quien en ejercicio de la facultad prevista en
el artículo 248 letra c) del Código Procesal Penal, comunicó al Tribunal de
Garantía, su decisión de no perseverar en el procedimiento.
g) A la época de los hechos la actora tenía 26 años de edad".
Cuarto: Que en el caso concreto, al alegarse la responsabilidad contractual
de la demandada, la actora escogió una opción que el tribunal debe observar,
ateniéndose a la causa de pedir invocada y, conforme a la cual, recae sobre la
demandante la carga de probar el vínculo contractual que genera la existencia
de la obligación, mientras que el demandado deberá acreditar su cumplimiento,
toda vez, que en esta sede existe una presunción simplemente legal de culpa
a partir del incumplimiento y derivada de lo dispuesto en el artículo 1547 del
Código Civil.
En este aspecto cabe precisar que en doctrina se ha señalado que no afecta al
facultativo la presunción de culpa antes referida, puesto que es responsabilidad
de todo profesional médico poner a disposición del paciente sus capacidades
y conocimientos profesionales de acuerdo a un estándar general de diligencia,
introduciéndose así la distinción entre obligaciones de medio o general de
diligencia y de resultados, señalando que normalmente las obligaciones de los
médicos son de medio, por cuanto sólo se obligan a desempeñar su actividad
de forma diligente, apegándose a las reglas de su profesión, para procurar
lograr un resultado, pero sin que éste sea garantizado.
En consecuencia, sería carga del actor probar la existencia del contrato, como
fuente de la obligación, cuyo incumplimiento se demanda, del cual se des
prende el vínculo jurídico que le impone al facultativo el deber de cuidado
conforme a las reglas propias de la profesión médica, esto es, la lex artis,
que el mismo médico demandado está en la necesidad jurídica de acreditar,
única forma que permitirá determinar que su proceder se ajustó en el caso
concreto a la previsión general de la lex artis médica, de lo contrario no será
posible efectuar esa comparación y deberá estarse al incumplimiento de la
obligación de patronato o de la debida prestación, conforme se ha indicado
en el motivo tercero.
La anterior opinión no es unánime, precisándose que, si bien un profesional
médico tiene una obligación de medios, puesto que debe ajustar su conducta a
la lex artis médica, por cuanto aquel no debe necesariamente curar o sanar al
paciente, sino desplegar su actividad cumpliendo estándares de conocimiento,
prudencia y diligencia, ello no obsta a que, en situaciones específicas, se pre
suma su incumplimiento culpable, cuestión trascendente en cuanto determina
que es de cargo de aquél acreditar que cumplió con su obligación de cuidado,
circunstancia que implica probar que su actuación obedeció al estándar de
conducta que le es exigible, el que debe determinarse conforme a la lex artis.
En este sentido se ha dicho: 'tratándose de obligaciones contractuales, la prue
ba de la diligencia o cuidado incumbe siempre al deudor, porque es quien ha
debido emplearla (art. 1547, inc. 3 º del Código Civil), y la ley no ha hecho
distinciones acerca de la naturaleza de la obligación. Sea, pues, la obligación
de resultado o de medio, al acreedor le bastará establecer su existencia; es
el deudor que pretende liberarse de responsabilidad quien deberá probar el
caso fortuito o que empleó la debida diligencia o cuidado, a menos que la ley
expresamente ponga la prueba de la culpa a cargo del acreedor(...)'(Arturo
Alessandri Rodríguez, La Responsabilidad Extracontractual en el Derecho
Civil Chileno, Editorial Jurídica, p. 54)".
6. Alejandra Sánchez Jiménez con Santiago Ibáñez Langlois
Corte Suprema, 17 de junio de 2015, rol Nº 11078-2014

Palabras clave: Responsabilidad médica - responsabilidad contractual -
obligación de medios
Normativa aplicada: artículos 1546, 1547 y 1698 del Código Civil
a) Resumen. Por motivos estéticos, una persona se somete a una ciru

gía con la técnica Lasik para corregir una miopía y prescindir de lentes de
contacto. No obstante, su condición empeoró tras realizarse la operación,
por lo que interpuso demanda de indemnización de perjuicios por respon
sabilidad contractual. El tribunal de primera instancia acogió la demanda.
Decisión revocada por la Corte de Apelaciones, ante lo cual la demandante
interpuso recurso de casación en el fondo.
b) Sentencia
i. Hechos del caso
"SEGUNDO: Que en lo que interesa al recurso de casación de fondo, el fallo

cuya validez cuestiona la demandante ha dejado establecido, como hechos de
la causa, que:
l. Para corregir una miopía de 4.75 dioptrías en ojo derecho y 5.00 dioptrías
en ojo izquierdo, por motivos estéticos y a fin de prescindir de los lentes
de contactos desechables que utilizaba, la demandante, doña Alejandra Dafnag
Sánchez Jiménez, previo acuerdo con el demandado, señor Santiago Ibáñez
Langlois, especialista en oftalmología, se sometió a una cirugía con la téc
nica Lasik.
2. Con posterioridad a la operación, la demandante presenta una miopía de
7 dioptrías en ojo derecho y 9.00 dioptrías en ojo izquierdo y un astigmatismo
de 3 dioptrías en ambos ojos, es decir su visión empeoró y debe usar lentes
de contacto permeables al gas, que son los únicos que le permiten mejorar la
visión parcialmente.
3. La demandante presenta una ectasia comeal postquirúrgica (queratocono
grado 2 3).
4. El demandado efectuó una operación correcta e informó debida y comple
tamente al paciente de los riesgos, limitaciones y resultados posibles de lograr
con su intervención, según dan cuenta lo indicado en el manual informativo
que le fue entregado a la demandante y los testimonios de los médicos que
declararon en la causa.
5. La operación a que fue sometida la paciente no tiene un fin estético o em

bellecedor, que se caracteriza por traer consigo una obligación de resultado,
sino una finalidad curativa; y
6. La paciente fue intervenida el año 2002, cuando la implementación de esta
solución operatoria llevaba pocos años de aplicación en Chile y no se conocían
todas sus prevenciones y efectos".
"SÉPTIMO: Que cabe advertir también que en materia de responsabilidad

médica, como factor de imputabilidad se ha determinado que corresponde
estimarlo constituido cuando no se respeta los dictados de la !ex artis, catálogo
de principios, prácticas y conocimientos técnicos no escritos que integran un
código de conducta derivadas de la experiencia, exigida a quienes despliegan
una conducta profesional que crea riesgo.
La legis artis ha emergido como el referente o módulo de comparación para
determinar la existencia de la vinculación normativa, tipicidad u obligación a
la cual debe responder el médico al desempeñar su profesión. Con la noción
de !ex artis se consideran los distintos aspectos que llevan a determinar la na
turaleza de la culpa y de estimarse concurrente ese elemento y por establecidos
los demás presupuestos, se genera la responsabilidad del agente calificado: el
médico. Específicamente se consideran las nociones de negligencia, impericia,
imprudencia e inobservancia de las reglamentaciones.
Entre los componentes de la !ex artis, se ha dicho, está precisamente aquel a
que se refiere la recurrente, esto es, la comunicación de los riesgos del tra
tamiento al paciente.
Conforme concluye el fallo, ese aspecto sí se cumplió en el caso de autos,
aserto que se determina sobre la base de la prueba documental, testimonial y
los propios dichos de la demandante.
Tal hecho, determinante para la suerte de la pretensión resarcitoria, resulta
inamovible para esta Corte Suprema en tanto tribunal de casación, pues en el
recurso no se ha denunciado la vulneración de aquellas normas que han per
mitido a los jueces establecerlo, omisión que impide revisar la manera en que
se ha determinado ese presupuesto fáctico y asentar, en su caso, el supuesto
material que anuncia la impugnante y sobre cuya base aduce vulneradas las
disposiciones legales que indica.
OCTAVO: Que la conclusión anterior también permite desestimar el arbitrio en
cuanto sugiere que el demandado no habría cumplido las obligaciones emana
das del contrato de las especies, pues en tanto se haya afirmado que el deudor
satisfizo sus deberes con la diligencia debida, no resulta posible sostener que
es contractualmente responsable por el estado de salud que presenta la actora".
7. Inversiones Clarkson y Compañía Limitada con Humberto Guillermo

Donoso Caamaño

Palabras clave: Construcción - cumplimiento imperfecto - suma alzada
Normativa aplicada: artículos 1489, 1546 y 2003 del Código Civil, y 18
de la Ley General de Urbanismo y Construcción
a) Resumen. Una sociedad contrata la construcción de un inmueble, la

cual es realizada de forma deficiente, presentando desperfectos, por lo que
la empresa interpuso demanda de cumplimiento forzado e indemnización
de perjuicios. El tribunal de primera instancia rechazó la demanda, deci
sión confirmada por la Corte de Apelaciones, ante lo cual el demandante
interpuso recursos de casación en la forma y en el fondo.
b) Sentencia
i. Hechos del caso
"CUARTO: Que, los jueces del mérito, para decidir rechazar la demanda,
luego de dejar fijados como presupuestos fácticos que las partes de este juicio
celebraron un contrato consensual de construcción de obra material, consistente
en una casa y un galpón, obra terminada llave en mano y que ambas obras
presentan deficiencias de distinta naturaleza en su estructura, han argumentado
que sin perjuicio de tener por acreditada la obligación genérica del deman
dado en orden a confeccionar una obra material (misma que fue cumplida
por el demandado), las probanzas producidas resultan del todo insuficientes
para tener por legal y válidamente establecidas cuales eran sus obligaciones
exactas, precisas y determinadas.
Razonan que al demandado se le encargó la confección de una obra material
respecto de la cual no existe proyecto ni plano alguno como, asimismo, tam
poco existen especificaciones técnicas, elemento que conforme a la ciencia
o arte de la arquitectura y construcción resultan básicos para determinar
en forma precisa y exacta cuál era la obligación de hacer que derivaba del
contrato de que se trata, para el demandado. Todo lo anterior, expresan, se
desprende de los antecedentes probatorios de autos, en especial, de la prueba
testimonial rendida por ambas partes, de las cuales se infiere que incluso una
de las ocupantes del inmueble de nombre Erika Gutiérrez, a la sazón, socia
de la Compañía actora, daba órdenes a los jornaleros que se empleaban en la
construcción, del todo diversas a las impartidas por el demandado en cuanto a
la confección de sectores de la obra encomendaba. En las condiciones descri-
tas, reflexionan, resulta particularmente difícil concluir que el demandado no

ha cumplido su obligación de hacer en forma exacta, íntegra y oportuna, toda
vez que las obligaciones de hacer específicas no existían, particularmente, en
lo que dice relación con los materiales empleados en la obra. Adicionan que,
a mayor abundamiento, aquella se verificó al margen de la legalidad, pues
su construcción no contaba -por lo menos en sus inicios- con los permisos
respectivos de la Dirección de Obras Municipales de la Municipalidad de
San Rafael, cuya obtención eran de cargo de la compañía que encomendó la
confección de la obra.
Agregan sobre este aspecto que el contrato entre las partes fue de naturaleza
consensual, es decir, producto del sólo acuerdo de voluntades entre ellas sobre
la obligación a cumplir y el precio a pagar; que un contrato de construcción
de obra material puede perfeccionarse por esa vía, pues la ley no ha exigido
solemnidades especiales, pero ello trae como efecto que deberán probar cuales
fueron esas obligaciones, su monto, características y plazos de cumplimiento,
todo lo cual se facilitaría con la existencia de un contrato por escrito, de planos
o proyectos de arquitectura, lo que en este caso no aconteció".
"UNDÉCIMO: Que, a partir de lo expresado cobra especial relevancia el tenor

del artículo 1546 del Código Civil, también invocado por la demandante, de
acuerdo al cual los contratos deben ejecutarse de buena fe, obligan no sólo a lo
que en ellos se expresa, sino que a todas las cosas que emanan de la naturaleza
de la obligación o que por la ley o la costumbre pertenecen a ella. Se trata,
entonces, de una extensión del deber de prestación, conforme a los dictados
de la buena fe contractual, conjugando a los contratantes en una conducta de
colaboración mutua en el cumplimiento de sus obligaciones, orientados a todo
aquello que deriva de la naturaleza de la obligación que cada quien debe acatar.
Madrid, pág. 118). En palabras del profesor Jorge López Santamaría, '[...] la

Chile, pág. 3 77).
Siguiendo al mismo catedrático, no debe olvidarse la evidente función social
y económica que exhibe el contrato en el desenvolvimiento de la actividad de
un país, permitiendo la materialización de las relaciones económicas entre las
personas y, con ellas, la circulación de la riqueza, el intercambio de bienes y de
los servicios. Mirado en ese contexto, el principio de la buena fe impone a las
partes de un contrato 'el deber de lealtad y corrección frente a la otra durante
todo el iter contractual. O sea, desde las conversaciones preliminares o fase
precontractual, pasando por la celebración, hasta la ejecución del contrato y
las relaciones postcontractuales' (op. cit., pág. 9);
DUODÉCIMO: Que, de esta manera, ha de entenderse que el citado artícu
lo 1546 contempla una verdadera norma de integración de los contratos, pues
según ella, estos últimos dictan más allá de su letra 'todos los elementos que
emanan precisamente de la naturaleza de la obligación o que por la ley o la
costumbre pertenecen a ella. Esta norma, no obstante encontrarse ubicada
de 11 de mayo de 1992, R.D.J., T. 89, secc. 1\ pág. 46).
DECIMOTERCERO: Que, consecuencialmente, una interpretación del contrato
habido entre las partes en la situación sub judice, acorde con la buena fe a
que se ha hecho alusión, nos conduce indefectiblemente a la conclusión que
su cumplimiento debe verificarse en términos tales que los defectos de cons
trucción, no atribuibles por supuesto a quien demanda, deben estar ausentes.
Ergo, al constatarse la existencia de tales anomalías, se tendrá por incumplida
la obligación del encargado de la obra, consistente en hacer entrega de la
misma, correspondiéndole, por consiguiente indemnizar los perjuicios que tal
incumplimiento han podido provocar.
DECIMOCUARTO: Que, a idéntica conclusión se arriba si se examina el caso
sub lite a la luz del artículo 1563 del Código citado, norma que regla que:
'En aquellos casos en que no apareciere voluntad contraria deberá estarse a la
interpretación que mejor cuadre con la naturaleza del contrato. Las cláusulas
de uso común se presumen aunque no se expresen'. En efecto, aparece indis
cutible, atendida la naturaleza del contrato celebrado entre las partes -que por
cierto resulta ser una ley para ellas atento a lo que prevé el artículo 1545 del
Código Civil- que éste no puede tenerse por cumplido si se presentan falen
cias en la edificación encargada, sin que fuera ni siquiera necesario que las
partes expresaran una cláusula en tales términos. Es más, difícilmente podría
pensarse que la intención de las partes fue pactar lo contrario, de manera que
también resulta atinente al efecto lo que expresa el artículo 1560 del mencio
nado compendio normativo".
8. Wílibaldo Moreno Loyola con Banco Santander Chile S.A.
Corte Suprema, 26 de agosto de 2015, rol Nº 26847-2015

Palabras clave: Buena fe - mutuo hipotecario - mandato
a) Resumen. Se celebró un mutuo hipotecario con un Banco, el cual

incluía un mandato que facultaba a la institución a contratar una serie de
seguros sobre las propiedades que el mutuante adquiriría por medio del
crédito solicitado, cargando dicho costo a su cuenta corriente. No obstante,
la institución no contrató el seguro sobre una de las propiedades, y aun así
descontó el valor de la cuenta corriente del cliente.
Llegado el terremoto del 27 de febrero de 2010 la casa no asegurada
se destruye. Se demanda el incumplimiento de la institución bancaria y
la Corte Suprema determina que existe tal inobservancia del contrato por
transgresión de una norma integrada con cargo a la buena fe.
b) Sentencia
i. Hechos del caso
"TERCERO: Que son hechos establecidos en el fallo impugnado, en lo atin

gente al recurso, los siguientes:
1.- Las partes celebraron un contrato de mutuo e hipoteca, por escritura pública
de 26 de julio de 2004, en cuya cláusula 14º se otorga mandato facultativo al
Banco Santander Chile para contratar seguro de incendio, sismo y adicionales
y cargar su costo en la cuenta corriente del actor, respecto de una serie de
propiedades de éste, entre las cuales se encuentra la de Rol avalúo Nº 670-01.
2.- El banco dio cumplimiento a dicho mandato contratando el seguro sobre
otras propiedades del demandado.
3.- El banco demandado descontaba de la cuenta corriente que tenía el actor
en dicha entidad el valor del seguro, correspondiente a la propiedad rol de
avalúo Nº 670-01, respecto de la cual no contrató los seguros referidos en la
cláusula 14 del mandato".
"QUINTO: Que constituyendo la buena fe fundamento para determinar que

la parte demandada ha incurrido en incumplimiento de sus obligaciones
contractuales, corresponde desarrollar algunas consideraciones al respecto.
El diccionario de la Real Academia Española, por Buena Fe (bonafides, en
222 ÍÑ:Ioo DE LA MAzA ÜAZMURI -ÁLVARO VIDAL ÜLNARES
latín) entiende: 'Rectitud, honradez. Convicción en que se halla una persona

de que hace o posee alguna cosa con derecho legítimo'.
Los principios generales del derecho, entre ellos el de la buena fe, tienen un
carácter formativo del cuerpo legal que los contempla, puesto que las deter
minaciones generales y particulares no deben contradecirlos, por lo anterior es
que el intérprete debe tenerlos presente para dar sentido a sus disposiciones.
A partir de lo expresado cobra especial relevancia el tenor del artículo 1546
del Código Civil, de acuerdo al cual los contratos deben ejecutarse de buena
fe, obligando no sólo a lo que en ellos se expresa, sino que a todas las cosas
que emanan de la naturaleza de la obligación o que por la ley o la costumbre
pertenecen a ella. Se trata, entonces, de una extensión del deber de presta
ción, conforme a los dictados de la buena fe contractual, conjugando a los
contratantes en una conducta de colaboración mutua en el cumplimiento de
sus obligaciones, orientados a todo aquello que deriva de la naturaleza de la
obligación que cada quien debe acatar.
Madrid, pág. 118). En palabras del profesor Jorge López Santa María, ' ... la
Chile,pág. 441. V edición,año 2010). Siguiendo al mismo catedrático,no debe
olvidarse la evidente función social y económica que exhibe el contrato en el
desenvolvimiento de la actividad de un país,permitiendo la materialización de
las relaciones económicas entre las personas y, con ellas, la circulación de la
riqueza, el intercambio de bienes y de los servicios. Mirado en ese contexto,
el principio de la buena fe impone a las partes de un contrato 'el deber de
lealtad y corrección frente a la otra durante todo el íter contractual. O sea,
desde las conversaciones preliminares o fase precontractual, pasando por la
celebración,hasta la ejecución del contrato y las relaciones postcontractuales'.
(op. cit., pág. 10).
SEXTO: Que, de esta manera, ha de entenderse que el citado artículo 1546 del
Código Civil contempla una verdadera norma de integración de los contratos,
pues según ella estos últimos dictan más allá de su letra 'todos los elementos
que emanan precisamente de la naturaleza de la obligación o que por la ley o

la costumbre pertenecen a ella. Esta norma, no obstante encontrarse ubicada
de 11 de mayo de 1992, R.D.J., T. 89, secc. 1\ pág. 46).
SEPTIMO: Que de este modo la interpretación del contrato habido entre las
partes en la situación sub judice ha debido considerar la buena fe, como un
elemento importante para fijar su correcto sentido y alcance y de las obliga
ciones que de él surgen para las partes en virtud de su fuerza obligatoria. Por
otro lado, las conclusiones a que arriban los jueces del fondo en aplicación de
este principio aparecen ajustadas al mismo, en el sentido que la demandada
al haber asumido la ejecución del mandato también adquirió una serie obli
gaciones derivadas de éste, como el cumplir con el encargo y en todo caso de
informar cualquier dificultad suscitada al respecto, sobre todo si esta era de tal
trascendencia como la de no haber sido posible la aseguración de la cosa, pues
esta falta determinó la absoluta desprotección del actor frente al siniestro que
finalmente afectó a una de sus propiedades, la que razonablemente consideraba
amparada con una póliza de seguros, pues conforme quedó asentado en el fallo
impugnado, la entidad bancaria cobraba su valor al actor. Lo anterior no aparece
desvirtuado por el carácter facultativo que las partes asignan al mandato para
el banco demandado, cuestión que por lo demás el fallo también reconoce,
pues dicho carácter en cuanto al origen del mismo no puede constituirse en
un elemento que una vez generado el estado contractual por propia decisión
de la mandataria, sus efectos y obligaciones queden entregados al arbitrio de
ésta o la releven de la exigencia de una conducta debida acorde a la naturaleza
del contrato celebrado entre las partes.
De lo anterior se concluye que la decisión de los sentenciadores no desconoce
la existencia del contrato y el efecto previsto por el artículo 1545 del Código
Civil, sino que contrariamente a lo sostenido por la recurrente, dándole la
relevancia asignada, lo integra con el concepto de buena fe, que por lo demás
no es cuestionado en la nulidad impetrada.
OCTAVO: Que resulta útil tener presente, además, que el artículo 2116 del
Código Civil define al mandato como 'un contrato en que una persona confía
la gestión de uno o más negocios a otra, que se hace cargo de ellos por cuenta
y riesgo de la primera', de lo que se infiere que el elemento fundamental que
caracteriza el contrato es 'la gestión de uno o más negocios'.
De lo anterior se desprende que son elementos esenciales de dicha figura ju
rídica los que siguen: a) debe tratarse de un contrato, esto es, una convención
generadora de obligaciones; b) en razón de este contrato, una persona confía la
gestión de uno o más negocios a otra; y c) ésta se hace cargo de los negocios
por cuenta y riesgo de aquélla.
Por otro lado y de acuerdo a lo dispuesto por el artículo 2124 del Código del
ramo, el contrato de mandato se reputa perfecto por la aceptación del man
datario y esta aceptación puede ser expresa o tácita, configurando la última
'todo acto en ejecución del mandato'.
En la situación en análisis, si bien es cierto en la cláusula décimo-cuarta del
contrato de mandato se determinó que el deudor debía contratar el seguro de
desgravamen, facultándose al Banco para hacerlo por él, no lo es menos que
este último aceptó para este caso la convención en mención, o sea, la gestión
en referencia, haciéndose cargo del seguro, por cuenta y riesgo del mandante,
cargando las respectivas primas en su cuenta, presupuesto fáctico asentado
en el fallo.
(...)
DÉCIMO: Que, en efecto, el citado artículo 2116 del Código Civil estatuye
que en el mandato una persona 'confia' la gestión de uno o más negocios a
otra. Dicha expresión indica que se trata de un contrato de confianza, lo que
debe relacionarse con el imperativo legal que impone la ejecución de los
contratos de acuerdo al principio de buena fe al que se ha hecho referencia
en los motivos precedentes, conforme a lo cual obligan no sólo a lo que en
ellos se expresa, sino a todas las cosas que emanan precisamente de la natu
raleza de la obligación, o que por la ley o la costumbre pertenecen a ella, o
sea, la buena fe se traduce en la necesidad de observar determinados deberes
de conducta, exigibles a las partes. En otras palabras, acorde con el artícu
lo 2116, al emplear el legislador la palabra 'confia' está dando al mandato el
carácter de un contrato de confianza, inspirado en la fe que el mandante tiene
en el mandatario, lo que necesariamente hace llegar a la conclusión de que la
buena fe es realmente un elemento intrínseco del contrato, dando fisonomía
a la actividad a desplegar por los sujetos de la relación jurídica, en este caso,
o sea en lo que interesa, por el mandatario.
UNDÉCIMO: Que desde esta perspectiva la conducta del banco demandado,
que quedó asentada en el fallo impugnado, resulta contraria a las obligacio
nes que la propia naturaleza del contrato de mandato le imponía, acorde con
las exigencias del principio de la buena fe y el deber de lealtad que pesaban
sobre el mismo, conforme a lo cual debió haber informado la imposibilidad
de la no contratación del seguro respecto de la propiedad materia de autos
y, en todo caso, jamás debió proceder al descuento del valor de un seguro
que no fue contratado. Lo expuesto revela, claramente, que el banco demandado
no fue diligente en el cumplimiento de las obligaciones que en su calidad de
mandatario tenía en lo tocante al mandato materia de esta causa".
9. Ana Olave Hernández con Allan Cepeda Lama
Corte de Apelaciones de Concepción, 6 de octubre de 2015, rol Nº 975-2015

Palabras clave: Disconformidad jurídica - buena fe - compraventa de
vehículo
N-0rmativa aplicada: artículos 1546 del Código Civil y 33, 35 y 38 de la
Ley Nº 18.290
a) Resumen. El comprador de un vehículo demanda alegando que no

pudo realizar los trámites para la transferencia de dominio en el registro
de vehículos motorizados por tener este una prenda sin desplazamiento.
El tribunal de primera instancia rechazó la demanda de cumplimiento de
contrato con indemnización de perjuicios. Decisión revocada por la Corte
de Apelaciones.
b) Sentencia
i. Hechos del caso
"Quinto: Que en el caso de autos, demandante y demandado celebraron un

contrato de compraventa de un vehículo motorizado que individualizan en el
contrato, cuyas cláusulas señalan lo siguiente: a. Ana María Olave Hernández
vende y transfiere a Allan Cepeda Lama, quien compra y acepta para sí un
Jeep Daihatsu Terio placa patente ZV9413 7; b. Se deja constancia que el
estado del vehículo es conocido por el comprador y no tiene ningún derecho
a reclamo posterior, por lo tanto, el comprador declara recibirlo a su entera
satisfacción; c. El precio de la venta es de $3.400.000. que el comprador
paga al vendedor y que el vendedor declara recibir a su entera satisfacción;
d. Declara el vendedor que le pertenece exclusivamente, que no tiene deudas
ni gravámenes de ninguna especie ni está afecto a prenda o embargo que ha
sido causal determinante de la presente declaración de esta operación.
Dicho contrato aparece suscrito por el vendedor y la compradora y no ha sido
objeto de debate".
"Sexto: Que del tenor de las cláusulas de este contrato, se desprende que
éste se llevó a cabo sin problemas, en el sentido que una vez que las partes
consintieron en la cosa y en el precio, el vehículo se le entregó materialmente
a la compradora, y ésta por su parte pagó el precio al vendedor al contado y
en dinero en efectivo; sin embargo, la demandante no ha podido realizar la
transferencia de este vehículo inscribiéndolo a su nombre en el Registro de

Vehículos Motorizados por estar afecto a una prenda sin desplazamiento a
favor de un tercero ( ...).
Undécimo: Que, en este aspecto se debe tener también presente la buena fe,
que considerada por la doctrina y jurisprudencia en su aspecto objetivo, como
la conducta que puede esperarse de un hombre correcto, que es un estándar
de conducta que al darle contenido es empleado como sinónimo de probidad,
confianza, honorabilidad, considerando, en su caso, la función económica que
tienen los negocios jurídicos. Esta buena fe objetiva es a la que se refiere el
artículo 1546 del Código Civil cuando indica que los contratos deben ejecu
tarse de buena fe y que, por consiguiente 'obligan no sólo a lo que en ellos se
expresa, sino a todas las cosas que emanan precisamente de la naturaleza de
la obligación, o que por la ley o la costumbre pertenecen a ella'.
Duodécimo: Que de lo que se viene diciendo, resulta evidente que en el presente
caso no se ha cumplido el contrato de compraventa suscrito entre la deman
dante y el vendedor, puesto que si bien se traspasó el dominio del vehículo, se
requiere la inscripción para obtener el beneficio jurídico total de la tradición.
En este sentido, no puede considerarse que el contrato suscrito entre las partes
se hubiese cumplido de buena fe y en los términos previstos en el artículo 1546
antes citado, si aquello que emana de la naturaleza de la obligación como es
poder obtener la inscripción del vehículo a nombre del comprador, efectuada
que fuera la tradición no se logra por hechos atribuibles al demandado por
haber omitido aportar los antecedentes y documentación necesaria para que
se realice el trámite de inscripción.
(...)
Decimocuarto: Que así entonces, desde que las partes convinieron en que el
vehículo se vendía libre de gravámenes, la vendedora no cumplió con exactitud
su deber de entregar lo que reza el contrato, desde que automóvil se encuentra
afecto a una prenda sin desplazamiento que le ha impedido a la demandante
realizar la transferencia del móvil a su nombre.
En efecto, teniendo presente el contrato suscrito por el vendedor, resulta
evidente que para cumplir con su obligación debía entregar el vehículo,
pero no bastaba simplemente el traspaso material y jurídico de la cosa, sino
que además debía efectuar la entrega libre de derechos de terceros, lo que
necesariamente nos lleva al no cumplimiento de la obligación contractual
por parte del demandado.
Por estas consideraciones, normas citadas, y de acuerdo, además, con lo pre
visto en los artículos 170, 186 y 227 del Código de Procedimiento Civil, SE
REVOCA la sentencia apelada de diecinueve de noviembre dos mil catorce,
escrita de fojas 80 a 84, en cuanto rechazó la demanda en todas sus partes sin
costas y, en su lugar se declara:
1º Que se acoge la demanda de lo principal de fojas 8, y en consecuencia se

dispone que el demandado deberá cumplir con la entrega del automóvil ven
dido ya individualizado, libre de prenda y de todo otro gravamen, de forma
tal que la venta referida en esta demanda pueda inscribirse al igual que el auto
libre de gravámenes a nombre de la demandante, en el Registro de Vehículos
Motorizados.
2. Que se condena al demandado a indemnizar a la demandante los daños ma
teriales y morales, cuya especie y monto se reservan para otro juicio diverso,
o para la etapa de ejecución de esta sentencia, a elección de la demandante.
3. Que se condena al demandado a las costas del juicio y del recurso".
1 O. A/cides Andrés Cortés Tabilo con Eduardo Ernesto

Calderón Machuca
Corte de Apelaciones de Antofagasta, 25 de julio de 2014, rol Nº 165-2014

Palabras clave: Disconformidad jurídica -buena fe - compraventa
a) Resumen. El comprador de un kiosco demanda la resolución del

contrato con indemnización de perjuicios, alegando que éste le habría sido
entregado sin la patente comercial.
b) Sentencia
i. Hechos del caso 197
"SEGUNDO: Que, según se ha expuesto al final del considerando séptimo y

reflexión undécima, el actor asumió por cuenta y riesgo la circunstancia referida
a la titularidad de la patente comercial que estaba a nombre de un tercero y
que el acuerdo de voluntades, según documento de fs. 2 y siguiente, refiere la
venta de un kiosco de estructuras metálicas, amparado bajo la patente comercial
Nº 3012628 otorgado por la Ilustre Municipalidad de Calama, expresándose
'dichas especies se encuentran libres de todo gravamen, litigio y prohibición'.
Asimismo, en el referido contrato de fs. 2, en la cláusula segunda se indica
que las especies se aceptan en el estado en que se encuentran y éstas se refie
ren al kiosco, 'cuatro vitrinas de exhibición y estructura, con derecho a piso
197
Los hechos fueron extractado de la sentencia dictada por el 1 º' Juzgado de Letras de
Calama con fecha 26 de diciembre de 2013. Rol Nº C-1328-2013.
todo amparado bajo patente comercial rol Nº 3012628 otorgado en Ilustre

Municipalidad de Calama' (sic).
SEXTO: Que, acorde a lo consignado en lo expositivo precedente, el de
mandante dedujo demanda de resolución de contrato con indemnización de
perjuicios, fundado en que en el mes de enero de 2013 celebró un contrato
de compraventa con la demandada por kiosco en funcionamiento ubicado en
el sector centro de Calama, siendo el precio de venta de $4.500.000. Dicho
vehículo se entregó de inmediato, no efectuando la demandada la tradición de
la patente comercial, causándosele con ello perjuicios materiales y morales.
Estima, de esta manera, que habiendo por parte de la demandada un incum
plimiento de las obligaciones que le imponía el contrato, amerita su resolución
con indemnización de perjuicios".

"TERCERO: Que en suma dirimir el conflicto significa referirse a los elementos
del contrato, en términos de lo dispuesto en el artículo 1 546 del Código Civil,
sobre el otorgamiento de la patente y la naturaleza de la obligación, puesto
que esta disposición exige la ejecución de los mismos, actuando de buena
fe, lo que significa que las obligaciones contenidas en el contrato no sólo se
extienden a lo que en ello se expresan, sino a todas las cosas que emanan
precisamente de la naturaleza de la obligación. El artículo 1444 del mismo
código, establece que son aquellas que sin ser esenciales en él se entienden
pertenecerle, sin necesidad de una cláusula especial. Por su parte los elementos
esenciales son aquellos sin los cuales o no produce efecto alguno, o degenera
en otro contrato diferente. Por consiguiente, no cabe duda que estamos frente
a un elemento de la naturaleza porque constituye el efecto propio -aunque
las partes no lo indiquen-, de la venta de un kiosco en la forma establecida
en el acuerdo de voluntades cuya copia no objetada de fs. 2 señala y, como
se dijo, en este mutuo acuerdo, las especies no sólo lo constituyen el kiosco
y las vitrinas sino el derecho a piso amparado por patente comercial.
Es decir, las partes dejaron claramente establecida cuál era la obligación. Por
lo demás es de la naturaleza de este contrato, porque no había necesidad de
una cláusula e�pecial, ya que la entrega de la especie no se agota en sí mis
ma, sino hasta que se otorgue en condiciones de poder utilizarse, pues de lo
contrario estaríamos frente a un vicio oculto, en cuanto la cosa vendida no
sirve para su uso natural o sólo sirve imperfectamente, debiendo presumirse
que el comprador no lo hubiere adquirido o si lo hubiere celebrado, lo haría
en un precio mucho menor. ( ...).
SEXTO: Que en cuanto a la excepción de conocimiento pleno por parte del
comprador de las condiciones del contrato, opuesta como perentoria, deberá
estarse a lo razonado precedentemente, lo que significa que carece de relevancia
lo destacado por la demandada desde que la forma como se celebró el contra

to -la patente comercial que permita el uso del kiosco- constituye uno de los
elementos del contrato y, por lo tanto, no interesa si tenía conocimiento o no,
sin perjuicio que la prueba testimonial se refiere a ello pero no influye, pues es
el contrato y sus características lo que permitió la resolución del conflicto. ( ... ).
Por estas consideraciones y visto además lo dispuesto en los artículos 186 y
siguientes del Código de Procedimiento Civil, SE REVOCA, con costas del
recurso, la sentencia de fecha veintiséis de diciembre del año dos mil trece,
escrita a fs. 91 y siguientes, en la parte que acoge la excepción de cumplimiento
y rechaza la demanda y, en su lugar se declara, que se acoge, sin costas de
la causa, la demanda de resolución de contrato ( ... ) debiendo el demandado
pagar al actor a título de indemnización de perjuicios la suma de cuatro mi
llones quinientos mil pesos ($4.500.000), más intereses corrientes fijados para
operaciones de dinero no reajustable, a contar del día de la notificación de la
demanda y hasta el pago efectivo y a título de indemnización por daño moral
la suma de cien mil pesos ($100.000) más los intereses corrientes fijados
para operaciones de dinero no reajustables que se generen entre el día de esta
sentencia y aquel que corresponda al pago efectivo. Se rechaza en lo demás".
11. Muñoz Carvajal, Carmen con Inversiones e Inmobiliaria

Las Nieves

Palabras clave: Integración publicitaria - compraventa de inmuebles -
disconformidad material
Normativa aplicada: artículos 1545, 1560, 1828, 1833 y 1835 del Código
Civil, y 18 de la Ley General de Urbanismo y Construcción
a) Resumen. La compradora de un departamento alega que el inmueble
no cuenta con las dimensiones anunciadas en la publicidad presentada por la
vendedora, por lo que interpone demanda de indemnización de perjuicios.
El tribunal de primera instancia rechaza la acción. Decisión revocada por
la Corte de Apelaciones.
b) Sentencia
i. Hechos del caso
"5°.- Que, en primer término, conviene tener presente que doña Carmen Rosa
Muñoz Carvajal dedujo demanda de indemnización de perjuicios en contra de
Inversiones e Inmobiliaria Las Nieves S.A. fundada en que esta última le ofreció
a la venta un departamento de 111,29 metros cuadrados útiles, 14,29 metros
cuadrados de terraza y 2,80 metros cuadrados de logia. No obstante, una vez

celebrado el contrato de compraventa se pudo percatar que la superficie real
total era inferior a la ofrecida en 9,67 metros cuadrados. Por ello, y en virtud
de los establecido en los artículos 1438, 1444, 1461, 1545, 1546, 1548 y 1556
del Código Civil, solicita se acoja la presente demanda y se condene a Inver
siones e Inmobiliaria Las Nieves S.A. al pago de 291 Unidades de Fomento
por concepto de indemnización de perjuicios por los metros faltantes, más una
suma de $5.000.000 por concepto de daño moral".

"8º.- Que, conviene hacer presente, además, que los recurridos, para revocar
opuesta por la actora, reflexionan: '5º) Que, entonces, la solución al conflicto
efectuado en este acto, a entera conformidad del comprador» declarando este
(inciso 5º de su artículo 18), las condiciones ofrecidas en la publicidad, según
una mayor a la que realmente tenía el departamento';
9º.- Que, en virtud de lo anterior, no se observa infracción a las normas
contenidas en los artículos 1545, 1560,1828, 1833 y 1835 del Código Civil
y 18 inciso 5° de la Ley General de Urbanismo y Construcción, por cuanto
esta Corte concuerda con los recurridos en el sentido que la publicidad
efectuada por la demandada para la venta al público de los departamentos,
forma parte del contrato de compraventa celebrado con posterioridad entre
ellas, constando de ella que tanto antes como después de la celebración del
mismo, se ofrecieron departamentos con una superficie de 111,29 metros
cuadrados útiles, 14,29 metros cuadrados de terraza y 2,80 metros cuadrados
de logia (fojas 66 y 143), en circunstancias que la superficie útil real era de

sólo 104,14 metros cuadrados.
A mayor abundamiento, y pese a que la venta se h aya efectuado como especie
o cuerpo cierto, no debe olvidarse que se trata de un predio urbano no siendo
aplicables las normas relativas a los predios rústicos del artículo 1833 del
Código Civil, no siendo efectiva la interpretación analógica que efectúa la
demanda del artículo 1835 del mismo cuerpo de leyes.
Finalmente, no existe infracción a las normas contenidas en la Ley General
de Urbanismo y Construcción, desde que se trata de normas especiales de
aplicación preferente a las normas de derecho común, en virtud de la cual se
establece una responsabilidad legal objetiva del propietario primer vendedor
de una construcción. Así, el inciso quinto del artículo 18 del referido texto legal
dispone: 'El propietario primer vendedor estará obligado a incluir en la escritura
pública de compraventa, una nómina que contenga la individualización de los
proyectistas y constructores a quienes pueda asistir responsabilidad de acuerdo
al presente artículo. Tratándose de personas jurídicas deberá individualizarse
a sus representantes legales. Las condiciones ofrecidas en la publicidad se
entenderán incorporadas al contrato de compraventa';
10º.- Que, en consecuencia, la Corte de Apelaciones respectiva al resolver
como lo hizo, se ajustó a lo establecido en las normas que se dicen vulneradas,
desde que es el propio inciso 5 ° del artículo 18 antes referido, el que incorpora
al contrato, por mandato expreso del legislador, las condiciones ofrecidas en
la publicidad efectuada por la demandada, siendo un hecho de la causa que lo
ofrecido difería de lo real, como aclaró la propia inmobiliaria en publicación
efectuada el 11 de abril de 2008 (con posterioridad a la adquisición del inmue
ble por la demandada), que consta a fojas 72, en la que precisa que la medida
de los departamentos de cuatro dormitorios es de 104,14 metros cuadrados
útiles y no 111,29 como anteriormente se había ofrecido a través de diversas
y reiteradas publicaciones".
12. Gonzalo Godoy Balbontín y Patricia Pizarra Tonini con

Isapre I.N. G.
Corte de Apelaciones de Santiago, 2 de noviembre de 2005, rol Nº 2779-

2005
Palabras clave: Recurso de protección- Isapre- contrato de salud
a) Resumen. Una pareja recurre de protección en contra de una Isapre,

alegando que ésta habría rechazado la bonificación de hospitalización para
la administración de un medicamento.
b) Sentencia
i. Hechos del caso
"4º. Que, en la especie, el actor, fundando la acción de amparo constitucional

deducida, expone, en síntesis, que la Isapre I.N.G. por carta de 1 de abril de
dos mil cinco, habría rechazado la bonificación de hospitalización para la
administración del medicamento Infliximab, estimando ilegal y arbitrario el
actuar de la recurrida, por cuanto vulneraría la ley del contrato, sin perjuicio de
que dicha resolución estima que obedecería al mero capricho de la recurrida".
"8 °. Que en cuanto al fondo, cabe tener presente que la cuestión debatida en
estos autos se reduce a determinar si la Isapre I.N.G. está obligada a otorgar
cobertura a la cónyuge del actor en cuanto a suministrarle el medicamento
Infliximab en la forma señalada por su médico tratante, esto es, hospitalario,
a lo que se opone la recurrida por considerar que no se concibe la cobertura
de medicamentos durante la hospitalización cuando el suministro del mismo
es la razón, el único motivo de la hospitalización.
9 º. Que dentro de las normas de interpretación de los contratos, es de suyo
importante la contenida en el artículo 1546 del Código Civil que establece
que los contratos deben ejecutarse de buena fe y no sólo obligan a lo que en
ello se expresa, sino que también a las cosas que emanan de la naturaleza de
la obligación o que por la ley o la costumbre pertenecen a ella.
Complementa esta norma de hermenéutica, entre otras, la que señala que las
cláusulas de un contrato pueden interpretarse por la aplicación práctica que
hayan hecho de ellas ambas partes, o una de ellas con la aprobación de la otra,
artículo 1564, inciso 2 º, del Código Civil.
Extrapolando estas normas interpretativas al caso sub judice, el contrato de
salud celebrado entre don Gonzalo Godoy Balbontín y la Isapre I.N.G., ex
tensivo a su cónyuge doña Patricia Pizarro Tonini, contempla la obligación de
entregar medicamentos en el caso de hospitalización, sin distinguir si la causa
de la hospitalización sea la de suministrarle algún medicamento o no. Más aún,
hubo una primera hospitalización con el determinado objeto de suministrarle
a la señora Pizarro Tonini el medicamento Infliximab, la que fue cubierta y
bonificada por la Isapre, cumpliendo con lo determinado por la médico tratante
doña Ana María Moenne, que tuvo en cuenta el estado crítico de salud de la
paciente y los beneficios que le deparó el fármaco Infliximab ( anticuerpos anti
T.N.F., remicode laboratorio Schering Ploeigh).
10 º. Que para estos jueces no cabe duda que la Isapre I.N.G. se encuentra
obligada a bonificar la hospitalización para suministrarle el medicamento
Infliximab por así requerirlo el estado de salud de la enferma según lo dispuso

la médico tratante y por haberlo entendido así la propia recurrida en una primera
oportunidad, ocasión en que no puso objeción alguna a aquello.
11 º. Que, en consecuencia, el actuar de la recurrida ha sido ilegal y arbitrario
al desconocer la ley del contrato (pacta sunt servanda) y negar sin motivo y
sólo producto del capricho la bonificación solicitada, vulnerando las garantías
constitucionales invocadas contempladas en los numerales 1 y 24 del artícu
lo 19 de la Constitución Política de la República.
12º. Que, en consecuencia, el existir un acto arbitrario e ilegal en la forma
descrita en los basamentos que anteceden, corresponde a esta Corte restaurar el
imperio del derecho acogiendo la pretensión cautelar contenida en lo principal
del libelo de fojas 12 en los términos que se dirá en lo decisorio".
"Acordada con el voto en contra del señor Fiscal Judicial don Benjamín Ver
gara, quien estuvo por declarar inadmisible el recurso de protección de autos,
teniendo para ello en consideración lo siguiente:
(...)
2º. Que, como ya lo ha sostenido ampliamente la jurisprudencia, tanto de las
Cortes de Apelaciones, como de la Excma. Corte Suprema, la interpretación que
las partes puedan dar a un contrato, no puede calificarse de arbitraria e ilegal; o
que la ejecución o cumplimiento de una obligación contractual es una materia
que, por su naturaleza, no es dable discutir y resolver en un recurso de protección.
(...)
4º. Que, a mayor abundamiento, y bajo ningún respecto el actuar de la recu
rrida puede considerarse arbitrario o ilegal, si al final del mismo documento
que se estima como constitutivo de la ilegalidad o arbitrariedad se informa a
la recurrente que tiene la posibilidad de solicitar la intervención de la Super
intendencia de Isapres, impugnando la determinación de no bonificar, lo cual
está en plena concordancia con el artículo 14 de las Condiciones Generales
por la que se rige el contrato de salud que liga a la partes y que en fotocopia
rola a fojas 34".
13. Servicio Nacional del Consumidor con Cencosud Administradora

de Tarjetas S.A.

Palabras clave: Clausula abusiva - contenido del contrato - exclusión de
contenido
Normativa aplicada: artículo 16 a) y g) de la Ley Nº 19.496
a) Resumen. SERNAC demanda la declaración de ineficacia de dos

cláusulas contenidas en un contrato que regulaba el uso de tarjetas de cré
dito con Cencosud. Una que permitía modificar unilateralmente el contrato
y la segunda constituía un mandato amplio que incluía -entre otras- la
posibilidad de suscribir documentos en blanco. En ambos casos la Corte
resolvió que se trataba de clausulas abusivas puesto que rompían con el
equilibrio entre los derechos y obligaciones de las partes a la luz de las
b) Sentencia
i. Hechos del caso
"QUINTO: Que las disposiciones que los demandantes estiman abusivas son
las contenidas en los numerales 9 y 16 del contrato y del reglamento. Respecto
de la última cláusula, ella reza textualmente: 'Cualquier cambio de las con
diciones de uso y privilegios de la tarjeta deberá ser informado por escrito al
usuario, entendiéndose que éste acepta si mantiene o utiliza la tarjeta después
de 30 días de expedida la comunicación respectiva. Si el usuario decidiere
no aceptar las variaciones podrá poner término de inmediato al contrato
mediante el aviso a la empresa y haciéndole entrega material de las tarjetas
que hubiere recibido'. El Sernac ha denunciado esta cláusula por estimar que
vulnera lo dispuesto en la letra a) del artículo 16 de la Ley Nº 19.496, referida
a las cláusulas abusivas, al considerar como tales aquellas que: 'Otorguen a
una de las partes la facultad de dejar sin efecto o modificar a su solo arbitrio
el contrato o de suspender unilateralmente su ejecución, salvo cuando ella
se conceda al comprador en las modalidades de venta por correo ...'. Por su
parte, Cencosud esgrimió que la referida estipulación no es abusiva, entre
otros argumentos, porque la comunicación que se hizo en su momento a los
clientes, basado precisamente en esta parte del Reglamento de las tarjetas, no
suponía una modificación unilateral del contrato, por tratarse de una oferta
o propuesta de aumento del monto de la comisión que el cliente no estaba
obligado a aceptar y, que bien podía desechar, desahuciando el contrato, sin
que estuviera obligado a ello. También sostuvo que las modificaciones fueron
aceptadas por los clientes-consumidores, sin que pueda entenderse que se ha
incurrido en una ilicitud, ni mucho menos que ha considerado como eficaz
para manifestar el consentimiento, el silencio de los tarjetahabientes, pues,
éstos han consentido tácitamente a la modificación ...
OCTAVO: Que respecto de la cláusula novena, ella reza textualmente: 'Por
el presente instrumento, el cliente para los efectos de utilizar los beneficios
derivados de este contrato y su reglamento declara: UNO: Que para los fines
dispuesto en esta cláusula, otorga un mandato especial a Cencosud Adminis

tradora de Tarjetas S.A., Rut Nº 99.500.840-8, a fin de que en mi nombre y
representación, acepte letras de cambio, suscriba 6 pagarés y reconozca deudas
a favor de Cencosud Administradora de Tarjetas S.A., por los montos de capital,
intereses, impuestos, gastos u otros montos originados por los créditos cursados
en virtud del uso de la línea de crédito referida en el contrato y reglamento,
otorgándole expresamente la facultad de autocontratar. El mandatario hará uso
de este mandato, teniendo a la vista una liquidación practicada por la empresa,
que contendrá un detalle total de la deuda. El mandatario no estará obligado a
rendir cuenta de su encargo conforme a lo dispuesto en el artículo 11 de la Ley
Nº 18.092. La suscripción o aceptación de los mencionados pagarés o letras
de cambio, no constituirán novación de las obligaciones documentadas, pues
sólo tendrán por objeto documentar en títulos ejecutivos tales obligaciones y
así facilitar su cobro. En caso de cobranza judicial, autorizo que se entreguen
para su procedimiento judicial los documentos que se autorizan suscribir,
siendo de mi cargo los gastos y cobranzas respectivas. Dos: El presente
mandato tiene el carácter de irrevocable en los términos del artículo 241 del
Código de Comercio, en tanto se mantenga vigente el contrato y reglamento
que da cuenta este instrumento. Toda revocación del presente mandato ten
drá efecto siempre y cuando no existan saldo adeudados por el cliente a los
dos días hábiles siguientes a la revocación dada por escrito, en tal sentido,
este aviso deberá ser notificado por un notario público, el gerente general de
Cencosud Administradora de Tarjetas S.A., TRES: 'El presente mandato no se
extingue por la muerte del mandante'. El pagaré a que se refiere esta cláusula
puede ser cedido por la empresa libremente a cualquier banco o institución
financiera o empresa comercial, aceptando desde ya el cliente esta cesión en
caso de que ésta ocurra, sin perjuicio de lo cual, la empresa deberá informar
al cliente la o las cesiones que eventualmente se realicen de cada uno de los
pagarés, dentro de los 30 días siguientes al perfeccionamiento de cada cesión.
Esta información no será necesaria, en el evento que la cobranza de la cartera
cedida la mantenga la empresa. Asimismo, que ésta expresamente facultada
para ejecutar, sin previo aviso, protesto ni requerimiento, el pagaré o la letra
de cambio que en representación del cliente suscriba o acepte Cencosud Ad
ministradora de Tarjetas S.A. Asimismo, las partes convienen que la empresa
podrá ceder a terceros el presente contrato y los derechos y obligaciones que
de él emanan, quedando igualmente facultada para ceder todos y cada uno
de los créditos que se originen por la utilización de la tarjeta, con todos su
accesorios, vencidos o por vencer, por lo que en dicho evento el cliente se
encontrará obligado a pagar las cuotas o saldos pendientes al cesionario. La
cesión antes referida será informada mediante una comunicación incluida en
el estado de cuenta mensual'. La denuncia respecto de esta cláusula se hace
consistir en que ella infringiría lo dispuesto en la letra g) del artículo 16 de

la Ley Nº 19.496, que considera abusivas aquellas cláusulas que se imponen:
'g) En contra de las exigencias de la buena fe, atendiendo para estos efectos
a parámetros objetivos, causen en perjuicio del consumidor, un desequilibrio
importante en los derechos y obligaciones que para las partes se deriven del
contrato. Para ello se atenderá a la finalidad del contrato y a las disposicio
nes especiales o generales que lo rigen. Se presumirá que dichas cláusulas
se encuentran ajustadas a las exigencias la buena fe, si los contratos a que
pertenecen han sido revisados por un órgano administrativo en ejecución de
sus facultades legales"'.
ü. Decisión de la Corte
"QUINTO ( ...) Empero, lo que por el artículo 16 letra a) se prohíbe es la

posibilidad de que la empresa/proveedor pueda modificar unilateralmente el
contrato. En efecto, para esta Corte constituye una alteración unilateral a los
contratos, cualquier notificación que se haga a los clientes, si como conse
cuencia de ella se procede a modificar los términos del mismo, dejándoles la
opción de aceptar la modificación o de poner término al contrato, descono
ciendo así el derecho que les asiste a mantener la convención en los términos
inicialmente pactados, sin la modificación propuesta. Una cláusula que autoriza
este procedimiento, supone darle legitimación a la empresa para modificar la
convención unilateralmente, desde el momento que niega al consumidor su
derecho a mantener la operación del contrato, tal cual se había inicialmente
pactado. No puede ser suficiente para justificar la cláusula en análisis, el hecho
que Cencosud no le impuso al cliente la modificación, pues, basta para vulnerar
el artículo 16 letra a) que el cliente no pueda continuar con el contrato en los
términos inicialmente pactados. Existe, por este sólo hecho, una contravención
al artículo 16 letra a), y la cláusula debe considerarse abusiva. ( ...).
OCTAVO:( ...) Conforme con lo expuesto, del tenor de la cláusula transcrita y
su contraste con lo preceptuado en el artículo 16 letra g) de la Ley en cuestión,
se puede apreciar que se trata de una cláusula que no ofrece un equilibrio de
derechos entre las partes, si se tiene presente que autoriza llenar documentos
en blanco, que los mandatos pueden otorgarse con carácter de irrevocables,
que ellos eximen del deber de rendir cuenta al mandante, que autorizan a la
suscripción de títulos, letras, pagarés, sin que ello importen novación de los
créditos, no obstante permitir que sean cedidos a terceros, lo que supone que
podrán existir dos títulos independientes, en manos de dos acreedores distintos,
para cobrar un mismo crédito. De hecho, tal cual está redactada la cláusula,
ella no satisface ni aun hoy día, las exigencias contenidas en el artículo 17 B,
letra g, de la Ley Nº 19.496, modificada por la Ley Nº 20.555, que introdujo
el denominado 'Semac financiero', norma que si bien es posterior a la presente

litis, sirve para ilustrar el asunto en debate y que vino a prohibir, entre otras
cosas, los mandatos irrevocables o en blanco y las cláusulas que eximen del
deber de rendir cuenta".
14. Ilustre Municipalidad de Pudahuel contra Starco S.A.

Palabras clave: interpretación - contenido del contrato
a) Resumen. Se discute la interpretación de una cláusula de reajuste en un

contrato de prestación de servicios consistente en la recolección de basura.
La Municipalidad demanda la restitución de los fondos entregados en
exceso, pues para ella, el reajuste debía llevarse a cabo el año 1992, mientras
que la empresa demandada alega que debe llevarse a cabo el año 1991, por
lo que el reajuste habría sido correcto.
La Corte de Apelaciones revoca el fallo de primera instancia que resolvió
a favor de la demandante, dándole la razón a la parte demandada. Luego, en
Casación, la Corte resuelve que no le corresponde alterar la interpretación
contractual pues se trata de un asunto de hecho.
b) Sentencia
i. Hechos del caso
"Segundo: Que para una adecuada inteligencia del recurso en estudio, deben
tenerse presente las siguientes circunstancias del proceso:
a) La Municipalidad de Pudahuel dedujo demanda en juicio ordinario en contra
de la sociedad Starco S.A., cuyo giro es la recolección y transporte de basura.
Expresa que por escritura pública de 1 de julio de 1990 su parte celebró con
la demandada un contrato por medio del cual ésta se obligaba a prestar los
servicios de recolección de basuras domiciliarias y limpieza y barrido de calles
en la comuna de Pudahuel, en la forma establecida en el mismo contrato y en
las Bases Administrativas que lo regularon.
Dicho contrato se pactó a siete años plazo.
Agrega que conforme a la cláusula 5 ª del contrato, el precio a pagar por la
Municipalidad por este servicio se reajustaría por dos vías: 1) por la varia
ción del I.P.C. y 2) por el incremento poblacional, según lo establecido en el
punto 3.2 de las Bases Administrativas.
238 ÍÑ:cao DE LA MAzA GAZMURI - ÁLVARO VIDAL ÜLNARES
Este último reajuste, de acuerdo con las señaladas bases, empezaría a regir 'a
contar del inicio del segundo año de operaciones'.
Afirma el municipio que por una aplicación errónea del contrato Starco S.A.
obtuvo el pago del reajuste por incremento poblacional a partir del 1 de ene
ro de 1991, en circunstancias que procedía, en su concepto, a contar del 1
de enero de 1992 y, por consiguiente; su parte ha pagado lo no debido y la
demandada debe restituirle la cantidad de $85.650.902;
b) Starco S.A., contestando, señaló que la correcta interpretación de la norma
sobre reajustabilidad de las bases en su punto 3.2 lleva a concluir que debía
aplicarse a contar del 1 de enero de 1991, que es la fecha del inicio del segundo
año de operaciones, pues el 1 de enero de 1992 sería el inicio del tercer año
de operaciones.
Luego, el reajuste hecho en su oportunidad obedece a que se estipuló en el
contrato y no ha habido pago de lo no debido sino, estricto cumplimiento del
acto jurídico.
Además, esa ha sido la interpretación que por casi siete años las partes han
dado al contrato y faltando dos meses para su término, el municipio sostiene,
yendo contra sus propios actos, que el reajuste por incremento poblacional se
debió aplicar a contar del 1 de enero de 1992.
Deduce Starco S.A., además, en contra de la Municipalidad de Pudahuel,
acción reconvencional por la suma de $1.987.572 por servicios prestados,
dinero que sostiene el municipio ha retenido en forma ilegítima, imputándolo
a lo que supuestamente pagó indebidamente a su parte;
c) La sentencia de segunda instancia, revocando la de primer grado, luego de
interpretar el contrato de acuerdo con las reglas de los artículos 1560 y 1564
inciso final del Código Civil, rechazó la demanda principal, sosteniendo que
'el inicio del segundo año de operaciones' no es otro que el 1 de enero de 1991
y por consiguiente, al aplicarse el reajuste por incremento poblacional en esa
data, se cumplió con lo que estipulaba la convención referida.
La sentencia también acogió la acción reconvencional y ordenó a la Munici
palidad pagar $1.987.572, más reajustes e intereses, a su contraparte".
"Cuarto: Que, en consecuencia, en la especie, el precisar el momento en que

debe reajustarse el precio del contrato celebrado por las partes el 1 de julio de
1990 por incremento poblacional, es una cuestión de determinación del sentido
y alcance de dicha convención, lo que, como se viene señalando, escapa al
control de esta Corte de Casación.
No aparece, así, que en dicha determinación se hayan vulnerado las disposi
ciones sobre interpretación de los contratos que la recurrente denuncia como
infringidas.
Los jueces del fondo, precisamente, ocupando las reglas de interpretación de

los contratos que entrega el Código Civil, específicamente la contenida en el
inciso final del artículo 1564 del Código Civil, como se dijo determinar que
dicha fecha era el 1 de enero de 1991 que, por consiguiente, el pago hecho
por el municipio desde esa data por concepto de reajuste por incremento po
blacional, no es pago de lo no debido sino, por el contrario, el cumplimiento
de una obligación cuya fuente es el tantas veces mencionado contrato de
1 de julio de 1990.
Queda de manifiesto, entonces, que lo que la recurrente pretende con sus dos
primeros capítulos de casación es que este tribunal revea la interpretación del
contrato que hicieron los jueces de la instancia, cuestión de orden fáctico que,
ya está dicho, no puede abordarse( ...)".
III. REGLAS APLICABLES A LA MATERIA
a) Código Civil
Artículo 2 º. "La costumbre no constituye derecho sino en los casos en que

la ley se remite a ella".
Artículo 1444. "Se distinguen en cada contrato las cosas que son de su esencia,
las que son de su naturaleza, y las puramente accidentales. Son de la esencia
de un contrato aquellas cosas sin las cuales o no produce efecto alguno, o
degenera en otro contrato diferente; son de la naturaleza de un contrato las
que no siendo esenciales en él, se entienden pertenecerle, sin necesidad de una
cláusula especial; y son accidentales a un contrato aquellas que ni esencial
ni naturalmente le pertenecen, y que se le agregan por medio de cláusulas
especiales".
Artículo 1545. "Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los con
tratantes, y no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por
causas legales".
Artículo 1546. "Los contratos deben ejecutarse de buena fe, y por consiguiente
obligan no sólo a lo que en ellos se expresa, sino a todas las cosas que emanan
precisamente de la naturaleza de la obligación, o que por la ley o la costumbre
pertenecen a ella".
Artículo 1560. "Conocida claramente la intención de los contratantes, debe
estarse a ella más que a lo literal de las palabras".
Artículo 1561 "No pudiendo aplicarse ninguna de las reglas precedentes de
interpretación, se interpretarán las cláusulas ambiguas a favor del deudor".
240 ÍÑ:rao DE LA MAzA GAZMURI - ÁLVARO VIDAL ÜLNARES
Pero las cláusulas ambiguas que hayan sido extendidas o dictadas por una
de las partes, sea acreedora o deudora, se interpretarán contra ella, siempre
que la ambigüedad provenga de la falta de una explicación que haya debido
darse por ella".
Artículo 1568. "El pago efectivo es la prestación de lo que se debe".
Artículo 1569 "El pago se hará bajo todos los respectos en conformidad al
tenor de la obligación; sin perjuicio de lo que en casos especiales dispongan
las leyes.
El acreedor no podrá ser obligado a recibir otra cosa que lo que se le deba ni
aun a pretexto de ser de igual o mayor valor a la ofrecida".
Artículo 1828. "El vendedor es obligado a entregar lo que reza el contrato".
Artículo 4 º. "Las costumbres mercantiles suplen el silencio de la ley, cuando

los hechos que las constituyen son uniformes, públicos, generalmente eje
cutados en la República o en una determinada localidad, y reiterados por un
largo espacio de tiempo, que se apreciará prudencialmente por los juzgados
de comercio".
c) D.RLNº 458 de 1976: Ley General de Urbanismo y Construcciones
Artículo 18. Inc. 7º. "( ...) Las condiciones ofrecidas en la publicidad y la
información que se entregue al comprador se entenderán incorporadas al con
trato de compraventa. Tal información deberá expresar claramente la superficie
total y útil de la o las unidades que se están ofertando, la de sus terrazas,
bodegas y estacionamientos. Los planos y las especificaciones técnicas, defi
nitivos, como asimismo el Libro de Obras a que se refiere el artículo 143, se
mantendrán en un archivo en la Dirección de Obras Municipales a disposición
de los interesados".
d) LeyNº 19.496 sobre Protección de los Derechos de los Consumidores
Artículo 1 º. "La presente ley tiene por objeto normar las relaciones entre
proveedores y consumidores, establecer las infracciones en perjuicio del con
sumidor y señalar el procedimiento aplicable en estas materias.
Para los efectos de esta ley se entenderá por:
4.- Publicidad: la comunicación que el proveedor dirige al público por cualquier
medio idóneo al efecto, para informarlo y motivarlo a adquirir o contratar un
bien o servicio, entendiéndose incorporadas al contrato las condiciones ob-
jetivas contenidas en la publicidad hasta el momento de celebrar el contrato.

Son condiciones objetivas aquellas señaladas en el artículo 28".
Artículo 28. "Comete infracción a las disposiciones de esta ley el que, a sa
biendas o debiendo saberlo y a través de cualquier tipo de mensaje publicitario
induce a error o engaño respecto de:
a) Los componentes del producto y el porcentaje en que concurren;
b) La idoneidad del bien o servicio para los fines que se pretende satisfacer y
que haya sido atribuida en forma explícita por el anunciante;
c) Las características relevantes del bien o servicio destacadas por el anun
ciante o que deban ser proporcionadas de acuerdo a las normas de información
comercial;
d) El precio del bien o la tarifa del servicio, su forma de pago y el costo del
crédito en su caso, en conformidad a las normas vigentes;
e) Las condiciones en que opera la garantía;
t) Su condición de no producir daño al medio ambiente, a la calidad de vida
y de ser reciclable o reutilizable".
e) Convención de Viena sobre Compraventa Internacional de Mer

caderías
Artículo 7º. "2) Las cuestiones relativas a las materias que se rigen por la
presente Convención que no estén expresamente resueltas en ella se dirimirán
de conformidad con los principios generales en los que se basa la presente
Convención o, a falta de tales principios, de conformidad con la ley aplicable
en virtud de las normas de derecho internacional privado".
Artículo 8º. "1) A los efectos de la presente Convención, las declaraciones y
otros actos de una parte deberán interpretarse conforme a su intención cuando
la otra parte haya conocido o no haya podido ignorar cuál era esa intención.
2) Si el párrafo precedente no fuere aplicable, las declaraciones y otros actos
de una parte deberán interpretarse conforme al sentido que les habría dado en
igual situación una persona razonable de la misma condición que la otra parte.
3) Para determinar la intención de una parte o el sentido que habría dado una
persona razonable deberán tenerse debidamente en cuenta todas las circunstan
cias pertinentes del caso, en particular las negociaciones, cualesquiera prácticas
que las partes hubieran establecido entre ellas, los usos y el comportamiento
ulterior de las partes".
Artículo 9º. "1) Las partes quedarán obligadas por cualquier uso en que hayan
convenido y por cualquier práctica que hayan establecido entre ellas.
2) Salvo pacto en contrario, se considerará que las partes han hecho tácitamente
aplicable al contrato o a su formación un uso del que tenían o debían haber
tenido conocimiento y que, en el comercio internacional, sea ampliamente
conocido y regularmente observado por las partes en contratos del mismo tipo
en el tráfico mercantil de que se trate".
2. Instrumentos de Derecho Uniforme
Artículo 1.9 (Usos y prácticas). "(1) Las partes están obligadas por cualquier
uso en que hayan convenido y por cualquier práctica que hayan establecido
entre ellas.
(2) Las partes están obligadas por cualquier uso que sea ampliamente cono
cido y regularmente observado en el comercio internacional por los sujetos
participantes en el tráfico mercantil de que se trate, a menos que la aplicación
de dicho uso sea irrazonable".
Artículo 4.8 (Integración del contrato). "(1) Cuando las partes no se hayan
puesto de acuerdo acerca de un término importante para determinar sus de
rechos y obligaciones, el contrato será integrado con un término apropiado a
las circunstancias.
(2) Para determinar cuál es el término más apropiado, se tendrán en cuenta,
entre otros factores, los siguientes:
(a) la intención de las partes;
(b) la naturaleza y finalidad del contrato;
(c) la buena fe y la lealtad negocia!;
(d) el sentido común".
Artículo 7. Buena fe. "(1) Las partes deben comportarse conforme a las
(2) Las limitaciones convencionales contrarias a la buena fe no producen
efecto alguno".
Artículo 69. Intención común de las partes. "El contrato debe interpretarse
de acuerdo con la intención común de las partes".
Artículo 76. Interpretación conforme a la buena fe. "En todo caso el con
trato debe ser interpretado de acuerdo con la buena fe".
Artículo 77. Concepto de Cumplimiento. "Cumplimiento es la ejecución
del contrato en los términos en que fue acordado".
Artículo 78. Lugar del cumplimiento. "(1) El contrato debe cumplirse en
el lugar que éste determine, expresa o tácitamente, o que sea determinable
conforme a éste.
Artículo 79. Momento del cumplimiento. "(1) El contrato debe cumplirse

en el momento que éste determine, y si no lo dispusiere, se debe estar a las
siguientes reglas:
(a) Si puede ejecutarse inmediatamente, su cumplimiento debe tener lugar en
el más breve plazo posible desde que se perfeccionó.
(b) Si por su naturaleza supone necesariamente un lapso para su ejecución,
debe cumplirse en el más breve plazo posible desde que se perfeccionó.
(2) Si no fuere posible establecer el momento de cumplimiento de acuerdo con
esas pautas, se debe estar al que resulte de su naturaleza, los usos o la buena fe.
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en las obligaciones de medio y de resultado (a propósito de una sentencia
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Civil V Santiago: Abeledo Perrot.
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Alex Rivera Vergara con Juan Carreña Cabrera (2011): Corte de Apelacio
nes de San Miguel, 16 de junio de 2011, rol Nº 201-2011. Cita online:
CL/JUR/4940/2011.
Muebles López y López Limitada con Banco Itaú Chile (2014): Corte
Suprema, 2 de septiembre de 2014, rol Nº 14243-2013. Cita online:
CL/JUR/6172/2014.
Yascara del Carmen Báez Varas con César Augusto Jara Moraga (2009):
Corte de Apelaciones de Concepción, 20 de noviembre de 2009, rol
Nº 393-2009. Cita online: CL/JUR/3683/2009.
Patricio Quezada Petersen con Gabriela Rivas Moraga (2016): Corte
Suprema, 25 de octubre de 2016, rol Nº 24425-2016. Cita online:
CL/füRJ7209/2016.
Comunidad de Copropietarios de GolfLomas de la Dehesa con Inversiones
Lomas de la Dehesa Limitada (2011): Corte de Apelaciones de Santiago,
9 de agosto de 2013, rol Nº 272-2011. Cita online: CL/füRJl 784/2013.
González Valenzuela con Corporación Santo Tomás (2012): Corte Suprema,
11 de mayo de 2012, Rol, Nº 8935-2011.
Tapia Berríos, Juan Luis con Inmobiliaria Caleuche Ltda. (2014): Corte
Suprema, 3 de noviembre de 2014, rol Nº 16602-2013.
CAPÍTULO VI
LA NOCIÓN DE INCUMPLIMIENTO
SUMARIO: J. Las cuestiones; 11. Las sentencias; !JI. Reglas sobre la materia;
l. LAS CUESTIONES
Introducción
El capítulo anterior examinó el contenido del contrato, al hacerlo ad

vertimos que, parcialmente al menos, dicho contenido está compuesto por
deberes de prestación. Lo que nos interesa aquí es considerar el fenómeno
del incumplimiento; al hacerlo, advertiremos que la falta de cumplimiento
puede predicarse tanto de esos deberes de prestación como del contrato en
su conjunto y que hacerlo de una u otra manera trae consecuencias rele
vantes. Defenderemos que en el Código Civil, en general, resulta preferible
hablar de incumplimiento del contrato. No obstante lo anterior, encontramos
una excepción respecto de las obligaciones de especie o cuerpo cierto.
Sin embargo, aún respecto de ellas encontramos sentencias que emplean
la idea de incumplimiento del contrato. Al hacerlo de esta manera tiende
a diluirse la diferencia entre un régimen general de tutela del acreedor y
otros especiales.
l. En el Código Civil
El Código Civil, no define el "incumplimiento", ni lo regula sistemáti

camente. En él únicamente encontramos una disciplina, si es que podemos
denominarla así, bastante dispersa, en la que conviven unas reglas generales
248 ffiIGO DE LA MAzA ÜAZMURI - ÁLVARO VIDAL ÜLIVARES
-de aplicación a toda especie de obligación contractual, piénsese en los ar

tículos 1489, 1547, 1553, 1555, 1556y 1558, entre otros-y otras especiales
de aplicación únicamente a alguna clase de obligaciones, nacidas de tipos
contractuales particulares, corno en la compraventa (artículos 1826, 1831,
1838 y 1857); y en el arrendamiento (artículos 1924, 1926, 1927 y 1930).
Conviven un régimen general y otros especiales, ofreciendo al acreedor
soluciones diversas para el evento del incumplimiento.
El Código Civil, entonces, en contraste con los instrumentos que integran
el moderno derecho de contratos -corno la CISG, los PCCI, los PECL, los
PLDC y la reciente reforma francesa de 2016- carece de una definición de
incumplimientoy de un régimen que lo reglamente. Así, a vía ejemplar, los
PLDC, prevén un régimen para el incumplimiento del contrato, que prin
cipia con su definición "corno no ejecución de lo pactado", y, además, los
medios de tutela del acreedor -remedios-, enumerándolos y dando reglas
particulares para cada uno (Capítulo 8, artículos 86 al 116) 198 .
Esta dispersión normativa y la aludida fragmentación trasuntan en dis
tintos niveles de protección para el acreedor ante el incumplimiento según
la obligación infringida 199 . El modelo del codificador decimonónico tanto
de vinculación contractual, corno de obligación, no se ajusta al imperante
en el tráficoy en el moderno derecho de contratos. Hemos transitado desde
la idea del contrato corno conjunto de obligaciones unidireccionales a otro
que envuelve una garantía de satisfacción del interés del acreedor y que
impone al deudor la realización del contrato, de lo pactado200 .
Para un comentario sobre las reglas del incumplimiento y sus efectos, véase: DE LA
198
MAzA, Íñigo y VIDAL OLIVARES, Álvaro (2018). Los Principios Latinoamericanos de Derecho
de los Contratos, Texto, Presentación y contenidos fundamentales. Madrid: BOE, pp. 51-7 5.
VmAL OLIVARES, Álvaro (2017). "La protección del comprador en el Código Civil: desde
199
la fragmentación a un modelo unitario como instrumento eficaz para la resolución de conflictos

en torno al incumplimiento del vendedor, en Contardo, Juan Ignacio y De la Maza, Íñigo (dirs.).
La compraventa. Estudios. Santiago: Thomson Reuters, pp. 233-284.
200
MORALES MORENO, Antonio Manuel (2014). "Claves de la modernización del derecho de
contratos", en De la Maza, Íñigo, Morales Moreno, Antonio Manuel y Vidal Olivares, Álvaro,
Estudios de derecho de Contratos, Formación, Cumplimiento e incumplimiento. Santiago:
Thomson Reuters, pp. 27-38 y pp. 77-86.
2. La necesidad de un concepto unitario de incumplimiento y la

superación de la pluralidad de regímenes de tutela del acreedor
La ausencia de un concepto general de incumplimiento, dispersión y

superposición de normativas, junto a la fragmentación de las obligaciones
contractuales y de sus efectos en caso de incumplimiento, producen en los
jueces -estatales y privados- y abogados, una incertidumbre no deseada.
Con único propósito de mostrarles las perplejidades que provoca un régimen
como el del Código Civil. Las siguiente sentencias evidencian el problema.
Comencemos por los hechos de una sentencia bien conocida de la Corte
Suprema de 27 de julio de 2005 2º 1• Se trata de un contrato de compraventa
en el que la vendedora se obligó a entregar 7.000 kilos de "sal nitrificada"
con una concentración del 0,8% de nitrito de sodio y entregó la cantidad
de sal acordada, pero con una concentración del 8.0%, es decir "sal de
cura". La compradora demandó, en lo principal, resolución del contrato de
compraventa y, en subsidio, la rescisión por vicios redhibitorios. La vende
dora se defiende, alegando que la acción procedente sería esta última y no
la primera. En lo que respecta a esta última pretensión, la Corte Suprema
declara que, a primera vista, pareciera que se trataría de un caso de vicio
redhibitorio, destacando que debe entenderse que la acción redhibitoria es
una resolutoria especial, sometida a una regulación distinta de la general
del artículo 1489 del Código Civil. Añade que, ante el cumplimiento imper
fecto de la obligación de entregar, si bien puede ocurrir que éste reúna los
requisitos de los vicios ocultos, siendo aplicable su regulación particular.
Si no es el caso, resulta aplicable el citado artículo, procediendo así, si se
cumplen los requisitos, la resolución del contrato. En seguida, el sentencia
dor examina si concurren, o no, las condiciones de un vicio redhibitorio y
advierte que en el caso no se entregó la cosa realmente vendida, sino otra
distinta, un aliud pro alio; y que la primera condición para estar ante un
vicio de esta especie es que se trata de la misma cosa, pero con un defecto.
Por esta consideración, se hace lugar a la resolución del citado artículo 1489
que fuera demandada en lo principal2º2•
201
Cecinas La Preferida S.A. con sociedad Comercial Salinak Limitada (2005).
202
Véase los considerandos 5 º a 7 º de la sentencia.
Sigamos con una segunda sentencia, también de la Corte Suprema,

de fecha 13 de marzo de 2017203 • Ella recoge la doctrina de la sentencia
anterior. La compradora demanda la resolución del contrato, fundándose
en que ella compró tres toneladas de sulfato de zinc granulado, destinado
a fertilizar una plantación de nogales de la variedad "Chandler" y que, sin
embargo, el vendedor le entregó sulfato que contenía un alto porcentaje
de boro, situación que determinó que el fertilizante intoxicara a las plan
tas, arriesgando la subsistencia de algunas y un retraso en el crecimiento
de otras. El vendedor cuestionó que procediera la resolución. Según su
opinión se trataba de un caso de vicios redhibitorios y, en consecuencia,
la acción rescisoria -no la resolutoria del artículo 1489 del Código Civil,
se encontraba prescrita. La Corte Suprema rechaza la defensa del vende
dor expresando que lo entregado por la parte demandada no era lo que
el contrato obligaba, sino que entregó una cosa distinta de la pactada. Y,
agrega como argumento adicional que, al ser una obligación de género,
resulta aplicable el artículo 1509 del Código Civil, conforme con el cual
el deudor queda libre de ella, entregando cualquier individuo del género,
con tal de que sea de una calidad a lo menos mediana. Concluye que debe
acogerse la demanda de resolución conforme el citado artículo 1489 del
Código Civil, porque el vendedor entregó una cosa distinta de la vendida,
descartándose, de este modo, la existencia de un vicio redhibitorio y la
excepción de prescripción del artículo 1867.
En tercer lugar, detengámonos en la sentencia de la Corte Suprema de
24 de marzo de 2011204 • Las partes celebran un contrato de compraventa
mercantil de dos semi-remolcadores "tolva", descritos en las facturas co
rrespondientes, a un precio de $24.395.000 cada uno. El vendedor demanda
en juicio ordinario al comprador por el pago del saldo de precio y el de
mandado opone la excepción de contrato no cumplido del artículo 1552 del
Código Civil, habida cuenta que el demandante incumplió su obligación de
entregar determinados bienes, al entregar algo muy distinto a lo pactado.
Las mercaderías no cumplían con las especificaciones técnicas ofrecidas,
lo que significó que nunca pudieron servir, completa y eficientemente, en
las faenas para las cuales habían sido adquiridas. El vendedor se defendió,
alegando que la excepción opuesta no se fundaba en un incumplimiento
203
Sociedad Agrícola y Forestal Vista El Volcán Limitada con Coagra S.A. (2017).
2
04 Fuentes Rodríguez, José Belisario con Canteras Lonco S.A. (2011).
contractual, sino en un vicio redhibitorio y que, por ende, las acciones del
comprador se encontrarían prescritas, por lo que mal podría invocarse tal
incumplimiento como fundamento de la excepción en cuestión. La Corte
Suprema rechaza tal alegación porque el derecho que invoca el comprador
ha derivado de la inejecución de la obligación de entrega del vendedor y
no de un vicio redhibitorio.
En cuarto lugar, visitemos la sentencia de la Corte Suprema, de fecha
6 de diciembre de 2016205 . El comprador celebró una compraventa de un
bus nuevo, con especificaciones técnicas claras, con la finalidad de trans
portar personas con éste. Con todo, el vehículo entregado presentó fallas
de fabricación de distinta índole. El comprador demandó la resolución del
contrato más indemnización de perjuicios en virtud del artículo 1489 del
Código Civil, alegando que se le entregó una cosa distinta a la pactada,
a saber, un vehículo con defectos materiales que, al no cumplir con los
requisitos mínimos para su uso, lo hacen inhábil para cumplir el objeto
de la compraventa. En subsidio, interpuso demanda de resolución por
vicio redhibitorio, junto con la indemnización de perjuicios. En primera
instancia, el Tribunal declaró que el comprador sólo puede ejercitar las
acciones generales por incumplimiento cuando no concurran los requisitos
de los vicios redhibitorios; de concurrir tales requisitos, deberá ejercitar
las acciones para tales vicios, debido al carácter especial de las reglas que
le gobiernan. Estimó que en este caso efectivamente se trataba de un vicio
redhibitorio, razón por la cual rechazó la demanda principal y acogió la
demanda subsidiaria, declarando la recisión del contrato. Sin embargo,
rechazó la indemnización de perjuicios, en atención a que los defectos
del vehículo provenían de fábrica, no siendo por tanto de aquellos que el
vendedor conocía o que debía conocer en atención a su profesión u oficio.
De esta manera, no se cumplía con el requisito de procedencia de la in
demnización de daños del 1861 del Código Civil. La Corte de Apelaciones
y la Corte Suprema confirman el fallo.
En quinto lugar, la sentencia de la Corte Suprema, de fecha 18 de
mayo de 20112º6. Las partes celebraron un contrato de compraventa de
un departamento que, según la publicidad objetiva, tenía una superficie
determinada; sin embargo, el vendedor al recibir el inmueble constató que
205
Combustibles y Servicios L epe y Álamo con Sociedad Le Pascui S.A. (2016).
206
Carmen Muñoz Carvajal con Inmobiliaria Las Nieves S.A. (2011).
el departamento tenía una superficie real menor en 9,67 metros cuadrados

a la declarada en la publicidad, que se integró por aplicación de la norma
de la Ley General de Urbanismo y Construcciones (artículo 18, inciso 5 º).
Fundado en lo anterior, demandó la respectiva indemnización de perjuicios
por incumplimiento de la obligación de entrega. En primera instancia se
rechazó la demanda. La Corte de Apelaciones respectiva revoca el fallo, y
acoge la acción deducida. La parte demandada deduce recurso de casación,
alegando que no es posible aplicar los artículos 1833 y 1835 del Código
Civil -que disponen sobre la diferencia de cabida como hipótesis particular
de incumplimiento- toda vez que refieren exclusivamente a la compraventa
de un inmueble a medida, no siendo el caso de autos, que trata sobre la
venta de un inmueble como especie o cuerpo cierto. Además, añade que,
el comprador había declarado, en la escritura pública, recibir el inmueble a
su entera satisfacción. Entonces, basándose en estos dos argumentos, alega
que el comprador no puede alegar como incumplimiento la diferencia de
superficie (declarada y real). La Corte rechaza el recurso deducido, expre
sando que, efectivamente no son aplicables los artículos 1833 y siguientes,
toda vez que ellos sólo son aplicables a la compraventa de predios rústicos
y en el caso se trataba de un inmueble urbano. Hay incumplimiento de la
obligación de entrega. El vendedor no entregó lo que rezaba el contrato
según el artículo 1828 del Código Civil.
3. ¿Qué h ay de común en todos estos casos?
Primero, en la mayoría de los casos, el acreedor (el comprador), ejercita

los remedios generales fundándose en un incumplimiento del contrato por
parte del deudor (el vendedor no entregó lo que rezaba el contrato).
Segundo, en todos los casos el deudor se defiende alegando que no hay
incumplimiento general, sino una infracción sometida a un régimen especial
que hacía improcedente la demanda principal o excepción.
Tercero, en todos aparece la tensión entre el régimen general del in
cumplimiento y los regímenes especiales, debido a los distintos niveles de
protección que confieren al acreedor.
Y, Cuarto, en todos los casos, pese a la discusión en tomo al régimen
aplicable y las acciones procedentes, si hacemos abstracción de los regí
menes especiales, lo que habría es incumplimiento de contrato, siendo
procedentes las acciones generales a que este último da lugar.
En todos los fallos, salvo el que se pronuncia sobre el bus nuevo

con defectos, la Corte Suprema adhiere a un concepto amplio y unitario
de incumplimiento, confiriendo, de este modo, la misma protección al
acreedor afectado.
A lo anterior, hemos de añadir que en otros casos, sin alegarse sobre
si hay o no incumplimiento, la Corte Suprema, al justificar su resolución,
razona en términos como si de un incumplimiento se tratase. Así, la sen
tencia de la Corte Suprema, de 9 de diciembre de 2015 207 que, al declarar
la nulidad de una compraventa por error sustancial, fundamenta su reso
lución en que en virtud de este contrato, el vendedor debe entregar lo que
reza el contrato, de acuerdo con el artículo 1828 del Código Civil y que,
al entregar una cosa que no posee la cualidad material que determinó su
celebración, habría incumplido tal obligación, siendo procedente la decla
ración de nulidad por error sustancial.
Una sociedad compra cerdos para faenados y, posteriormente, vender
su carne para el consumo humano en el extranjero. Sin embargo, el com
prador no pudo comercializar la carne porque ella contenía altos niveles
de dioxina, situación que los hacía inidóneos para el consumo humano.
La compradora se niega a pagar el precio y la vendedora demanda ejecu
tivamente el cobro de las facturas impagas. A la parte compradora, al ser
demandada ejecutivamente, sólo le queda oponer la excepción de nulidad
relativa alegando que padeció de un error sustancial sobre la calidad de los
cerdos, ya que los entregados no poseían la calidad que les hacía idóneos
para ser comercializados. En ambas instancias se acogió la excepción de
ducida; y el ejecutante interpuso recurso de casación en el fondo y que la
Corte Suprema rechazó, fundando su fallo en el artículo 1828 del Código
Civil, dado que el vendedor no entregó lo que rezaba el contrato. La Corte
declara que, indiscutiblemente, el vendedor debió haber entregado partidas
de cerdos aptas para el consumo humano, cosa que no sucedió.
4. Una cuestión clave. El modelo de vinculación contractual

¿ a qué se obliga el deudor?
Para dar respuesta sobre si hubo cumplimiento o incumplimiento del deu

dor, previamente debemos dilucidar a qué se obligó en virtud del contrato.
207
Sociedad Agrícola Santa Anita con Faenadora El Milagro (2015).
254 :lÑIGO DE LA MAzA ÜAZMURI - ÁLVARO VIDAL ÜLNARES
Tal interrogante no concierne ni al contenido del contrato, ni a su determina

ción -problema objeto del capítulo anterior-, sino al modelo de vinculación
contractual que hemos de adoptar, para alcanzar una correcta y adecuada
comprensión de la noción de incumplimiento y, seguidamente, de sus efectos.
Dos son los modelos de vinculación contractual a los que debemos
prestar atención. El primero, que la concibe como un conjunto de deberes
de conducta -entiéndase obligaciones contractuales-, que podemos califi
car de "fragmentado"; y, el segundo, que la concibe como una garantía de
realización del contrato, entendido como unidad, y, consiguientemente, de
la satisfacción del interés del acreedor2°8 • El primero es característico del
derecho civil decimonónico, mientras que el segundo lo es del common
law, y hoy de la CISG y otros instrumentos del moderno derecho de con
tratos, como los PCCI, los PECL y los PLDC, entre otros209• En el modelo
fragmentado, el deudor se obliga a ejecutar obligaciones contractuales y si
no lo hace o lo hace imperfectamente, infringe la obligación concernida;
en el segundo, en cambio, su obligación consiste en realizar el contrato,
entendiéndose que no lo hace cuando el deudor no ejecuta lo pactado,
provocando la insatisfacción del interés del acreedor. Quiere decir que en
uno, el deudor cumple e incumple la obligación; y, en el otro, cumple o
incumple el contrato21 º .
Morales Moreno, refiriéndose a la vinculación contractual de los códigos
decimonónicos, afirma que:
"esta construcción, aunque pueda parecer muy clara y fácil de explicar, es

excesivamente esquemática y limitada, pues sólo contempla los deberes de
conducta del deudor. No considera la vinculación contractual desde la pers
pectiva del acreedor (desde la satisfacción de su interés). Resulta, por ello,
insuficiente para incorporar todos los contenidos de la vinculación contractual.
Así, por ejemplo, impide, o al menos dificulta, que las cualidades (materiales
y jurídicas) que debe tener la cosa específica vendida, para satisfacer el interés
del comprador, sean contenido del deber de prestación"211•
º
2 8 ZI
MMERMAN (2008), pp. 112-113.
2º9 DE LA MAzA y VIDAL (2018), pp. 48-49.
210
MORALES MORENO, Antonio Manuel (2014). "La noción unitaria de incumplimiento en la
Propuesta de Modernización del Código Civil", en González Isabel y García, Carmen ( coords. ),
Estudios sobre el incumplimiento y resolución. Navarra: Cizúr Menor, p. 27.
211
MORALES (2014), p. 83.
En cambio, aludiendo ahora al modelo de la CISG -el de garantía de

realización del contrato- expresa que en él están presentes dos aspectos
fundamentales de los que carecería el modelo anterior:
"Primero: las cualidades que debe tener la cosa (y no sólo la entrega de misma),
forman parte del contenido del deber de prestación del vendedor. El problema
teórico que pudo plantear la imposibilidad inicial de que la cosa específica
vendida deba tener las cualidades que no tiene, ha sido superado.
Segundo: el comprador dispone de un sistema de remedios del incumplimien
to, y no, simplemente, del sistema de protección del saneamiento (acciones
edilicias). El sistema de remedios del incumplimiento garantiza al comprador
(en la medida del fin de protección del contrato) la satisfacción de su interés
en que la cosa tenga las cualidades que debe tener conforme al contrato: el
sistema de saneamiento, como hemos visto, normalmente no"212•
La pregunta que debemos formulamos, entonces, refiere a si es posible,

o no, sostener este segundo modelo de vinculación en nuestro Código Civil.
Si pensamos, únicamente, en las obligaciones de dar nacidas de un
contrato bilateral -como en la compraventa- coincidiremos que, si se
trata de obligaciones que tienen por objeto una especie o cuerpo cierto,
existen buenas razones para entender que el modelo de vinculación es el
primero; sin embargo, la respuesta varía si pensamos en obligaciones de
dar individuos de un género. Respecto de éstas, la vinculación contractual
se aproxima más a aquella de la CISG, cuyo modelo es el contrato con
objeto fungible. Desde este punto es posible avanzar hacia una relectura
de las normas sobre incumplimiento y sus efectos, aproximando el derecho
decimonónico al del nuevo derecho de contratos213 .
Si estamos en lo correcto, quiere decir que el ámbito de los regímenes
especiales que el Código Civil prevé en la compraventa para las entregas
defectuosas -o con anomalías materiales y jurídicas-, estaría limitado a
aquellas ventas de especie o cuerpo cierto, respecto de las cuales el mo
delo de vinculación sería el primero, es decir, el contrato como fuente de
obligaciones particulares. En cambio, para las compraventas que recaen en
212
MORALES MORENO,Antonio Manuel (2012). "Tres modelos de vinculación del vendedor
en las cualidades de las cosas", en Anuario de derecho civil LXV, p. 8.
213
VrnAL OLIVARES, Álvaro (2009). "La noción de incumplimiento esencial en el Código
Civil". Revista de Derecho de la Pontificia Universidad Católica de Valparaíso, Nº 32, 1ª Ed.,
pp. 495-550.
256 ÍÑioo DE LA MAzA GAZMURI - .ÁLvARo VmAL OLIVARES
individuos de un género, el modelo sería uno muy próximo, sino idéntico,

al de la vinculación contractual garantía. Esta delimitación daría cuenta
que en nuestro Código Civil, convivirían los dos modelos; y que, además,
tratándose de las ventas específicas se plantea el problema del concurso
de acciones para las hipótesis de cumplimientos defectuosos, tal como lo
mostraremos en el capítulo siguiente.
Puestas así las cosas, podemos avanzar en el sentido que, tratándose
de las obligaciones de dar individuos de un género, la vinculación sería
más próxima a la imperante en el nuevo derecho de contratos, razón por
la cual no habría discusión acerca de que el deudor compromete en ellas la
realización del contrato, la ejecución de lo pactado; y, por consiguiente,
el incumplimiento no estaría referido a obligaciones particulares, sino al
contrato como una unidad.
El punto que queda por develar, pese a la división anterior, refiere a
si podemos, o no, extender este modelo de vinculación a las restantes las
obligaciones contractuales, incluidas las de dar una especie o cuerpo cierto.
Si aceptamos la posibilidad de concurso de acciones en hipótesis de entre
ga defectuosa, concurso de acciones que, en nuestra opinión, presupone que
unas mismas circunstancias de hecho pueden calificarse, a la vez, de incum
plimiento y, por ejemplo, de vicio redhibitorio; y si aceptamos, además, como
lo ha hecho nuestra Corte Suprema, que la opción de la acción corresponde
al acreedor, la única justificación de esta solución se halla en la vinculación
garantía de realización del contrato. Quiere decir, entonces, que incumplió.
¿Qué conclusiones podemos extraer de lo expresado?
Primero, que tratándose de las obligaciones de dar individuos de un
género, el modelo de vinculación se aproxima con aquel que la concibe
como garantía de realización del contrato.
Segundo, que el modelo de vinculación para las obligaciones de dar
una especie o cuerpo cierto es el fragmentado; sin embargo, habría bue
nas razones para entender que tal modelo conviviría con el de garantía de
realización del contrato.
Y, tercero, que tratándose de las otras obligaciones, las de hacer, no habría
ninguna razón para negar como modelo de vinculación el de garantía de
realización del contrato. Así pareciere recogerse de dos sentencias que se
pronuncian sobre el incumplimiento de obligaciones de hacer, resaltando
que el deudor se obliga a desplegar una cierta actividad orientada a la sa
tisfacción del interés del acreedor, más que a la realización de específicos
deberes de conducta.
La primera, la sentencia de la Corte Suprema de 6 de diciembre de

2011, que se pronuncia sobre el incumplimiento de contrato de mandato
judicial, en la que se lee:
"En esas condiciones, los magistrados del fondo concluyen que, siendo una
obligación, la asumida por los demandados, de poner en beneficio de su man
dante el comportamiento y diligencia debidos, por efecto de la referida omisión,
ocasionaron negligentemente al actor un perjuicio irreparable, que incide en el
resultado de su pretensión y que configura el incumplimiento de las obligaciones
contractuales de los demandados, al no poner a favor del mandante el compor
tamiento o actividad debida para finalizar con éxito lo que, hasta la dictación
de la sentencia definitiva, había logrado" (considerando tercero)214.
Y, la segunda, también de la Corte Suprema, de 5 de junio de 2013, que

al juzgar sobre el incumplimiento de un contrato de prestación de servicios
médicos, expresa:
"Que en el ejercicio del acto médico, el profesional se obliga a emplear todos sus
conocimientos y medios suficientes y disponibles con el objetivo de precaver,
diagnosticar, tratar y curar la enfermedad. Conforme con ello, determinaron
que la culpa de la que responde el médico se origina por no haber empleado
los medios suficientes para el propósito encomendado o no haber sido diligen
te o prudente en tomar todas las precauciones que hubieran evitado el daño.
No obstante lo anterior, también consideraron que el médico está obligado a
cumplir 3 obligaciones de resultado: el deber de información, la obligación por
los materiales y productos y la obligación relativa a los exámenes y análisis
simples, ya que los diagnósticos y resultados están sujetos a la interpretación
del profesional acerca de su alcance y posibles efectos, y que en relación a la
obligación de medios, el profesional debe atenerse a su !ex artis, que impone los
deberes de seguir los progresos de la ciencia; mantener una práctica adecuada
de los protocolos; obedecer las reglas generalmente admitidas por la ciencia
y el arte de la salud especializada a cual se dedica; conocer sus personales
limitaciones frente al acto que debía realizar; y mantener una observancia del
reglamento destinados a normar las acciones de salud, los protocolos médicos
quirúrgicos, etc." (considerando cuarto)215•
214 Orellana Cáceres, Cristián con Prado Berger, Jaime y Belmar Palavecino, Cecilia (2011).
215Treizman Sacks Lucy, Rada Kovari Rolando, Rada Treizman Sandra con Brazo Reyes
Rodrigo, Clínica Las Condes S.A. (2013).
258 ÍÑIGO DE LA MAZA GAZMURI - ÁLVARO VIDAL ÜLJVARES
¿Podemos afirmar el modelo de vinculación garantía en nuestro Código

Civil?
Para dar respuesta a esta interrogante, de nuevo resultan muy sugerentes
las palabras de Morales Moreno, quien sostiene que es posible identificar en
el Código Civil español, el modelo de vinculación garantía, al afirmar que:
"Quizás pueda parecer que el nuevo modo de entender la vinculación contractual

(...) es una construcción importada del Common Law, extraña a la concep
ción de los Derechos continentales, y que, por tanto, no procede tomarla en
cuenta en nuestro Ordenamiento. Esta consideración, a mi modo de ver, sería
incorrecta. ( ...). Para ponerlo de manifiesto voy a recordar, a continuación,
cómo Federico de Castro en su construcción del concepto de negocio jurídico
siguió un método parecido".
Luego, en su trabajo acerca de "El propósito práctico y la idea de negocio

jurídico en Federico de Castro", en el que se ocupó del modo de entender
el negocio jurídico por de Castro, advertía que:
"El negocio jurídico debe ser entendido, siguiendo la idea de Castro, no

simplemente como un mecanismo de creación, modificación o extinción de
relaciones jurídicas, aunque también le cabe ese cometido, sino como algo
más complejo y de más amplio alcance: como un medio para organizar los
particulares intereses. Extrayendo las consecuencias que pueden derivarse de
este enfoque, resulta que todo negocio jurídico, en sí mismo considerado, jus
tifica en quienes lo han celebrado un determinado interés, que razonablemente
aspiran a ver satisfecho y que, también, por múltiples causas, unas imputables
a la conducta de la otra parte y otros no imputables a ella, puede quedar sin
satisfacción ( ...)"216.
Esta extensa cita nos permite afirmar que, tal como lo sugieren, primero,
de Castro y, después, Morales Moreno, si bien el contrato cumple la tarea
de crear derechos y obligaciones, constituye, por sobre todo, un dispositivo
que tiene por finalidad que las partes satisfagan el interés que determinó la
celebración del contrato; interés que, por causas imputables o no al deudor,
puede quedar insatisfecho. Así parece recogerlo el artículo 1926 de nuestro
Código Civil que, de una parte, utiliza como criterio para definir los efectos
del incumplimiento -el retardo en la entrega- la utilidad del contrato para
216 MORALES (2014), p. 85.

el acreedor conectada con las circunstancias que motivaron la celebración

del contrato. Y, de otro, permite escindir los efectos del incumplimiento
de la imputabilidad, al limitarla, como condición de procedencia, sólo a la
pretensión indemnizatoria, no así a la resolución del contrato. De la nor
ma se infiere que el interés del acreedor puede quedar sin satisfacción por
causas imputables, o no, al deudor. Si lo son, procede la indemnización;
si no, sólo la resolución.
Quiere decir, entonces, que los problemas de cumplimiento e incum
plimiento de contrato son, al mismo tiempo, de satisfacción e insatisfacción
del interés del acreedor, siendo determinante a estos efectos, tal como lo
hemos explicado en el capítulo anterior, descubrir el propósito práctico de
las partes incorporado al contrato; propósito que permite no sólo definir el
interés del acreedor, sino también su fin de protección.
¿ Qué consecuencias se siguen de afirmar que nuestro Código Civil recoge
el modelo de vinculación contractual garantía de la realización del contrato?
Que el deudor, al contratar, se obliga a realizar el contrato, garantizando
la satisfacción del interés del acreedor y que cualquiera desviación respecto
de lo pactado, constituye incumplimiento y pone a disposición del acreedor
los remedios generales al mismo. Y que, en la tarea de definir si el deudor
cumplió o no el contrato, resulta irrelevante si la causa fue o no le fue
imputable217 . Aparece la noción de incumplimiento como hecho amplio y
objetivo o neutro.
Nuestra Corte Suprema, en sentencia de 10 de diciembre de 2012, recoge
esta idea de incumplimiento entendido como insatisfacción del interés del
acreedor y que confiere al acreedor una serie de remedios, al declarar en
su considerando cuarto que:
"Cuarto: Que de la sola existencia del incumplimiento contractual, entendido

este como la insatisfacción del interés del acreedor, no se desprende necesaria
y directamente la consecuencia demandada, esto es, la resolución del contrato
y la consiguiente indemnización de perjuicios".
Queda pendiente entonces ahora, averiguar si el incumplimiento así

entendido tiene, o no, asiento normativo en nuestro Código Civil.
217 MORALES MORENO

(2014), p. 19
5. Una noción unitaria de incumplimiento en el Código CiviP 18
El incumplimiento se entiende como un hecho amplio y objetivo cuyo

efecto inmediato es la insatisfacción del interés del acreedor, al punto que
se sostiene -a partir del concepto realista de contrato arriba examinado
que para comprender el fenómeno del cumplimiento y el incumplimiento
de contrato, hemos de examinarlo como un problema de satisfacción e
insatisfacción del mencionado interés.
Es un hecho amplio puesto que para establecerlo basta la simple cons
tatación de la falta de coincidencia entre el objeto ideal -lo idealmente
prometido por el deudor- y el objeto real -lo efectivamente ejecutado
por el deudor; cualquiera desviación respecto del objeto ideal implica el
incumplimiento del deudor. De forma que el deudor no incumple una o
más obligaciones aisladas, sino el contrato todo, siendo indiferente, en
principio, la clase o tipo de obligación incumplida. De cualquier modo, el
carácter amplio del incumplimiento no puede significar que, cualquiera sea
su manifestación, hará procedente cualquier remedio. Siempre hemos de
estar a si concurren, o no, las condiciones que configuran su supuesto de
hecho. Así, en la exposición de motivos de la Propuesta de Modernización
del Código Civil español en materia de obligaciones, se lee:
"El dibujo de los incumplimientos no es el mismo en cada uno de los reme

dios (acción de cumplimiento, resolución por incumplimiento, pretensión de
indemnización de daños), pero, sin duda, también que puede tener vigencia
un sistema que generalice la figura del incumplimiento"219•
PANTALEóN PRIETO, Femando (1993). "Las nuevas bases de la responsabilidad contractual",

218
en ADC., Nº 46, pp. 1720-1721; MORALES MORENO (2014), pp. 32-33; FENOY PrcoN, Nieves
(2010). "La modernización del régimen del incumplimiento del contrato: Propuestas de la
Comisión General de Codificación. Parte primera: aspectos generales. El incumplimiento", en
ADC,, tomo XIII, fase. 1, pp. 70-71. En Chile: VmAL OLIVARES, Álvaro (2007). "Cumplimiento
e Incumplimiento Contractual en el Código Civil. Una perspectiva más realista". RCHD, Nº 34,
1ª Ed., pp. 48 y ss.; PrzARRo WILSON, Carlos (2008), "Hacia un sistema de remedios al incum
plimiento contractual", en GuzMÁN Brum, Alejandro (editor), Estudios de Derecho civil 111.
Santiago: Legal Publishing, pp. 399-400; y MEJÍAS ALoNzo, Claudia (2008). "El incumplimiento
contractual y sus modalidades", en Guzmán Brito, Alejandro (editor), Estudios de Derecho civil
111. Santiago: Legal Publishing, pp. 459-478.
MINISTERlO DE JusncIA (2009). "Exposición de motivos", en Propuesta para la moderni
219
zación del Derecho de Obligaciones y Contratos. Madrid: Ministerio de Justicia, Apartado VII.
Por su parte, el artículo 91 de los PLDC plasma la idea del incumplimien

to unitario que permite articular un elenco de remedios, cada uno con sus
propias condiciones de procedencia que configuran su supuesto de hecho
específico. Así se extrae del encabezado de su párrafo (1), al prescribir: "En
caso de incumplimiento, el acreedor puede ejercer, a su elección y según
proceda, alguno de los siguientes medios de tutela".
Y el incumplimiento es un hecho objetivo o neutro porque prescinde de
su causa, de la valoración de la conducta del deudor; no interesa si se debió
o no a un caso fortuito, únicamente interesa que el deudor no ejecutó lo
pactado, provocando la insatisfacción del acreedor22º . Ese incumplimiento
que tuvo por causa un caso fortuito permite, igualmente, al acreedor dis
poner de alguno de los remedios. Explicando este carácter neutro, Nieves
Fenoy, afirma que:
"Y el tercer y último rasgo del incumplimiento de la Propuesta civil es que el

incumplimiento es un concepto neutro desde el punto de vista de la imputa
ción subjetiva al deudor. Basta constatar que ha habido una divergencia entre
lo materialmente ejecutado y lo diseñado y exigible según el contrato, para
que pueda decirse que el deudor ha incumplido. El incumplimiento incluye
el incumplimiento inexcusable y el excusable"221•
Los instrumentos del nuevo derecho de contratos, como la CISG, los

PCCI, los PECL, los PLDC y, también, la reforma al Code Civil de 2016,
entre otros, recogen esta noción unitaria de incumplimiento amplia y ob
jetiva. Noción de incumplimiento que encierra todas sus manifestaciones,
22 °
Cabe consignar, algunos cuestionan el carácter objetivo del incumplimiento tratándose
de obligaciones de medios. En ellas la culpa es un elemento constitutivo del incumplimiento.
Por todos: PIZARRO WILSON, Carlos (2008). "La culpa como elemento constitutivo del incum
plimiento en las obligaciones de medio o de diligencia". Revista de Derecho de la Pontificia
Universidad Católica de Valparaíso, Nº 31, pp. 257-260. Disponible también [en ínea]: https://
scielo.conicyt.cl/pdfüdpucv/n31/a05.pdf (Fecha de consulta: 5 junio 2018). A nuestro modo
de ver, esta posición confundiría la noción de incumplimiento -no realización del contrato,
cualquiera sea la obligación concernida- con el criterio de atribución de responsabilidad que
implica la inobservancia de la diligencia promotora del cumplimiento. BRANTT ZUMARÁN, María
Graciela y VIDAL OLIVARES, Álvaro (2013). "Obligación, incumplimiento, y responsabilidad
civil del mandatario en el Código Civil chileno". Revista Chilena de Derecho Privado, Nº 40,
2ª Ed., pp. 416-420. Disponible también [en línea]: https://scielo.conicyt.cl/pdfüchilder/v40n2/
art03.pdf (Fecha de consulta: 5 de junio 2018).
221
FENOY (2010), p. 70.
incluso el error vicio del contrato y la imposibilidad originaria -carácter

amplio- sin que resulte relevante si el incumplimiento -así concebido- se
debió a una causa imputable o no al deudor -carácter objetivo222 .
A este efecto, resulta especialmente conspicua la definición de "incum
plimiento de contrato" y su regulación en los PLDC, la que destaca por su
simplicidad y porque explicita todo aquello a lo que se ha llegado por la
vía interpretativa de la disciplina del incumplimiento en los restantes ins
trumentos de referencia. En efecto, el capítulo 8 de los PLDC disciplinan
el incumplimiento del contrato y el artículo 86 lo define corno: "la falta
de ejecución del contrato en la forma pactada", añadiendo que el incum
plimiento imperfecto comprende toda disconformidad entre lo acordado y
lo ejecutado por el deudor. Así, el incumplimiento del contrato es el reverso
de su cumplimiento, de modo que se incumple el contrato cuando no se
realiza lo acordado o se realiza imperfectamente. Corno hemos afirmado
en otro sitio:
"En los Principios, al igual que en los instrumentos de derechos uniforme, el

Código Civil francés y las propuestas de reforma al Código Civil español, el
incumplimiento constituye un hecho amplio y objetivo. Por lo que toca a la
amplitud,(...) éste incorpora cualquiera hipótesis de desviación respecto de lo
pactado, absorbiendo categorías que en la tradición decimonónica se someten
a disciplinas especiales, excluyéndose del régimen general del incumplimiento,
como la imposibilidad, los vicios ocultos y la evicción (...) Por lo que se refiere
ahora al carácter objetivo de incumplimiento, en los PLDC resulta irrelevante
para definir si hay o no incumplimiento, si éste tuvo su causa en la propia
conducta del deudor, del acreedor o de sus auxiliares, de caso fortuito o de
fuerza mayor ... "223•
Volviendo a nuestro Código Civil, hemos de advertir que el carácter

objetivo del incumplimiento reviste, por así decirlo, un interés más bien
teórico que práctico. Bien sabernos que, en nuestro Código Civil, a partir del
inciso 3 ° del artículo 1547, se entiende que los incumplimientos se reputan
imputables al deudor mientras éste no acredite un caso fortuito o de fuerza
mayor (inciso 4º). Quiere decir, entonces, que el incumplimiento atribuye
FENOY PrcoN, Nieves (1996). Falta de conformidad del objeto, modelo de compraventa
222
y sistema de acciones. Madrid: Colegio de Registradores de la propiedad, Mercantiles y Bienes

Muebles de España, p. 200.
223
DE LA MAZA YVIDAL (2018), pp. 51 y 54.
responsabilidad, mientras el deudor no acredite una causa de exoneración.

Así los recoge, por lo demás, explícitamente el citado artículo 1926 del
Código Civil224 •
En cambio, el carácter amplio del incumplimiento reviste una insos
pechada importancia en la práctica de nuestros Tribunales, siendo tal ca
rácter la consecuencia inmediata, como hemos destacado, de adherir a la
vinculación contractual garantía de realización del contrato. Esta noción
amplia de incumplimiento permite simplificar y aglutinar las distintas ma
nifestaciones del incumplimiento, desde la falta de actividad del deudor,
el retardo en el cumplimiento, como aquellas hipótesis de cumplimientos
imperfectos debido a que el objeto de la prestación adolece de anomalías
materiales o jurídicas, y otras, como el error, vicio del consentimiento225•
Esta noción absorbe las distintas manifestaciones de incumplimiento, a las
que nos referiremos en el capítulo que sigue.
Así, en el caso de los cerdos, si el vendedor no se hubiera adelantado,
iniciando el juicio ejecutivo de cobro de pesos en contra del comprador, éste
no habría alegado la nulidad relativa por error sustancial del artículo 1454,
sino la resolución por incumplimiento de contrato según el artículo 1489
del Código Civil y, ante la alegación del demandado que lo que allí hay es
un error o un vicio redhibitorio, el Tribunal se hubiera limitado a afirmar
que ciertamente h ay incumplimiento, porque el vendedor no hizo entrega
de lo que rezaba el contrato.
Y en el caso de los buses, podríamos transitar entre el error y el incum
plimiento, pasando por los vicios redhibitorios y, concluir, pese al criterio de
la Corte Suprema que aplica al caso, que, desde la óptica del artículo 1828
del Código Civil, el vendedor no entregó al comprador lo que rezaba el
contrato, a saber, un bus nuevo, libre de cualquiera de las anomalías mate
riales que lo hiciera inhábil para la finalidad que determinó la decisión de
comprar. Resolvemos el conflicto acudiendo a la doctrina del aliudpro alio
funcional. Verda y Beamonte afirma que, junto con esta versión material
del aliud pro alio, en la que lo relevante es la identidad física de la cosa
224
GENICON, Thomas (2007). La résolution du contrat pour inexécution. París: L.D.G.J.,
pp. 206-207.
225
FENOY (1996), pp. 183-187, 222. LANDo, Ole y HuGH, Beale (2003). Principios de Derecho
contractual Europeo. Los trabajos de la "Comisión de Derecho contractual europeo. Madrid,
p. 163. DíEz-P1cAzo, Luis, RocA TRíAs, Encarna, MORALES MoRENo, Antonio Manuel (2002).
Los principios del Derecho Europeo de Contratos. Madrid: Civitas, p. 317.
264 ÍÑIGO DE LA MAzA ÜAZMURJ - ÁLVARO VIDAL ÜLIVARES
entregada, es posible detectar otra en la práctica de los tribunales españo

les, a la cual denomina "funcional". En esta segunda versión, el aliud pro
alio comprendería supuestos en que existe identidad física entre lo debido
y lo entregado, sin embargo, la cosa resulta "funcionalmente incapaz de
desempeñar el destino económico-social a que se destina y, por ende, de
satisfacer aquellas concretas necesidades que indujeron al comprador a
efectuar su adquisición"226.
Ambos casos nos permiten ilustrar sobre las consecuencias derivadas
de una comprensión amplia del incumplimiento entendido, sencillamente,
como la no realización de lo pactado o su realización no conforme.
6. ¿ Cuál es el asiento normativo de un concepto amplio de

incumplimiento en el Código Civil?
La construcción de una noción amplia de incumplimiento en nuestro

Código Civil puede asentarse en las reglas de los artículos 1568, 1569 y
1828227, pues de estas tres disposiciones extraemos que el incumplimiento
consiste en la realización de la prestación no conforme con el contrato228 •
Quiere decir, entonces, que los conflictos de incumplimiento lo son también
de cumplimiento, y que el juez resolverá conforme con la regla contrac
tual, cobrando especial interés la determinación del contenido del contrato,
problema que fuera objeto del capítulo anterior.
Entonces, si el pago no se efectúa bajo todo respecto conforme con el
contrato (artículos 1545 y 1546 del Código Civil), h ay incumplimiento.
El pago imperfecto no produce su efecto liberador, abriendo paso a los
remedios del acreedor, cuyo fundamento se explica, precisamente, en la
subsistencia del contrato229 .
Sobre el particular hemos de prestar atención a dos sentencias de nues
tros Tribunales superiores de Justicia. La primera, es la sentencia de la
226
VERDA Y BEAMONTE, José (2010). Saneamiento por vicios ocultos. Las acciones edilicias.
Navarra: Cizúr Menor, Thomson Reuters, p. 314.
227
MEJÍAS ALoNzo (2008), pp. 476-477.
228
VmAL (2007), pp. 501-502; BARAONA GóNZALEZ, Jorge (1998). El retraso en el cum
plimiento de las obligaciones. Madrid: Dykinson, p. 89; PrzARRO WILSON (2007), p. 400;
GENICON (2007), pp. 206-207.
229 DíEZ-PICAZO (2008), p. 572.
Corte de Apelaciones de Concepción de 1 de diciembre de 1993230 , que

se pronuncia sobre un caso de entrega de un inmueble que adolece de un
defecto jurídico, como lo es la existencia de una hipoteca no declarada por
el vendedor, al expresar:
"... el vendedor está obligado a entregar lo que reza el contrato, regla dispuesta
a propósito de la obligación de entregar (Tít. XXIII, Lib. IV) y que hace de la
obligación de entregar no solamente un paso material y jurídico de la cosa, sino
también comprender en ella, una identidad entre aquello que forma el objeto
de la obligación y lo efectivamente entregado, puesto que, en definitiva, no
se trata sino de la particularización de la regla general del artículo 1569 que
impone como requisito objetivo del cumplimiento la exactitud, identidad e
integridad de la prestación, pues guarda aún vigencia la fórmula del Derecho
Romano aliud pro alio, invito creditori solvi non potest (I.2, 1, D.1, así José
Beltrán Heredia y Castaño, El Cumplimiento de las Obligaciones, págs. 209
y sgtes. Madrid 1956). En las palabras de eminentes autores: Cuando la com
praventa recaiga sobre un cuerpo cierto, el vendedor está obligado igualmente
a entregar la cosa tal y como ha sido convenida, querida por las partes; en
consecuencia, si la cosa vendida y entregada está afectada por un vicio oculto,
ignorado por el comprador, o si lleva consigo una posibilidad de evicción, el
vendedor no ha cumplido con su obligación de entrega (H., L. y J. Mazeaud,
Lecciones de Derecho Civil, parte 3, vol., n. 937)"231.
Del considerando transcrito se extrae la idea de incumplimiento, enten

dido como la discordancia entre el objeto ideal-la cosa como debe ser (lo
pactado)- y el objeto real-la cosa tal cual es (lo ejecutado por el deudor) .
La segunda sentencia a la que hemos de prestar atención, sentencia de
la Corte Suprema, de 31 de octubre de 2012232 . Se pronuncia sobre una
compraventa cuyo objeto eran 1.500 toneladas de rodillos de laminación
en desuso, que debían tener una determinada composición química, par
ticularmente de Níquel. No obstante, la vendedora entrega los rodillos en
la cantidad pactada, empero no poseen la calidad pactada, esto es, la con
centración de Níquel, lo que hace al objeto real (los rodillos entregados)
inhábiles para el fin perseguido por la compradora. Y, en lo que toca al
incumplimiento de la vendedora, el Tribunal expresa:
230
Silva Escandón, María Gabriela con Dosque Contreras, María Luisa (1993).
231
Transportes Sierra Nevada con Dosque (1993).
232 Zorin S.A. con Compañía Siderúrgica Huachipato S.A. (2012).
266 ÍÑ!GO DE LA MAzA ÜAZMURI - ÁLVARO VIDAL ÜLNARES
"Que conforme con el artículo 1828 del Código Civil, el vendedor es obligado
a entregar lo que reza el contrato, lo que supone un cumplimiento estricto a
los términos del mismo, norma que debe complementarse con lo que disponen
los artículos 1568 y 1569 del mismo Código. Estas disposiciones describen el
pago efectivo como la prestación de lo que se debe, ordenan que el pago se
hará 'bajo todos los respectos en conformidad al tenor de la obligación', salvo
casos especiales contemplados por las leyes, y prescriben que 'el acreedor no
podrá ser obligado a recibir otra cosa que lo que se le deba ni aun a pretexto
de ser igual o mayor valor la ofrecida "' (Considerando cuarto).
Las dos sentencias, se sirven de las normas generales del pago (ar
tículos 1568 y 1569 del Código Civil) y de la particular, dada para la
compraventa, la del artículo 1828 del Código Civil, para justificar el in
cumplimiento del deudor, en ambos casos, desplazando la disciplina de los
regímenes especiales -en el primero la de la evicción y en el segundo la de
los vicios redhibitorios, acudiendo, en su lugar, a la de general aplicación
a todo incumplimiento, la norma del artículo 1489 del mismo código. Sin
embargo, de lo expresado podría subsistir una inquietud. En concreto, si es
posible afirmar este concepto amplio de incumplimiento cuando se trata de
obligaciones de hacer, sea positivas o negativas. Y nuestra primera intuición
es que sí es posible, intuición que podemos confirmar normativamente si
prestamos atención, de una parte, a la disposición general del artículo 1555
del Código Civil para el incumplimiento de las obligaciones de no hacer,
cuyo supuesto es uno amplio -la contravención- y, de otra, a la especial
dada para la ejecución del encargo, objeto del contrato de mandato, aque
lla que contiene el artículo 2131 del mismo código, que, al igual que el
artículo 1828 comentado, no es sino una particularización de la regla de
la identidad y exactitud del pago, contenida en el artículo 1569. Quiere
decir, entonces, que, tratándose de un contrato que impone una obligación
de hacer, si el deudor contraviene lo pactado, o no ejecuta la prestación
ciñéndose rigurosamente a lo pactado, habrá incumplimiento, desplegándose
los efectos que le son propios.
7. Dos prevenciones, la teoría de los riesgos y la nulidad por

falta de objeto
Hemos señalado que es posible construir una noción de incumplimiento

amplia y objetiva en el Código Civil. Ahora resulta necesario precisar los
límites que el Código Civil impone a esto.
El primero de ellos se manifiesta a propósito de la teoría de los riesgos.

No resulta posible afirmar el carácter amplio del incumplimiento cuando
se trata de hipótesis de pérdida o destrucción de la cosa específica debida.
La razón es que, según lo dispuesto en los artículos 1550 y 1820 del Có
digo Civil, en tal caso la obligación del deudor se extingue, subsistiendo
la obligación correlativa de la otra parte (la contraprestación).
Rige, de esta manera, la regla del res perit creditori. El riesgo de la
cosa específica es soportado por el acreedor. Por aplicación de esta regla,
no sería posible hablar de incumplimiento del deudor pues su obligación
se extingue, no obstante lo cual, la otra parte sigue obligada a su contra
prestación, debiendo pagar el precio a pesar que nada recibirá a cambio.
Como se ve, tratándose de esta clase de obligaciones, no procede la
resolución, pues la regla del riesgo de la contraprestación lo impide. La
solución varía si la regla fuera la del res perit debitoris, sea porque la ley
la prevé o porque las partes la acordaron233 • Allí sí habría incumplimiento
y procedería la resolución, siendo irrelevante que la imposibilidad no le
sea imputable al deudor. Así se desprende del artículo 83 de los PLDC,
disposición conforme la cual la imposibilidad total o parcial no imputable
al deudor, produce o la resolución, la reducción del precio o la cesión de
derechos y acciones del deudor contra terceros.
Habrá que advertir, sin embargo, que la denominada teoría de los riesgos,
ha sido repudiada en Chile por la doctrina más autorizada y su ámbito de
aplicación jibarizado hasta donde ha resultado posible según lo muestra
el trabajo más importante acerca de la materia en Chile, publicado por el
profesor Fabián Elorriaga234.
El segundo límite se manifiesta a propósito de la imposibilidad inicial235.
Tratándose de la cosa que no existe, pero se supone existente. El inciso pri-
233
Para un estudio de la regla del riego de la contraprestación en nuestro Código Civil, una
crítica y vinculación con el incumplimiento del contrato, véase: ELORRIAGA DE BoNIS, Fabián
(2000), en Estudios sobre reformas al Código Civil y Código de Comercio, tomo II. Santiago:
Editorial Jurídica de Chile. LóPEZ SANTA MARíA, Jorge y ELORRIAGA DE BoN1s, Fabián (2016).
Los Contratos. Parte General. Santiago: Thomson Reuters; y PrzARRo WILSON, Carlos y VIDAL
ÜLIVARES, Álvaro (2017). "Riesgos del contrato, incumplimiento contractual y remedios. Una
relectura para el Derecho Civil Chileno", en Lo público y lo privado en el derecho. Estudios
en homenaje al profesor Enrique Barros Bourie, Santiago: Thomson Reuters.
234
ELORRIAGA (2000).
235
Tomamos esto de DE LA MAzA (2012).
268 ÍÑ!GO DE LA MAzA GAZMURI - ÁLVARO VIDAL ÜLNARES
mero del artículo 1814 dispone que: "La venta de una cosa que al tiempo de
perfeccionarse el contrato se supone existente y no existe, no produce efecto
alguno". Alessandri Rodríguez ilustra el supuesto de hecho de la norma con
una antigua sentencia de la Corte de Apelaciones sobre una compraventa
de terrenos de sales potásicas, en la cual se estableció que dichas sales no
habían existido nunca236.
¿ Configura esta situación un incumplimiento de las obligaciones del
vendedor? Si se adopta una noción amplia de incumplimiento, la respues
ta es desde luego que sí, el vendedor ha dejado de realizar la prestación
debida. Así, por ejemplo, se considera en la Convención de Viena sobre
Compraventa Internacional de Mercaderías (CV)237, los Principios Europeos
de Derecho de los Contratos (PECL)23 8 o en los Principios UNIDROIT
sobre Contratos Comerciales Internacionales (PCCI)239•
Sin embargo, ésta no es la opción que asume el Código Civil chileno.
Si la cosa no existe240, el contrato es totalmente ineficaz por carecer de
objeto24 1. Se trata, según advierte DÍEz-PrcAZo, de una antigua regla, cu
yos antecedentes pueden rastrearse en el Digesto (18, 1, 15)242, más tarde
en las Partidas (5, 5, 14) y en el artículo 1601 del Code243. Una regla que,
además, resulta frecuente en los ordenamientos europeos244.
Pues bien, como puede verse, únicamente en un sentido no técnico puede
hablarse en este caso de incumplimiento, pues se trataría de uno que no
236
ALESSANDRI (2003), p. 194.
237
Ver artículo 79-5. Sobre el precepto puede consultarse SALVADOR (1997), p. 653.
238 Art
ículo 4:102, ver comentario al respecto en DíEz-P1cAzo, RocA y MORALES (2002),
pp. 219-223.
239 Artículo 3.3.
Y esto ha de entenderse como que carezca de realidad, no que no exista en manos del
240
deudor. Al respecto puede consultarse Mario Enrique Villagrán Medina con Guillermo Hernán
Godoy Fernández; Sergio Villagrán Medina/a (2006).
241 Ver ALESSANDRI (2003), p. 193.
242
Aunque, según señalan DÍEz-P1cAzo, RocA y MORALES (2002), pp. 221-222, un roma
nista de la talla de Betti consideraba que en el derecho romano la regla carecía de la amplitud
con que pasó a los códigos civiles decimonónicos.
243
DÍEZ-PICAZO (2010), p. 73.
244
Sobre el tema puede consultarse MORALES (2006), p. 118.
constituye la premisa de ninguno de los remedios propios del incumplimiento

contractual, sino más bien de la acción de nulidad absoluta245 •
8. ¿ Cuál es la conclusión general que podemos extraer de

lo hasta aquí expuesto?
Si la actividad desplegada por el deudor (objeto real) se adecúa a lo

pactado, a lo que reza el contrato (objeto ideal), observándose el principio
de identidad y exactitud de pago, hay cumplimiento y el de deudor se libera
del contrato. En cambio, si no se da tal adecuación entre el objeto real y
el objeto ideal, hay incumplimiento del contrato246 • Se supera, desde esta
mirada, la dispersión, el fraccionamiento y la superposiciónn de regímenes,
y la noción amplia de incumplimiento, construida desde las normas del
pago, lo es del contrato y, de esta forma, permite aglutinar, las distintas
manifestaciones de incumplimiento, manifestaciones que serán objeto del
capítulo que sigue.
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contenidos fundamentales. Madrid: BOE.
DíEz-PrcAZo, RocA y MORALES (2002).
245
Situación que según relata ZIMMMERMAN (2008), p. 42, había sido considerada como
"perturbadora, tanto desde el punto de vista conceptual como desde el punto de vista práctico"
por la doctrina alemana antes de la modificación del régimen del derecho de las obligaciones
de 2001.
246
Cfr. PANTALEÓN (1993), pp. 1720-1721; CARRAsco PERERA, Ángel (2010). Derecho de
Contratos. Madrid: Thomson Civitas, p. 866.
DíEz-PrcAzo, Luis (2008). Fundamentos de Derecho civil patrimonial,

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272 ÍÑ:IGO DE LA MAzA ÜAZMURI - ÁLVARO VIDAL ÜLIVARES
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prema, 31 de octubre de 2012, rol Nº 3325-2012.
11. LAS SENTENCIAS

Cita Online: CL/JUR/3930/2005)
a) Resumen. Se compra sal nitrificada con una determinada concentración.

Una vez entregada, se constata que la concentración no es la pactada en el
contrato. La compradora demanda la resolución del contrato. Se rechaza su
pretensión en primera instancia. El tribunal de alzada la confirma. La Corte
Suprema revoca la sentencia de apelaciones, declarando resuelto el contrato.
b) Sentencia
i. Hechos del caso

Ltda. fundado en el incumplimiento por parte de ésta de entregar la cosa

objeto del contrato( ...)
b. La sentencia de primera instancia( ...) estableció en su considerando deci
la demandada fue 'sal de cura' en una concentración del 8,0%.( ...)".
1 º Que el conflicto de autos se resuelve analizando el cumplimiento de las
por éste y la segunda, es la obligación de garantía, que a su tumo comprende
2 º( ...) [A]unque en el caso de autos el vendedor cumplió con su obligación
de entregar la cosa la sal lo hizo en forma imperfecta al entregar sal en una
produce cuando 'la sustancia o calidad esencial del objeto sobre el que versa
el acto o contrato, es diversa de lo que se cree'.
3 º Que, en el caso de autos, no se ha demandado la nulidad del contrato por
la existencia de este error sustancial, sino que la resolución del mismo( ...).
5°) Que corresponde, entonces, determinar cuál es la sanción para este caso
274 ÍÑ!GO DE LA MAzA GAZMURl - ÁLVARO VIDAL ÜLIVARES

6 ° ( ...) [A]nte el cumplimiento imperfecto de la obligación de entregar,
puede suceder que se reúnan los requisitos de los vicios ocultos, ( ...) pero
si no se dan dichas exigencias puede reclamarse el cumplimiento de la
obligación de entregar por parte del vendedor, a través del artículo 1489
del Código Civil, si concurren los presupuestos que exige la norma, dando
lugar así a la aplicación de la condición resolutoria tácita de este precepto
de aplicación general.
7 ° Que, de acuerdo a las disposiciones que reglamentan la institución de los
ésta resulta tener un vicio existente al tiempo de la venta, pero que no puede ser
advertido por el comprador, lo que en este caso se cumple, como se encuentra
establecido en autos. Pero ello sólo puede tener lugar cuando la cosa entregada
es realmente la vendida, lo que no acontece en autos, donde la cosa entregada
es otra, como ha quedado establecido en la sentencia de primer grado.( ...).
9° Que, conforme lo razonado precedentemente, corresponde acoger la acción
15º (...) Por estas consideraciones, se revoca la sentencia de veinticinco de
I. Que se acoge la demanda deducida en lo principal de fojas 50 y se resuelve
2. Sociedad Agrícola y Forestal Vista El Volcán con Coagra S.A.

Palabras clave: Resolución - vicios redhibitorios- aliud pro alio
Normativa aplicada: artículos 1489,1509 y 1867 del Código Civil
a) Resumen. Una empresa compró tres toneladas de sulfato de zinc gra

nulado para fertilizar una plantación de nogales, pero el vendedor entregó
sulfato con alta concentración de boro, que determinó que las plantas se
intoxicaran.
Producto de lo anterior, el comprador demandó la resolución del con
trato. Ante lo cual el vendedor se defendió alegando que se trataba de un
supuesto de vicios redhibitorios, por lo que la acción se encontraba prescrita.
El tribunal de primera instancia acogió parcialmente la demanda, decla
rando resuelto el contrato. Decisión confirmada por la Corte de Apelaciones.
b) Sentencia
i. Hechos del caso
"OCTAVO: Que para la correcta comprensión del recurso en estudio cabe

tener presente que en estos autos Agrícola y Forestal Vista El Volcán Limitada
demandó la resolución del contrato de compraventa celebrado con Coagra
S.A. con fecha 30 de junio de 2008, por el cual esta última le vendió tres
toneladas de sulfato de zinc granulado destinadas a fertilizar una plantación
de nogales de exportación de la variedad 'Chandler', acción que se basó en
el incumplimiento por parte de la demandada y vendedora, toda vez que el
sulfato de zinc que entregó contenía un alto porcentaje de boro, situación
oculta e irregular que trajo como efecto que el fertilizante vendido intoxicara
las plantas de nogales al punto de provocar la muerte de algunas y un retraso
en el crecimiento de otras".
"NOVENO: Que de lo expuesto precedentemente y del mérito del recurso

que se examina se colige que las infracciones normativas que se denuncian
exigen determinar cuál es la sanción aplicable por el hecho de haber entrega
do el vendedor una cosa distinta a la comprada y que no sólo no servía para
el objeto que buscaba el comprador, sino que, además, le habría producido
graves perjuicios.
DÉCIMO: Que, al respecto, es del caso considerar que al haber recibido el com
prador las tres toneladas de sulfato de zinc respecto de las que posteriormente
reparó un contenido de boro inadecuado y dañino para las plantas en las que
fueron aplicadas, se ha producido lo que la doctrina llama un cumplimiento
imperfecto, porque en principio el vendedor cumple la obligación de entregar
sin reclamo de parte del comprador, pero, en definitiva, el producto resulta
ser otro diferente al comprado.
UNDÉCIMO: Que, entonces, corresponde determinar cuál es la sanción para
este caso por haberse entregado una cosa diferente a la comprada.
A primera vista pareciera que se trataría de un caso de vicio redhibitorio,
Sin embargo, debe destacarse que la acción antedicha, cuyos requisitos de
procedencia se encuentran en el artículo 1858 del Código Civil, constituye una
excepción a la regla general relativa a que el incumplimiento de las obligacio
nes derivadas de un contrato bilateral da origen a la acción resolutoria, por lo
que debe entenderse que aun cuando el legislador califica constantemente la
acción por vicios redhibitorios como una acción rescisoria, lo cierto es que,
verdaderamente, es una acción resolutoria especial y con una reglamentación
diferente a la regla general prevista en el artículo 1489 del Código sustantivo,
tal como lo sostuvo esta Corte en la causa rol Nº 5320-2003.
DUODÉCIMO: Que, en este contexto, para que se apliquen las normas que
reglamentan la institución de los vicios ocultos, se requiere que se cumplan
todos y cada uno de sus requisitos, en particular que la cosa entregada sea
efectivamente 'la cosa vendida', tal como lo exige el artículo 1857 del Código
Civil, lo que no se cumple en autos dado que la cosa entregada es otra, como
ha quedado establecido en la sentencia impugnada, al decir que el contenido
de boro inadecuado, dañino y no informado al comprador alteró la naturaleza
o la esencia del fertilizante adquirido.
Por lo demás, considerando que la obligación que pesaba sobre el vendedor
era la de entregar tres toneladas de sulfato de zinc, también resulta aplicable
el artículo 1509 del Código Civil, norma que dispone que en la obligación de
género como la de autos el deudor queda libre de ella entregando cualquier
individuo del género, con tal que sea de una calidad a lo menos mediana. En
la especie no cabe duda de que el vendedor no entregó individuos del género
'sulfato de zinc', sino que 'sulfato de zinc con boro inadecuado y dañino' y,
por tanto, menos aún puede entenderse que haya entregado individuos de 'una
calidad a lo menos mediana'.
Por consiguiente, al no cumplirse la exigencia fundamental que hace aplicable
la acción redhibitoria, cual es entregar 'la cosa vendida', resulta imperioso
resolver el presente caso de acuerdo a la regla general del artículo 1489 del
Código Civil, ya que el incumplimiento del vendedor reúne todos los requisi
tos para que proceda la resolución del contrato, puesto que cumplió en forma
imperfecta con la señalada obligación al entregar sulfato de zinc granulado
con una concentración de boro inadecuada no informada al comprador y más
aún no requerida por éste.
DECIMOTERCERO: Que, conforme lo razonado precedentemente, los
jueces del fondo no han infringido los dos grupos de normas que denuncia
el recurrente, por cuanto, por una parte, resulta inconcuso que no se aplica
la prescripción especial de la acción por vicios redhibitorios prevista en el
artículo 1866 del Código Civil sino la prescripción general de cinco años
contemplada para la acción resolutoria tácita prevista en el artículo 1489 del
Código Civil y, por otro lado, establecido el cumplimiento imperfecto de la
obligación de entrega por parte del vendedor, resultaba ajustado a derecho dar
lugar a la acción resolutoria intentada por el comprador en cuanto contratante
cumplidor y a la indemnización de perjuicios que contempla el artículo 1556
del mismo Código, razones que justifican el rechazo del recurso de casación
en el fondo deducido por la parte demandada".
3. Fuentes Rodríguez, José Belisario con Canteras Lonco S.A.

Palabras clave: Vicios redhibitorios- compraventa- excepción de contrato
no cumplido
a) Resumen. Se celebró un contrato de compraventa de dos semirremol

ques, los cuales no cumplieron con las especificaciones técnicas ofrecidas.
Frente a la demanda del vendedor para obtener el pago del precio pendien
te, el demandado opuso excepción de contrato no cumplido, alegando el
incumplimiento de la obligación de entrega del vendedor. El tribunal de
primera instancia acogió la excepción de contrato no cumplido y rechazó
la demanda. Decisión confirmada por la Corte de Apelaciones.
b) Sentencia
i. Hechos del caso
"CUARTO: Que, teniendo en consideración que no se ha denunciado la trans

gresión de normas reguladoras de la prueba, resultan ser hechos de la causa,
que adquieren el carácter de inamovibles y, de acuerdo a los cuales corresponde
resolver los errores de derecho que se han reclamado, los siguientes:
a.- La demandada Canteras Lonco S.A. celebró un contrato de compraventa
de dos semirremolques tolva con el demandante José Belisario Fuentes Ro
dríguez, que se detallan en las copias de facturas números 0797 y 0798, cuyo
precio fue la suma de $24.395.000 cada uno.
b.- El 12 de noviembre de 2004 se descontó de cada factura indicada la suma
de $1.547.000.
c.- Las especies objeto del contrato fueron recibidas por el demandado.
d.- Las bateas o semirremolques tolva adquiridos por el demandado al actor,
tuvieron un sinnúmero de inconvenientes en su operación, sufriendo desper
fectos de soldaduras, paquetes de resortes, llantas y pulmones de aire, los que
finalizaron con el accidente que afectó a una de ellas a mediados de noviembre
de 2004, fecha desde la cual ninguna de ambas especies continuó ocupándose
en las faenas para las cuales habían sido adquiridas.
e.- Los semirremolques no cumplían con las especificaciones técnicas ofreci
das, lo que significó que nunca pudieron servir, completa y eficientemente, a
las faenas para las cuales habían sido adquiridas.
f.- Los continuos desperfectos indicados estaban en conocimiento del vendedor".
278 ÍÑIGO DE LA MAZA GAZMURl - ÁLVARO VIDAL ÜLNARES
"OCTAVO: Que, la existencia de facturas y la recepción de las tolvas sin

protesta de parte del comprador no son razones suficientes para sostener
la inaplicabilidad del artículo 1552 del Código Civil, pues el objeto de la
compraventa en el presente caso, atendida su naturaleza y características,
requiere naturalmente de un uso razonable para concluir su adecuación o no
a los diseños convenidos y, consiguientemente, si hubo o no incumplimiento
de contrato. ( ...).
DECIMOTERCERO: Que, en el caso sub lite, se cumplen las exigencias
requeridas para aplicar el artículo 1552 del Código Civil, porque se trata de
obligaciones recíprocas exigibles que constan en un mismo vínculo contrac
tual, concurre buena fe de parte de quien alega la excepción de contrato no
cumplido y son faltas o infracciones que emanan del contrato a favor de quien
alega la citada infracción.
DECIMOCUARTO: Que fundada en principios de equidad, buena fe y en la
teoría de la causa, la inejecución atribuída al acreedor demandante en el caso
sub lite incide en una obligación relevante, de real trascendencia en el con
trato cuyo incumplimiento en lo concerniente a las especificaciones técnicas
convenidas llegaron al extremo que las tolvas objeto del contrato resultaron
ulteriormente inservibles para los fines que le son propios.
DECIMOQUINTO: Que, los hechos establecidos ya citados, no se correspon
den con las exigencias jurídicas de los vicios redhibitorios -artículo 1858 del
Código Civil- ni ha sido esta institución jurídica objeto de alguna acción. El
derecho que invoca el comprador ha derivado de la inejecución en la obligación
del vendedor y no de un vicio redhibitorio.
De conformidad, además, con lo dispuesto en los artículos 764, 676 y 768 del
Código de Procedimiento Civil, se rechaza, con costas, el recurso de casación
en el fondo deducido en lo principal de fojas 214 por el demandante Ramón
Valverde Prats, en contra de la sentencia de la Corte de Apelaciones de Con
cepción, de fecha veintitrés de abril de dos mil nueve, que se lee a fojas 212.
Se previene que el Ministro señor Muñoz concurre al rechazo del recurso ( ...)".
4. Combustibles y Servicios Lepe y Álamo Limitada con Sociedad

Le Pascui S.A.

Palabras clave: Resolución - vicios redhibitorios - indemnización
a) Resumen. Se celebró una compraventa respecto a un bus nuevo, el cual

sería destinado al transporte de personas. No obstante, el vehículo presentó
diversas fallas, por lo que el comprador demandó la resolución del contrato
con indemnización de perjuicios y en subsidio, solicitó la resolución por
vicios redhibitorios con indemnización de perjuicios.
El tribunal de primera instancia rechazó la demanda de resolución y
acogió la pretensión subsidiaria de recisión por vicios redhibitorios, descar
tando la indemnización. Decisión confirmada por la Corte de Apelaciones.
b) Sentencia
i. Hechos del caso
"SEGUNDO: Que son antecedentes de la causa, que conviene dejar anotados,

los que siguen:
a.- Que Iván Paredes Romero, abogado, en representación convencional de
Combustibles y Servicios Lepe y Álamo Ltda., dedujo demanda de resolución
de contrato con indemnización de perjuicios en contra de Le Pascui S.A., so
licitando que se declare resuelto el contrato de compraventa celebrado entre
las partes con indemnización de perjuicios, por existir incumplimiento grave
de la demandada.
Señala que el 11 de septiembre de 2013 celebró un contrato de compraventa
de un bus nuevo, año 2013, marca Ashok Leyland, modelo Eagle 814, por la
suma de US$46.370 (cuarenta y seis mil trescientos setenta dólares america
nos), el que sería destinado al trasporte de pasajeros.
Adiciona que no obstante haberse pagado el precio convenido, la vendedora
le entregó una cosa distinta, ya que los desperfectos que el vehículo presentó
lo hacían inhábil para su uso natural.
Expone que el fin de la adquisición de dicho bien tenía un carácter netamente
económico, razón por la que celebró un contrato de arrendamiento con la
Sociedad de Inversiones y Comercial Lepe y Álamo Limitada, en virtud del
cual dio en arriendo el bus adquirido, para que esta última lo utilizara para
trasportar pasajeros, lo que no fue posible.
Concluye indicando que la cosa vendida no reúne los requisitos mínimos exi
gidos, pues su funcionamiento pone en riesgo la seguridad de sus ocupantes,
razón por la que no ha sido utilizada desde el 8 de diciembre de 2013.
En forma subsidiaria, el mismo litigante interpone demanda de resolución de
contrato por vicios redhibitorios con indemnización de perjuicios, añadiendo
que la demandada, en su calidad de importadora de vehículos, debió conocer
los desperfectos que tenía la cosa objeto de la compraventa, lo que no inform?
a su parte".
280 ÍÑIGO DE LA MAZA GAZMURI - ÁLVARO VIDAL ÜLNARES
"SÉPTIMO: Que, sin perjuicio de lo razonado en los motivos que preceden, en

relación al segundo capítulo del presente arbitrio, el que refiere a la indemni
zación de perjuicio solicitada en autos consistente en la suma de $18.000.000
(dieciocho millones de pesos) por concepto de lucro cesante y $15.000.000
(quince millones por daño moral), el fallo recurrido confirmó sin otros fun
damentos el de primer grado, rechazando esta pretensión.
Al efecto reflexiona que tratándose de la acción por vicios redhibitorios 'sólo
procede la indemnización de perjuicios en aquellos casos en que el vendedor
conocía el vicio y lo ocultó, o que en razón de su profesión u oficio debía
conocerlos, actuando con negligencia, es decir, exige la norma culpa del
vendedor'. Añade que 'al efecto, habiéndose establecido en el motivo noveno
que los defectos de que adolece el vehículo de marras son de fabricación,
resulta lógico concluir, que tratándose de un bus cero kilómetro, el vendedor
no conoció ni pudo conocer los vicios, toda vez que éste no está obligado
-como dueño de su empresa- a conocer los desperfectos que se produzcan en
los procedimientos de fabricación en los cuales no interviene, ya que no es el
fabricante del vehículo nuevo y, conocer de un vicio de fabricación importa
exigir un estándar de suma diligencia que, caracteriza a la culpa levísima,
de lo cual no responde el vendedor'.
(...)
NOVENO: Que los jueces del fondo dieron por establecido como hecho de
la causa que los vicios que presentaba el bus que adquirió la actora eran gra
ves, desde que la cosa vendida presentaba fallas estructurales y funcionales
que impiden su uso natural. Además, de haber sido estos conocidos por el
comprador, este no habría celebrado el respectivo contrato de compraventa,
ya que a través de esta convención el adquirente perseguía que el vehículo le
prestara una utilidad económica, por tratarse de un bus con capacidad para 33
pasajeros, lo que no produjo los efectos deseados pues los desperfectos que
tenía el bus ponían en riesgo la integridad de sus ocupantes.
Del análisis de autos se advierte que si bien eventualmente pudiese discutirse
la procedencia de la acción general resolutoria del artículo 1489 del Código
Civil, para que proceda la indemnización de perjuicios solicitada por la actora
en cuanto al lucro cesante y el daño moral es necesario en dicho caso concurran
los presupuestos necesarios para ello.
Sobre esta materia la doctrina define la indemnización de perjuicios como
'la cantidad de dinero que el acreedor puede exigir del deudor cuando éste
no cumple oportunamente su obligación' (Arturo Alessandri R., Tratado de
las Obligaciones, tomo II, Editorial Jurídica de Chile, segunda edición, año
2004, página 263). Para su procedencia se requiere la infracción de una obli-
gación y que la misma cause un daño para el acreedor, es decir, que uno de
los contratantes sufra una lesión resarcible en sus intereses patrimoniales o no
patrimoniales a consecuencia de la infracción del contrato por parte del deudor.
En consecuencia, es necesario que el solicitante pruebe la existencia de los
perjuicios sufridos por el acreedor y, sólo una vez demostrado aquello, cabe
avaluados en cuanto a su monto o cuantía. La determinación de los mismos
puede hacerla la ley, el juez o las partes. En este último caso siempre será
necesario que el acreedor pruebe la existencia y cuantía de aquellos, de manera
que para establecer el monto a indemnizar el juez debe atenerse a la prueba
que se haya allegado al proceso en forma legal.
En otras palabras, en el caso de autos, en que la actora solicita al tribunal que
determine tanto el lucro cesante como el daño moral que dice haber sufrido
con ocasión de la adquisición de un bus defectuoso, sobre dicho litigante
pesaba la carga de la prueba en orden a demostrar tales supuestos fácticos, de
manera que sólo se podría acceder a la indemnización en la medida que los
daños reclamados se logren acreditar".
5. Muñoz Carvajal, Carmen con Inversiones e Inmobiliaria

Las Nieves

Palabras clave: Integración publicitaria - compraventa de inmuebles

b) Sentencia
i. Hechos del caso
"1 º.- Que en estos autos rol Nº 12930-2008, sobre juicio ordinario de menor
cuantía por indemnización de perjuicios, seguidos ante el Décimo Quinto Juz
gado Civil de Santiago, caratulados 'Muñoz Carvajal Carmen con Inversiones
e Inmobiliaria Las Nieves', la demandada recurre de casación en la forma en
contra de la sentencia dictada por una de las Salas de la Corte de Apelaciones
282 ÍÑ'mo DE LA MAzA GAZMURI - ÁLVARO VIDAL ÜLNARES
de esta ciudad, de tres de marzo de dos mil once( ...) que revocó la sentencia
de primer grado de treinta de octubre de dos mil nueve( ...) que rechazó, sin
costas, la demanda, declarando en su lugar que ésta quedaba parcialmente
acogida, debiendo la demandada indemnizar a la actora 263,42 Unidades de
Fomento por los metros cuadrados faltantes en su departamento( ...).
5°.-( ...) dedujo demanda de indemnización de perjuicios en contra de Inver
siones e Inmobiliaria Las Nieves S.A. fundada en que esta última le ofreció
a la venta un departamento de 111,29 metros cuadrados útiles, 14,29 metros
cuadrados de terraza y 2,80 metros cuadrados de logia. No obstante, una vez
celebrado el contrato de compraventa se pudo percatar que la superficie real
total era inferior a la ofrecida en 9,67 metros cuadrados( ...)".
opuesta por la actora, reflexionan: '5°) Que, entonces, la solución al conflicto
efectuado en este acto, a entera conformidad del compradorn, declarando este
(inciso 5º de su artículo 18), las condiciones ofrecidas en la publicidad, según
una mayor a la que realmente tenía el departamento'.
9°.- Que, en virtud de lo anterior, no se observa infracción a las normas con
tenidas en los artículos 1545, 1560,1828, 1833 y 1835 del Código Civil y 18
del contrato de compraventa celebrado con posterioridad entre ellas, cons

tando de ella que tanto antes como después de la celebración del mismo, se
ofrecieron departamentos con una superficie de 111,29 metros cuadrados
útiles, 14,29 metros cuadrados de terraza y 2,80 metros cuadrados de logia
(fojas 66 y 143), en circunstancias que la superficie útil real era de sólo
104, 14 metros cuadrados.
A mayor abundamiento, y pese a que la venta se haya efectuado como especie
(...)
desde que es el propio inciso 5 º del artículo 18 antes referido, el que incorpora
y reiteradas publicaciones.
11º.- Que, por los razonamientos anteriores, y no siendo efectivas las infraccio
nes de ley denunciadas por la demandada, el recurso de casación en el fondo
deducido no podrá ser admitido a tramitación por adolecer de manifiesta falta
de fundamento, motivo por el que no podrá prosperar".
6. Sociedad Agrícola Santa Anita con Faenadora El Milagro S.A.

Palabras clave: Nulidad - error - compraventa de animales
a) Resumen. Se compran cerdos con el objetivo de comercializarlos,

lo cual no fue posible por encontrarse contaminados con dioxinas que los
hacían no aptos para su consumo. Ante el cobro ejecutivo de las deudas
contenidas en facturas por parte de la vendedora, la empresa compradora
alega haber padecido error sustancial, pretensión que fue acogida por el
tribunal de primera instancia y confirmada por la Corte de Apelaciones.
Ante lo cual la vendedora interpuso recurso de casación.
b) Sentencia
i. Hechos del caso
"TERCERO: Que el fallo cuestionado dejó asentados, como hechos de la

a.- Que durante el mes de junio del año 2008 la ejecutada compró cerdos vivos
a la ejecutante, quien tenía la calidad de proveedora de tales animales en su
calidad de dueña de plantas de producción y crianza de porcinos.
b.- Que tal contrato dio origen a las facturas invocadas por la actora en estos
antecedentes.
c.- Que en el mes de julio de 2008 la autoridad sanitaria de Corea del Sur
notificó al Servicio Agrícola y Ganadero (SAG) su decisión de suspender
temporalmente la importación a su mercado, de carne de cerdo exportada por
la demandada, a consecuencia de haberse detectado dioxinas en una partida de
carne de cerdo congelada, procediendo a suspender la certificación del esta
blecimiento para el envío de productos cárnicos a ese país, iniciando el SAG,
a consecuencia de lo anterior, una investigación para determinar el origen y
la causa de esta detección.
d.- Que en la investigación antes indicada se determinó que la producción
con niveles altos de dioxina provenía de 16 planteles productores de cerdos,
dentro de los cuales se encontraba el de la empresa ejecutante.
e.- Que la carne no exportada proveniente de los planteles comprometidos con
dioxina quedó inhabilitada para su exportación, debido a las medidas preven
tivas tomadas por la autoridad sanitaria del país, mientras se investigaba la
determinación de la causa de la contaminación.
f.- Que el Servicio Agrícola y Ganadero y la Secretaría Regional Ministerial
de Salud decretaron el decomiso y posterior destrucción de las carnes conta
minadas, tanto las exportadas retornadas como las no exportadas y que estaban
en poder de la ejecutada".
"NOVENO: Que, como se viene analizando, no debe olvidarse que el artícu

lo 1828 del Código Civil dispone que 'el vendedor es obligado a entregar lo
que reza el contrato', y ello, en el caso de autos, corresponde a partidas de
cerdos aptas para el consumo humano, de lo cual indefectiblemente ha de con
cluirse que ese deber, al menos en lo que hace a los contratos que originan las
facturas de autos, no aparece satisfecho de acuerdo a las probanzas rendidas.
Es un hecho no controvertido que la mercadería no pudo comercializarse por
encontrarse la carne contaminada con niveles de dioxina no recomendados para
el consumo humano y, a su vez, la extensa relación comercial habida entre las
partes imponía a la ejecutante el conocimiento de que los productos vendidos

serían comercializados en el extranjero, existiendo regulación tanto en Corea
del Sur como en la Unión Europea respecto del límite máximo de picogramos
de dioxina permitidos, lo que era una obligación y estándar propio del negocio
que no podía ser ignorado por la Sociedad Agrícola Santa Anita Limitada.
En razón de lo expuesto, este tribunal de casación comparte el razonamiento
de los sentenciadores recurridos, en el sentido de que en la especie existió un
error de hecho en cuanto a la sustancia o calidad esencial del objeto sobre el
que versaba el contrato de compraventa celebrado entre las partes, error que
vició el consentimiento de la ejecutada por existir una falsa representación de
la realidad, pues ella concurrió a la celebración de la compraventa, creyendo
que la demandante le vendía cerdos vivos cuya carne era comerciable, apta
para el consumo humano, lo que no sucedió al haberse entregado cerdos
contaminados con dioxina, lo que motivó que la carne de los animales vendi
dos fuese decomisada y posteriormente destruida por el Servicio Agrícola y
Ganadero en conjunto con el Ministerio de Salud, antecedentes que de haber
sido conocidos al momento de celebración del contrato en cuestión, habrían
impedido que la compradora manifestara su voluntad en orden a perfeccionar
dicho acto jurídico.
DÉCIMO: Que de lo anterior fluye, entonces, que no se produjo en el fallo
cuestionado, en los términos propuestos por el recurrente, la conculcación
de lo estatuido en el artículo 1454 del Código Civil. En razón de lo anterior,
existiendo un error que vició el consentimiento en los términos expuestos
en los considerandos que preceden, mal pueden estimarse infringidos, como
lo hace la recurrente, los artículos 1684, 1550 Nºs. 7 y 9 y 1820 del Código
Civil, lo que determina que el haber acogido la excepción de nulidad de la
obligación se ajusta a derecho".
7. Orellana Cáceres, Cristián con José Camarena y Compañía Ltda.

Palabras clave: Obligación de medios - responsabilidad profesional -
mandato judicial
a) Resumen. Una persona demandó a su empleadora por daño moral.

Si bien obtuvo una sentencia favorable, el procedimiento terminó con la
declaración de abandono del procedimiento debido a la inactividad de los
abogados de la demandante una vez dictada la sentencia definitiva. Producto
de lo anterior, el cliente de dichos abogados los demandó, solicitando una
indemnización por daño emergente, lucro cesante y daño moral. El tribu

nal de primera instancia acogió la demanda. Decisión confirmada por la
Corte de Apelaciones, ante lo cual los demandados interpusieron recurso
de casación en el fondo.
b) Sentencia
i. Hechos del caso
"SEGUNDO:( ...) los sentenciadores tuvieron asentados, como hechos de la

a) Que la causa laboral a la que refieren los basamentos de la litis, fue incoada
en septiembre de 1994 y terminó con la declaración de abandono del proce
dimiento en el mes de marzo de 2000 (sic).
(...)
c) Que los defensores tuvieron activa participación en las etapas de discusión y
prueba, pero una vez que se dictó la sentencia definitiva, se aprecia un período
de inactividad que fue sancionado con el abandono del procedimiento y, los
argumentos en contrario hechos valer por los ahora demandados resultaron
ineficaces".
"TERCERO:( ...).
En cuanto a la incidencia de la gratuidad del mandato alegada por los deman
dados, se expresa en la sentencia que es un principio del foro el que la defensa
de los trabajadores se realice con cargo a un porcentaje, previamente pactado
entre los contratantes pacto de cuota litis, de lo que se obtiene, naturalmente,
que los mandatarios asuman los gastos del juicio, los que son descontados
en su oportunidad; consideración con la cual los jueces del grado descartan
que el mandato, en esas condiciones, se transforme en uno gratuito, pues la
sola estipulación de una remuneración, aunque dependa de una contingencia
incierta de ganancia y pérdida, no le quita el carácter de contrato oneroso,
perteneciendo a la categoría de contratos aleatorios.
Asimismo, teniendo presente que en la especie, la de los demandados era una
prestación de servicios personales que suponen conocimientos y habilidades
especiales, la responsabilidad profesional de aquellos se manifestó en la
omisión de dar curso progresivo al juicio, por ser precisamente ellos quienes
tenían la carga de brindarle el impulso procesal, por el que tenían el deber de
instar, hasta obtener el resultado de la acción, lo que debió manifestarse en la
atención, preocupación y oportunidad en que debieron realizar las acciones
propias de la causa que estaban defendiendo.
En esas condiciones, los magistrados del fondo concluyen que, siendo una
obligación, la asumida por los demandados, de poner en beneficio de su
mandante el comportamiento y diligencia debidos, por efecto de la referida
omisión, ocasionaron negligentemente al actor un perjuicio irreparable, que
incide en el resultado de su pretensión y que configura el incumplimiento de
las obligaciones contractuales de los demandados, al no poner a favor del
mandante el comportamiento o actividad debida para finalizar con éxito lo
que, hasta la dictación de la sentencia definitiva, había logrado( ... ).
Es precisamente la falta de diligencia de los abogados demandados en la inter
posición de los recursos dirigidos a impugnar el abandono del procedimiento
decretado en la causa laboral a su cargo y similar actitud en orden a recurrir
contra la determinación del tribunal de alzada que confirmó dicho abandono
que era susceptible de casación la que configura el incumplimiento contrac
tual imputado a título de fuente de la responsabilidad que se les achaca a los
profesionales demandados.
Resulta evidente, entonces, que el manifiesto descuido de los ocurrentes de
casación en la notificación de la sentencia, que había acogido parcialmente las
pretensiones de su mandante en el juicio laboral de marras, fue determinante
en el abandono del procedimiento decretado por el tribunal de la instancia,
que tampoco se pudo revertir por no interponerse en su contra y en todos los
grados los recursos que la ley les franqueaba. Tal situación, por cierto, no es
equiparable a la institución del caso fortuito, desde que los abogados del liti
gio laboral tuvieron la opción de recurrir contra las resoluciones perjudiciales
para sus clientes y se abstuvieron de hacerlo, evento que, en modo alguno,
puede evaluarse como un imprevisto que era imposible de subsanarse con sólo
emplear un mínimo celo profesional.
Por consiguiente, los juzgadores no incurrieron en transgresión de los artícu
los mencionados de la recopilación civil( ...);
Y de conformidad, además, a lo dispuesto en los artículos 764 y 767 del
Código de Procedimiento Civil, se rechaza, sin costas, el recurso de casación
en el fondo( ...)".
8. Lucy Treizman Sacks y Otros con Erazo Reyes, Rodrigo y Otra
Corte Suprema, 5 de junio de 2013, rol Nº 5883-2012

Palabras clave: Responsabilidad médica- tratamiento psiquiátrico- diag
nóstico erróneo
Normativa aplicada: artículos 1552, 1557, 2158 y 2329 del Código Civil
a) Resumen. Se demanda de indemnización de perjuicios por responsa

bilidad contractual a un médico que diagnosticó erróneamente una enfer-
medad, manteniéndose dicho diagnóstico durante varios años. El tribunal

de primera instancia acogió la demanda en contra del médico y la rechazó
respecto a la clínica. Desición confirmada por la Corte de Apelaciones.
Finalmente, el médico demandado y los demandantes interpusieron recurso
b) Sentencia
i. Hechos del caso
"TERCERO: Que, para la resolución del recurso y en lo que al mismo interesa,

es conveniente dejar expresado, que los sentenciadores fijaron como hechos
de la causa, los siguientes:
a) Que doña Lucy Treizman Sacks fue tratada como paciente particular del
demandado Dr. Rodrigo Erazo Reyes, a partir del mes de junio del año 1999,
quien motivado por los síntomas que ella presentaba, ordenó su hospitalización
en la Clínica Congregación del Amor Misericordioso Pensionado San José,
desde 25 al 29 de junio de 1999; b) Que durante su estadía en dicha clínica, el
Dr. Erazo Reyes ordenó un tratamiento con medicamentos y la realización del
examen de Escalas de Batería neuropsicológica Luria y Nebraska, procedimiento
que aplicó la psicóloga doña Ximena Rubio, así como otros exámenes, dando
las órdenes en forma telefónica, al igual que el alta de la paciente.
c) Que con los resultados de los exámenes, específicamente el test aplicado
por la psicóloga, el Dr. Erazo Reyes concluyó que la paciente padecía de un
deterioro orgánico cerebral, atribuible a un tipo de demencia presenil, llamada
Enfermedad de Pick.
d) Que tras ello comenzó un tratamiento con medicamentos y visitas a su con
sulta particular por lo menos una vez al año, más la evaluación vía telefónica
que constantemente realizaba él mismo o por llamadas de la propia paciente
o de algún familiar, la mayoría de las veces su cónyuge.
e) Que el demandado fue el médico tratante de doña Lucy Treizman al menos
hasta el mes de enero de 2004, época en que tuvo que emitir un certificado
médico para la tramitación de su pensión de invalidez, en el cual se afirma que
ella presenta un cuadro de demencia frontal progresiva del tipo Enfermedad
de Pick, cuadro que tiene un carácter progresivo, invalidante e irreversible,
dado que se trata de un proceso neurodegenerativo del encéfalo".
"CUARTO: Que conforme con dicho sustrato fáctico y sobre la base que la
relación que une a doña Lucy Treizman con el psiquiatra Dr. Erazo Reyes, deriva
de un contrato médico, en la especie de tracto sucesivo y que comprende una

evaluación de los síntomas, su diagnóstico y tratamiento, los sentenciadores
de fondo -haciendo suyos los fundamentos del fallo de primera instancia- es
timaron que en el ejercicio del acto médico, el profesional se obliga a emplear
todos sus conocimientos y medios suficientes y disponibles con el objetivo
de precaver, diagnosticar, tratar y curar la enfermedad. Conforme con ello,
determinaron que la culpa de la que responde el médico se origina por no
haber empleado los medios suficientes para el propósito encomendado o no
haber sido diligente o prudente en tomar todas las precauciones que hubieran
evitado el daño. No obstante lo anterior, también consideraron que el médico
está obligado a cumplir 3 obligaciones de resultado: el deber de información,
la obligación por los materiales y productos y la obligación relativa a los exá
menes y análisis simples, ya que los diagnósticos y resultados están sujetos a
la interpretación del profesional acerca de su alcance y posibles efectos, y que
en relación a la obligación de medios, el profesional debe atenerse a su !ex
artis, que impone los deberes de seguir los progresos de la ciencia; mantener
una práctica adecuada de los protocolos; obedecer las reglas generalmente
admitidas por la ciencia y el arte de la salud especializada a la cual se dedica;
conocer sus personales limitaciones frente al acto que debía realizar y mantener
una observancia del reglamento destinados a normar las acciones de salud, los
protocolos médicos quirúrgicos etc ( ...).
SEXTO: Que en el escenario indicado, esto es, un contrato de prestación mé
dica -del cual se ha derivado un resultado no deseado-, el facultativo queda
sujeto al paciente por un vínculo de obligación, en cuyo cumplimiento debe
emplear el debido cuidado y resulta que la cita de las disposiciones legales que
se dicen vulneradas por el demandado en los apartados primero y segundo del
recurso, esto es, los artículos 2158 Nº 1, 1552, 1557 y 2329 del Código Civil
y el artículo 425 del Código de Procedimiento Civil, así como los argumentos
esgrimidos en apoyo de sus afirmaciones, tienen por objeto sustentar, funda
mentalmente -en relación a dichos capítulos- que una adecuada valoración de
las pruebas allegadas a la causa y en especial del informe pericial agregado a
fojas 613, debió conducir a los sentenciadores a concluir que, en la especie, no
concurren los requisitos que hacen procedente la responsabilidad contractual,
en atención, por un lado, al incumplimiento de las obligaciones de doña Lucy
Treizman Sacks en su calidad de paciente, al no asistir de manera periódica
a la consulta particular del médico tratante y no efectuarse los exámenes de
imágenes que le habría requerido, y por otro, a que el médico demandado
actuó conforme a la !ex artis, por lo que su actuar no puede ser considerado
negligente, en circunstancias que la sentencia recurrida, sobre la base fáctica
precedentemente descrita, dio por acreditados los requisitos que estructuran
290 ÍÑIGO DE LA MAZA GAZMURJ - ÁLVARO VIDAL ÜLJVARES
la acción de indemnización de perjuicios contractual, de lo que se sigue

que las infracciones denunciadas persiguen desvirtuar los supuestos de hecho
fundamentales asentados los jueces del fondo, mediante el establecimiento de
nuevos hechos que permitan sostener el rechazo de la demanda.
Asimismo la infracción que se denuncia en relación a los artículos 1698,
305, 47, 2314 y 2329 del Código Civil y 425 del Código de Procedimiento
Civil, ahora en los apartados tercero y cuarto del libelo, lo lleva a contradecir
lo aseverado en la sentencia impugnada, en orden a que la gravedad de los
hechos que en ella se describen, lleva a concluir que el sufrimiento padecido
por el cónyuge y las hijas de la paciente tiene su causa en la mala praxis del
profesional demandado, sobre la base de los antecedentes fácticos que sirven
de sustento a la responsabilidad extracontractual que se deriva del actuar del
demandado en relación a los actores don Rolando Radó Kovari y doña Sandra
y doña Claudia Radó Treizman, cuestionamiento que importa apartarse de
dichos supuestos para sostener que la demanda deducida por los mencionados
actores resulta improcedente.
(. . .)
DUODÉCIMO: Que sentado lo anterior, resulta patente que la infracción
denunciada en relación, a los artículos 2158 Nº 1, 1552, 1557 y 2329, todos
del Código Civil, sustentada por un lado, en el supuesto incumplimiento de
los demandantes, atendido que la paciente asistió en escasas oportunidades
a la consulta médica privada del facultativo, situación que no permitiría
constituir en mora al deudor y tomaría aplicable la excepción de contrato no
cumplido, y por otro, en el actuar plenamente ajustado a la !ex artis médica
del facultativo demandado, que impediría el incumplimiento de las obliga
ciones contraídas por el demandado en virtud del contrato de prestaciones
médicas, descansa sobre la base de hechos que la sentencia no ha dado por
acreditados, desde que por la misma se ha estimado lo contrario, esto es,
que el facultativo no dio cumplimiento a sus obligaciones contractuales
para con la paciente doña Lucy Treizman y que su actuar no se ajustó a
la buena praxis médica y se ejecutó sin emplear la diligencia debida en el
diagnóstico y tratamiento aplicado, manteniéndolo a lo largo de los años no
obstante que la enfermedad no evolucionaba conforme los efectos esperados,
impidiéndole su pleno desarrollo en diversos ámbitos, ocasionándole daños
que deben ser compensados.
(. . .)
DECIMOCUARTO: Que en razón de los fundamentos y al no haberse come
tido en la sentencia impugnada los errores de derecho que se aducen como
fundamento del recurso de casación en estudio, procede decidir su rechazo.
( ...)".
9. Silva Escandón, María Gabriela con Dosque Contreras, María Luisa
Corte de Apelaciones de Concepción, 1 de diciembre de 1993, rol Nº 1171-1992

Cita Online: CL/JUR/66/1993
Palabras clave: Evicción - hipoteca - entrega libre de gravamen
a) Resumen. En el contrato de venta de un inmueble, se declara que

este se encuentra libre de todo gravamen o derecho de tercero. Sin embar
go, con posterioridad a la venta, el comprador advierte que el inmueble
se encontraba gravado con una hipoteca. La corte falla que ha existido
incumplimiento en la entrega, pero no concede la ejecución forzada con
la indemnización de perjuicios.
b) Sentencia
i. Hechos del caso

Silva Escandón, el departamento número once del primer piso del Bloque A,
en la Población Remodelación Lautaro de Penco ( ...). La demandante aceptó
expresamente la compra que para ello hizo en esa escritura Transportes Sierra
Nevada Limitada, por escritura de 28 de julio de 1989 ( ...).
2º ( ...) la vendedora hizo el traspaso material del inmueble a que se refiere la
3 ° Que en dicha compraventa, cláusula cuarta, se dijo por las partes que la
con todos sus usos, derechos, costumbres y servidumbres, libre de todo gra
Concepción el 5 de junio de 1989 ( ...) que a la fecha el departamento objeto
de la compraventa estaba gravado por una hipoteca determinada ( ...) en favor
( ...).De modo que está acreditado que, al tiempo de la compraventa de 26 de
4º Que en razón de la existencia de aquella hipoteca y prohibición, la com

"8º Que, si bien el Código Civil distingue la obligación de entregar de la de

saneamiento de la evicción, ello no ha de llevar a la conclusión que se trate
de obligaciones absolutamente desligadas, de forma que, habiéndose hecho
la tradición y la entrega material, esté cumplida la primera y que todo dere
cho existente en favor de terceros sobre la cosa sea objeto únicamente de la
obligación de saneamiento de la evicción.
En efecto, como lo sostienen autorizados doctrinadores, 'si la cosa vendida está
gravada con cargas o si existen derechos de terceros o aun si la cosa es ajena,
la obligación de saneamiento se hace efectiva desde que el tercero reclame
su derecho, en tanto que, mientras ello no suceda, si el comprador advierte la
existencia de tales derechos, aunque no reclamados por su titular, puede pre
valecerse de las acciones a que da lugar el cumplimiento de la obligación de
entregar' (así, F. Messineo, Manual de Derecho Civil y Comercial, T. 5, n. 18,
pág. 98). Esa conclusión, que otras legislaciones han pormenorizado en reglas
explícitas (por ejemplo, artículo 1489 Código Civil italiano), es también la que
resulta de las normas de nuestro Código, si se tiene presente lo prevenido en
los artículos 1828, 1838, 1843 y 1489 del Código Civil. En efecto, el vendedor
está obligado a entregar lo que reza el contrato, regla dispuesta a propósito de
la obligación de entregar (pág. 6 Tít. XXIII, Lib. IV) y que hace de la obli
gación de entregar no solamente un paso material y jurídico de la cosa, sino
también comprender en ella, una identidad entre aquello que forma el objeto
de la obligación y lo efectivamente entregado, puesto que, en definitiva, no
se trata sino de la particularización de la regla general del artículo 1569 que
impone como requisito objetivo del cumplimiento la exactitud, identidad e
integridad de la prestación, pues guarda aún vigencia la fórmula del Derecho
Romano aliud pro afio, invito creditori solvi non potest (I.2, 1, D. 1, así, José
Beltrán Heredia y Castaño, El Cumplimiento de las Obligaciones, pág. 209
y sgtes. Madrid 1956).
En las palabras de eminentes autores 'Cuando la compraventa recaiga sobre
un cuerpo cierto, el vendedor está obligado igualmente a entregar la cosa
tal y como ha sido convenida, querida por las partes; en consecuencia, si la
cosa vendida y entregada está afectada por un vicio oculto, ignorado por el
comprador, o si lleva consigo una posibilidad de evicción, el vendedor no ha
cumplido con su obligación de entrega' (H., L. y J. Mazeaud, Lecciones de
Derecho Civil, parte 3, vol., n. 937). Pero una vez que un tercero se adelante
a reclamar derechos sobre la cosa por causa anterior a la venta, surge para el
vendedor la obligación de defensa y saneamiento. La distinción entre ambas
obligaciones es pues más de oportunidad que de diferencia de contenido y es

lo que explica en modernas tendencias, se unifiquen ambas en la de entregar.
Así entonces, desde que las partes convinieron en que el departamento once
de calle Infante 145 de la ciudad de Penco se vendía libre de gravámenes y
prohibición, la vendedora no cumplió con exactitud su deber de entregar lo
que reza el contrato, desde que ese inmueble estaba afecto a una hipoteca y
una prohibición en favor del Banco del Estado, según se ha dicho más arriba".
1 O. Zorín S.A. con Compañía Siderúrgica Huachipato S.A.
Corte Suprema, 31 de octubre de 2012, rol Nº 3325-2012

Palabras clave: Indemnización autónoma - cualidad atribuida por las partes
Normativa aplicada: artículos 1556, 1568, 1569, 1826y 1828 del Código Civil
a) Resumen. Se compra una determinada cantidad de rodillos de la

minación en desuso. Estos debían tener una determinada concentración
de níquel, lo cual en la especie no se verifica. Ante ello, la compradora
demanda indemnización de perjuicios. En primera instancia se acoge la
pretensión. El tribunal de alzada la revoca. La Corte Suprema anula la
sentencia de apelaciones.
b) Sentencia
i. Hechos del caso
"SEXTO: Que de los antecedentes allegados al proceso es dable establecer

los siguientes hechos:
1 º.- Que en octubre del año 2006, el señor Luis Acosta, quien hacía de inter
mediario entre las partes de este juicio, se contactó con don Francisco Barriga,
jefe de la unidad de materiales de Compañía Siderúrgica Huachipato S.A., y
este último le ofertó la compraventa de chatarra e insumos químicos de una
cantidad de rodillos en desuso. Oferta que se materializó mediante la exhibi
ción de una planilla, en la que se individualizan y aparecen las características
y composición química de los mentados rodillos.
2º.- Dentro de esta nómina, aparecen unos rodillos con un contenido del ele
mento químico Níquel mayor al de otros rodillos del mismo listado, según se
desprende de la simple lectura de la planilla.
3 °.- Entre las Empresas Receptoras de la oferta, se encuentra la Sociedad
demandante, la que, una vez analizada la planilla por medio de la cual se
ofertaron los rodillos, demuestra interés sólo por aquellos rodillos en los cuales
el contenido de níquel era mayor.
SEPTIMO: ( ...) Desde el momento en que Zorín S.Aentregó a título de arras
parte del precio, esto es, la suma de $25.000.000, en señal expresa de quedar
convenidos, se ha reputado perfecto el contrato de compraventa entre la So
ciedad demandante y la Sociedad demandada".
CUARTO: Que conforme con el artículo 1828 del Código Civil, el vendedor
es obligado a entregar lo que reza el contrato, lo que supone un cumplimiento
estricto a los términos del mismo, norma que debe complementarse con lo que
disponen los artículos 1568 y 1569 del mismo Código. Estas disposiciones
describen el pago efectivo como la prestación de lo que se debe, ordenan que
el pago se hará 'bajo todos los respectos en conformidad al tenor de la obli
gación', salvo casos especiales contemplados por las leyes, y prescriben que
'el acreedor no podrá ser obligado a recibir otra cosa que lo que se le deba ni
aun a pretexto de ser igual o mayor valor la ofrecida'( ...).
SÉPTIMO: Que esta Corte ha llegado a la convicción que los rodillos no tenían
la composición química que se había convenido. ( ...).
OCTAVO: Que en consecuencia, debe dilucidarse si efectivamente esta cir
cunstancia plantea un caso de incumplimiento contractual que daría derecho
a la compradora a ser indemnizada. Para resolver esta cuestión, es preciso
determinar si la obligación de entrega que el comprador asume, en virtud del
contrato de compraventa se satisface con la mera entrega física de la cosa
comprada, que en este caso no hay duda de que efectivamente ocurrió, pues,
las partes no han discrepado sobre este hecho, o por el contrario es impres
cindible que el bien entregado reúna las calidades que se habían ofrecido y
que las partes habían convenido. Sobre este punto, esta Corte entiende que,
en una compraventa de estas características, el hecho de que la cosa no reúna
las características o cualidades ofrecidas -no apareciendo que se trata de una
cosa comprada a la vista, de acuerdo con los artículos 133 y 134 del Código de
Comercio- configura un incumplimiento del vendedor, quien no ha cumplido
cabalmente con la obligación de entrega, conforme con los artículos 1828,
1568 y 1569 del Código Civil. La cosa que ha entregado el vendedor es dis
tinta a la comprada, lo que permite calificar a este hecho de un cumplimiento
imperfecto, conforme con el artículo 1556 del Código Civil. Esta doctrina ha
sido reconocida por la sentencia de esta misma Sala, rol Nº 5320-2003.
(...)
DUODÉCIMO: Que también la demandada ha sostenido que el consentimiento
recayó exclusivamente en rodillos de laminación de desecho, sin que en la
nota de venta se hicieran más especificaciones, y que ellos fueron entregados

tal cual se habían ofertado, por lo que no ha habido incumplimiento, ni menos
una acción dolosa de parte de la demandada. Esta alegación no puede aceptar
se, porque del conjunto de la prueba rendida, especialmente la que consta de
carpeta de investigación RITNº 2810-2008, RUC Nº 0810015540-1, agregada
al proceso, aparece claramente que la vendedora aseguró a la compradora que
los rodillos tenían unas características determinadas, que fueron consideradas
en el acuerdo contractual, por lo que se estima que la vendedora no entregó lo
que efectivamente se había obligado, según ya se ha reflexionado.
(...)
VIGÉSIMO PRIMERO: a) Se revoca la decisión apelada de fecha treinta de
noviembre de dos mil nueve, escrita desde fojas 532 B a 547, complementada
el tres de junio de dos mil once, según se lee a fojas 714, en cuanto por ella
se condenó al demandado al pago de $243.673.148 por concepto de daño
emergente y $500.000.000 a título de daño moral, resolviéndose en su lugar
que, por estos acápites la demanda queda desestimada.
b) Se la confirma, con declaración que se reduce la condena del demandado
por concepto de lucro cesante, al pago de la suma de $114.000.000. (ciento
catorce millones de pesos), más reajustes e intereses corrientes para operaciones
no reajustables que correrán desde el día 8 de octubre de 2008, hasta el día
del pago efectivo, sin costas.
c) Se desechan las excepciones opuestas en segunda instancia, tanto de cosa
juzgada como de prescripción".
111. REGLAS APLICABLES A LA MATERIA
a) Código Civil
Artículo 1489. "En los contratos bilaterales va envuelta la condición resolutoria

de no cumplirse por uno de los contratantes lo pactado.
Pero en tal caso podrá el otro contratante pedir a su arbitrio o la resolución o
el cumplimiento del contrato, con indemnización de perjuicios".
causas legales".
Artículo 1566. "La indemnización de perjuicios comprende el daño emergente
y lucro cesante, ya provengan de no haberse cumplido la obligación, o de
haberse cumplido imperfectamente, o de haberse retardado el cumplimiento.
Exceptúanse los casos en que la ley la limita expresamente al daño emergente".,

Artículo 1569. "El pago se hará bajo todos respectos en conformidad al tenor de
la obligación; sin perjuicio de lo que en casos especiales dispongan las leyes".
El acreedor no podrá ser obligado a recibir otra cosa que lo que se le deba ni
aun a pretexto de ser de igual o mayor valor la ofrecida".
Artículo 1590. "Si la deuda es de un cuerpo cierto, debe el acreedor recibirlo
en el estado en que se halle; a menos que se haya deteriorado y que los dete
rioros provengan del hecho o culpa del deudor, o de las personas por quienes
éste es responsable; o a menos que los deterioros hayan sobrevenido después
que el deudor se ha constituido en mora, y no provengan de un caso fortuito
a que la cosa hubiese estado igualmente expuesta en poder del acreedor.
En cualquiera de estas dos suposiciones se puede pedir por el acreedor la
rescisión del contrato y la indemnización de perjuicios; pero si el acreedor
prefiere llevarse la especie, o si el deterioro no pareciere de importancia, se
concederá solamente la indemnización de perjuicios.
Si el deterioro ha sobrevenido antes de constituirse el deudor en mora, pero
no por hecho o culpa suya, sino de otra persona por quien no es responsable,
es válido el pago de la cosa en el estado en que se encuentre; pero el acreedor
podrá exigir que se le ceda la acción que tenga su deudor contra el tercero,
autor del daño".
Artículo 1591. "El deudor no puede obligar al acreedor a que reciba por partes
lo que se le deba, salvo el caso de convención contraria; y sin perjuicio de lo
que dispongan las leyes en casos especiales.
El pago total de la deuda comprende el de los intereses e indemnizaciones
que se deban".
Artículo 1828. "El vendedor es obligado a entregar lo que reza el contrato".
b) Convención de Viena sobre Compraventa Internacional de Mer

caderías
Artículo 45. "l) Si el vendedor no cumple cualquiera de las obligaciones que

le incumben conforme al contrato o a la presente Convención, el comprador
podrá:( ...)".
podrá:( ...)".
Artículo 79. "1) Una parte no será responsable de la falta de cumplimiento de
cualquiera de sus obligaciones si prueba que esa falta de cumplimiento se debe
a un impedimento ajeno a su voluntad y si no cabía razonablemente esperar
que tuviese en cuenta el impedimento en el momento de la celebración del
contrato, que lo evitase o superase, o que evitase o superase sus consecuencias.
2) Si la falta de cumplimiento de una de las partes se debe a la falta de cum

plimiento de un tercero al que haya encargado la ejecución total o parcial del
contrato, esa parte sólo quedará exonerada de responsabilidad:
a) si está exonerada conforme al párrafo precedente, y
b) si el tercero encargado de la ejecución también estaría exonerado en el caso
de que se le aplicaran las disposiciones de ese párrafo.
3) La exoneración prevista en este artículo surtirá efecto mientras dure el
impedimento.
4) La parte que no haya cumplido sus obligaciones deberá comunicar a la
otra parte el impedimento y sus efectos sobre su capacidad para cumplirlas.
Si la otra parte no recibiera la comunicación dentro de un plazo razonable
después de que la parte que no haya cumplido tuviera o debiera haber tenido
conocimiento del impedimento, esta última parte será responsable de los daños
y perjuicios causados por esa falta de recepción.
5) Nada de lo dispuesto en este artículo impedirá a una u otra de las partes
ejercer cualquier derecho distinto del derecho a exigir la indemnización de
los daños y perjuicios conforme a la presente Convención".
Artículo 80. "Una parte no podrá invocar el incumplimiento de la otra en la
medida en que tal incumplimiento haya sido causado por acción u omisión
de aquélla".
Artículo 7.1.1 (Deímición del incumplimiento). "El incumplimiento consiste

en la falta de ejecución por una parte de alguna de sus obligaciones contrac
tuales, incluyendo el cumplimiento defectuoso o el cumplimiento tardío".
Artículo 7.1.2 (Interferencia de la otra parte). "Una parte no podrá ampararse
en el incumplimiento de la otra parte en la medida en que tal incumplimiento
haya sido causado por acción u omisión de la primera o por cualquier otro
acontecimiento por el que ésta haya asumido el riesgo".
Artículo 7.1.6 (Cláusulas de exoneración). "Una cláusula que limite o excluya
la responsabilidad de una parte por incumplimiento o que le permita ejecutar
una prestación sustancialmente diversa de lo que la otra parte razonablemente
espera, no puede ser invocada si fuere manifiestamente desleal hacerlo, teniendo
en cuenta la finalidad del contrato".
Artículo 7.1.7 (Fuerza mayor). "(1) El incumplimiento de una parte se ex
cusa si esa parte prueba que el incumplimiento fue debido a un impedimento
ajeno a su control y que, al momento de celebrarse el contrato, no cabía ra
zonablemente esperar, haberlo tenido en cuenta, o haber evitado o superado
sus consecuencias.
(2) Cuando el impedimento es sólo temporal, la excusa tiene efecto durante un

período de tiempo que sea razonable en función del impacto del impedimento
en el cumplimiento del contrato.
(3) La parte incumplidora debe notificar a la otra parte acerca del impedimento
y su impacto en su aptitud para cumplir. Si la notificación no es recibida por
la otra parte en un plazo razonable a partir de que la parte incumplidora supo
o debió saber del impedimento, esta parte será responsable de indemnizar los
daños y perjuicios causados por la falta de recepción.
(4) Nada de lo dispuesto en este artículo impide a una parte ejercitar el derecho
a resolver el contrato, suspender su cumplimiento o a reclamar intereses por
el dinero debido".

Artículo 86. Concepto de incumplimiento "(1) Incumplimiento es la falta
de ejecución de la prestación en la forma pactada.
(2) El cumplimiento imperfecto comprende toda disconformidad entre lo
acordado y lo ejecutado por el deudor.
(3) El incumplimiento del deudor comprende el hecho de las personas que
emplee para ejecutar su prestación".
Artículo 88. Acción u omisión del acreedor "El acreedor no puede invocar
el incumplimiento causado por su propia acción u omisión".
Artículo 89. Fuerza mayor o caso fortuito. "Fuerza mayor o caso fortuito
es un hecho ajeno al control del deudor, cuyo riesgo no asumió, y que le im
pide cumplir la obligación, temporal o definitivamente, y cuyo acaecimiento
o efectos no ha podido resistir".
Artículo 90. Imposibilidad total o parcial de cumplimiento. "(1) La imposi
bilidad sobreviniente total y definitiva para cumplir una obligación contractual,
causada por caso fortuito, extingue la obligación y libera al deudor. En tal
caso, el acreedor puede optar por resolver el contrato o reclamar la cesión de
los derechos y acciones que, en razón de la imposibilidad, el deudor detenta
contra un tercero.
(2) Si la imposibilidad es parcial o temporal, el acreedor puede suspender la
contraprestación o reducirla en una proporción equivalente, salvo si, como
consecuencia de la imposibilidad, se ve privado de aquello que podía sustan
cialmente esperar al tiempo de celebrarse el contrato. En este último supuesto
rige la opción prevista en el punto (1)".
ÁBELIUK MANASEVICH, René (2008). Las Obligaciones, tomo 11. Santiago:

ÁLESSANDRI RoDRIGUEZ, Arturo et al. (2004). Tratado de las obligaciones.

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fungible y los remedios del acreedor afectado: Una relectura de las dis
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Alejandro (coord.), El Código Civil (1855-2005). Santiago: LexisNexis.
V ÜTRAS SENTENCIAS
Irina Buvinic Gonella con Complejo Turístico Marbella S.A. (2012): Corte
Luis Aguilera Ordenes Bernardo y otros con Inmobiliaria Trébol Icafal
Limitada (201O): Corte de Apelaciones de Santiago, 7 de junio de 201O,
rol Nº 7399-2008.
Leonidas Malina Bustos con Nubia Candia Cárdenas (2016): Corte Su
prema, 17 de marzo de 2016, rol Nº 11881-2015.
Sociedad Inmobiliaria Ene S.A. con Marta Fuenzalida Gutiérrez (2016):
Corte Suprema, 6 de septiembre de 2016, rol Nº 28913-2015.
Comunidad de Copropietarios de Golf Lomas de La Dehesa con Inver
siones Lomas de La Dehesa Limitada (2013). Corte de Apelaciones de
Santiago, 9 de agosto de 2013, rol Nº 272-2011
CAPÍTULO VII
MANIFESTACIONES DEL INCUMPLIMIENTO
SUMARIO: J. Las cuestiones; JI. Las sentencias; !JI. Reglas sobre la materia;
l. LAS CUESTIONES
1. Múltiples manifestaciones247
El incumplimiento contractual puede manifestarse de formas muy di

versas. Así, por ejemplo, en su comprensivo estudio comparativo de los
tipos de incumplimiento contractual en el civil law y en el common law,
Jones y Schlechtriem, identifican, tratándose del civil law, tres grupos de
supuestos: el primero de ellos queda configurado por aquellos supuestos en
los que el cumplimiento resulta imposible; el segundo grupo reúne aquellos
casos de retardo en el cumplimento; :finalmente, el tercer grupo contiene un
amplio y disímil conjunto de supuestos cuyo común denominador es que
no caben dentro de los otros dos y que incluyen hipótesis de cumplimientos
imperfectos, incumplimiento de obligaciones secundarias e incumplimiento
anticipado ( anticipatory breach)248 •
247
Ver DE LA MAzA, Íñigo (2012). "El régimen de los cumplimientos defectuosos en la
compraventa". Revista Chilena de Derecho, Nº 39, 3ª Ed. Disponible también [en línea]:
https://scielo.conicyt.cl/pdfi'rchilder/v39n3/art03.pdf (Fecha de consulta: 22 de mayo de 2018).
248 JoNEs, Gareth y ScHLECHIBIEM, Peter (1977): "Breach of Contract (Deficience in a
Party's Perfmmance)", en VON MEHREN, Arthur (Ed.) International Encyclopedia of Compar
ative Law. Contracts in General, Vol. VII, tomo 11. Boston: Nijhoff Publishers, cap. 15, p. 91.
302 ÍÑ:roo DE LA MAzA GAZMURI - ÁLVARO VIDAL OLIVARES
Por su parte, en un buen esfuerzo de síntesis, Díez-Picazo ha señalado

que es posible detectar dos situaciones de lesión del derecho de crédito,
aquella en que el deudor no ha realizado acto alguno dirigido a poner en
práctica la prestación comprometida y aquella en que, no obstante haber
llevado a cabo ciertos actos, éstos no llegan a concretar el programa de
prestación según lo exigía el contrato249 • A partir de estas situaciones, indica
el autor, pueden presentarse combinaciones diversas25º .
En el ámbito nacional, Abeliuk Manasevich señala que: "...hay incum
plimiento cuando la obligación no se cumple, se cumple imperfectamente
o se retarda su cumplimiento"25 1. Inmediatamente después, clasifica el
incumplimiento, distinguiendo entre aquellos que son voluntarios e in
voluntarios; los totales y los parciales; definitivos y temporales y, en fin,
aquellos que generan responsabilidad y aquellos que no252 • Por su parte,
Gatica Pacheco distingue, en primer lugar, según las causas del incum
plimiento, identificando aquellos provocados por hechos imputables a la
voluntad del deudor y por hechos ajenos a ella; en segundo lugar, utiliza
249
PrcAZO (2008), p. 654.
º Ibíd., p. 655. Las situaciones son las siguientes:
25
La primera situación corresponde a aquella en que "El deudor no ha realizado ninguna

prestación en el momento en que estaba obligado a ejecutarla, pero la prestación objetivamente
considerada es todavía posible y realizada tardíamente es idónea para satisfacer el interés del
acreedor" (Loe cit). En la segunda situación tampoco se ha realizado ninguna prestación en
el momento debido y, objetivamente, aún es posible realizarla, pero ya no resulta idónea para
satisfacer el interés del acreedor. En la tercera situación el deudor no ha realizado ninguna
prestación y la posibilidad de realizarla se ha tornado definitivamente imposible. En la cuarta
situación se ha realizado una prestación defectuosa, dentro del tiempo establecido, sin embargo,
ésta es defectuosa, pero, en términos tales, que podría corregirse de manera de lograr la satis
facción del interés del acreedor. Finalmente, la última situación, es idéntica a la cuarta, salvo
en el hecho de que los defectos no admiten corrección. Las combinaciones identificadas por
Díez-Picazo capturan, según me parece, más adecuadamente la facticidad del incumplimiento.
Los criterios aquí resultan ser, de una parte, el hecho de que al tiempo en que era exigible la
prestación no se haya ejecutado o se haya efectuado defectuosamente. De otra parte, si no se
ha ejecutado, habrá que distinguir si todavía es posible o no y, de serlo, si resulta idónea o no
para satisfacer el interés del acreedor. En tercer lugar, si se ha ejecutado defectuosamente, habrá
que distinguir si se puede o no corregir.
251 AB
ELIUK.(2008), p. 793. En el mismo sentido FUEYO LANERI, Fernando (2004). Cum
plimiento e incumplimiento de las obligaciones. Santiago: Editorial Jurídica de Chile, 3ª Ed.
actualizada por G. Figueroa Yáñez, p. 252.
252 ABELIUK.
(2008), p. 793.
como criterio la naturaleza del incumplimiento y distingue, la falta total

de incumplimiento, su cumplimiento imperfecto y el retardo en el incum
plimiento253 . Finalmente, Fueyo Laneri identifica el incumplimiento propio
o absoluto, el incumplimiento imperfecto o impropio y el cumplimiento
atrasado254.
Por su parte, el Código Civil, como se sabe, carece de un tratamiento
sistemático de la lesión del crédito, por lo tanto, no ha de extrañar que así
como no existe una noción de incumplimiento, sus principales manifesta
ciones se traten de manera algo oblicua a propósito de la indemnización
de perjuicios en el artículo 1556, distinguiendo la falta de cumplimiento,
su cumplimiento imperfecto y el retardo en el cumplimiento.
En este capítulo no nos interesa examinar cualquier manifestación de
incumplimiento, sino, nada más aquellas que nos parecen dogmáticamente
más desafiantes: los cumplimientos imperfectos.
2. Los cumplimientos impeifectos255
De las diversas manifestaciones del incumplimiento interesa aquí lo

que suele denominarse cumplimiento defectuoso. El examen de este tipo
de incumplimiento aconseja comenzar por algún breve esfuerzo analítico
que contribuya a esclarecer el uso que damos a la expresión. En este sen
tido resultará útil determinar cuándo nos encontramos frente a este tipo de
incumplimiento. Sobre el particular Díez-Picazo indica que:
"En términos generales, existe cumplimiento inexacto o defectuoso de la obli

gación siempre que el comportamiento solutorio llevado a cabo por el deudor
no se ajuste a los presupuestos que aquel pago reclama para producir plenos
efectos liberatorios y satisfactivos"256.
De manera que, continúa este autor, los tipos de inexactitud pueden ser
los siguientes:
253
ÜATICA PACHECO, Sergio (1959). Aspectos de la indemnización de perjuicios por in-
cumplimiento contractual. Santiago: Editorial Jurídica, pp. 77-78.
254
FUEYO (2004), pp. 253-254.
255
Ver DE LA MAZA (2012) pp. 633-636.
256 DíEZ-PICAZO (2008), p. 699.
"l.º La inexactitud relativa a los sujetos del acto de cumplimiento( ...);

2.º La inexactitud que se refiere al objeto de la prestación, cuando se produce
una contravención de los requisitos de identidad e integridad del pago;
3.º La inexactitud relativa al lugar de la prestación, que se produce cuando
el deudor cumple o pretende cumplir en un lugar diferente del señalado en
la obligación.
4.0 La inexactitud relativa al tiempo de la prestación, que se reconduce a los
supuestos de cumplimiento anticipado y de cumplimiento retrasado"257•
Y concluye señalando:
"De todos los casos antes enumerados que se pueden englobar bajo la amplia
rúbrica de cumplimiento inexacto de la obligación sólo el señalado en segundo
lugar requiere un tratamiento especial, pues todos los demás casos encuentran
su solución, entre nosotros, dentro de la normativa del pago.
Por eso, el cumplimiento inexacto se puede calificar como «ejecución de una
prestación defectuosa». La diferencia más importante que esta figura ofrece,
frente al incumplimiento definitivo y a la mora es que, así como en estos últimos
casos se ha producido una omisión total de prestación, en el nuestro existe un
comportamiento positivo del deudor dirigido a cumplir, que, sin embargo, no
se ajusta a los términos del programa establecido en el acto de constitución
de la relación obligatoria. Dicho más claramente, no es que el deudor no haya
hecho nada, sino que lo que ha hecho está mal hecho"258•
Se trata de una larga cita, pero ampliamente justificada. En primer lu

gar, la noción de cumplimiento defectuoso agrupa diversos supuestos; sin
embargo, como sucede en el ámbito español, tratándose del ordenamiento
jurídico chileno, los que realmente presentan problemas y que no pueden
solucionarse sin más acudiendo a reglas del pago -generales o específicas
de la compraventa- son las relativas al objeto de la prestación; tratándose de
la compraventa, a la cosa.
3. Aliud pro alio259
Como nos recuerda Nieves Fenoy la doctrina del aliud pro afio (una
cosa por otra) tiene sus orígenes en el derecho romano a propósito de la
257
Ibíd., pp. 699-700.
258
lbíd., p. 700.
259
Tomamos esta sección de DE LA MAzA (2012), pp. 638-64, y DE LA MAzA Y VIDAL (2018).
determinación de la relevancia del error en la substancia, específicamente

en D. 18. l. 9 .2260. Sin embargo, sigue esta autora, el Tribunal Supremo
Español la ha utilizado más bien en relación con el incumplimiento de las
obligaciones del vendedor261 .
Por su parte, José Ramón de Verda y Beamonte, revisando las decisiones
de los tribunales superiores españoles al respecto, ha concluido que la doc
trina puede asumir dos versiones262.Según la primera de ellas, existe aliud
pro afio en aquellos supuestos en los cuales se entrega una cosa diversa en
su identidad física a la prevista en el contrato. A esta primera versión Verda
y Beamontela la denomina "material"263. Junto a ella, el autor identifica una
segunda versión, a la cual denomina "funcional". En esta segunda versión,
el aliudpro afio comprendería supuestos en que existe identidad física entre
lo debido y lo entregado, sin embargo la cosa resulta:
"funcionalmente incapaz de desempeñar el destino económico-social a que se

destina y, por ende, de satisfacer aquellas concretas necesidades que indujeron
al comprador a efectuar su adquisición"264.
El mismo autor suministra un abultado elenco de casos en los que el

Tribunal Supremo español ha aplicado la doctrina en cuestión265• Entre ellos
los siguientes: el motor cuya entrega se debía tiene una potencia de 75 HP,
el entregado únicamente de 27 HP; el departamento entregado tiene una
grieta irreparable; unas máquinas vibrotamices para tratamiento de carbón
no corresponden a la marca pactada; un molino de piensos tiene una ca
pacidad de moliendas sensiblemente inferior a la convenida; las máquinas
de juegos recreativas vendidas como nuevas son, en realidad, usadas; el
parquet entregado está afectado por carcoma en estado larvario; los equi
pos informáticos entregados son obsoletos e ineficaces para desempeñar la
26 º FENOY PrcoN (1996), p. 196.

261 lbíd., pp. 196-197.
262
VERDA y BEAMONTE, José Ramón (2009). Saneamiento por vicios ocultos. Las acciones
edilicias. Navarra: Cizúr Menor-Thomson Reuters, 2ª edición, pp. 312-317.
263 lbíd., p. 314.
264 Loe cit.
265 lbíd., pp. 314-316.
función para la cual se adquirieron; los relojes vendidos, supuestamente de

una prestigioso marca resultan, en definitiva falsificaciones.
Dos sentencias ilustran bien esta primera manifestación del incum
plimiento contractual.
La primera de ellas es la conocida sentencia de la Corte Suprema de
fecha 27 de julio de 2005 266 a la cual ya nos hemos referido. Convendrá,
sin embargo, recordarla. Se trata de un contrato de compraventa de sal ni
trificada en una concentración del 0,8%, sin embargo, la vendedora entregó
la cantidad acordada, pero nitrificada al 8,0%. Por su parte, la compradora
demandó la resolución del contrato por incumplimiento de la obligación
de entrega y, en subsidio, solicitó la rescisión por la presencia de vicios
redhibitorios. Convendrá reproducir extensamente los razonamientos de
la Corte Suprema contenidos en la sentencia que rechaza el recurso de
casación en el fondo intentado por la vendedora:
"1º) Que el conflicto de autos se resuelve analizando el cumplimiento de las

por éste y la segunda, es la obligación de garantía, que a su turno comprende
2º) Que, el artículo 1828 del Código Civil expresa que 'el vendedor es obli
gado a entregar lo que reza el contrato', de lo que se sigue que, aunque en el
caso de autos el vendedor cumplió con su obligación de entregar la cosa, la
sal, lo hizo en forma imperfecta al entregar sal en una concentración distinta
a la requerida por el comprador. Esta materia se encuentra tratada en el artícu
lo 1454 del Código Civil, referida al error de hecho que se produce cuando 'la
sustancia o calidad esencial del objeto sobre el que versa el acto o contrato,
es diversa de lo que se cree'.
3 º) Que, en el caso de autos, no se ha demandado la nulidad del contrato
por la existencia de este error sustancial, sino que la resolución del mismo,
conforme lo faculta el artículo 1489 del Código Civil, esto es, que el contrato
se deje sin efecto por el incumplimiento del vendedor, con indemnización de
perjuicios y, en subsidio 'la rescisión', como dice la ley, por vicios redhibitorios,
debiendo la sentencia que se dicte limitarse al análisis de estas pretensiones
y fundamentos.
266
Cecinas La Preferida S.A. con Sociedad Comercial Salinak Limitada (2006). Con co
mentario en (2006). Revista Chilena de Derecho Privado, Nº 6, pp. 155-162.

4º) Que, habiendo sido recibida la cosa comprada, se ha producido lo que la
5°) Que corresponde, entonces, determinar cuál es la sanción para este caso
6 º) Que, en consecuencia, la situación se traduce en que, ante el cumplimiento
imperfecto de la obligación de entregar, puede suceder que se reúnan los
requisitos de los vicios ocultos, en cuyo caso se aplican las normas del pá
rrafo 8° del Título XXIII del Libro Cuarto del Código Civil, pero si no se
dan dichas exigencias, puede reclamarse el cumplimiento de la obligación
de entregar por parte del vendedor, a través del artículo 1489 del Código
Civil, si concurren los presupuestos que exige la norma, dando lugar así a la
aplicación de la condición resolutoria tácita de este precepto de aplicación
general.
7 º) Que, de acuerdo a las disposiciones que reglamentan la institución de los
ésta resulta tener un vicio existente al tiempo de la venta, pero que no pue
de ser advertido por el comprador, lo que en este caso se cumple, como se
encuentra establecido en autos. Pero ello sólo puede tener lugar cuando la
cosa entregada es realmente la vendida, lo que no acontece en autos, donde
la cosa entregada es otra, como ha quedado establecido en la sentencia de
primer grado.
Por ende, no cumpliéndose esta exigencia fundamental para aplicar la acción
redhibitoria, debemos volver a la regla general del artículo 1489 del Código
Civil, ya que el incumplimiento del vendedor reúne todos los requisitos para
que proceda la resolución del contrato.
(...)
9 º) Que, conforme lo razonado precedentemente, corresponde acoger la acción
principal de resolución de contrato deducida por el actor".
La segunda sentencia de la Corte Suprema es de 13 de marzo de 2017267

y, según se recordará, se pronuncia sobre un juicio ordinario de resolu
ción de contrato. La compradora indica que compró tres toneladas de sulfato
de zinc granulado, destinado a fertilizar una plantación de nogales de la
variedad "Chandler". Añade que el sulfato que le entregaron contenía un
alto porcentaje de boro, situación que determinó que el fertilizante intoxi
cara a las plantas, arriesgando la subsistencia de algunas y un retraso en
el crecimiento de otras.
Cuestionó el vendedor que procediera la resolución. Según su opinión
se trataba de un caso de vicios redhibitorios. La calificación determinaba
una consecuencia relevante pues, como indicó el vendedor en su escrito
de casación en el fondo, si se trataba de vicios redhibitorios, la acción
rescisoria se encontraba prescrita.
La Corte no se dejó persuadir por los argumentos del vendedor. Su
razonamiento queda bien plasmado en los siguientes considerandos de la
sentencia:
"NOVENO: Que de lo expuesto precedentemente y del mérito del recurso

graves perJmc10s.
prador las tres toneladas e.e sulfato de zinc respecto de las que posteriormente
reparó un contenido de boro inadecuado y daí'íino para las piantas en las que
267
Sociedad Agrícola y Forestal Vista El Volcán Limitada con Coagra S.A. (2017).

este caso por haberse entregado una cosa diferente a la comprada".

comprador para pedir que se "rescinda" la venta o se rebaje proporcional
mente el precio, por los vicios ocultos de la cosa vendida.
Sin embargo, debe destacarse que la acción antedicha, cuyos requisitos
de procedencia se encuentran en el artículo 1858 del Código Civil, consti
tuye una excepción a la regla general relativa a que el incumplimiento de
las obligaciones derivadas de un contrato bilateral da origen a la acción
resolutoria, por lo que debe entenderse que aun cuando el legislador ca
lifica constantemente la acción por vicios redhibitorios como una acción
rescisoria, lo cierto es que, verdaderamente, es una acción resolutoria
especial y con una reglamentación diferente a la regla general prevista en
el artículo 1489 del Código sustantivo, tal como lo sostuvo esta Corte en
la causa rol Nº 5320-2003.
"DUODÉCIMO: Que, en este contexto, para que se apliquen las normas que
o la esencia del fertilizante adquirido'.
género como la de autos el deudor queda libre de ella entregando cualquier
Código Civil, ya que el incumplimiento del vendedor reúne todos los requisi
310 ÍÑ!Go DE LA MAZA ÜAZMURI - ÁLVARO VIDAL ÜLIVARES

con una concentración de boro inadecuada no informada al comprador y más
artículo 1866 del Código Civil, sino la prescripción general de cinco años
Código Civil y, por otro lado, establecido el cumplimiento imperfecto de la
del mismo Código, razones que justifican el rechazo del recurso de casación
4. Disconformidad material
La idea de disconformidad material parece haber sido popularizada por

la Convención de Viena y supone una falta de adecuación material de la
cosa con el contrato268 • Esa falta de adecuación puede manifestarse de dos
formas diversas: cualitativa y cuantitativa. Es decir, puede que las cualidades
de la cosa no resultan aptas para el fin que protege el contrato o bien que
la cantidad entregada sea inferior a la pactada.
Con respecto a la disconformidad material originada por cuestiones
cuantitativas acaso el supuesto más conspicuo en el Código Civil, se refiera
al régimen de las ventas por cabida. Sin embargo, junto a ellas es posible
advertir casos semejantes, pero tratándose de predios urbanos. Así, por
ejemplo, en la sentencia de fecha 18 de mayo de 20ll269 . Los hechos del
caso quedan configurados por la venta de un predio urbano como especie
o cuerpo cierto. Según consta en la escritura de compraventa, la compra
dora ( que en el juicio es la demandante) recibió el inmueble a su entera
satisfacción. Sin embargo, con posterioridad, la compradora demandó
Ver DE LA MAzA, Íñigo (2015). "La conformidad de la cosa vendida: adecuación mate
268
rial". Revista de Derecho Universidad Austral, Nº 28, 1ª Ed., pp. 79-1OO. Disponible también
[en línea]: http://mingaonline.uach.cl/pdfüevider/v28nl/art04.pdf (Fecha de consulta: 22 de
mayo de 2018), conformidad UA.
269 Muñóz Carvajal, Carmen con Inversiones e Inmobiliaria Las Nieves S.A. (2011).
indemnización de perjuicios a la inmobiliaria vendedora. Señaló que en

la publicidad del proyecto inmobiliario se ofrecía la venta de un departa
mento de 111,29 metros cuadrados útiles. Una vez celebrado el contrato,
se percató de que la superficie real total era inferior a la ofrecida en 9,67
metros cuadrados.
Además de la cabida y la integración publicitaria, es posible encontrar
casos de disconformidad material por cuestiones cuantitativas que se re
claman a través del artículo 1814 CC. De esta manera, en una sentencia
de la Corte de Apelaciones de Valdivia, de 5 de noviembre de 2009270
resuelve un caso originado en la compra de un vuelo forestal de la especie
pino Oregón a la que le faltaban 4,7 de las 13,3 hectáreas que se suponían
existir. El comprador solicita la rebaja del precio, más indemnización de
perjuicios conforme con el artículo 1814 del Código Civil.
En lo que se refiere a la disconformidad material relativa a las cualida
des de la cosa, las hipótesis resultan extremadamente variadas. Acaso las
más conspicuas se encuentren al abrigo de los vicios redhibitorios. Así,
por ejemplo, una sentencia de 6 de diciembre de 201627 1 ya referida en el
capítulo anterior se hace cargo de los siguientes hechos: el 11 de septiembre
de 2013, las partes celebraron contrato de compraventa en virtud del cual
el demandado entregó al actor un vehículo nuevo, tipo bus, marca Ashok
Leyland, modelo Eagle 814, año 2013, transmisión mecánica nueva, sin
uso, 3 puertas y con capacidad de 33 asientos y otras características; y que
el demandado pagó el precio pactado, ascendiente a la suma de US$46.370.
El vehículo presentó problemas mecánicos como excesos de temperatura
en el sistema de frenos y en las mazas, provocando una fuga en el sitio de
los rodamientos y, además, el tablero de instrumentos tiene indicadores sin
funcionar, como el de la temperatura, combustible y aceite; desperfectos
que, en atención al kilometraje del vehículo, correspondían a fallas de
fabricación, anteriores a la compraventa.
Junto al régimen de los vicios redhibitorios, se encuentran casos en los
que las anomalías cualitativas se reclaman a través de las reglas generales
sobre incumplimiento (art. 1489 CC). Así un caso bien conocido resuelto
por la Corte Suprema en una sentencia de 31 de octubre de 2012272 • Se
270
Sandoval, Ricardo con Ilustre Municipalidad de Futrono (2009).
271 Combustibles y Servicios Lepe y Alama con Sociedad Le Pascui S.A. (2016).
272 Zorín S.A. con Compañía Siderúrgica Huachipato S.A. (2012).
312 :lÑIGO DE LA MAzA GAZMURI - ÁLVARO VIDAL ÜLIVARES
trata de la venta de 1.500 toneladas de rodillos de laminación en desuso. La

compradora alega que esos rodillos se le ofrecieron con una determinada
concentración de níquel de la cual, en los hechos, carecían. La vendedora
alega que el objeto de la venta eran las 1500 toneladas de rodillos de lami
nación en desuso y que eso fue lo que se entregó. De una manera, quizás
excesivamente formalista, podríamos decir que existió un cumplimiento,
después de todo se entregaron las 1.500 toneladas individualizadas en el
contrato. Sin embargo, lo entregado no era apto para conseguir el resultado
cuya consecución garantizaba el contrato (la reventa de las 1.500 tonela
das). La Corte Suprema entendió que este resultado se había incorporado
al contrato y, por lo tanto, la eficacia del negocio determinaba que aquello
que se había entregado fuera apto para conseguir ese resultado. Siendo las
cosas de otra manera, no obstante la entrega, la vendedora había incumplido
su prestación y la condenó a indemnizar perjuicios según lo dispuesto en
el artículo 1489.
En tercer lugar, aparecen casos en que la anomalía cualitativa se reclama
a través del régimen de la Ley General de Urbanismo y Construcciones.
Así, por ejemplo, en una sentencia de la Corte Suprema de 31 de enero de
2011273 , a la cual hemos hecho mención en el capítulo anterior, el compra
dor de unos predios demanda incumplimiento del contrato toda vez que el
inmueble que se le entregó no satisfacía las condiciones de la publicidad,
en particular respecto a la pavimentación de dos calzadas que circundaban
un condominio, en términos que se trataba de un camino de ripio compac
tado cuyas partículas se desprendían causando contaminación, suciedad e
inundaciones en las épocas de lluvia.
En cuarto lugar, y de manera muy comprensible, resulta frecuente que este
tipo de anomalías se reclamen a través de la disciplina de la Ley Nº 19.496
sobre protección de los derechos de los consumidores274.
Finalmente, existen casos en que las anomalías cualitativas se reclaman a
través de la disciplina de los vicios del consentimiento275. Así, por ejemplo,
el caso de los camiones, que se ha considerado ya a propósito del error es
uno de disconformidad material276 •
273
A/arcón Pizarra, José con Inversiones e Inmobiliaria Campanario Limitada (2009).
274
BARRJENTOS CAMUS, Francisca (2016). La garantía Legal. Santiago: Thomson Reuters.
275
Consorcio de Transportes Trancura Limitada con Toca/e Tuna, Romilio Peifecto (2010).
276
Sobre los concursos entre el error y los vicios del consentimiento ver DELA MAZA (2011).
5. Discoriformidadjurídica
Entendernos que existe disconformidad jurídica en aquellas situaciones

en que la prestación, tal y corno la ejecuta el deudor no logra situar al
acreedor en la situación jurídica que el contrato le aseguraba277 •
Corno sucedía con la disconformidad material, las manifestaciones de la
disconformidad jurídica son múltiples y se tratan de maneras diversas, por
lo mismo, más que un examen sistemático de la cuestión nos proponernos
aquí ilustrarla. Acaso los contratos que permitan hacerlo de manera más
intuitiva sean la compraventa y el arrendamiento.
Por lo que toca a la compraventa, un primer supuesto de disconformidad
jurídica podría presentarse en la venta de cosa ajena en aquellos casos en
que el vendedor se ha obligado a transferir el dorninio278 .
El segundo supuesto correspondería a la existencia de derechos de ter
ceros incompatibles con la posición que procura garantizar el contrato al
comprador. Esos derechos pueden ser reales; así, por ejemplo, Alessandri
Rodríguez menciona una antigua sentencia de la Corte de Apelaciones de
1888 en la que, respecto de la evicción se lee:
"Que la existencia de una hipoteca o censo inscrito gravando la cosa compra
da puede traer y trae, en efecto, la privación del todo o parte de esa misma
cosa, puesto que el acreedor en uso de su derecho puede hacer vender, con
intervención de la justicia y para pagarse, la propiedad afecta a su crédito"279•
Puede, también, tratarse de acciones posesorias; de esta manera nos
encontrarnos con una sentencia de la Corte de Apelaciones de Santiago28º,
relativa a una querella de restitución, en la que la parte demandada pro-
277
Sobre el tema ver, en general, ABURTO, Juan Pablo y DE LA MAZA, Íñigo (2015). "Fal
ta de conformidad jurídica y tutela del comprador". Revista Ius et Praxis, Nº 2, pp. 61-108.
Disponible también [en línea]: https://scielo.conicyt.cl/pdfi'iusetp/v21n2/art03.pdf (Fecha de
consulta: 22 de mayo de 2018).
278
Se trata de una obligación que las partes debieran pactar pues en Chile la opinión ma
yoritaria, tanto de la doctrina como de la Corte Suprema, es que la compraventa no impone al
vendedor la obligación de transferir el dominio. Sobre esto ver DE LA MAZA, Íñigo y TORRES
URZúA, Ricardo (2015). "La protección del comprador en la venta de cosa ajena". Revista
Chilena de Derecho, Nº 42, 3ª Ed. Disponible también [en línea]: https://scielo.conicyt.cl/pdf/
rchilder/v42n3/art03.pdf (Fecha de consulta: 22 de mayo de 2018).
279
ALESSANDRI (2003), p. 51.
28 ° Corte de Apelaciones de Santiago, no registra rol, de 31 de agosto de 1949.
movió un incidente sobre citación de evicción. La Corte, junto con señalar

que la acción para pedir el saneamiento de la evicción no sólo procede en
el juicio ordinario sino que en cualquiera, ratificando lo que venimos di
ciendo en torno a su amplio ámbito de aplicación, establece que el objeto
de la evicción es "amparar al comprador no sólo en el dominio, sino que
también en la posesión".
En tercer lugar, se ha recurrido al régimen de la evicción tratándose de
cargas y limitaciones administrativas. De esta manera, la sentencia de 31 de
diciembre de 1982 de la Corte de Apelaciones de Santiago281 , se pronuncia
sobre un caso en el que el dueño de un inmueble interpuso un reclamo de
ilegalidad en contra de la l. Municipalidad de Las Condes, con ocasión
de la dictación de un decreto alcaldicio que ordenó la demolición de un
cierre exterior del inmueble, por cuanto se verificó una disconformidad
con el respectivo plano de loteo. En el trámite de las gestiones indicadas,
el reclamante solicitó que se cite de evicción a la Sociedad Financiera La
tinoamericana de Desarrollo S.A., de quien adquirió la propiedad. Sobre
la petición, la Corte establece en el considerando 5 °:
"Que resulta obvio que al dictarse un decreto por parte de la Ilustre Municipa
lidad de Las Condes que ordena la demolición dentro del plazo de 30 días de
un cierre exterior de la propiedad del reclamante, está afectando el dominio y
la posesión de parte de su propiedad, por cuanto su superficie está expuesta
a ser reducida, y en tal caso el afectado se encuentra en el legítimo derecho
de citar a su vendedor a fin de que lo asista en su defensa, en los términos y
bajo los apercibimientos que establece la ley"282•
Y agrega:
"Que no obsta a lo anterior la circunstancia de tratarse de un procedimiento
especial de reclamo de ilegalidad de un decreto alcaldicio. Lo importante es
tener en cuenta que la sola dictación del decreto en referencia, y su notificación
para que sea cumplido dentro de cierto plazo que se ha fijado, constituye una
pretensión cierta de amenaza de la posesión de parte del predio, suficiente para
que el afectado haga uso de sus derechos en relación a su tradente ( ...)"283.
281
Corte de Apelaciones de Santiago, no registra rol, de 31 de diciembre de 1982.
282
Corte de Apelaciones de Santiago, no registra rol, de 31 de diciembre de 1982, consi
derando 5 °.
283
Corte de Apelaciones de Santiago, no registra rol, de 31 de diciembre de 1982, consi
derando 6º.
En lo que se refiere ahora al contrato de arrendamiento284 , la cuestión

de la disconformidad jurídica se ha planteado, también, a propósito de la
existencia de derechos de terceros, acudiendo de una parte, cuando esos
derechos tienen una causa anterior al contrato al régimen del saneamiento
de la evicción y a la expiración del contrato cuando se trata de derechos
sobrevinientes que ponen término al derecho del arrendador en conformidad
a los artículos 195 8 y 1961.
Junto a los derechos de terceros, también es posible detectar otras si
tuaciones que originan disconformidad jurídica sin que haya presencia de
terceros y que resulta posible ilustrar a través de numerosos casos285• El
primero de ellos corresponde a un caso fallado por la Corte de Apelaciones
deAntofagasta con fecha27 de marzo de2003 286. Se trató del arrendamiento
de un inmueble que se destinaría al almacenaje y venta de productos. Sin
embargo, por limitaciones del plan regulador no resultaba posible asignarle
ese destino.
El segundo caso es uno fallado por la Corte Suprema con fecha 29 de
septiembre de 2003 287• En los hechos, se trató del arrendamiento de un
inmueble que se dedicaría a un jardín infantil. La arrendadora autorizó
expresamente a la arrendataria a solicitar a la Municipalidad de Concepción
el cambio de destino del inmueble. Sin embargo, el permiso fue denegado
toda vez que el inmueble no cumplía con las normas relativas a los permisos
ni con las relativas a la recepción de obras.
El tercer ejemplo, corresponde a una conocida sentencia de la Corte
de Apelaciones de Santiago de 29 de noviembre de 2007288 , confirmada
luego por la Corte Suprema. Se trata del arrendamiento de un predio, es
pecificándose en el contrato que únicamente podría dedicarse a instalar y
operar un campo de minigolf. Se estableció que la arrendataria tramitaría
los permisos, sin embargo, al solicitarlos, se encontró con que no era po
sible asignarle dicho uso pues el predio no estaba urbanizado, no contaba
284
Sobre este tema puede consultarse DE LA MAzA, Íñigo y ULLOA, Pablo (2018). "La tutela
del arrendatario frente a las turbaciones jurídicas en el arrendamiento de inmuebles". Revista
Ius et Praxis; en prensa, aceptado.
285 Tomados de DE LA MAZA y U110A (2018).
286
Cabrera Pacheco, Alejandra con SQM Nitratos S.A. (2003).
287 Juana Gloria Muñoz Moreira con José Muñoz Aguayo (2003).
288
Glide Diversiones Limitada con Inversiones y Desarrollo Sur S.A. (2003).
con permiso de edificación ni recepción definitiva y, además, el terreno

mayor al que pertenecía el predio no respetaba la línea oficial, de manera
que nunca obtendría patente ni la recepción final.
El cuarto ejemplo corresponde a una sentencia de la Corte de Apelacio
nes de Santiago de 6 de enero de 2010289 • Esta vez se trató del arrendamiento
de un inmueble para dedicarlo a oficinas comerciales. Sin embargo, el uso
del suelo establecido por el plan regulador de la comuna impedía asignarle
ese destino.
Un quinto ejemplo puede encontrarse en la sentencia de la Corte de
Apelaciones de Santiago de 28 de marzo de 2014290• Esta vez, el contrato
de arrendamiento tuvo como objeto un inmueble que registraba deudas
extraordinariamente cuantiosas por agua potable y por luz eléctrica, por
lo cual, ambos servicios se encontraban cortados.
El sexto ejemplo proviene de una sentencia de la Corte Suprema; esta
vez de 13 de agosto de 2015 29 1• Se arrendó un departamento para un uso
diverso del que permitía el condominio en el que se encontraba, por lo
mismo, el arrendatario no pudo destinar el inmueble al uso que garantizaba
el contrato.
En fin, el séptimo caso corresponde a una sentencia de 6 de octubre
de 2016292• Se arrendó un inmueble para dedicarlo a actividades educacio
nales. Sin embargo, en la recepción definitiva de edificaciones realizadas
en el inmueble -anterior al contrato de arrendamiento- se señalaba que se
excluían las actividades de educación.
En todos estos casos, los tribunales los han considerado al abrigo de los
artículos 1932 y siguientes, es decir, a propósito de una garantía que parece
relacionarse más bien con la obligación del arrendador de entregar la cosa
y de mantenerla en estado de servir para los fines que fue arrendada293•
289
Aguilera Parada, Raúl con GSE Lining Technology Chile S.A. (2010).
290
Avalas Vera, Catherine con Anti! Lepin, Rosalma (2014).
291
Corte Suprema, rol Nº 7205-2015, de 13 de agosto de 2015.
292
Corte Suprema, rol Nº 55067-2016, de 6 de octubre de 2016.
293
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Sociedad Agrícola y Forestal Vista El Volcán Limitada con Coagra S.A.
(2017): Corte Suprema, 13 de marzo de 2017. Rol Nº 39979-2016.
Zorín S.A. con Compañía Siderúrgica Huachipato S.A. (2012): Corte Su
Il. LAS SENTENCIAS

a) Resumen. Se compra sal nitrificada con una determinada concentra

ción. Una vez entregada, se constata que la concentración no es la pactada
en el contrato. La compradora demanda la resolución del contrato. Se re
chaza su pretensión en primera instancia. El tribunal de alzada la confirma.
La Corte Suprema revoca la sentencia de apelaciones, declarando resuelto
el contrato.
b) Sentencia
i. Hechos de la causa

Ltda. fundado en el incumplimiento por parte de ésta de entregar la cosa objeto
del contrato ( ...).
b. La sentencia de primera instancia ( ...) estableció en su considerando deci
la demandada fue 'sal de cura' en una concentración del 8,0% ( ...)".
"1º Que el conflicto de autos se resuelve analizando el cumplimiento de las

por éste y la segunda, es la obligación de garantía, que a su tumo comprende
2 º ( ...) [A]unque en el caso de autos el vendedor cumplió con su obligación
de entregar la cosa, la sal, lo hizo en forma imperfecta al entregar sal en una
produce cuando "la sustancia o calidad esencial del objeto sobre el que versa
el acto o contrato, es diversa de lo que se cree ( ...).
como se ha señalado, el producto resultó ser otro diferente al comprado. ( ...).
6 º ( ...) [A]nte el cumplimiento imperfecto de la obligación de entregar, puede
suceder que se reúnan los requisitos de los vicios ocultos, ( ...) pero si no se
dan dichas exigencias puede reclamarse el cumplimiento de la obligación de
entregar por parte del vendedor, a través del artículo 1489 del Código Civil,
320 ÍÑioo DE LA MAzA GAZMURI - ÁLVARO VIDAL ÜLNARES
si concurren los presupuestos que exige la norma, dando lugar así a la aplica
ción de la condición resolutoria tácita de este precepto de aplicación general.
9º Que, conforme lo razonado precedentemente, corresponde acoger la acción
15º ( ...) Por estas consideraciones, se revoca la sentencia de veinticinco de
l. Que se acoge la demanda deducida en lo principal de fojas 50 y se resuelve
2. Sociedad Agrícola y Forestal Vista El Volcán con Coagra S.A.
Corte Suprema, 13 de marzo de 2017. Rol Nº 39979-2016

Palabras clave: Resolución - vicios redhibitorios - aliud pro alio
a) Resumen. Una empresa compró tres toneladas de sulfato de zinc gra

nulado para fertilizar una plantación de nogales, pero el vendedor entregó
sulfato con alta concentración de boro, que determinó que las plantas se
intoxicaran. Producto de lo anterior, el comprador demandó la resolu
ción del contrato. Ante lo cual el vendedor se defendió alegando que se
trataba de un supuesto de vicios redhibitorios, por lo que la acción se
encontraba prescrita.
El tribunal de primera instancia acogió parcialmente la demanda, decla
rando resuelto el contrato. Decisión confirmada por la Corte de Apelaciones.
b) Sentencia
i. Hechos del caso

"OCTAVO: Que para la correcta comprensión del recurso en estudio cabe
tener presente que en estos autos Agrícola y Forestal Vista El Volcán Limitada
demandó la resolución del contrato de compraventa celebrado con Coagra
S.A. con fecha 30 de junio de 2008, por el cual esta última le vendió tres
toneladas de sulfato de zinc granulado destinadas a fertilizar una plantación
de nogales de exportación de la variedad 'Chandler', acción que se basó en
el incumplimiento por parte de la demandada y vendedora, toda vez que el
sulfato de zinc que entregó contenía un alto porcentaje de boro, situación
oculta e irregular que trajo como efecto que el fertilizante vendido intoxicara
las plantas de nogales al punto de provocar la muerte de algunas y un retraso
en el crecimiento de otras".
''NOVENO: Que de lo expuesto precedentemente y del mérito del recurso

graves perJmc1os.
prador las tres toneladas de sulfato de zinc respecto de las que posteriormente
reparó un contenido de boro inadecuado y dañino para las plantas en las que
este caso por haberse entregado una cosa diferente a la comprada.
Sin embargo, debe destacarse que la acción antedicha, cuyos requisitos de
procedencia se encuentran en el artículo 1858 del Código Civil, constituye una
excepción a la regla general relativa a que el incumplimiento de las obligacio
nes derivadas de un contrato bilateral da origen a la acción resolutoria, por lo
que debe entenderse que aun cuando el legislador califica constantemente la
acción por vicios redhibitorios como una acción rescisoria, lo cierto es que,
verdaderamente, es una acción resolutoria especial y con una reglamentación
diferente a la regla general prevista en el artículo 1489 del Código sustantivo,
tal como lo sostuvo esta Corte en la causa rol Nº 5320-2003.
DUODÉCIMO: Que, en este contexto, para que se apliquen las normas que
o la esencia del fertilizante adquirido.
género corno la de autos el deudor queda libre de ella entregando cualquier

Código Civil, ya que el incurnplirniento del vendedor reúne todos los requisi
con una concentración de boro inadecuada no informada al comprador y rnás
artículo 1866 del Código Civil sino la prescripción general de cinco años
Código Civil y, por otro lado, establecido el curnplirniento imperfecto de la
del rnisrno Código, razones que justifican el rechazo del recurso de casación
3. Muñoz Carvajal, Carmen con Inversiones e Inmobiliaria Las Nieves

Palabras clave: Integración publicitaria - compraventa de inmuebles -

b) Sentencia
i. Hechos del caso
"1º.- Que en estos autos rol Nº 12930-2008, sobre juicio ordinario de menor
cuantía por indemnización de perjuicios, seguidos ante el Décimo Quinto Juz
gado Civil de Santiago, caratulados 'Muñoz Carvajal Carmen con Inversiones
e Inmobiliaria Las Nieves', la demandada recurre de casación en la forma en
contra de la sentencia dictada por una de las Salas de la Corte de Apelaciones
de esta ciudad de tres de marzo de dos mil once ( ...) que revocó la sentencia
de primer grado de treinta de octubre de dos mil nueve ( ...) que rechazó, sin
costas, la demanda, declarando en su lugar que ésta quedaba parcialmente
acogida, debiendo la demandada indemnizar a la actora 263,42 Unidades de
Fomento por los metros cuadrados faltantes en su departamento.
5°.- Que, en primer término, conviene tener presente que doña Carmen Rosa
Muñoz Carvajal dedujo demanda de indemnización de perjuicios en contra
de Inversiones e Inmobiliaria Las Nieves S.A. fundada en que esta última le
ofreció a la venta un departamento de 111,29 metros cuadrados útiles, 14,29
metros cuadrados de terraza y 2,80 metros cuadrados de logia. No obstante, una
vez celebrado el contrato de compraventa se pudo percatar que la superficie
real total era inferior a la ofrecida en 9,67 metros cuadrados. Por ello, y en
virtud de los establecido en los artículos 1438, 1444, 1461, 1545, 1546, 1548
y 1556 del Código Civil, solicita se acoja la presente demanda y se condene
a Inversiones e Inmobiliaria Las Nieves S.A. al pago de 291 Unidades de Fo
mento por concepto de indemnización de perjuicios por los metros faltantes,
más una suma de $5.000.000 por concepto de daño moral".
opuesta por la actora, reflexionan: ' ... 6º) Que no es óbice para razonar de
una manera distinta a la de esta Corte el hecho que en la escritura pública de
compraventa, agregada a fojas 3, se haya indicado en la cláusula tercera que
«la entrega material del inmueble objeto de este contrato se ha efectuado en
este acto, a entera conformidad del comprador», declarando este último haber
comprobado las características y dimensiones del bien raíz y que revisó los
planos respectivos, pues lo cierto es que también forman parte del contrato, por
el sólo ministerio de la Ley de Urbanismo y Construcciones (inciso 5° de su
artículo 18), las condiciones ofrecidas en la publicidad, según ya se ha dicho,
de suerte que se ha estipulado en el contrato que la cabida era una mayor a la

que realmente tenía el departamento'.
9 °.- Que, en virtud de lo anterior, no se observa infracción a las normas con
tenidas en los artículos 1545, 1560, 1828, 1833 y 1835 del Código Civil y 18
del contrato de compraventa celebrado con posterioridad entre ellas, constando
de ella que tanto antes como después de la celebración del mismo, se ofre
cieron departamentos con una superficie de 111,29 metros cuadrados útiles,
14,29 metros cuadrados de terraza y 2,80 metros cuadrados de logia (fojas 66
y 143), en circunstancias que la superficie útil real era de sólo 104,14 metros
cuadrados.
A mayor abundamiento, y pese a que la venta se haya efectuado como especie
Finalmente, no existe infracción a las normas contenidas en la Ley General
de Urbanismo y Construcción, desde que se trata de normas especiales de
aplicación preferente a las normas de derecho común, en virtud de la cual se
establece una responsabilidad legal objetiva del propietario primer vendedor de
una construcción. Así, el inciso quinto del artículo 18 del referido texto legal
dispone: 'El propietario primer vendedor estará obligado a incluir en la escritura
pública de compraventa, una nómina que contenga la individualización de los
proyectistas y constructores a quienes pueda asistir responsabilidad de acuerdo
al presente artículo. Tratándose de personas jurídicas deberá individualizarse
a sus representantes legales. Las condiciones ofrecidas en la publicidad se
entenderán incorporadas al contrato de compraventa'.
desde que es el propio inciso 5° del artículo 18 antes referido, el que incorpora
y reiteradas publicaciones".
4. Ricardo Sandoval con Municipalidad de Futrono
Corte de Apelaciones de Santiago, 5 de noviembre del 2009, rol Nº 581-2009

Cita online: CL/WR/3147 /2009
Palabras clave: Existencia del objeto - rebaja del precio - diferencia
considerable
a) Resumen. Se compra vuelo forestal de la especie pino Oregón. Al vuelo

forestal entregado le falta cerca del 35% del estipulado en el contrato, por
lo que la compradora demanda la rebaja del precio más la indemnización
de perjuicios respectiva. Primera instancia rechaza la pretensión. Apelado
el fallo por el demandante, Corte de Apelaciones revoca el fallo, acogiendo
sólo la reducción del precio, no así la indemnización solicitada.
b) Sentencia
i. Hechos del caso
"PRIMERO: Que, en síntesis extrema, el presente litigio trata de la compra

de un vuelo forestal de la especie Pseudotsuga menziesii(pino oregón) a la l.
Municipalidad de Futrono, a la que le faltaban 4,7 de las 13,3 hectáreas que
se suponían existir, en razón de lo cual el comprador y demandante pide la
rebaja del precio, más indemnización de perjuicios conforme al artículo 1814
del Código Civil(...)".
"SEGUNDO: ( ...) [E]l conflicto jurídico de autos dice relación con materias
relativas a la existencia y determinación del objeto de un negocio jurídico de
compraventa de un vuelo forestal.
TERCERO: Que tales materias se hallan legalmente vinculadas a la existencia
y valor del negocio jurídico de que se trata, y específicamente, la falta de objeto
o de su determinación acarrea la nulidad absoluta del mismo.
Lo establecen de esa manera con total claridad el propio inciso primero del
artículo 1814('La venta de una cosa que al tiempo de perfeccionarse el con
trato se supone existente y no existe, no produce efecto alguno.') y luego, el
artículo 1682, que dispone que 'la nulidad producida por un objeto o causa
ilícita, y la nulidad producida por la omisión de algún requisito o formalidad
que las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos en conside-
ración a la naturaleza de ellos, y no a la calidad o estado de las personas que

los ejecutan o acuerdan, son nulidades absolutas'.
QUINTO: ( ...) [S]e trató de un contrato de compraventa, en el que la obligación
principal es de dar, y no de algún otro contrato innominado con obligación de
hacer en que la obligación sea 'explotar'.
En este caso, la explotación dentro de un plazo no es más que la forma física
de realizar la tradición de lo vendido, que es un vuelo forestal de pino Oregón,
conforme al artículo 685 del Código Civil.
NOVENO: Que la diferencia de superficie de bosque de la que se trata en
el presente caso excede con mucho el margen de tolerancia permitido por
la expresión 'aproximado', puesto que se trata de una diferencia que supera
el 35%, y en tal sentido, sobrepasa cualquier posible entendimiento de la
expresión 'aproximado', y por cierto, sobrepasa con mucho ese margen más
restringido que lingüísticamente queda sobreentendido cuando la cifra en torno
a la cual se aproxima es muy precisa, como ocurre en la especie con las '13,3
hectáreas aproximadas'.
DÉCIMO: Que una diferencia de envergadura, para hacer operar el mecanismo
de rebaja del precio del artículo 1814, debe ser 'considerable'. Conforme al
Diccionario de la RAE 'considerable' es 'digno de consideración' o 'sufi
cientemente grande, cuantioso o importante.' Se trata, pues, de uno de esos
conceptos legales de contenido indeterminado que corresponde a la judicatura
precisar en el caso concreto.
Respecto de una compraventa de vuelos forestales, en que las partes pactaron
la cabida de modo ' aproximado' resultaría dudosa una diferencia de entre un 1O
y 20 por ciento, pero no cabe duda que una diferencia de más del 30 por ciento
debe reputarse considerable, atendidos los márgenes de utilidad esperables del
negocio, que se ven radicalmente afectados en un caso y en otro. Y por cierto,
tampoco resultaría dudosa una diferencia menor al 10%, porque seguramente
ella quedaría cubierta por la 'aproximación' en la determinación del objeto.
UNDÉCIMO: Que en tales condiciones, no cabe sino concluir que en el contrato
de autos efectivamente faltaba, de modo objetivo, una parte considerable del
objeto que se suponía existir, y ello hace que deba hacerse lugar a la demanda
de rebaja del precio, según se dirá en lo resolutivo de esta sentencia".
5. Combustibles y Servicios Lepe y Álamo Limitada con Sociedad

Le Pascui S.A.

Palabras clave: Resolución - vicios redhibitorios - indemnización
a) Resumen. Se celebró una compraventa respecto a un bus nuevo, el

cual sería destinado al transporte de personas. No obstante, el vehículo
presentó diversas fallas, por lo que el comprador demandó la resolución
del contrato con indemnización de perjuicios. Y, en subsidio, solicitó la
resolución por vicios redhibitorios con indemnización de perjuicios.
El tribunal de primera instancia rechazó la demanda de resolución
y acogió la pretensión subsidiaria de recisión por vicios redhibitorios,
descartando la indemnización. Decisión confirmada por la Corte de
Apelaciones. Finalmente, la Corte Suprema sostiene que no se lograron
acreditar los daños.
b) Sentencia
i. Hechos del caso
"SEGUNDO: Que son antecedentes de la causa, que conviene dejar anotados,

los que siguen:
a.- Que Iván Paredes Romero, abogado, en representación convencional de
Combustibles y Servicios Lepe y Álamo Ltda., dedujo demanda de resolución
de contrato con indemnización de perjuicios en contra de Le Pascui S.A., so
licitando que se declare resuelto el contrato de compraventa celebrado entre
las partes con indemnización de perjuicios, por existir incumplimiento grave
de la demandada.
Señala que el 11 de septiembre de 2013 celebró un contrato de compraventa
de un bus nuevo, año 2013, marca Ashok Leyland, modelo Eagle 814, por la
suma de US$46.370 (cuarenta y seis mil trescientos setenta dólares america
nos), el que sería destinado al trasporte de pasajeros.
Adiciona que no obstante haberse pagado el precio convenido, la vendedora
le entregó una cosa distinta, ya que los desperfectos que el vehículo presentó
lo hacían inhábil para su uso natural.
Expone que el fin de la adquisición de dicho bien tenía un carácter netamente
económico, razón por la que celebró un contrato de arrendamiento con la
Sociedad de Inversiones y Comercial Lepe y Álamo Limitada, en virtud del
cual dio en arriendo el bus adquirido, para que esta última lo utilizara para
trasportar pasajeros, lo que no fue posible.
Concluye indicando que la cosa vendida no reúne los requisitos mínimos exi
gidos, pues su funcionamiento pone en riesgo la seguridad de sus ocupantes,
razón por la que no ha sido utilizada desde el 8 de diciembre de 2013.
En forma subsidiaria, el mismo litigante interpone demanda de resolución de
contrato por vicios redhibitorios con indemnización de perjuicios, añadiendo
que la demandada, en su calidad de importadora de vehículos, debió conocer

los desperfectos que tenía la cosa objeto de la compraventa, lo que no informó
a su parte".
"SÉPTIMO: Que, sin perjuicio de lo razonado en los motivos que preceden, en

relación al segundo capítulo del presente arbitrio, el que refiere a la indemni
zación de perjuicio solicitada en autos consistente en la suma de $18.000.000
(dieciocho millones de pesos) por concepto de lucro cesante y $15.000.000
(quince millones por daño moral), el fallo recurrido confirmó sin otros fun
damentos el de primer grado, rechazando esta pretensión.
Al efecto reflexiona que tratándose de la acción por vicios redhibitorios 'sólo
procede la indemnización de perjuicios en aquellos casos en que el vendedor
conocía el vicio y lo ocultó, o que en razón de su profesión u oficio debía
conocerlos, actuando con negligencia, es decir, exige la norma culpa del
vendedor'. Añade que 'al efecto, habiéndose establecido en el motivo noveno
que los defectos de que adolece el vehículo de marras son de fabricación,
resulta lógico concluir, que tratándose de un bus cero kilómetro, el vendedor
no conoció ni pudo conocer los vicios, toda vez que éste no está obligado
-como dueño de su empresa- a conocer los desperfectos que se produzcan en
los procedimientos de fabricación en los cuales no interviene, ya que no es el
fabricante del vehículo nuevo y. conocer de un vicio de fabricación importa
exigir un estándar de suma diligencia que, caracteriza a la culpa levísima,
de lo cual no responde el vendedor'( ...).
NOVENO: Que los jueces del fondo dieron por establecido como hecho de
la causa que los vicios que presentaba el bus que adquirió la actora eran gra
ves, desde que la cosa vendida presentaba fallas estructurales y funcionales
que impiden su uso natural. Además, de haber sido estos conocidos por el
comprador, éste no habría celebrado el respectivo contrato de compraventa,
ya que a través de esta convención el adquirente perseguía que el vehículo le
prestara una utilidad económica, por tratarse de un bus con capacidad para 33
pasajeros, lo que no produjo los efectos deseados pues los desperfectos que
tenía el bus ponían en riesgo la integridad de sus ocupantes.
Del análisis de autos se advierte que si bien eventualmente pudiese discutirse
la procedencia de la acción general resolutoria del artículo 1489 del Código
Civil, para que proceda la indemnización de perjuicios solicitada por la actora
en cuanto al lucro cesante y el daño moral es necesario en dicho caso concurran
los presupuestos necesarios para ello".
6. Zorín S.A con Compañía Siderúrgica Huachipato S.A.

Palabras clave: Indemnización autónoma- cualidad atribuida por las partes

b) Sentencia
i. Hechos del caso294

SÉPTIMO:( ...) Desde el momento en que Zorin S.A entregó a título de arras
294
Hechos se encontraron en la sentencia de primera instancia, 5 º Juzgado Civil de San
tiago, rol Nº C-20400-2008.
330 ÍÑmo DE LA MAzA GAZMURI - ÁLVARO VIDAL OLIVARES

"SEXTO: Que, de acuerdo con la Nota de venta de 10 de mayo de 2007, la

venta recayó sobre 1.500 rodillos de laminación en desuso, que debían tener
determinada composición química, particularmente de Níquel, todo ello consta
en la carpeta de investigación RIT Nº 2810-2008, RUC Nº 0810015540-1,
agregada al proceso, particularmente de las declaraciones de los señores Eu
genio Delgado y Francisco Barriga, empleados de Siderúrgica Huachipato, con
fecha 25 de septiembre de 2008, ante la Policía de Investigaciones de Chile.
SÉPTIMO: Que esta Corte ha llegado a la convicción que los rodillos no te
nían la composición química que se había convenido. A este respecto, forman
convicción los antecedentes que obran en la carpeta de investigación, RIT
Nº 2810-2008, RUC Nº 0810015540-1, agregada al proceso, y particular
mente el Informe Técnico Complementario Zorín S.A. 013/2010, emanado
de la Facultad de Ingeniería de la Universidad de Santiago y suscrito por el
ingeniero Doctor Carlos Iglesias Torres, que concluye que 'los valores reales
son muchísimo menores si se pondera por el equivalente en volumen de cada
zona, con respecto a los cálculos considerando sólo su manto'.
OCTAVO: Que en consecuencia, debe dilucidarse si efectivamente esta cir
cunstancia plantea un caso de incumplimiento contractual que daría derecho
a la compradora a ser indemnizada. Para resolver esta cuestión, es preciso
determinar si la obligación de entrega que el comprador asume, en virtud del
contrato de compraventa se satisface con la mera entrega física de la cosa
comprada, que en este caso no hay duda de que efectivamente ocurrió, pues,
las partes no han discrepado sobre este hecho, o por el contrario es impres
cindible que el bien entregado reúna las calidades que se habían ofrecido y
que las partes habían convenido. Sobre este punto, esta Corte entiende que,
en una compraventa de estas características, el hecho de que la cosa no reúna
las características o cualidades ofrecidas -no apareciendo que se trata de una
cosa comprada a la vista, de acuerdo con los artículos 133 y 134 del Código de
Comercio- configura un incumplimiento del vendedor, quien no ha cumplido
cabalmente con la obligación de entrega, conforme con los artículos 1828,
1568 y 1569 del Código Civil. La cosa que ha entregado el vendedor es dis
tinta a la comprada, lo que permite calificar a este hecho de un cumplimiento
imperfecto, conforme con el artículo 1556 del Código Civil. Esta doctrina ha
sido reconocida por la sentencia de esta misma Sala, rol Nº 5320-2003.
DUODÉCIMO: Que también la demandada ha sostenido que el consentimiento
recayó exclusivamente en rodillos de laminación de desecho, sin que en la
nota de venta se hicieran más especificaciones, y que ellos fueron entregados
tal cual se habían ofertado, por lo que no ha habido incumplimiento, ni menos

una acción dolosa de parte de la demandada. Esta alegación no puede aceptar
se, porque del conjunto de la prueba rendida, especialmente la que consta de
carpeta de investigación RIT Nº 2810-2008, RUC Nº 0810015540-1, agregada
al proceso, aparece claramente que la vendedora aseguró a la compradora que
los rodillos tenían unas características determinadas, que fueron consideradas
en el acuerdo contractual, por lo que se estima que la vendedora no entregó lo
que efectivamente se había obligado, según ya se ha reflexionado.
VIGÉSIMO PRIMERO: a) Se revoca la decisión apelada de fecha treinta de
noviembre de dos mil".
7. Glide Diversiones Limitada con Compañia de Inversiones y

Desarrollo Sur S.A.

Palabras clave: arrendamiento - incumplimiento - propósito práctico
a) Resumen. Se celebra un contrato de arrendamiento de bien raíz, es

pecificándose que sólo podría ser empleado para la instalación y operación
de un campo de minigolf. Se pacta que las autorizaciones para el desarrollo
de la actividad quedarían en manos del arrendatario, sin embargo, durante
el proceso de obtención de documentos, se advierte que el inmueble no
contaba con permiso de edificación ni recepción definitiva. Además, el
terreno mayor al que pertenecía no respetaba la línea oficial, por lo que
jamás sería posible obtener la recepción final.
La Corte interpreta estos acontecimientos como un incumplimiento
contractual. Condenando al pago de una indemnización de perjuicios al
arrendador demandado.
b) Sentencia
i. Hechos del caso
"l. Que la apelación del demandado centra su argumentación, fundamental

mente, en tres puntos: en primer lugar, en el hecho de que su parte habría
entregado el inmueble en estado de servir para la finalidad para la que fue
arrendado, lo que está directamente relacionado con su apreciación de que
lo resuelto por la Dirección de Obras Municipales de la I. Municipalidad de
Vitacura, al rechazar la solicitud del demandante, no se ajusta a la ley; en se-
gundo lugar, que no era su obligación informar al demandante del estado legal
en que se encontraba el predio arrendado, atendido que la cláusula segunda
del contrato de arriendo le trasladaba el riesgo de obtener las autorizaciones
municipales correspondientes al arrendatario y en tercer lugar, que el deman
dante fue negligente al no haberse cerciorado previamente a la celebración
del contrato, acerca de las exigencias urbanísticas aplicables al desarrollo del
proyecto y errático y poco diligente al tramitar los permisos y autorizaciones
respectivas, ya que no habría utilizado los recursos existentes para revertir el
pronunciamiento de la autoridad municipal, ni aprovechado las alternativas de
la llamada ley del mono, para regularizar la situación del inmueble.
2. Que cabe precisar, primeramente, entonces, el alcance de la cláusula segunda
del contrato de arrendamiento celebrado entre las partes, cuando establece que
serán de cuenta y cargo de la arrendataria la obtención de las autorizaciones
y permisos que se requieran para el funcionamiento de la actividad a desarro
llar, atendido que la demandada sostiene que ello tenía por objeto transferirle
todo el riesgo a la actora, en razón del apuro que ella habría tenido en cerrar
el negocio y el desconocimiento que su parte tenía de las particularidades
relativas a la actividad del minigolf que el arrendatario proyectaba desarrollar
en el inmueble".
"6. Que, lo antes razonado impide entender, por otra parte, que la mencionada
cláusula haya liberado a la demandada de su obligación de informar al deman
dante acerca del estado o situación legal del inmueble, obligación a la que,
desde luego, no pudo haber renunciado, atendido el principio de buena fe
que debe estar presente en todo contrato. En efecto, como lo ha comprendido
la doctrina y la jurisprudencia en nuestro medio jurídico, la buena fe contrac
tual que exige el artículo 1546 del Código Civil, ha de estar presente en todas
las etapas de desenvolvimiento del contrato, esto es, desde las negociaciones
preliminares, pasando por la celebración y ejecución del mismo, hasta las
relaciones posteriores al término del contrato inclusive. La buena fe exige,
pues, que al momento de negociar el contrato, las partes hablen claro (como
dice el profesor López Santa María), lo que implica que se abstengan de hacer
afirmaciones inexactas o de guardar silencio sobre aspectos que puedan conducir
a la otra parte a una errada representación de los elementos del contrato. La
expectativa es que, en esa etapa, los contratantes se den toda la información
necesaria para definir los términos del contrato y que esté orientada a ilustrar
de la mejor forma a la otra parte, en una actitud de corrección y lealtad. En la
especie, los propios testigos de la demandada reconocieron haber sostenido
reuniones previas con la demandante, a efectos de llevar a cabo las tratativas
preliminares, lo que indica que existieron las instancias en que el demandado
pudo y debió haber puesto sobre la mesa todos los antecedentes disponibles
sobre el estado del predio que iba a arrendar, más allá de que su cocontratante
no los hubiera pedido, o hubiera carecido de la asesoría técnica necesaria para
inquirir los aspectos determinantes relacionados con la materia. Dicho de otra
manera, la pasividad o ingenuidad (como dice la demandada) del demandante,
no libera al demandado de las exigencias que la buena fe y lealtad en el actuar
le imponen, teniendo además presente que su obligación esencial era entregar
al arrendatario la cosa en estado de servir a la finalidad para la que fue arren
dada. No cabe, asimismo, aceptar la alegación de ignorancia de su parte si se
considera que, una de sus defensas, ha sido que la demandante no le pidió,
oportunamente, el certificado de informaciones previas que se encontraba en
su poder, ya que del mérito del expediente resulta que dicho certificado hacía
mención a la franja de utilidad pública a que estaba afecto el inmueble.
7. Que, en ese contexto, y aun cuando de la prueba rendida en autos se des
prenda que la demandante, efectivamente, pudo haber desplegado una mayor
actividad para conocer el estado del inmueble, en lo que respecta a las normas
urbanísticas aplicables, no estima este Tribunal que h aya incurrido en una
conducta excesiva o gravemente descuidada, como pretende la demandada
para morigerar los efectos de su propio incumplimiento, ya que tratándose de
defectos como los evidenciados al tramitar la solicitud de permiso, no cabe
imaginar siquiera que el arrendador pudiera haberlos obviado en las conversa
ciones preliminares, lo que lleva a concluir que la negligencia no estuvo en el
arrendatario, que no conocía la propiedad, sino a sus dueños, que sí debieron
haber informado lealmente al demandante, de la existencia de tales vicios.
La propia demandada reconoce, por otra parte, al hacer sus descargos, que la
preocupación mayor de la demandante era acerca de la condición vegetativa
del predio (sus árboles y otros), lo cual resulta justificado, atendidas las ca
racterísticas de la actividad que proyectaba desarrollar en el predio.
8. Que en relación a las condiciones en que habría sido entregado el inmueble
al demandante, el mérito del expediente permite sostener que éste no se encon
traba, efectivamente, en condiciones de ser utilizado por ésta, para los fines
que se propuso al arrendarlo y que eran de sobra conocidos por la demandada.
En efecto, no resulta suficiente el acta de entrega del predio, donde consta que
no se hicieron reservas de ninguna especie, para concluir que el arrendador
cumplió con su obligación, toda vez que, como ha quedado establecido en autos,
los problemas presentados por el inmueble estaban en su estatuto o condición
jurídica, que le impedía obtener la autorización municipal correspondiente para
llevar a cabo las actividades de minigolf proyectadas, mientras no se hubiera
otorgado la recepción final de las obras que existían en el predio mayor, lo
que suponía adoptar la línea oficial y considerar la existencia de una franja del
predio afecta la utilidad pública, que de no ser expropiada por la autoridad,
había de ser cedida a ésta por su dueño".
8. Macarena Bustos Valdés con María Lombardi Aranda
Corte Suprema, 14 de noviembre de 2016, rol Nº 5746-2016

Palabras clave: Servicios de banquetearía - cumplimiento imperfecto -
indemnización
a) Resumen. Se demanda a una empresa con la cual se contrataron ser

vicios de banquetería para un matrimonio, alegando que se incumplieron
algunos de los servicios que ésta debía prestar según el contrato celebrado.
El tribunal de primera instancia acogió la demanda de indemnización
de perjuicios. Decisión revocada por la Corte de Apelaciones.
b) Sentencia
i. Hechos del caso
"SEGUNDO: Que para el adecuado entendimiento del asunto, es preciso

consignar, como hechos establecidos en el proceso, los siguientes:
1.-Las partes celebraron un contrato de prestación de servicios de banquetería
para una cena de celebración de matrimonio, mediante escritura privada de
fecha 14 de diciembre de 2013, cuyas estipulaciones no han sido objeto de
discusión y en las cuales se describe pormenorizadamente la carta de productos,
sus características, los servicios adicionales y condiciones específicas a que
quedó sujeta la contratación.
2.- No se justificó en el proceso la existencia de todas y cada una de las con
travenciones contractuales que en la demanda se imputan a la demandada,
pero sí quedó acreditado que la demandada ejecutó la prestación de lo debido
en forma incompleta, de una manera distinta a la convenida, infringiendo en
algunos casos el texto de la convención.
3.-La demandante pagó la suma de $4.498.150 que corresponde al precio total
convenido en el contrato por la realización de la cena de matrimonio que se
celebró el 8 de noviembre de 2014".
"QUINTO: ( ...) Finalmente el inciso l º del artículo 1556 del Código Civil
dispone que: 'La indemnización de perjuicios comprende el daño emergente
y el lucro cesante, ya provengan de no haberse cumplido la obligación, o de
haberse cumplido imperfectamente, o de haberse retardado el cumplimiento'.
SEXTO: Que de las exigencias contenidas en los preceptos transcritos, en el

caso en estudio resulta de particular relevancia aquella contenida en la última
de las normas citadas, considerando que no se ha atribuido a la demandada el
incumplimiento total de las obligaciones emanadas del contrato, sino la ejecu
ción inexacta o imperfecta de las mismas, puesto que si bien existió prestación
de algunos de los servicios contratados, estos fueron deficientes, ya que no se
verificaron conforme a las estipulaciones contenidas en la convención.
SÉPTIMO: Que la prestación del servicio pactado constituye el elemento
objetivo de la obligación, ya que es lo que se debe, y el incumplimiento viene
dado por la falta de satisfacción de lo debido, ya sea total o parcialmente. Así,
es el contrato el que determina la forma en la que debe cumplirse la presta
ción, de modo que todo aquello que no satisfaga los requerimientos que allí
se estipulan constituye un incumplimiento.
Lo anterior resulta concordante con lo señalado en el artículo 1556 del Código
del ramo, que dispone que el incumplimiento se configura cuando la obligación
-es decir, la prestación debida- no se cumple, se cumple imperfectamente o
se retarda el cumplimiento.
OCTAVO: Que cuando se trata de dilucidar el contenido de las obligaciones
asumidas por las partes cobra especial importancia el principio general de
buena fe que consagra el artículo 1546 del Código sustantivo como elemento
integrador de los contratos, los cuales obligan no sólo a lo que en ellos se
expresa sino a todas las cosas que emanan precisamente de la naturaleza de
la obligación, entre ellas las que gobiernan el pago o cumplimiento de la
misma. Al respecto, el artículo 1569 del mismo cuerpo legal establece que el
acreedor no puede ser obligado a recibir una cosa distinta de la que se deba,
por lo que dando aplicación al mismo principio se colige que el acreedor tiene
también derecho a exigir que la prestación de servicios se ajuste a la prevista
en la convención.
Luego, el deudor deberá desarrollar toda la actividad necesaria para alcanzar
la finalidad prevista en el contrato procurando dar satisfacción al interés de
su acreedor, en este caso para brindar un buen servicio de banquetería, cum
pliendo a cabalidad con las prestaciones ofrecidas de forma que satisfaga las
expectativas que se tuvo en vista al contratar.
NOVENO: Que atendido el mérito de lo expuesto, yerran los sentenciadores
al rechazar la demanda basados en que no se logró acreditar la gravedad de
los incumplimientos demandados, tanto más si se considera que no se ha
demandado la resolución del contrato, centrándose el debate en los efectos
que cabe asignar al cumplimiento parcial o imperfecto de las obligaciones
pactadas en la convención.
En efecto, ante el cumplimiento imperfecto en la prestación de los servicios
pactados en el contrato, es legítima la pretensión indemnizatoria que ha hecho
336 ÍÑmo DE LA MAZA GAZMURJ -ÁLVARO VIDAL ÜLIVARES
valer la actora en su demanda, lo que permite aseverar que asiste razón al re
currente cuando acusa error de derecho en la aplicación de los artículos 1545,
1546, 1547 inciso 3° y 1556 inciso l º del Código Civil".
9. Larca Villagrán, Nelson Andrés con Sociedad Comercial

Horizonte Limitada

Palabras clave: Excepción de contrato no cumplido - resolución - com
praventa de inmuebles
a) Resumen. El comprador de un inmueble demanda la resolución del

contrato, alegando que la vendedora no le entregó el inmueble, sino que lo
enajenó a un tercero, quien inscribió dicho inmueble a su nombre.
El tribunal de primera instancia acogió la demanda de resolución de
contrato con indemnización de perjuicios. Decisión confirmada por la Corte
de Apelaciones sólo respecto a la resolución.
b) Sentencia
i. Hechos de la causa
"PRIMERO: Que, son hechos de la causa:

A.- Las partes de esta causa celebraron el contrato de compraventa, hipoteca
y prohibición, con fecha 14 de enero de 2009, respecto de la parcela Nº 24, de
5.041,65 metros cuadrados, de que da cuenta la copia del contrato acompañado
de fs. 1 a 3, en la suma de $12.000.000 pagaderos en la forma estipulada en
el contrato.
B.- Que la entrega del inmueble se efectuó el mismo día de su celebración,
como señala la cláusula octava del contrato referido, no así la inscripción del
mismo en el Registro del Conservador de Bienes Raíces respectivo.
C.- Que, al concurrir a practicar la inscripción correspondiente en el Con
servador de Bienes Raíces, el demandante tomó conocimiento que éste ya se
encontraba inscrito a nombre de doña Hilda Rosa Cáceres Vivanco (cónyuge
del representante de la sociedad vendedora), como consta de la cláusula segunda
del contrato, de manera que no pudo proceder a su inscripción.
D.- Que, tal como lo reconoce el actor en su demanda, él canceló $1.500.000
y sólo la primera cuota ascendente a $120.000 de un total de 90 cuotas más
una última cuota de $90.000".
5 °.- Que, por consiguiente, corresponde dilucidar si la obligación que el
actor alega, efectivamente fue incumplida por la demandada. Al respecto se
debe tener presente que, además de no haber desconocido el demandado esta
circunstancia -haber vendido el bien raíz dos veces, al actor y luego a doña
Hilda Cáceres Vivanco, sin haber mediado contrato de resciliación entre la
celebración de uno y otro negocio jurídico, lo que impidió la inscripción de
aquél a nombre del demandante en el registro respectivo del Conservador
de Bienes Raíces- tal presupuesto fáctico ha quedado justificado con la
documental aportada a fojas 4 y 142, consistente en la escritura pública de
compraventa suscrita el 24 de junio de 2009, entre el demandado y la men
cionada Cáceres Vivanco y, con el correspondiente certificado de inscripción
del inmueble.
6°.- Que, así, la parte demandada, de modo alguno acreditó haber cumplido
la obligación de efectuar la tradición aludida, que le imponía el contrato, ni
que ésta se hubiera extinguido por otro modo de extinguir las obligaciones
de los establecidos por la ley.
(...)
14º.- Que dadas las anteriores consideraciones, se accederá a la petición del
actor en orden a declarar la resolución del contrato por incumplimiento de
la obligación de la demandada de hacer entrega jurídica del inmueble objeto
del contrato".
1 O. Hugo Berríos Zárate con Comercial

Los Arcos Limitada
Corte de Apelaciones de Rancagua, 14 de octubre de 2016, rol Nº 443-2016

Palabras clave: Indemnización de perjuicios -causalidad- compra de
combustible
Civil
a) Resumen. Se demanda de indemnización de perjuicios alegando

que el combustible comprado en una estación de servicio contenía diésel
mezclado con parafina, causando daños al vehículo del comprador.
El tribunal de primera instancia condena a la empresa al pago de una
indemnización. Decisión ante la cual ambos litigantes interponen recurso
de apelación.
b) Sentencia
i. Hechos del caso
"4.- En el caso de marras, como bien lo dice la sentencia de primer grado, no

h ay controversia que entre las partes se celebró un contrato de compraventa de
combustible, específicamente del tipo diesel, el día 5 de julio de 2013, en la
estación de servicio administrada por Comercial Los Arcos Limitada ubicada
en el Kilómetro 118 de la carretera conocida como Panamericana Sur, comuna
de Rengo, alegando el actor el incumplimiento imperfecto de la obligación,
pues habría recibido diesel mezclado con parafina, causándole daño a su ve
hículo, lo que, en todo caso, es negado por la demandada, quien afirma que
cumplió con su obligación de modo perfecto, desde que la estación de servicio
que administra no expende parafina, por lo que mal pudo mezclarse el diesel
vendido con dicho combustible".
"5.- Así las cosas, a diferencia de lo que sostiene el demandante -y replica

el sentenciador- que la obligación incumplida es una obligación de no hacer,
lo cierto es que tratándose de un contrato de compraventa, cuyo objeto es la
tradición de la cosa vendida-combustible tipo diesel- la obligación que deriva
de tal convención para el vendedor (Comercial Los Arcos Limitada) es una
obligación de dar, y dicha obligación conforme al artículo 1548 del Código
Civil contiene la de entregar la cosa. En armonía con la disposición anterior
está el artículo 1824 del aludido código, que nos enseña que las principales
obligaciones del vendedor son la entrega o tradición y el saneamiento de la cosa
vendida, todo lo cual nos demuestra cual es la naturaleza de la obligación que
incide en la presente acción indemnizatoria. Aclarado lo anterior, habrá que decir
también que la jurisprudencia de nuestra Corte Suprema desde hace unos años
a la fecha es conteste en permitir el ejercicio de la pretensión indemnizatoria
de manera autónoma, no sólo tratándose de obligaciones de hacer y no hacer,
sino que, también, extendiendo este criterio a obligaciones de dar, cuyo es el
caso, en razón de distintos argumentos, por decir algunos, someramente, porque
el acreedor tiene un derecho de opción, por la reparación integral del daño,
el carácter principal de la acción indemnizatoria y la interpretación lógica y
armónica del artículo 1489 del Estatuto Civil.
(...)
7. No hay que olvidar que en el estatuto jurídico de la responsabilidad contractual
el artículo 1547 inciso 3º del Código Civil ha establecido una presunción legal
de culpa en contra del deudor, bastando para ello que se acredite la existencia
del vínculo contractual y la afirmación del acreedor que hay incumplimiento
o cumplimiento imperfecto. Acreditado en autos, por el demandante, la exis

tencia del contrato habido entre las partes y habiendo alegado el demandando
el cumplimiento de la obligación, a este último correspondía acreditar dicha
circunstancia, pues lo que afirma en definitiva es la extinción de su obliga
ción, lo que, conforme a la segunda premisa contenida en el artículo 1698
del Código Civil, debía probar, precisamente, acreditando el cumplimiento
diligente del contrato, o en su defecto probar que su responsabilidad quedaba
excluida por caso fortuito o fuerza mayor, lo que, en la especie, no ha sucedi
do, sin que haya podido, en consecuencia, desvirtuar la presunción que se le
enrostra. Como de modo alguno acreditó que suministró entregó combustible
diesel en perfecto estado, pudiendo haber solicitado una pericia o evacuado
algún informe técnico acerca de la calidad del combustible que mantiene en
sus depósitos, haber acompañado copia de las boletas o facturas de venta
de diesel del mismo día de los hechos correspondiente a otros clientes, etc.,
no queda más que aplicar la presunción en comento y dar por acreditado el
cumplimiento imperfecto de la obligación y la culpa.
(...)
12. Como bien dice la ley el daño que se reclama debe ser consecuencia cierta
y directa de la conducta que se imputa a la contraparte, y en autos la prueba
aportada por el actor es, a todas luces, deficiente, desde que no hay certitud
alguna que el muestreo utilizado por la empresa SGS corresponda efectiva
mente al combustible que el demandado expendió al actor, siendo carga de éste
acreditar fehacientemente este presupuesto de la responsabilidad contractual.
Más todavía, cuando el informe aludido emana de un tercero ajeno al juicio
que ni siquiera compareció corroborando sus conclusiones.
(...)
14. En suma, por todo cuanto se ha venido razonando no queda más que re
chazar la demanda de indemnización de perjuicios deducida en autos".
11. Alberto Pérez Retamal con Guillermo Cáceres Yáñez

Palabras clave: Aliud pro afio - resolución - compraventa de vehículos
a) Resumen. Se compra un camión. Tiempo después, el comprador

advierte que el número de patente no se condice con el de motor y chasis,
razón que justifica demanda de resolución de contrato con indemnización
de perjuicios. En primera instancia se rechaza la demanda, el tribunal de
alzada revoca la de primer grado.
b) Sentencia
i. Hechos del caso
"3 ° .- Que la sentencia de segunda instancia para revocar el fallo de primer

grado y acoger la demanda tuvo en consideración que es un hecho reconocido
por la demandada que las placas patentes del camión entregado materialmente
al comprador al igual que su número de motor y chasis no correspondían a la
especie objeto del contrato de compraventa suscrito entre las partes, lo que
además tuvo por acreditado con el informe pericial físico técnico acompañado
en autos, por lo que concluyeron los sentenciadores que el vendedor no cumplió
con la obligación de entregar materialmente el camión objeto del contrato de
compraventa al haber entregado uno distinto".
"5 ° .- Que la falta de cualquier aspecto que comprenda la obligación de hacer

entrega de la especie objeto del contrato de compraventa, por parte del vendedor
al comprador, importa incumplimiento de la misma. Por ello la satisfacción
de una o más de tales particularidades determina el cumplimiento parcial de
la obligación por parte del vendedor.
6 ° .- Que en el caso sub lite ha quedado acreditado que el vendedor hizo entrega
de una cosa distinta de la que fue objeto del contrato de compraventa, lo que
importa un incumplimiento de las obligaciones que imponía el contrato, de
modo que los sentenciadores han hecho una correcta aplicación de la normativa
atinente al caso de que se trata resolviendo el conflicto jurídico sometido a su
decisión con apego a derecho, aplicando correctamente las normas que se
denunciaron como infringidas, por lo que sólo cabe desestimar el recurso
de casación en el fondo por manifiesta falta de fundamento".
12. Sociedad Forestal El Quilo con Mela Rebolledo, Elena Morelia
Corte de Apelaciones de Santiago, 28 de septiembre de 2009, rol Nº 4189-2008

Palabras clave: Reducción del precio - menos superficie de lo pactado
a) Resumen. Se compra un inmueble señalando en la escritura que se

vende según su cabida, y determinando la superficie del predio, la cual en
los hechos resulta ser menor. Comprador demanda disminución proporcional
del precio. En primera instancia se rechaza la demanda, luego la Corte de

Apelaciones revoca.
b) Sentencia
i. Hechos del caso
"Primero: ( ...) Sociedad Forestal El Quilo S.A., representada por don Reni
Müller Knoop, ha demandado de disminución proporcional del precio, a
doña Elena Morelia Melo Rebolledo, a raíz de haberle adquirido( ...) Fundo
San Cristóbal( ...) por una superficie de 202,84 hectáreas, inscribiéndola en
el Conservador de Bienes Raíces de Bulnes, conjuntamente con el plano de
ubicación( ...) en que se fijaron los deslindes y la cabida del predio.
(...)
Tercero: Que una vez pagado el precio de la compraventa, la vendedora habría
entregado el predio y la demandante para completar y revisar los cierres del
predio, procedió a solicitarle a la Sociedad Asysfor Ltda., un levantamiento
topográfico de la superficie adquirida, la cual en su informe, debidamente
acompañado en autos y no objetado de contrario, concluyó que la superficie
del predio era tan sólo de 153,1 hectáreas y no de 202, 84, como se consig
nara en la Escritura Pública, por lo amparado en el artículo 1832 del Código
Civil el actor ha pedido la reducción del precio en $42.913.135,26, suma que
corresponde al valor del número de hectáreas faltantes a un valor unitario de
$863.749".
"Cuarto:( ...) [E]l objeto del juicio, luego de acreditado la existencia del con
trato de compraventa, la efectividad de haberse declarado en ella la cabida del
predio, su magnitud y la superficie real de éste, se encauzó a establecer si la
venta se realizó en relación a la cabida o se hizo en la modalidad de especie
o cuerpo cierto.
(...)
Sexto:( ...) [H]a de entenderse que tanto los testigos como el perito son perso
nas especializadas en una profesión, corredores de propiedades los primeros e
ingeniero forestal el último, que han declarado y opinado acerca de un hecho
que cae en la esfera de sus conocimientos, como lo es la cabida y precio de un
predio, permitiendo de esas probanzas concluir que la venta de autos lo ha sido
en relación a la superficie del predio, como lo han expresado directamente las
partes en el contrato y por lo mismo, el precio fijado en relación a esa cabida.
Séptimo:( ...) [L]a compradora al celebrar el contrato no ha expresado en mo
mento alguno la intención de renunciar a la acción de exigir una disminución
342 ÍÑmo DE LA MAZA GAZMURI - ÁLVARO VIDAL ÜLIVARES
de su precio, en el caso de ser la cabida inferior a la que reza el contrato, como

es el caso de autos, por consiguiente al venderse el Fundo San Cristóbal con
indicación y señalamiento de sus deslindes, deja a la vendedora en la obligación
de entregarle toda la extensión del terreno comprendida en ellos, esto es, las
202,84 hectáreas, conforme lo dispone la regla del predio según su cabida,
de lo contrario ha de disminuir proporcionalmente el precio y reembolsarle el
saldo al demandante, independiente de la circunstancia de haberse expresado
en la escritura que el predio era vendido como especie y cuerpo cierto.
Octavo: Que, esta intención de los contratantes, de ser la venta en relación a
su cabida y no de especie o cuerpo cierto, se desprende de lo expresado por
los testigos Julio César Gudenschwager Inostroza y Raúl Ángel Gallegos
Venegas, corredores de propiedades, personas que intermediaron la venta del
predio en representación de las partes y que no han dudado en señalar que la
negociación consideró la venta del predio según su cabida, sin atisbo alguno
de ambigüedad, generalidad o indeterminación.
Noveno: Que, a mayor abundamiento, reafirma lo expresado por los testigos
de haberse vendido el predio en relación a su cabida de 202,84 hectáreas, la
pericia que encargara el tribunal, en cuanto por ella se concluyó que el pre
cio pagado por hectárea a la fecha del contrato fue de $1.134.890 y no los
$860.000, como era lo acordado.
( ...) [S]e revoca la sentencia apelada de dieciocho de diciembre de dos mil
siete ( ...) y en su lugar se declara; que ha lugar a la demanda deducida en lo
principal( ...) condenándose a doña Elena Morelia Melo Rebolledo a reem
bolsarle a la actora, la suma de $42.913.135,26, debidamente reajustados de
acuerdo al Índice de Precios al Consumidor, sin intereses".
13. José Alejandro Valdivia Lucero con Madrid & Madrid Limitada
Corte Suprema, 16 de abril 2013, rol Nº 6840-2012

Palabras clave: Resolución - obligación de dar una especie y cuerpo
cierto - indivisibilidad
a) Resumen. Se pacta la construcción y entrega de una casa destinada

a la habitación. Verificada la entrega, ésta no cuenta ni con la instalación
eléctrica ni con el permiso de recepción municipal. La compradora de
manda resolución con indemnización de perjuicios. En primera instancia
se acoge la demanda, el tribunal de alzada la revoca, y la Corte Suprema
acoge casación en el fondo interpuesta por la compradora.
b) Sentencia
i. Hechos del caso
"2º.- No ha sido motivo de discusión la existencia del acuerdo de voluntades

entre Valdivia y Empresas Same, que tiene fecha nueve de diciembre de 200 8
y el rótulo 'Contrato de Compraventa'.
El exordio hace constar que 'acuerdan otorgar el presente CONTRATO DE
COMPRAVENTA', precisándose en su cláusula primera que Madrid & Madrid
y Cía. Limitada 'construye el inmueble que se individualiza en la planta de ar
quitectura... cuyas características son: ...', especificándose un rubro 'OTROS',
en el que se lee que la 'Electricidad será embutida con conduit PVC de 20mm
con 19 centros eléctricos' (fs. 6).
La cláusula segunda expresa 'Que por este acto «el comprador» adquiere para sí
el bien antes señalado, con todas las características antes especificadas' (fs. 7).
En la siguiente se dice que 'El precio del inmueble es de $8.336.6 39 pesos,
más el 19% de IVA, siendo el precio final de venta la suma de $9.920.600
(nueve millones, novecientos veinte mil, seiscientos pesos)', cantidad que se
paga en el acto (apartado cuarto).
El capítulo sexto indica que 'La entrega del inmueble se realizará como especie
o cuerpo cierto ... En un plazo de 7 semanas' (fs. 8).
( ...)
11º.- La perseguida vendió un inmueble para vivienda del comprador; la
compraventa comprendió, por contrato, la instalación eléctrica y, por ley, la
recepción y regularización; transcurrido el plazo convencionalmente pactado
para el cumplimiento del contrato, la casa no contaba con la instalación eléc
trica ni con recepción conforme a derecho. En este sentido, el contrato no fue
cumplido por la firma".
"9º.- A juicio de esta Corte no puede ponerse en duda que aquello a que se
sometió la demandada fue a lo que se expresó en el contrato, esto es, a vender
un inmueble con las especificaciones detalladas, entre las cuales la instalación
eléctrica, dentro del término de siete semanas.
1Oº.- Por otra parte, la venta de un inmueble indiscutidamente destinado a servir
de habitación conlleva la carga de su regularización administrativa, como quiera
que sin ella -que sucede a la necesaria recepción de la obra- no se legitima
su uso, cual se desprende de la Ley General de Urbanismo y Construcciones
y de su Reglamento, particularmente del artículo 144 de aquélla.
11º.- La perseguida vendió un inmueble para vivienda del comprador; la
compraventa comprendió, por contrato, la instalación eléctrica y, por ley,
la recepción y regularización; transcurrido el plazo convencionalmente pac

tado para el cumplimiento del contrato, la casa no contaba con la instalación
eléctrica ni con recepción conforme a derecho. En este sentido, el contrato no
fue cumplido por la firma.
12º.- Si bien la electricidad no es algo de la esencia de un hogar, pues de hecho
puede substituírsela por otro tipo de energía, no puede prescindirse -porque
forma parte de la experiencia, que no requiere de prueba- de la ya antigua
exigencia en orden a incluirla en las urbanizaciones que conforman las ciu
dades, en este caso, calle Naranjal 172 de Machalí.
(...)
14°.- Ese predicamento evoca el tema de la clasificación de las obligaciones
en divisibles e indivisibles.
Según el artículo 1524 de la compilación en referencia 'La obligación es
divisible o indivisible según tenga o no por objeto una cosa susceptible de
división, sea física, sea intelectual o de cuota'.
15 º.- Por su misma naturaleza, no es ni puede ser una 'casa' algo física ni
intelectualmente divisible, siendo cada una de sus partes o dependencias cons
titutivas de un todo funcional, como al cuerpo le son sus órganos.
( ...) Por consiguiente, no merece dudas a estos juzgadores que la obligación
que contrajo el vendedor no está cumplida por mientras no se entregue al
comprador el inmueble como un todo, tal cual reza el contrato -especie o
cuerpo cierto- en estado de ser utilizado para el propósito que ambas partes
entendieron al consentir, es decir, de vivienda; tan así, que 'la cosa' fue ins
talada en sitio de dominio de Valdivia".
14. David Benítez Rivas con Mundaca Del Río y Compañía Limitada

Palabras clave: Inscripción - tradición - vehículo - resolución
a) Resumen. La parte compradora demanda la resolución del contrato

celebrado en virtud del cual compró una motocicleta, la que sin embargo no
pudo ser inscrita en el Registro de Vehículos Motorizados por tener el bien
problemas de ingreso ante el Servicio Nacional de Aduanas. Su pretensión
es rechazada tanto en primera como en segunda instancia. Deducidos re
cursos de casación en la forma y en el fondo por la demandante, el arbitrio
procesal es acogido, por lo que es anulado el fallo de apelación y se dicta
sentencia de reemplazo, la cual acoge la acción resolutoria incoada.
b) Sentencia
i. Hechos del caso
"2º. ( ... ) [S]e encuentra acreditado que la empresa Mundaca del Río y Cía.
Ltda. con fecha 26 de junio de 2013 vendió a David Feliciano Benítez Rivas
una motocicleta nueva, marca Gas Gas modelo EC 450 F Racing, año 2013,
Nº chasis VTRFS45YON0620156, en la suma de $5.990.000.
3º. ( ... ) [E]n la internación de la motocicleta en referencia se cometió un error
al troquelar el número VIN del vehículo modelo EC 450 F Racing, marca
GAS GAS, al utilizarse erróneamente una N de la décima posición en vez de
la letra C que era la correcta.
( ...) [L]a solicitud de inscripción de la motocicleta objeto de la compraventa
se rechazó por errores en el ingreso en el Servicio Nacional de Aduanas.
( ...) [E]l apoderado de la parte demandada reconoció que la motocicleta ven
dida al demandante jamás va a poder circular por los caminos ( ...).
4º. Que, por consiguiente, se encuentra acreditado en el proceso que la
motocicleta entregada al comprador no puede ser inscrita en el Registro de
Vehículos Motorizados, no cuenta con placas patentes y no puede circular
por la vía pública, todo lo cual deriva de errores en la internación de dicho
vehículo al país ( ...).
"6º. ( ... ) La entrega de la cosa vendida tiene entonces un claro componente

material y otro jurídico que no es posible confundir. De esta manera, para
que la obligación de entrega se repute cumplida se requiere: 1) que exista
la intención de entregarla por el vendedor y de adquirirla por el comprador;
2) que el vendedor se despoje de todos los derechos que le asistan sobre la
especie, haciendo la tradición; 3) que el vendedor abandone la cosa para que
el comprador pueda utilizarla; y 4) que el comprador pueda ejercer todas las
facultades de dueño, recibiendo la posesión real, de hecho, efectiva de la cosa.
(Alessandri, op. cit., página 667).
Dicho de otro modo, para que la entrega se entienda cumplida es necesario
que se satisfagan los aspectos jurídicos y materiales expresados; en tanto
ellos no tengan lugar integralmente, la obligación de entregar la especie no
está cumplida verdaderamente, de forma que, faltando cualquiera de tales
componentes, es posible solicitar la resolución del contrato. Si no se hubiera
hecho la entrega material, aun cuando se hubiese realizado la entrega legal,
el comprador puede ejercer la acción resolutoria del contrato de compraventa.
(Revista de Derecho y Jurisprudencia, Tomo 27, sección primera, página 190,
citada por Raúl Diez Duarte y Carlos Guzmán Correa, Promesa de Contrato,
Compraventa, Permutación, Imprenta Editorial Fantasía, 1976, página 80).
7º. Que las explicaciones que preceden resultan suficientes para anotar una
conclusión general: la falta de cualquier aspecto que comprenda la obligación
de hacer entrega de la especie objeto del contrato de compraventa, por parte
del vendedor al comprador, importa incumplimiento de la misma. Por ello la
satisfacción de una o más de tales particularidades determina el cumplimiento
parcial de la obligación por parte del vendedor.
8 º. Que en el caso sub lite, si bien la empresa vendedora efectuó la entrega
material del vehículo, cuestión que a su vez se confunde con la tradición,
resulta indudable que dicha entrega no dejó al comprador en condiciones de
usar y obtener los beneficios que tuvo en mente al adquirir la motocicleta,
pues, como quedó establecido, al no contar con la inscripción en el Registro
de Vehículos Motorizados tampoco posee placas patentes identificatorias
y, por tanto, no puede circular por la vía pública, todo lo cual no deriva de
hechos imputables al comprador sino de errores en el proceso de internación
del bien que no pueden ser traspasados al demandante en cuanto se trata del
consumidor final.
9º. Que en razón de lo reflexionado, resulta indudable que la entrega de una
motocicleta que no puede ser inscrita en el Registro de Vehículos Motorizados
y que conforme a ello no puede circular por la vía pública, importa un incum
plimiento de las obligaciones del vendedor, que incide en un aspecto relevante
y principal del contrato considerando la finalidad a la cual está destinado un
vehículo motorizado, por lo que, teniendo en vista la intención presunta de los
contratantes en el momento inicial, como la actual situación impeditiva para
el actor, procede decretar la resolución del contrato de compraventa invocada
en la demanda.
10°. Que si bien el artículo 1489 del Código Civil permite demandar la reso
lución del contrato o su cumplimiento con indemnización de perjuicios, en la
especie el demandante se ha limitado a pedir que las partes sean restituidas
al mismo estado en que se hallarían si no hubiese celebrado el contrato, a lo
que se hará lugar en cuanto se trata de una consecuencia de la resolución".
111. REGLAS APLICABLES A LA MATERIA
a) Código Civil
Artículo 1423. "Las donaciones con causa onerosa no dan acción de saneamien
to por evicción, sino cuando el donante ha dado una cosa ajena a sabiendas.
Con todo, si se han impuesto al donatario gravámenes pecuniarios o apreciables

en dinero, tendrá siempre derecho para que se le reintegre lo que haya invertido
en cubrirlos, con los intereses corrientes, que no parecieren compensados por
los frutos naturales y civiles de las cosas donadas.
Cesa en lo tocante a este reintegro el beneficio de competencia del donante".
Artículo 1435. "El donatario que sufriere evicción de la cosa que le ha sido
donada en remuneración, tendrá derecho a exigir el pago de los servicios que
el donante se propuso remunerarle con ella, en cuanto no aparecieren haberse
compensado por los frutos".
Artículo 1453. "El error de hecho vicia el consentimiento cuando recae sobre
la especie de acto o contrato que se ejecuta o celebra, como si una de las partes
entendiese empréstito y la otra donación; o sobre la identidad de la cosa espe
cífica de que se trata, como si en el contrato de venta el vendedor entendiese
vender cierta cosa determinada, y el comprador entendiese comprar otra".
Artículo 1454. "El error de hecho vicia asimismo el consentimiento cuando
la sustancia o calidad esencial del objeto sobre que versa el acto o contrato,
es diversa de lo que se cree; como si por alguna de las partes se supone que
el objeto es una barra de plata, y realmente es una masa de algún otro metal
semejante.
El error acerca de otra cualquiera calidad de la cosa no vicia el consentimiento
de los que contratan, sino cuando esa calidad es el principal motivo de una de
ellas para contratar, y este motivo ha sido conocido de la otra parte".
Artículo 1489. "En los contratos bilaterales va envuelta la condición resolu
toria de no cumplirse por uno de los contratantes lo pactado. Pero en tal caso
podrá el otro contratante pedir a su arbitrio o la resolución o el cumplimiento
del contrato, con indemnización de perjuicios".
Exceptúense los casos en que la ley la limita expresamente al daño emergente".
Artículo 1569. "El pago se hará bajo todos respectos en conformidad al tenor de
la obligación; sin perjuicio de lo que en casos especiales dispongan las leyes".
Artículo 1575. "El pago en que se debe transferir la propiedad no es válido,
sino en cuanto el que paga es dueño de la cosa pagada, o la paga con el con
sentimiento del dueño.
Tampoco es válido el pago en que se debe transferir la propiedad, sino en
cuanto el que paga tiene facultad de enajenar.
Sin embargo, cuando la cosa pagada es fungible y el acreedor la ha consumi
do de buena fe, se valida el pago, aunque haya sido hecho por el que no era
dueño, o no tuvo facultad de enajenar".

autor del daño".
que dispongan las leyes en casos especiales".
Artículo 1814. "La venta de una cosa que al tiempo de perfeccionarse el
contrato se supone existente y no existe, no produce efecto alguno.
Si faltaba una parte considerable de ella al tiempo de perfeccionarse el contrato,
podrá el comprador a su arbitrio desistir del contrato, o darlo por subsistente,
abonando el precio a justa tasación.
El que vendió a sabiendas lo que en el todo o en una parte considerable no
existía, resarcirá los perjuicios al comprador de buena fe".
Artículo 1831. "Un predio rústico puede venderse con relación a su cabida o
como una especie o cuerpo cierto.
Se vende con relación a su cabida, siempre que ésta se expresa de cualquier
modo en el contrato, salvo que las partes declaren que no entienden hacer
diferencia en el precio, aunque la cabida real resulte mayor o menor que la
cabida que reza el contrato.
Es indiferente que se fije directamente un precio total, o que éste se deduzca
de la cabida o número de medidas que se expresa, y del precio de cada medida.
Es asimismo indiferente que se exprese una cabida total o las cabidas de las
varias porciones de diferentes calidades y precios que contenga el predio, con
tal que de estos datos resulte el precio total y la cabida total.
Lo mismo se aplica a la enajenación de dos o más predios por una sola venta.
En todos los demás casos se entenderá venderse el predio o predios como un
cuerpo cierto".
Artículo 1832. "Si se vende el predio con relación a su cabida, y la cabida real
fuere mayor que la cabida declarada, deberá el comprador aumentar proporcio-
nalmente el precio; salvo que el precio de la cabida que sobre, alcance a más
de una décima parte del precio de la cabida real; pues en este caso podrá el
comprador, a su arbitrio, o aumentar proporcionalmente el precio o desistir del
contrato; y si desiste, se le resarcirán los perjuicios según las reglas generales.
Y si la cabida real es menor que la cabida declarada, deberá el vendedor com
pletarla; y si esto no le fuere posible, o no se le exigiere, deberá sufrir una
disminución proporcional del precio; pero si el precio de la cabida que falte
alcanza a más de una décima parte del precio de la cabida completa, podrá
el comprador, a su arbitrio, o aceptar la disminución del precio, o desistir del
contrato en los términos del precedente inciso".
Artículo 1833. "Si el predio se vende como un cuerpo cierto, no habrá dere
cho por parte del comprador ni del vendedor para pedir rebaja o aumento del
precio, sea cual fuere la cabida del predio.
Sin embargo, si se vende con señalamiento de linderos, estará obligado el
vendedor a entregar todo lo comprendido en ellos; y si no pudiere o no se le
exigiere, se observará lo prevenido en el inciso 2º del artículo precedente".
Artículo 1837. "La obligación de saneamiento comprende dos objetos: amparar
al comprador en el dominio y posesión pacífica de la cosa vendida, y responder
de los defectos ocultos de ésta, llamados vicios redhibitorios".
Artículo 1838. "Hay evicción de la cosa comprada, cuando el comprador es
privado del todo o parte de ella, por sentencia judicial".
Artículo 1839. "El vendedor es obligado a sanear al comprador todas las
evicciones que tengan una causa anterior a la venta, salvo en cuanto se haya
estipulado lo contrario".
Artículo 1843. "El comprador a quien se demanda la cosa vendida, por causa
anterior a la venta, deberá citar al vendedor para que comparezca a defenderla.
Esta citación se hará en el término señalado por el Código de Enjuiciamiento.
Si el comprador omitiere citarle, y fuere evicta la cosa, el vendedor no será
obligado al saneamiento; y si el vendedor citado no compareciere a defender
la cosa vendida, será responsable de la evicción; a menos que el comprador
haya dejado de oponer alguna defensa o excepción suya, y por ello fuere
evicta la cosa".
Artículo 1857. "Se llama acción redhibitoria la que tiene el comprador para
que se rescinda la venta o se rebaje proporcionalmente el precio por los vicios
ocultos de la cosa vendida, raíz o mueble, llamados redhibitorios".
Artículo 1858. "Son vicios redhibitorios los que reúnen las calidades siguientes:
la. Haber existido al tiempo de la venta;
2a. Ser tales, que por ellos la cosa vendida no sirva para su uso natural, o
sólo sirva imperfectamente, de manera que sea de presumir que conocién
dolos el comprador no la hubiera comprado o la hubiera comprado a mucho
menos prec10;
350 ÍÑJGO DE LA MAZA GAZMURI - ÁLVARO VIDAL ÜLNARES
3a. No haberlos manifestado el vendedor, y ser tales que el comprador haya

podido ignorarlos sin negligencia grave de su parte, o tales que el comprador
no haya podido fácilmente conocerlos en razón de su profesión u oficio".
Artículo 1860. "Los vicios redhibitorios dan derecho al comprador para exigir
o la rescisión de la venta o la rebaja del precio, según mejor le pareciere".
Artículo 1861. "Si el vendedor conocía los vicios y no los declaró, o si los
vicios eran tales que el vendedor haya debido conocerlos por razón de su
profesión u oficio, será obligado, no sólo a la restitución o la rebaja del pre
cio, sino a la indemnización de perjuicios; pero si el vendedor no conocía los
vicios ni eran tales que por su profesión u oficio debiera conocerlos, sólo será
obligado a la restitución o la rebaja del precio".
Artículo 1863. "Las partes pueden por el contrato hacer redhibitorios los
vicios que naturalmente no lo son".
Artículo 1868. "Si los vicios ocultos no son de la importancia que se expresa
en el número 2 del artículo 1858, no tendrá derecho el comprador para la
rescisión de la venta sino sólo para la rebaja del precio".
Artículo 1932. "El arrendatario tiene derecho a la terminación del arren
damiento y aun a la rescisión del contrato, según los casos, si el mal estado o
calidad de la cosa le impide hacer de ella el uso para que ha sido arrendada,
sea que el arrendador conociese o no el mal estado o calidad de la cosa al
tiempo del contrato; y aun en el caso de haber empezado a existir el vicio de
la cosa después del contrato, pero sin culpa del Arrendatario.
Si el impedimento para el goce de la cosa es parcial o si la cosa se destruye
en parte, el juez decidirá, según las circunstancias, si debe tener lugar la
terminación del arrendamiento, o concederse una rebaja del precio o renta".
Artículo 1930. "Si el arrendatario es turbado en su goce por vías de hecho
de terceros, que no pretenden derecho a la cosa arrendada, el arrendatario a
su propio nombre perseguirá la reparación del daño.
Y si es turbado o molestado en su goce por terceros que justifiquen algún de
recho sobre la cosa arrendada, y la causa de este derecho hubiere sido anterior
al contrato, podrá el arrendatario exigir una disminución proporcionada en el
precio o renta del arriendo, para el tiempo restante.
Y si el arrendatario, por consecuencia de los derechos que ha justificado un
tercero, se hallare privado de tanta parte de la cosa arrendada, que sea de
presumir que sin esa parte no habría contratado, podrá exigir que cese el
arrendamiento.
Además, podrá exigir indemnización de todo perjuicio, si la causa del derecho
justificado por el tercero fue o debió ser conocida del arrendador al tiempo del
contrato, pero no lo fue del arrendatario, o siendo conocida de éste, intervino
estipulación especial de saneamiento con respecto a ella.
Pero si la causa del referido derecho no era ni debía ser conocida del arrendador
al tiempo del contrato, no será obligado el arrendador a abonar el lucro cesante".
Artículo 1931. "La acción de terceros que pretendan derecho a la cosa arren
dada, se dirigirá contra el arrendador.
El arrendatario será sólo obligado a noticiarle la turbación o molestia que
reciba de dichos terceros, por consecuencia de los derechos que alegan, y si
lo omitiere o dilatare culpablemente, abonará los perjuicios que de ello se
sigan al arrendador".
b) Convención de Viena sobre Compraventa Internacional de Mer

caderías
Artículo 35. "1) El vendedor deberá entregar mercaderías cuya cantidad, calidad
y tipo correspondan a los estipulados en el contrato y que estén envasadas o
embaladas en la forma fijada por el contrato.
2) Salvo que las partes hayan pactado otra cosa, las mercaderías no serán
conformes al contrato a menos:
a) que sean aptas para los usos a que ordinariamente se destinen mercaderías
del mismo tipo;
b) que sean aptas para cualquier uso especial que expresa o tácitamente se
haya hecho saber al vendedor en el momento de la celebración del contrato,
salvo que de las circunstancias resulte que el comprador no confió, o no era
razonable que confiara, en la competencia y el juicio del vendedor;
c) que posean las cualidades de la muestra o modelo que el vendedor h aya
presentado al comprador;
d) que estén envasadas o embaladas en la forma habitual para tales mercaderías
o, si no existe tal forma, de una forma adecuada para conservarlas y protegerlas.
3) El vendedor no será responsable, en virtud de los apartados a) a d) del
párrafo precedente, de ninguna falta de conformidad de las mercaderías que
el comprador conociera o no hubiera podido ignorar en el momento de la
celebración del contrato".
Artículo 36. "1) El vendedor será responsable, conforme al contrato y a la
presente Convención, de toda falta de conformidad que exista en el momento
de la transmisión del riesgo al comprador, aun cuando esa falta sólo sea ma
nifiesta después de ese momento.
2) El vendedor también será responsable de toda falta de conformidad ocurrida
después del momento indicado en el párrafo precedente y que sea imputable al
incumplimiento de cualquiera de sus obligaciones, incluido el incumplimiento
de cualquier garantía de que, durante determinado período, las mercaderías
seguirán siendo aptas para su uso ordinario o para un uso especial o conser
varán las cualidades y características especificadas".
Artículo 38. "1) El comprador deberá examinar o hacer examinar las merca
derías en el plazo más breve posible atendidas las circunstancias.
2) Si el contrato implica el transporte de las mercaderías, el examen podrá

aplazarse hasta que éstas hayan llegado a su destino.
3) Si el comprador cambia en tránsito el destino de las mercaderías o las re
expide sin haber tenido una oportunidad razonable de examinarlas y si en el
momento de la celebración del contrato el vendedor tenía o debía haber tenido
conocimiento de la posibilidad de tal cambio de destino o reexpedición, el
examen podrá aplazarse hasta que las mercaderías hayan llegado a su nuevo
destino".
Artículo 39. "1) El comprador perderá el derecho a invocar la falta de con
formidad de las mercaderías si no lo comunica al vendedor, especificando su
naturaleza, dentro de un plazo razonable a partir del momento en que la haya
o debiera haberla descubierto.
2) En todo caso, el comprador perderá el derecho a invocar la falta de confor
midad de las mercaderías si no lo comunica al vendedor en un plazo máximo
de dos años contados desde la fecha en que las mercaderías se pusieron efec
tivamente en poder del comprador, a menos que ese plazo sea incompatible
con un período de garantía contractual".
Artículo 40. "El vendedor no podrá invocar las disposiciones de los artícu
los 38 y 39 si la falta de conformidad se refiere a hechos que conocía o no
podía ignorar y que no haya revelado al comprador".
Artículo 41. "El vendedor deberá entregar las mercaderías libres de cua
lesquiera derechos o pretensiones de un tercero, a menos que el comprador
convenga en aceptarlas sujetas a tales derechos o pretensiones. No obstante,
si tales derechos o pretensiones se basan en la propiedad industrial u otros
tipos de propiedad intelectual, la obligación del vendedor se regirá por el
artículo 42".
Artículo 42. "1) El vendedor deberá entregar las mercaderías libres de
cualesquiera derechos o pretensiones de un tercero basados en la propiedad
industrial u otros tipos de propiedad intelectual que conociera o no hubiera
podido ignorar en el momento de la celebración del contrato, siempre que los
derechos o pretensiones se basen en la propiedad industrial u otros tipos de
propiedad intelectual:
a) en virtud de la ley del Estado en que hayan de revenderse o utilizarse las
mercaderías, si las partes hubieren previsto en el momento de la celebración
del contrato que las mercaderías se revenderían o utilizarían en ese Estado; o
b) en cualquier otro caso, en virtud de la ley del Estado en que el comprador
tenga su establecimiento.
2) La obligación del vendedor conforme al párrafo precedente no se extenderá
a los casos en que:
a) en el momento de la celebración del contrato, el comprador conociera o no
hubiera podido ignorar la existencia del derecho o de la pretensión; o
b) el derecho o la pretensión resulten de haberse ajustado el vendedor a fórmulas,

diseños y dibujos técnicos o a otras especificaciones análogas proporcionados
por el comprador".
Artículo 66. "La pérdida o el deterioro de las mercaderías sobrevenidos después
de la transmisión del riesgo al comprador no liberarán a éste de su obligación
de pagar el precio, a menos que se deban a un acto u omisión del vendedor".
Artículo 67. "1) Cuando el contrato de compraventa implique el transporte
de las mercaderías y el vendedor no esté obligado a entregarlas en un lugar
determinado, el riesgo se transmitirá al comprador en el momento en que las
mercaderías se pongan en poder del primer porteador para que las traslade al
comprador conforme al contrato de compraventa. Cuando el vendedor esté
obligado a poner las mercaderías en poder de un porteador en un lugar deter
minado, el riesgo no se transmitirá al comprador hasta que las mercaderías
se pongan en poder del porteador en ese lugar. El hecho de que el vendedor
esté autorizado a retener los documentos representativos de las mercaderías
no afectará a la transmisión del riesgo.
2) Sin embargo, el riesgo no se transmitirá al comprador hasta que las mercade
rías estén claramente identificadas a los efectos del contrato mediante señales
en ellas, mediante los documentos de expedición, mediante comunicación
enviada al comprador o de otro modo".
Artículo 68. "El riesgo respecto de las mercaderías vendidas en tránsito se
transmitirá al comprador desde el momento de la celebración del contrato.
No obstante, si así resultare de las circunstancias, el riesgo será asumido
por el comprador desde el momento en que las mercaderías se hayan puesto
en poder del porteador que haya expedido los documentos acreditativos del
transporte. Sin embargo, si en el momento de la celebración del contrato de
compraventa el vendedor tuviera o debiera haber tenido conocimiento de que
las mercaderías habían sufrido pérdida o deterioro y no lo hubiera revelado al
comprador, el riesgo de la pérdida o deterioro será de cuenta del vendedor".
Artículo 69. "1) En los casos no comprendidos en los artículos 67 y 68, el
riesgo se transmitirá al comprador cuando éste se haga cargo de las mercaderías
o, si no lo hace a su debido tiempo, desde el momento en que las mercaderías
se pongan a su disposición e incurra en incumplimiento del contrato al rehusar
su recepción.
2) No obstante, si el comprador estuviere obligado a hacerse cargo de las
mercaderías en un lugar distinto de un establecimiento del vendedor, el riesgo
se transmitirá cuando deba efectuarse la entrega y el comprador tenga cono
cimiento de que las mercaderías están a su disposición en ese lugar.
3) Si el contrato versa sobre mercaderías aún sin identificar, no se considerará
que las mercaderías se han puesto a disposición del comprador hasta que estén
claramente identificadas a los efectos del contrato".
354 ÍÑmo DE LA MAZA GAZMURI - ÁLVARO VIDAL ÜLIVARES
Artículo 70. "Si el vendedor ha incurrido en incumplimiento esencial del

contrato, las disposiciones de los artículos 67, 68 y 69 no afectarán a los
derechos y acciones de que disponga el comprador como consecuencia del
incumplimiento".
Artículo 154. "El vendedor está obligado a sanear las mercaderías vendidas
y a responder de los vicios ocultos que contengan conforme a las reglas esta
blecidas en el título De la compraventa del Código Civil".
Las acciones redhibitorias prescribirán por el lapso de seis meses contados
desde el día de la entrega real de la cosa.
c) D.RL Nº 458 de 1976 Ley General de Urbanismo y Construcciones
Artículo 18. Inc. 7. "( ...)Las condiciones ofrecidas en la publicidad y la in

formación que se entregue al comprador se entenderán incorporadas al contrato
de compraventa. Tal información deberá expresar claramente la superficie total
y útil de la o las unidades que se están ofertando, la de sus terrazas, bodegas
y estacionamientos. Los planos y las especificaciones técnicas, definitivos,
como asimismo el Libro de Obras a que se refiere el artículo 143, se man
tendrán en un archivo en la Dirección de Obras Municipales a disposición de
los interesados".
Artículo 7.1.1 (Defmición del incumplimiento). "El incumplimiento consiste

en la falta de ejecución por una parte de alguna de sus obligaciones contrac
tuales, incluyendo el cumplimiento defectuoso o el cumplimiento tardío".
Artículo 3.2.1 (Definición del error). "El error consiste en una concepción
equivocada sobre los hechos o sobre el derecho existente al momento en que
se celebró el contrato".
Artículo 3.2.2 (Error determinante). "(1) Una parte puede anular un contrato
a causa de error si al momento de su celebración el error fue de tal importancia
que una persona razonable, en la misma situación de la persona que cometió
el error, no habría contratado o lo habría hecho en términos sustancialmente
diferentes en caso de haber conocido la realidad de las cosas, y:
(a) la otra parte incurrió en el mismo error, o lo causó, o lo conoció o lo de
bió haber conocido y dejar a la otra parte en el error resultaba contrario a los
criterios comerciales razonables de lealtad negocia!; o
(b) en el momento de anular el contrato, la otra parte no había actuado aún

razonablemente de conformidad con el contrato.
(2) No obstante, una parte no puede anular un contrato si:
(a) ha incurrido en culpa grave al cometer el error; o
(b) el error versa sobre una materia en la cual la parte equivocada ha asumido
el riesgo del error o, tomando en consideración las circunstancias del caso,
dicha parte debe soportar dicho riesgo".
Artículo 3.2.3 (Error en la expresión o en la transmisión). "Un error en la
expresión o en la transmisión de una declaración es imputable a la persona
de quien emanó dicha declaración".
Artículo 3.2.4 (Remedios por incumplimiento). "Una parte no puede anu
lar el contrato a causa de error si los hechos en los que basa su pretensión le
otorgan o le podrían haber otorgado remedios por incumplimiento".
Artículo 49. Opción con los medios de tutela. "La parte que tenga derecho
a demandar la nulidad relativa del contrato y, al mismo tiempo, pueda ejercer
alguno de los medios de tutela por incumplimiento, puede optar entre aquella
y éstos".
Artículo 86. Concepto de incumplimiento. "(1) Incumplimiento es la falta
de ejecución de la prestación en la forma pactada.
(2) El cumplimiento imperfecto comprende toda disconformidad entre lo
acordado y lo ejecutado por el deudor.
(3) El incumplimiento del deudor comprende el hecho de las personas que
emplee para ejecutar su prestación".
Artículo 92. Comunicación en los cumplimientos imperfectos. "(1) En caso
de cumplimiento imperfecto, el acreedor debe comunicar la disconformidad
en un plazo razonable contado desde el momento en que tuvo o debió tener
conocimiento.
(2) A falta de comunicación, el acreedor no puede exigir el cumplimiento, ni
resolver el contrato".
Artículo 93. Plazo de subsanación. "(1) Salvo incumplimiento esencial, el
acreedor debe otorgar un plazo adicional de duración razonable al deudor para
que subsane su incumplimiento.
(2) Mientras se encuentre pendiente el plazo, el acreedor no puede ejercer
ningún medio de tutela que sea incompatible con la subsanación, pero subsiste
su derecho a la indemnización.
(3) Si el deudor no subsana dentro del plazo o declara que no lo hará, el
acreedor puede servirse de cualquiera medio de tutela".
356 ÍÑJGO DE LA MAzA ÜAZMURI - ÁLVARO VIDAL OLIVARES
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Fisco de Chile con Sociedad Comercial e Industrial Norma Seguin Limi
tada (2017): Corte de Apelaciones de Santiago, 3 de mayo de 2017,
rol Nº 62-2017.
Inversiones y Negocios S.A. Empresa Administradora de Créditos S.A. con
Madison Inmobiliaria (2007): Corte de Apelaciones de Santiago, 12 de
noviembre de 2007, rol Nº 5757-2002.
Inversiones Clarkson y Compañía Limitada con Humberto Guillermo
Donoso Caamaño (2014): Corte Suprema, 29 de mayo de 2014, rol
Nº 2073-2013.
Sociedad de Inversiones Masso Limitada con Sociedad Jiménez y Palanca
Compañía Limitada (2016): Corte de Apelaciones de Copiapó, 12 de
enero de 2016, rol Nº 570-2015.
Venegas León con Glasstech S.A. (2017): Corte de Apelaciones de Santiago,
24 de febrero de 2017, rol Nº 953-2016.
Aliud pro alio
Combustibles y Servicios Lepe y Alamo Limitada con Sociedad Le Pascui

S.A. (2016): Corte Suprema, 6 de diciembre de 2016, rolNº 45309-2016.
José Ortelio García Pinilla y Nelson Albornoz Ruedlinger con Rugo Na
varrete Wilhelm y Banco de Santiago (2001): Corte Suprema, 30 de
mayo de 2001.
María Soledad Bórquez Olivari con Falabella Retail S.A. (2014): Corte de
Apelaciones de Valparaíso, 30 de abril de 2014, rol Nº 96-2014.
Silva Escandón María Gabriela contra Dosque Contreras María Luisa.
rol Nº 1171-1992.
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Alejandro Medina Rojas con Natural Home S.A. (2001): Corte de Apela
ciones de Santiago, 5 de septiembre de 2001.
Berríos Flores con Las Brisas (2007): Corte de Apelaciones de Concepción,
6 de marzo de 2007, rol Nº 4633-2004.
El Águila Limitada con Pablo Jaramillo Peralta (2014): Corte de Apela
ciones de Santiago, 21 de julio de 2014, rol Nº 6145-2013.
Empresa Constructora Alfa Ltda. con Halabi, Álvaro Juan y otro (2012):
Corte Suprema, 23 de marzo de 2012, rol Nº 1222-2012.
Gladys Nash Báez con Malina More! Inmobiliaria y Constructora S.A.
(2012): Corte Suprema, 10 de enero de 2012, rol Nº 11924-2011.
Larzabal Beraza, Rosario con Sociedad Inmobiliaria Talasia Limitada
(2008): Corte Suprema, 27 de marzo de 2008, rol Nº 6700-2006.
Polietilenos Bioplastic _Chile Limitada con Benjamín Celedón Silva (2016):
Corte Suprema, 20 de enero de 2016, rol Nº 8671-2015.
Quezada Romero con Unimarc (2006): Corte de Apelaciones de San Miguel,
28 de junio de 2006, rol Nº 1033-2004.
Vyhmeister Siebald Egon con Llanos y Wammes Sociedad Comercial Limi
tada (2012): Corte Suprema, 30 de noviembre de 2012, rol Nº 522-2012.
CAPÍTULO VIII
PRETENSIÓN DE CUMPLIMIENTO ESPECÍFICO Y
SUMARIO: A. La pretensión de cumplimiento especifico y su inserción en el sistema

de remedios por incumplimiento en el Código Civil: l. Las cuestiones; JI. Las
sentencias; 111. Reglas sobre la materia; IV Bibliografía nacional de consulta;
V Otras sentencias sobre la materia. B. Regulación convencional del cumplimiento
especifico: l. Las cuestiones; JI. Las sentencias; 111. Reglas sobre la materia;
A. LA PRETENSIÓN DE CUMPLIMIENTO ESPECÍFICO Y SU INSERCIÓN

EN EL SISTEMA DE REMEDIOS POR INCUMPLIMIENTO EN
EL CóDIGO ÜVIL295
l. LAS CUESTIONES
Introducción
La pretensión de cumplimiento específico es un remedio cuyo objeto

es la obtención de la prestación debida y así la realización del acreedor en
forma específica.
En el ámbito nacional no ha resultado infrecuente que la doctrina conside
re el cumplimiento específico como remedio primario y, en subsidio, cuando
no sea posible, con la indemnización de daños (remedio secundario)296 •
295
Este capítulo tiene su origen en VIDAL OLIVARES, Álvaro (2017). "El reintegro del valor
del objeto de la prestación. ¿Cumplimiento en equivalencia o indemnización de daños?", en
Estudios de Derecho Civil XII. Santiago: Thomson Reuters.
296
Así CLARO SOLAR, Luis (1992). Explicaciones de Derecho Civil Chileno y Comparado,
De las Obligaciones XI, tomo II. Santiago: Editorial Jurídica de Chile, pp. 554-556; ALESSANDRI
362 ÍÑioo DE LA MAzA GAZMURI -ÁLVARO VIDAL OLIVARES
Atendida la importancia que parece reconocerse a este remedio, dos co

sas llaman poderosamente la atención. La primera de ellas es su escuálido
tratamiento en el Código Civil: sólo dos disposiciones generales reconocen
este derecho al acreedor; los artículos 1489, 1553 y 1555. Según el primero
de ellos, en caso de no cumplirse lo pactado en un contrato bilateral, el
acreedor puede optar entre el cumplimiento específico y la resolución; mien
tras que el segundo reconoce al acreedor el derecho a exigir el cumplimiento
de las obligaciones de hacer, sea compeliendo al propio deudor, sea por
medio de la autorización para que lo haga un tercero a costa del deudor. El
tercero, confiere al acreedor, bajo ciertas condiciones, el derecho a exigir la
destrucción de lo ejecutado en contravención de una obligación no hacer,
reiterando la regla del artículo 1553. No se prevén normas sustantivas que
establezcan los requisitos y condiciones de la pretensión y su relación con
los restantes remedios del acreedo:r297 • El Código de Procedimiento Civil,
en cambio, regula en detalle los procedimientos de ejecución forzosa de
las obligaciones da dar, hacer y no hacer.
Lo segundo que llama la atención es una cierta desaprensión frente a
él por parte de la doctrina más autorizada298en términos tales que, hasta el
año 2018, carecía de un tratamiento monográfico299 •
RODRÍGUEZ, Arturo (1988). Teoría de las Obligaciones. Santiago: Editorial Jurídica de Chile,
p. 63; MEZA BARROS, Ramón (1963). Manual de Derecho Civil. De las obligaciones. Santiago:
Editorial Jurídica de Chile, p. 200; ABELIUK MANASEVICH, René (1993). Las obligaciones, tomo II.
Santiago: Editorial Jurídica de Chile, pp. 656 y 670-672. Recientemente en la Jurisprudencia:
Corte de Apelaciones de Santiago, 16 de abril de 2002, en G.J. Nº 262 (2002), p. 92.
297
Esta situación no se condice con el papel primordial que se le asigna por la doctrina a
este remedio, que es el principal de que dispone el acreedor. En otros ordenamientos, como
el de la Convención de Viena (CV), se regula especialmente este remedio. Los artículos 45 y
61 reconocen este derecho o pretensión al acreedor afectado y los articulas 46 y 62 disponen
sobre su procedencia, previendo la facultad del acreedor de otorgar un plazo suplementario de
duración razonable al deudor incumplidor para que cumpla o corrija su cumplimiento defec
tuoso (artículos 47 y 63 de la CV). En el caso de la falta de conformidad el artículo 46, en sus
párrafos 2 y 3 se establecen los requisitos de procedencia de dos modalidades de este remedio:
la pretensión de reparación y de sustitución de las mercaderías.
298
En la doctrina del derecho civil español se destacan dos trabajos sobre el cumplimiento
específico. VERDERA SERVER (1995). El cumplimiento forzoso de las obligaciones. Bolonia; y
recientemente, MORALES MORENO, Antonio Manuel, "Pretensión de cumplimiento y pretensión
indemnizatoria: límites de su ejercicio y naturaleza de las medidas de ejecución de la Ley de
Enjuicimiento Civil", en Libro Homenaje al profesor Manuel Amorós (pendiente de publicación
y que su autor amablemente facilitó).
299
Hasta el libro de BAHAMONDES, Claudia (2018). El cumplimiento especifico de los con
tratos. Santiago: Ediciones Der.
En general, los autores se limitan a vincularlo con el derecho de garantía

general del artículo 2465 CC y, seguidamente, examinan las normas procesales
del Código de Procedimiento Civil, referidas a la ejecución misma, según
sea la clase de obligación300 y no a la pretensión misma para reclamarla. La
explicación, probablemente, es que el Código Civil, a diferencia del Código
de Procedimiento Civil, carece de una regulación sobre el particular.
Estas dos carencias -el vacío en el Código Civil y la falta de una aten
ción suficiente por parte de la doctrina- aconsejan el intento de construir
su régimen a partir de las normas diseminadas en el Código Civil que
prescriben sobre los efectos del incumplimiento contractual y los principios
subyacentes en ellas. Para este objeto es necesario dar respuesta al menos
a tres cuestiones: ¿cuándo procede el remedio?; ¿el acreedor está forzado
a ejercerlo, o puede optar entre éste y los otros remedios?; y, finalmente,
¿procede o no el remedio en casos de cumplimientos defectuosos? Inten
taremos plantear estas cuestiones y aproximamos a su respuesta. Ello ya
implica un avance que da cierta dosis de tranquilidad.
a) El supuesto de hecho del remedio
Como cualquier otro remedio, éste tiene su propio supuesto de hecho,

diverso del de los demás30 1• Esto, que debería resultar trivialmente obvio no
lo ha sido para la opinión mayoritaria en nuestra doctrina que identifica al
incumplimiento culpable del deudor con el supuesto de todos los remedios302.
300 Véase por todos: FUEYO (2004), pp. 269-292.

301
En su reciente trabajo el profesor Morales Moreno hace notar que la pretensión de
cumplimiento específico posee su propio supuesto de hecho que no coincide con el de la in
demnización de daños, ni tampoco con el de los otros remedios. El autor afirma: "En el nuevo
modelo de construcción de la responsabilidad contractual, al que me he referido al comienzo de
este trabajo, la pretensión de cumplimiento y la indemnizatoria se conciben como dos remedios
diferenciados, cuyo supuesto de aplicación, fuera de la exigencia de incumplimiento, no tiene
necesariamente que coincidir. En una correcta ordenación de la responsabilidad contractual, la
utilización de cada uno de estos remedios estará determinada por una decisión del legislador,
que pondere adecuadamente la relación de coste y beneficio existente entre uno y otro, en los
diferentes casos típicos en que se postule su aplicación. Una ordenación afinada del reparto
del riesgo del incumplimiento, como corresponde al moderno derecho de la contratación, hace
necesario, por tanto, utilizar un modelo dogmático de construcción de la relación obligatoria
que permita separar el supuesto de cada uno de estos remedios". MORALES (2018), p. 10.
302
Por todos: ABELIUK (1993), pp. 654-656. CLARO (1992), pp. 555-556, p. 497 (para la
ejecución forzosa); y p. 554 (para la indemnización de daños).
No es así. El supuesto de hecho del cumplimiento específico consiste en

un incumplimiento, cualquiera que sea su clase (artículo 1489 "no ejecutarse
lo pactado"), y que el cumplimiento ulterior sea objetivamente posible303.
Así, por ejemplo, una sentencia de la Corte de Apelaciones de Concep
ción304rechaza la pretensión de cumplimiento específico de la vendedora de
un departamento. El inmueble se había vendido corno libre de hipotecas y
gravámenes; sin embargo, se encontraba hipotecado. Estimó la Corte que
existía incumplimiento contractual, sin embargo, consideró que no podía
acceder a la pretensión de la demandante consistente en que se condenara
a la vendedora a cumplir forzosamente alzando la hipoteca que gravaba al
departamento pues dependía de un tercero, el acreedor hipotecario. Por su
parte, en una sentencia de la Corte de Apelaciones de San Miguel, de 26 de
septiembre de 1995 305 , se establece la imposibilidad de obligar a entregar
la casa prometida, pues ya se le había vendido a otro.
La pretensión de cumplimiento, entonces, actúa al margen de la culpa
del deudor306. Dicho de otra manera, la culpa del deudor no integra el su
puesto de esta pretensión.
La falta de imputabilidad puede incidir en la titularidad y ejercicio de
la pretensión. Ella priva al acreedor por vía indirecta del remedio porque
la obligación se extinguió por imposibilidad sobrevenida no imputable al
deudor; o puede suspender su ejercicio porque la causa del incumplimiento
fue un caso fortuito que deja subsistente la obligación. Se suma un cuarto
elemento conectado con la falta de imputabilidad del deudor: que la obli-
303 Si no lo es, los efectos para el acreedor varían según sea la causa de la imposibilidad.
Si es la culpa del deudor, el acreedor tiene derecho a la indemnización de daños, la que incluye
tanto el daño intrínseco (valor de la prestación), como los daños extrínsecos ex artículo 1558 del
Código Civil. Así se infiere del artículo 1672 del Código Civil. Si la causa es el caso fortuito, la
obligación se extingue. Un detallado y correcto tratamiento de las vicisitudes de la posibilidad
e imposibilidad en BAHAMONDES (2018), pp. 160-170.
304 RolNº 1171-1992.
305 RolNº 420-1995.
306 PANTALEÓN PRIETO, Femando (1991). "Sistema de responsabilidad contractual (Materia
les para un debate)", en ADC. 44. Madrid, p. 1046. VERDERA SERVER (1995), p. 136; MoRALES
(2018), p. 11. En contra, incluyendo la culpa del deudor dentro del supuesto de la pretensión de
cumplimiento: BADOSA CoLL, Ferran (1987). La diligencia y la culpa del deudor en la obligación
civil. Bolonia, pp. 262-265. Para el autor la fundamentación subjetiva de la indemnización de
daños coincide con la de la ejecución forzosa.
gación no se haya extinguido por imposibilidad no imputable307 y, no sólo

ello, sino que ella sea exigible. De cualquier modo, lo que nos interesa
destacar es que la imputabilidad (dolo o culpa del deudor) no constituye
una condición de procedencia del remedio308 •
En conjunto con lo anterior, resulta necesario advertir que, aun cuando
es posible, digamos, en términos sustantivos, el cumplimiento específico
puede ser impracticable por norma procesal.
Encontramos una manifestación de lo anterior en las obligaciones da
dar un cuerpo cierto cuando éste no está en poder del deudor, o en el caso
de las obligaciones genéricas en que la ley procesal renuncia a su ejecu
ción forzada. El legislador renuncia a la realización de interés in natura
y abre paso a una por equivalencia, inmediatamente en la segunda clase
de obligaciones. Lo mismo acontece, aunque menos violentamente, con
las obligaciones de hacer (artículo 543 Código de Procedimiento Civil).
Hay un límite procesal a la pretensión de cumplimiento del deudor, que,
en definitiva, se opone a la realización específica del interés del acreedor.
Este sería un elemento a considerar, ya no para la procedencia del remedio,
sino para la ejecución in natura del derecho del acreedor. Este límite pro
cesal evidencia un fuerte debilitamiento del derecho que, desde el derecho
civil, es el más importante y característico de los derechos y acciones del
acreedor afectado por el incumplimiento del contrato.
l. ¿Remedio de ejercicio necesario o facultad del acreedor?
La segunda cuestión a la que nos interesa prestar atención es al carácter

facultativo del remedio. La pregunta puede plantearse de la siguiente ma
nera ¿debe necesariamente el acreedor ejercitar el remedio o bien puede
optar entre éste y alguno de los restantes? ¿Existe, o no, una jerarquía entre
estos remedios?
307
Como se explicó, el acreedor tampoco dispone de este remedio cuando el cumplimiento
es imposible por una causa imputable al deudor. Allí, el Código Civil pone límite al remedio y
reconoce directamente al acreedor el derecho a la indemnización de daños, asegurándole una
medida mínima, el daño intrínseco (valor de la prestación).
308
Ello se aprecia nítidamente en los cumplimientos defectuosos. Si se admite el cum
plimiento específico en estas obligaciones a través de las pretensiones de corrección y sustitución,
no queda duda que el caso fortuito es irrelevante de cara al derecho del acreedor. El deudor
igual quedará obligado a la reparación o sustitución.
366 ÍÑJGO DE LA MAzA GAZMURI - ÁLVARO VIDAL ÜLNARES
Conforme el artículo 1489 del Código Civil no hay duda respecto de

la resolución, la opción pertenece al acreedor en la medida que el incum
plimiento sea calificado de resolutorio. Respecto de la indemnización, el
precepto es menos transparente.
Tradicionalmente, el cumplimiento específico se concibe como un
remedio primario y la indemnización de daños, como uno secundario,
condicionado a la imposibilidad del primero.
Esta concepción responde al modelo de obligación considerado por
Andrés Bello en el Código Civil (obligación unilateral de dar una especie o
cuerpo cierto)309 y, en particular, a la regla del artículo 1672 del Código Civil,
que la doctrina ha generalizado para todas las obligaciones e incumplimien
tos. Se plantean dos clases de incumplimientos: la falta de cumplimiento
por imposibilidad imputable y el cumplimiento retardado (mora). En el
cumplimiento retardado procedería la indemnización conjuntamente con
la pretensión de cumplimiento específico o bien, exclusivamente cuando
el deudor cumple, pero lo hace tardíamente. Claramente, la indemnización
del valor de la prestación no constituye una alternativa para el acreedor a
menos que la prestación se haya tomado imposible y el deudor no acredite
el caso fortuito (extinción de la obligación).
Para considerar la cuestión, conviene distinguir entre las obligaciones
específicas y aquellas que tienen un objeto fungible310 .
En las obligaciones con objeto fungible (dar y hacer) hay norma expresa,
a diferencia de aquellas específicas (dar). En ellas el acreedor, o directa
mente y sin más, no tiene derecho a exigir el cumplimiento específico, o
puede optar libremente entre éste y la indemnización de daños en toda su
extensión. En efecto, en las obligaciones de dar cosas genéricas no hay
una norma que confiera la opción, sin embargo, ella fluye lógicamente del
régimen de ejecución de esta clase de obligaciones que renuncia desde ya
309 VIDAL ÜLNARES, Álvaro (2007). "El incumplimiento de obligaciones con objeto fungible
y los remedios del acreedor afectado. Un intento de relectura de las disposiciones del Código
Civil sobre incumplimiento", en Guzmán Brito, Alejandro (Ed.), El Código Civil de Chile
(1855-2005). Santiago: LexisNexis.
310 Una obligación tiene objeto fungible cuando su objeto es recíprocamente sustituible o
intercambiable por otro; sin lesionar la efectiva satisfacción del interés del acreedor. La posi
bilidad de satisfacción no es única, sino hay que hay tantas como las disponibles en el tráfico.
En cambio, la obligación con objeto no fungible es aquella que admite una sola posibilidad de
satisfacción del interés del acreedor, la proveniente del propio deudor.
a la ejecución in natura311 y de la doctrina de Claro Solar que reconoce al

acreedor la facultad de procurarse en el mercado las cosas del género y
demandar al deudor la indemnización de daños312. Para las obligaciones
de hacer, en cambio, hay norma expresa; la del artículo 1553 de Código
Civil, que la reconoce la opción al acreedor313 y agrega una modalidad de
ejecución in natura, para que se autorice al acreedor mandar a ejecutar la
prestación a expensas de deudor incumplidor (artículo 1553 Nº 2) 314 •
Como puede verse, en las obligaciones de objeto fungible, si el deudor
incumple, el acreedor no está obligado a ejercer la pretensión de cum-
311
El artículo 235, Nº 4, de Código de Procedimiento Civil, regula el procedimiento de
ejecución de las obligaciones de dar un género determinado, ordenando que se proceda conforme
las reglas de la ejecución de las obligaciones dinerarias, esto es aquellas que imponen la dación
de una suma de dinero (artículo 235 Nº 3 Código de Procedimiento Civil). Estas obligaciones
no admiten ejecución en naturaleza, sino únicamente en equivalente.
312
Claro Solar explica que cuando se trata de obligaciones de dar individuos de un género
determinado, al acreedor se le reconoce directamente el derecho a la indemnización de daños. Si
en esta clase de obligaciones el acreedor lo pide podrá ser autorizado para procurarse la cosa de
género a expensas del deudor; y si se trata de mercaderías que tengan un curso cierto, es decir,
fungibles, basta que se dé al acreedor la indemnización de daños y perjuicios que represente
la diferencia entre el precio de la compra y el curso de los objetos adquiridos el día fijado para
la entrega. CLARO (1992), p. 556.
313
Ver Capítulo indemnización de daños (autonomía) obligaciones de hacer
314
Esta disposición debe leerse conjuntamente con las normas que da el Código de Procedi
miento Civil para la ejecución de las obligaciones hacer, del Título II del Libro III (artículo 530
y siguientes). Se distingue según sea el objeto de la obligación, la suscripción de un documento
(artículo 532) o la ejecución de una obra material (artículo 533 y ss.). En lo que concierne a
la obra material, la norma procesal limitaría la opción de acreedor según el artículo 1553 del
Código Civil. Así se infiere del artículo 536. En efecto, según la disposición, el acreedor sólo
puede solicitar que se le autorice para llevar a cabo la obra por medio de un tercero y a expensas
del deudor, cuando el deudor se niegue a cumplir el mandamiento ejecutivo o la sentencia si las
excepciones que opuso fueron rechazadas; o bien, cuando principiando las obras, las abandona.
Habría una jerarquía entre los numerales 1 y 2 del artículo 1553, donde el acreedor no podría
optar libremente entre uno y otro. Tanto es así que el artículo 533 dispone que el mandamiento
de ejecución debe contener, en primer lugar, la orden de requerir al deudor para que cumpla
la obligación (Nº 1). Esta lectura apegada al tenor literal de los preceptos podría oponerse al
interés de acreedor cuando tenga buenas razones para no insistir en su cumplimiento por parte
del deudor. En estos casos, como la norma limitaría su opción para que la obligación la ejecute
un tercero, sólo le quedaría demandar directamente la indemnización de daños conforme el
numeral 3 del artículo 1553, opción que no se vería afectada por la norma procesal, a pesar de
la letra del artículo 542 del código procesal. Así lo reconoce: ABELIUK (1993), p. 554.
plimiento. Puede, en cambio, optar entre ella, la resolución -si procede- o

la indemnización de manera autónoma.
Una solución como esta es, desde luego, preferible a la que impone el
cumplimiento específico. Como la satisfacción del interés del acreedor
puede obtenerse no sólo del deudor, sino también de otros operadores del
tráfico, no es razonable imponer al acreedor que insista en el cumplimiento
del deudor incumplidor, en quien muy probablemente ya no confía como
antes; más aún si el sistema procesal de ejecución de las obligaciones no le
garantiza que por medio de sus procedimientos obtendrá el cumplimiento
in natura. Al acreedor se le debe reconocer la opción arriba descrita. Para
él seguir uno u otro camino no es indiferente.
Así, por ejemplo, si los precios en el mercado han experimentado un
alza, al acreedor le interesará la indemnización del actual valor de la pres
tación. Si para la prestación no existe un mercado muy apropiado o éste es
escaso, el interés será insistir en el cumplimiento específico. Si los precios
han bajado notablemente y el incumplimiento es esencial, al acreedor le
convendrá resolver el contrato y obtener la restitución del precio.
Conviene, ahora, prestar atención a las obligaciones de dar una especie
o cuerpo cierto. La posición mayoritaria parece ser que el cumplimiento
específico es el remedio primario, debiendo el acreedor siempre intentar
lo en contra de su deudor y, sólo cuando se imposible, podría demandar
la indemnización del daño intrínseco (valor de la prestación). Con todo,
algunos sostienen la opción del acreedor, aduciendo que la regla es pre
cisamente ésta y no la contraria315 • Así lo confirmarían los artículos 1553,
1555, 1537 y 1557316 , todos del Código Civil. Al no existir norma expresa
debiese reconocerse al acreedor la opción, como lo hace el artículo 1553
para las obligaciones de hacer.
No existe, sin embargo, un precepto que, de manera explícita imp onga
la jerarquía entre el cumplimiento específico e indemnización de perjui
cios. El supuesto predominio del cumplimiento específico se extrae del
artículo 1672.
315
Somarriva Undurraga se inclina por la opción del acreedor. ALESSANDRJ RODRÍGUEZ,
Arturo y SüMARRIVA UNDURRAGA, Manuel (1941). Curso de Derecho civil, De las Obligaciones,
tomo III. Santiago, pp. 179-180.
316
La procedencia de la indemnización de daños, sin distinción, depende de la constitución
en mora del deudor. Entonces, constituido en mora el deudor, el acreedor dispone del remedio
de la indemnización de daños.
No nos parece convincente. Este último artículo únicamente prevé un

límite a la pretensión de cumplimiento específico al privar de ella al acreedor.
En ese caso, el acreedor sólo tiene derecho a la indemnización de daños.
Atendida la inexistencia de una norma expresa que zanje la cuestión y,
el hecho de las limitaciones procesales que experimenta el cumplimiento
específico, gracias al cual la opción parece pertenecer más bien al deudor
incumplidor31 7, nos parece sensato reconocer la opción al acreedor de de
mandar autónomamente la indemnización de perjuicios318 •
Por consiguiente, puede afirmarse con propiedad que cualquiera sea la
clase de obligación el sólo incumplimiento permitiría el tránsito desde la
obligación a los remedios por incumplimiento que comprende un abanico de
remedios, incluida la indemnización de daños, entre los cuales el acreedor
puede optar libremente, si es que concurre el respectivo supuesto de hecho319•
2. ¿ Cumplimiento por equivalencia o indemnización de perjuicios ? 320
Para hacerse cargo de este punto conviene recurrir a las palabras de

Díez-Picazo quien, al pronunciarse acerca de la recepción en el Código
Civil español del cumplimiento en equivalencia como un remedio diverso
al de la indemnizatoria, afirma:
"Algunos autores han considerado que la objetivación que supone reconocer

el derecho a la estimación del valor de la prestación otorga al acreedor una
situación mejor que el derecho a la indemnización de daños y perjuicios,
presuponiendo que ésta sólo se debe a culpa. Sin embargo, a nuestro juicio
no existe para mantener este criterio ninguna razón de fondo. No hay, por
consiguiente, más que indemnización, y no se puede separar el régimen de la
llamada aestmatiorei del de los restantes daños"321•
317
La norma procesal deja al arbitrio del deudor la ejecución in natura, por lo que es razo
nable y constituye una exigencia para la seguridad del tráfico el reconocer la opción al acreedor.
318
Discutimos otros ángulos de esta cuestión en el capitulo XI.
319
Recientemente, PrzARRo WrLSON, Carlos (2006). "Las cláusulas resolutorias en el
Derecho Civil chileno", en CAJ. 3, pp. 247-249.
320
Sobre esto ver VrnAL (2017), pp. 495-500.
321
DíEz-PrcAZo, Luis (2008). Fundamentos del Derecho Civil Patrimonial. Las relaciones
obligatorias, tomo 11. Cizur, 7ª Ed., pp. 780-781
370 ÍÑrao DE LA MAZA GAZMURJ - ÁLVARO VIDAL ÜLNARES
Esta cita nos lleva a reflexionar sobre la respuesta a la pregunta for

mulada: ¿se justifica en nuestro derecho civil distinguir una pretensión de
cumplimiento en equivalente de la indemnización como remedios diver
sos? O, por el contrario, ¿debiéramos sostener "la unidad de la pretensión
de indemnización de daños" cuyo contenido se extendería desde el valor
del objeto de la prestación (o su disminución por causa de un defecto en
el cumplimiento), hasta aquellas pérdidas distintas a dicho valor y que
integran del fin de resguardo del contrato conforme el artículo 1558 del
Código Civil?322 .
Esta discusión no ha provocado el suficiente interés en la doctrina nacio
nal, en contraste con otros ordenamientos como el español o el argentino323 •
En Chile, Pizarra Wilson ha estudiado detenidamente la cuestión planteada,
sin llegar a una posición concluyente debido a que, en su opinión, en la
doctrina y jurisprudencia existe confusión sobre lo que debe entenderse
por responsabilidad civil contractual, que se explicaría principalmente
por la falta de sistematización de la regulación del incumplimiento y de
la indemnización por infracción de contrato en nuestro Código Civil324 .
Para quienes sostienen la separación entre ambas pretensiones, junto
con limitar el ámbito de la indemnización a aquellos denominados daños
extrínsecos o subsecuentes, entienden que la condición de la "imputa
bilidad del incumplimiento" aplicaría sólo a la indemnización, no así al
cumplimiento en equivalente, que procedería al margen de ella, al igual el
cumplimiento específico325.
322
MORALES MoRENo,Antonio Manuel (2010). Incumplimiento del contrato y lucro cesante.
Navarra, Cizur Menor: Thomson Reuters, pp. 93-94.
323
En España: SÁNCHEZ CASTRO, Juan David (2010). "El cumplimiento por equivalente: ¿un
modo de evitar los requisitos imprescindibles en toda pretensión indemnizatoria ?", en Anuario
de Derecho Civil LXIII. Madrid, pp. 1726-1787 y LLAMAS PoMBO, Eugenio (2015). "Doctrina
del TS sobre el daño in re ipsd'. Práctica de Derecho de Daños, Nº 122. Madrid. En Argentina:
WAYAR, Ernesto C. (20169. "Mora, ejecución forzada y cumplimiento por equivalente". La
Ley, N° 1, 10/11/ 2016. Disponible en: AR/DOC/3495/2016; y PrcAsso, Sebastián (2015), en
Lorenzeti, Ricardo (dir.), Código Civil y Comercial de la Nación comentado, tomo VIII. Santa
Fe: RubinzalCulzoni Editores, p. 679.
324
PrzARRo WrLSON, Carlos (2003). Étude critique sur la responsabilitécontractuelle en
droitpositifchilien, Paris: These París II, p. 36 y ss.
325
LLAMAS PoMBo, Eugenio (1999). Cumplimiento por equivalente y resarcimiento del
daño al acreedor. Entre la aestimatiorei y el id quodinterest. Madrid, Tribium, p. 17 y ss.;
PrcAsso, Sebastián (2012). "La distinción entre la ejecución forzada por equivalente dinerario
En cambio, quienes niegan la distinción, sosteniendo la unidad de la

pretensión indemnizatoria comprensiva tanto de los daños al objeto de la
prestación, corno también de aquellos daños resultantes de la lesión de otros
intereses del acreedor (daños extrínsecos o subsecuentes). La indemnización
sería una sola y, corno tal, requeriría para que fuera procedente, entre otras
condiciones, de la imputabilidad de la infracción al contrato326 •
No hay duda que quienes defienden la separación de pretensiones persi
guen -corno lo anticipa Díez-Picazo- una mayor objetivación del sistema
de remedios contractuales y, en particular, del reintegro del valor del objeto
de la prestación, al entender que ella queda sometida a las mismas condi
ciones del cumplimiento específico que, corno bien sabernos, prescinde de
la imputabilidad. Tal distinción es uno de los varios caminos orientados
hacia a esta finalidad327•
En nuestra opinión, tal corno lo hemos apuntado en el capítulo de indem
nización de daños, en nuestro Código Civil se reconoce una sola pretensión
al acreedor, la de indemnización de daños, no teniendo cabida la de cum
plimiento en equivalente328. La fragmentación de remedio indemnizatorio
-pretensión por el valor del objeto de la prestación e indemnización de otros
y la responsabilidad por los daños sufridos por el acreedor: apuntes para un debate necesario",
en Soto Coáguila, Carlos A. (coord.), Teoría general del contrato. Homenaje al profesor doctor
Ricardo L. Lorenzetti, tomo 11. Buenos Aires: IDPL-La Ley, pp. 1403-1421; CARRASCO PERERA,
Ángel (1989). "Artículo 110 l", en Albaladejo, Manuel (dir.), Comentarios al Código Civil y
Compilaciones Forales. Nº l. Madrid: Editorial Revista de Derecho Privado, pp. 407-409;
CORRAL TALcIANI, Hemán (2010). Contratos y daños por incumplimiento. Santiago: Thomson
Reuters-Albedo Perrot, p. 141 y ss.; PEÑAILILLOARÉVALO, Daniel (2009). "Responsabilidad con
tractual objetiva", en Pizarro Wilson, Carlos (coord.), Estudios de Derecho Civil IV. Santiago:
Legal Publishing, pp. 343-344 y 335-340.
326
PIZARRO WILSON, Carlos (2010). "La responsabilidad contractual en el derecho chileno:
función y autonomía", en Pizarro Wilson, Carlos y Vida! Olivares, Álvaro, Incumplimiento
contractual, resolución e indemnización, Bogotá: Universidad del Rosario, pp. 299-308; LóPEZ
DíAZ, Patricia (2015). La autonomía de la indemnización de daños por incumplimiento de un
contrato bilateral en el Código Civil chileno. Santiago: Thomson Reuters, pp. 167-173; MORALES
MORENO, Antonio Manuel (2006). "Pretensión de cumplimiento y pretensión indemnizatoria",
en Modernización del derecho de obligaciones. Madrid: Civitas, pp. 48-50; DíEz-P1cAZo (2008),
pp. 780-781; PANTALEÓN (1991), pp. 1020-1021.
327
Otro lo sería la distinción entre obligaciones de medios y de resultado. PEÑAILILLO
(2009), p. 343-344.
328
VmAL OLIVARES, Álvaro (2011). "La indemnización de daños y la opción del acreedor
frente al incumplimiento", en Figueroa Yáñez, Gonzalo y Tapia Rodríguez, Mauricio (coords.),
372 ÍÑ:JGO DE LA MAzA GAZMURJ - ÁLVARO VIDAL ÜLIVARES
daños- no sólo carece de sustento en nuestro derecho de contratos, sino que,

además, ella no alcanza los resultados que, en abstracto, postulan quienes la
defienden: la objetivación de la pretensión por el valor de la prestación329 .
En la disciplina decimonónica de los efectos de las obligaciones, la
indemnización de daños abarca el interés del acreedor en total dimensión,
extendiéndose desde aquél que recae en el objeto de la prestación hasta los
otros intereses insertos en el fin de protección del contrato y su finalidad no
es otra que colocar a esta parte en la misma posición en la que se hallaría
de haberse cumplido el contrato conforme lo pactado33 0. Basta con que ten
gamos a la vista el precepto del artículo 1590 del Código Civil, norma que,
al pronunciarse sobre cómo realizar el pago en hipótesis de cumplimiento
defectuoso, reconoce al acreedor, como remedio alternativo a la resolución
más indemnización de daños, la pretensión de indemnización plena -del
menor valor de la cosa por el deterioro y de los otros daños.
Si bien podríamos estimar que el artículo 1672 del Código Civil se
opondría a la unidad de la indemnización, puesto que, ante la pérdida o
destrucción de la especie o cuerpo cierto, imputable al deudor, recoge la
regla romana de la "perpetuatio obligationis", que confiere el acreedor
derecho al "precio de la cosa" -aestimatiorei- y a la indemnización por
la mora-id quodinterest- (daños subsecuentes o extrínsecos). La primera
sería una acción de cumplimiento en equivalencia, en cambio, la segunda
sería una acción propiamente indemnizatoria.
No obstante, desde una comprensión amplia del incumplimiento33 1, la
imposibilidad sobrevenida por pérdida de la especie o cuerpo cierto debido,
imputable al deudor, es constitutiva de incumplimiento y como tal, daría
lugar a la indemnización del valor de la prestación y de los daños por la
mora. La solución del citado precepto presupone la culpa del deudor. De
no mediar culpa, sino el caso fortuito, el efecto sería otro, el de la extinción
Estudios de Derecho Civil IV. Santiago: Abeledo Perrot, pp. 109-116; VIDAL (2007), pp. 764-
768; MORALES (2016), pp. 39,49 y 87.
329
VIDAL (2017), pp. 495-500.
Así se recoge en: DE LA MAzA, Íñigo, MORALES MORENO, Antonio Manuel y VIDAL
330
OLIVARES, Álvaro (2014). "Incumplimiento por inhabilidad de objeto e indemnización de daños.

Comentario de la sentencia de la Corte Suprema de 31 de octubre de 2012". Revista Chilena
de Derecho, Nº 41, 3ª Ed., p. 1167.
331
Véase Capítulo XI.
de la obligación. La hipótesis del artículo 1672 debe resolverse en la forma

prescrita por el comentado artículo 1590.
Nuestros Tribunales han negado al cumplimiento por equivalencia el
carácter remedio distinto al de la indemnización de daños, rechazando la
pretensión del actor por tratarse de esta última clase de acción y no una
de cumplimiento. Se trata de la sentencia de la Corte Suprema, de 22 de
septiembre de 2008, que expresa:
"QUINTO: Que, en consecuencia, a fin de establecer si la regla del inciso 1º

del artículo 1672 cuya contravención se denuncia en el recurso resulta aplicable
al caso de autos, aparece indispensable determinar, como primera cuestión,
si la obligación que la actora dice asumió la demandada en el contrato que
habrían celebrado el 6 de diciembre de 2001, fue una de género o bien una
de especie o cuerpo cierto.
Al efecto, en la demanda se indica que, en la fecha indicada, MAGROMER
S.A. acordó comprar a la Sociedad Agrícola SACOR Ltda. y ésta vender a la
primera, la cantidad de 150.000 cueros lanares a un precio de US$2,05. por
unidad, de lo que se desprende inequívocamente que aquello que los contra
tantes convinieron como objeto de la obligación fue una cantidad específica
de un individuo indeterminado, de una clase o género determinado, especifi
cación que se subsume de modo perfecto en el concepto que de obligaciones
de género consagra el citado artículo 1508 del Código Civil.
De esta forma, no cabe sino concluir que, siendo la obligación pactada una
de género de lo que se sigue que la pérdida de algunas de las cosas que lo
componen no extingue la obligación, el inciso 1º del artículo 1672 del Código
Civil no tiene cabida en un caso como el del presente litigio, de manera tal
que no pudieron los sentenciadores infringir este precepto en su decisión.
SEXTO: Que la conclusión anterior trae aparejada como necesaria consecuen
cia que lo pedido por la actora no pudo ser el cumplimiento forzado parcial
por equivalencia, como se pretendió hacer valer en el escrito de réplica, sino
que la acción ejercida en la demanda fue como en ella por lo demás se indicó
únicamente la de indemnización de perjuicios. ( ...)
SÉPTIMO: ( ...) Si la obligación es de hacer o no hacer y el deudor se halla
constituido en mora, puede el acreedor, prescindiendo del cumplimiento de la
obligación, solicitar la indemnización compensatoria, a la vez que la moratoria.
El artículo 1553 del Código Civil faculta expresamente al acreedor para pedir
dicha indemnización compensatoria en lugar de la prestación de hacer a que
el deudor estaba obligado; y en las obligaciones de no hacer, el artículo 1555
del mismo Código establece que se transforma en la de indemnizar perjuicios
si el deudor la contraviene.
En cambio, si la obligación que se dice no cumplida es de dar, cuyo es el

caso de autos, el acreedor no puede pedir la indemnización compensatoria,
sino cuando el cumplimiento directo del contrato se ha hecho imposible por
la pérdida de la cosa debida, cuestión que, como se dejó establecido en los
fundamentos precedentes de esta sentencia, no ha ocurrido, por tratarse la
obligación de una de género"332•
¿Qué conclusión podemos extraer de la sentencia?

Si bien podría pensarse que la Corte Suprema entiende que sólo en el
caso de las obligaciones de dar individuos del género, la pérdida total o
parcial de los mismos haría procedente la indemnización de daños, no
así para el caso de destrucción o pérdida en las obligaciones de dar una
especie o cuerpo cierto, que haría procedente una acción de cumplimien
to en equivalente, y no una indemnizatoria. Lo cierto es que lo que nos
enseña la Corte Suprema es precisamente lo contrario. Que, en el caso de
las obligaciones de dar una especie o cuerpo cierto, la acción prevista por
el artículo 1672 del Código Civil, cuyo objeto es el precio de la cosa, no
es de cumplimiento en equivalencia, sino una de indemnización de daños.
Quiere decir que, cualquiera sea el objeto de la obligación de dar, ante
la pérdida total de su objeto, imputable al deudor, el acreedor es titular de la
acción indemnizatoria.
3. La genuina ejecución en equivalencia: desde lo sustantivo a

lo procesal
Cuestión distinta, hemos de precisar, es la conversión dineraria de las

obligaciones no dinerarias -de dar y de hacer- por prescripción de la norma
procesal que gobierna la ejecución, respecto de la cual sí puede hablarse de
una ejecución por equivalencia, pero no como remedio distinto del acreedor,
sino como efecto de la impracticabilidad de la ejecución en naturaleza de
la sentencia de condena. El valor del objeto deriva de la modificación de
la obligación no dineraria originaria que en sede procesal no es susceptible
de una exacta ejecución333 •
332
Corte Suprema, rol Nº 1782-2007.
333
Sobre el tema ver el completo y adecuado análisis de BAHAMONDES (2018), pp. 71-98.
4. Los límites del cumplimiento específico (!): CJSG y Soft Law334
Estos límites se encuentran suficientemente asentados en el derecho

uniforme, europeo y latinoamericano de los contratos, entre los que se
debe considerar el carácter personalísimo de la prestación de hacer y los
esfuerzos excesivos o no razonables que puede imponer el cumplimiento
para el deudor en comparación con la utilidad de la ejecución contractual para
el deudor335.
Un ejemplo de esta última hipótesis la entregan los comentarios al ar
tículo III. 3:302 DCFR y que refiere al caso de una compañía que arrendó
un inmueble a una empresa minera comprometiéndose ésta a restaurar el
terreno una vez expirado el contrato. Si bien es cierto que la propietaria
del terreno lo arrendó al ejército para realizar entrenamiento con tanques,
la exigencia de satisfacer la obligación por vía del cumplimiento específico
aparece como desproporcionada, siendo que no le generará utilidad algu
na. En este caso parece más razonable atendido el interés plasmado en el
contrato que se proceda a la indemnización de los gastos que significaría
la restauración del terreno.
Incorporar este límite, implica el abandono de la concepción absoluta de
la fuerza obligatoria del contrato entendida como un dogma, dado que, bajo
ciertas circunstancias, éste se atempera por la aplicación de otro principio:
el de la buena fe objetiva que actúa como fuente de deberes de conducta
que, en su conjunto, le imponen una razonable gestión de los efectos del
incumplimiento. Son casos en los que, a pesar de la posibilidad -objetiva
y jurídica- del cumplimiento o su corrección, se niega lugar a la pretensión
del acreedor debido al coste o sacrificio económicos, no razonables, que
imponen al deudor336• El cumplimiento, pese a su posibilidad, sería impro
cedente por estimarse abusivo según las exigencias del principio general
de la buena fe contractual. Se volverá sobre el particular en el apartado
que sigue.
334
Sobre el tema ver VmAL OLIVARES, Álvaro (2014). "La pretensión de cumplimiento
específico de las obligaciones no dinerarias y los costes excesivos para el deudor como límite
a su ejercicio", en Estudios de Derecho Civil X. Santiago: Thomson Reuters, pp. 564-568.
335
MORALES (2018), pp. 67-68. Cfr. CARRASCO PERERA, Ángel (2010). Derecho de los
Contratos. Navarra: Civitas, p. 982; P1zARRO (2014)s. pp. 203-219.
336
DíEz-P1cAzo, Luis, RocA TRÍAS, Encama y MORALES MORENO, Antonio Manuel. Los
Principios. pp. 341-342.
376 ÍÑJGO DE LA MAz.A GAZMURI - ÁLVARO VIDAL ÜLIVARES
Antes de volver al derecho civil chileno, y a la posible incorporación

de este límite y las condiciones bajo las que debiera concebirse, conviene
precisar que de una mirada del modelo de nuevo derecho de contratos337,
puede concluirse que el límite económico opera: (1) tanto para la falta
de cumplimiento como para los cumplimientos imperfectos o, falta de
conformidad de la prestación, excepto en la CISG, que limita su ámbito
a la falta de conformidad de las mercaderías; (2) que este límite puede
actuar aisladamente siendo suficiente atender al esfuerzo o coste no ra
zonable que el cumplimiento impone al deudor; o bien, vinculándolo con
la existencia de una alternativa de satisfacción razonable, sea a través de
una operación de reemplazo, sea por medio del ejercicio de cualquiera
otro remedio que aparezca como razonable atendidas las circunstancias y
no implique inconvenientes significativos para el acreedor. En el primer
caso, la pretensión de cumplimiento específico queda sujeta a un límite
económico que se traduce en una desproporción absoluta de la ejecución,
que en sí impone unos costos excesivos o no razonables al deudor; y en el
segundo -sea limitado a la resolución o referido a todos los remedios del
acreedor- el límite económico se aplica siempre que el acreedor disponga
de un remedio menos costoso para el deudor, cuyo ejercicio sea razonable,
habida cuenta las circunstancias e igualmente idóneo para la satisfacción de
su interés. Esta distinción aparece marcadamente en el CESL: despropor
ción absoluta (artículo 110 (1)); y relativa (artículo 111). Igual distinción,
aunque no tan nítida, se observa en los PCCI, PECL y MCR, no así en la
Propuesta española338 •
5. Los límites del cumplimiento específico (JI): El derecho nacional
¿Puede incorporarse un límite económico al ejercicio de la pretensión

de cumplimiento específico en nuestro derecho civil de los contratos?
En Chile, recientemente el profesor Pizarro Wilson ha planteado que
la pretensión de cumplimiento específico está sujeta a ciertos límites que
conducirían al rechazo de la demanda en juicio declarativo. Los límites
33
7 VIDAL (2014), pp. 565-568.
338
Distinguiendo y explicando la diferencia entre la desproporción absoluta y relativa en los
artículos 11 O y 111 del CESL, véase: ZoLL (2012), en Schulze, Reiner (Ed.), CommonEuropean
Sales Law (CESL), Commentary, pp. 506-510.
que propone son (1) la imposibilidad del cumplimiento; (2) los límites
provenientes del estándar contractual de lo razonable, incluyendo tres
supuestos: el de los costes desproporcionados, el de la alternativa de eje
cución más económica y el de las obligaciones de hacer personalísimas; y,
(3) aquellos que las partes pacten en el contrato339 • Y, en lo que concierne
al límite económico, entiende que se trataría de una manifestación del
principio de la razonable gestión de los remedios y de la mitigación y que,
en principio, su incorporación en Chile requeriría de una reforma legal.
Sin embargo, expresa:
"Sin perjuicio de la necesidad de afrontar esa tarea mayor, en la que

podamos articular de mejor manera los remedios al incumplimiento con
tractual, erigiendo al acreedor como centro de interés, solo a partir de un
estándar o cláusula general podría estimarse viable la introducción de ese
límite económico a la pretensión de cumplimiento específico. Tratándose del
derecho continental, el estándar que podría usarse es el del abuso del dere
cho. Si bien el acreedor tiene la facultad de ejercer el remedio que mejor le
parezca, no puede abusar de esa prerrogativa". Y más adelante sostiene esta
teoría: "Podría ser el recipiente que justificara los límites al cumplimiento
excesivamente oneroso, la operación de reemplazo u otros remedios o,
todavía, el ejercicio en un contexto temporal desproporcionado"340• Y ha
bría abuso del derecho, en la opinión del profesor Pizarro, siguiendo una
reciente jurisprudencia de la Corte de Apelaciones de Santiago, en casos de
exceso o desviación de un interés jurídicamente protegido por el derecho
positivo y que, en el del incumplimiento, los jueces deberían realizar un
ejercicio de ponderación entre el derecho al cumplimiento específico y la
alternativa a otros remedios que permitan al acreedor alcanzar la finalidad
o motivo que le indujo a contratar, esto es, la satisfacción de su interés
contractual341 . Y concluye: "En suma, recurrir a la teoría del abuso del
339
PIZARRO (2014).
340
PIZARRO (2014), p. 213. En el derecho español, justificando el límite económico a la
pretensión de cumplimiento en el abuso del derecho objetivo: CARRASCO (1989), p. 982. El
autor entiende que uno de los supuestos en que se produciría este abuso del derecho objetivo
refiere a aquellos casos en los que la utilidad del cumplimiento para el acreedor se reduzca
sustancialmente. Y en la nota 50 expresa: "Ejemplo clásico del deudor que se compromete a
entregar un objeto de escaso valor, que luego se hunde en el fondo del mar".
341
Corte de Apelaciones de Santiago, 11 de octubre de 2013, rol Nº 5066-2011.
378 ÍÑlGO DE LA MAZA ÜAZMURI - ÁLVARO VIDAL ÜLIVARES
derecho, permitiría que los jueces decidieran si prospera el cumplimiento

específico o, en cambio, concurre otra vía remedial más propicia en atención
a la ponderación del interés contractual. Con todo, no se nos escapa que el
juez no está habilitado en nuestro sistema procesal a sustituir la acción del
demandante, por lo que el ejercicio abusivo de la pretensión específica se
traduciría en el rechazo de la demanda"342.
En nuestra opinión, la incorporación del límite económico al ejercicio
de la pretensión de cumplimiento específico, en último término se justifi
caría, como se ha expresado en líneas anteriores, en la buena fe objetiva
del artículo 1546 del Código Civil, como fuente de deberes de conducta
que debe observar el acreedor pese a su condición de víctima del incum
plimiento, enmarcando a este límite en la idea de razonable gestión de los
remedios y en el principio de la mitigación.
En la doctrina española, ya hace años, Pantaleón Prieto, refiriéndose a
la pretensión de cumplimiento específico, proponiendo una nueva lectura
de la responsabilidad civil contractual en sentido amplio (comprensiva
de todos los remedios) y pronunciándose sobre los posibles límites a que
puede quedar sujeto su ejercicio, expresa que:
"El supuesto de hecho de la pretensión de cumplimiento específico consiste,

sencillamente, en que la prestación sea todavía posible, que no resulte física,
jurídica o prácticamente imposible para el común de los mortales. Ahora bien,
como excepción, el deudor podrá oponerse con éxito, cuando (sic, la) buena fe
(art. 71,1 CC), el cumplimiento en las condiciones pactadas no le sea exigible,
por concurrir los requisitos de la excesiva onerosidad de la prestación" ( ...) o
cuando el ejercicio de la pretensión de cumplimiento deba considerarse abusivo
(art. 7° 2 CC), porque el coste del incumplimiento resulte absolutamente des
proporcionado con la utilidad que proporcionaría al acreedor, en comparación
con los otros posibles remedios".
Y ofrece un ejemplo, extraído de un caso norteamericano (Jacobs& Young

!ne. v Kent, 1921) y que refiere a que en un contrato de construcción uno
de los contratistas instaló en la vivienda cañerías de una marca, pero, se
había pactado la instalación de otra diversa. El error se descubrió una vez
terminadas las paredes del edificio y la sustitución implicaba un coste muy
elevado y el valor de la vivienda, con una u otra cañería, era idéntico. En
342
PIZARRO (2014)s, p. 213.
efecto, en el mercado, ambas marcas de cañerías se consideraban de igual

calidad. El Juez Cardozo, expresando el voto de mayoría, afirmó que si: "el
coste de corrección del defecto es exagerado e inequitativamente mayor que
la ventaja que al dueño de la obra reporta el arreglo (y no ha existido dolo
por parte del contratista), lo que ha de concederse al dueño de la obra no
es aquel coste, sino el menor valor de lo construido a causa del defecto"343 •
Y, en otro sitio, agrega que: "no es necesario codificar los casos en que
el ejercicio de la pretensión de cumplimiento será abusivo: básicamente,
cuando el muy elevado coste del cumplimiento resulte desproporcionado
con la utilidad que proporcionará al acreedor en comparación con otros
posibles remedios"344 •
Quiere decir que el límite económico, tal como se ha expresado, puede
extraerse aún sin norma expresa, ni necesidad de una reforma legal, por
aplicación directa y concreta del principio de la buena fe objetiva al que
he aludido, prevaleciendo sobre la fuerza obligatoria del contrato345 .
La idea de extraer este límite del principio de la buena fe objetiva, no
se opone a la opinión del profesor Pizarra. Muy por el contrario, existe
coincidencia desde que su punto de partida, al igual que el que se ha plas
mado a lo largo de este trabajo, es precisamente el razonable ejercicio de
los remedios del acreedor y la mitigación de los costes del incumplimiento,
llegando a la doctrina del abuso del derecho en una visión más bien obje
tiva -coincidente con la doctrina y jurisprudencia española- con el objeto
de salvar la ausencia de una norma legal expresa que precise este límite
económico. Sea que el problema se resuelva desde la buena fe objetiva o
desde la doctrina del abuso del derecho, en ambos casos, no hay duda, que
se está ante una hipótesis en las que el acreedor, al insistir en el cumplimien
to, no está actuando al modo como lo haría una persona razonable en el
ejercicio de sus derechos como acreedor afectado por el incumplimiento.
343
PANTALEÓN (1991), p. 1046.
344 PANTALEÓN PRIETO, Femando (1993). "Las nuevas bases de la responsabilidad contrac
tual", en Anuario de Derecho Civil 46, p. 1728.
345
Nieves Fenoy, comentando el artículo 1193. II.3º de la Propuesta española, afirma que:
"es una específica aplicación del artículo 7 CC, creo (por todo ello) que el artículo 1193.II.3º
PC debería suprimirse", FENOY PicóN, Nieves (nota 51), p. 1531. En el Comentario 3.b del
artículo 7.2.2 (b) la excepción se fundamenta en el principio general de la buena fe y la lealtad
negocia! (artículo 1.7 Buena fe y lealtad negocial), UNIDROIT, p. 219. En el ámbito nacional
ver BAHAMONDES (2018), pp. 188-206.
El derecho contractual sanciona tal conducta excesiva por la vía de excluir

la pretensión de cumplimiento y el consecuente rechazo de la demanda.
La siguiente pregunta que conviene formularse se refiere a si el límite
económico debe considerarse teniendo o no en consideración la satisfacción
del interés del acreedor
Como se explicó en el acápite anterior, en el modelo del nuevo derecho
de los contratos, la pretensión de cumplimiento específico está sujeta a un
límite económico absoluto (desproporción absoluta) -en sí impone cos
tos excesivos o no razonables en comparación al beneficio que reporta al
acreedor- y a otro relativo (desproporción relativa), que atiende no sólo
a los costes del cumplimiento, sino también a que el acreedor dispone de
un remedio alternativo menos gravoso para el deudor e igualmente idóneo
para la satisfacción de su interés.
Dado que el límite económico absoluto atiende exclusivamente al coste
que impone el cumplimiento al deudor en comparación al beneficio que
la ejecución del contrato representa para el acreedor, estimamos que su
aceptación, sin mediar una reforma legal, pone en serio riesgo el prin
cipio de la fuerza obligatoria, que en nuestro sistema constituye una de
las piedras angulares del derecho contractual. Frente a la ausencia de una
regulación de la imprevisión por excesiva onerosidad y sus remedios y el
rechazo sistemático por parte de la justicia ordinaria346 , podría abrirse una
puerta para aquellos deudores que, habiendo incumplido el contrato, se
opongan al cumplimiento específico, alegando como excusa su coste exce
sivo o desproporcionado, burlando, de este modo, las estrictas exigencias
de procedencia de los remedios a la imprevisión contractual, siendo más
complejo si se atiende a que en nuestro derecho civil no tiene ni regulación
ni acogida jurisprudencia!. En otros términos, admitir un límite económico
346
La redacción de la norma del artículo 1193.II.2º de la Propuesta española que define
como límite "la excesiva onerosidad del cumplimiento" y la del artículo 1213 de la misma
propuesta que prevé sobre el cambio extraordinario e imprevisible de las circunstancias que
sirvieron de base al contrato, exigen de grandes esfuerzos para delinear el ámbito de aplicación
de cada disposición, a objeto de evitar la confusión entre el límite económico a la pretensión
de cumplimiento específico y la imprevisión por excesiva onerosidad. Así se desprende de:
FENOY (20), pp. 1517-1523. La jurista expresa: "En conclusión, puede interpretarse: a) Si el
cumplimiento es excesivamente oneroso para el deudor en relación con el interés que aquél
proporciona al acreedor procede aplicar el artículo 1192.II. 2º PC, b). Si el cumplimiento es
oneroso debido a una alteración extraordinaria de las circunstancias básicas del contrato, pro
cede aplicar el artículo 1213 PC".
absoluto autorizaría a los deudores alegar como excusa los costos excesivos
del cumplimiento específico, sin que sea necesaria la calificación sobre si
su causa fue, o no, razonablemente y previsible al tiempo de la celebración
del contrato. A mi juicio, el límite así concebido debe rechazarse.
Por esta razón, su aceptación debiera implicar, necesariamente, conciliar
los intereses en juego: del acreedor afectado y del deudor incumplidor. De
esta forma, la aplicación del límite económico obliga, forzosamente, a con
siderar el interés de acreedor en términos tales que éste sólo será privado
del ejercicio del cumplimiento específico cuando el remedio imponga al
deudor costos excesivos, en circunstancias que existía otra opción razonable
y menos costosa, igualmente apta para la satisfacción de su interés afectado.
No es bastante considerar el costo económico, en orden a si supera o no el
valor de la prestación, o si tal costo no redunda en un beneficio económico
significativo para el acreedor, resta por considerar la efectiva posibilidad
de satisfacción del interés del acreedor incorporado y garantizado por el
contrato. Es esa su función última: la satisfacción de tal interés.
Esta es la regla que recogen los PLDC en su artículo 94 (2) al prescribir
que la pretensión de cumplimiento específico no es procedente cuando ella
resultare extremadamente gravosa para el deudor, habida cuenta que el
acreedor puede, igualmente, satisfacer su interés a través del ejercicio de
otro medio de tutela y a un menor costo.
De lo que se ha explicado es posible inferir que, si el acreedor no dispone
de un remedio distinto al cumplimiento específico para la satisfacción de su
interés contractual, cuyo ejercicio sea razonable atendidas las circunstan
cias, el juez deberá acoger su pretensión, sin prestar atención a los costos
excesivos que pudiera imponer al deudor. Pese a lo anterior, al deudor no
le quedaría otra alternativa que cumplir. En el supuesto planteado previa
mente, la pretensión de cumplimiento cede, y en el último prevalece. Es
evidente la colisión entre los dos principios generales de la contratación,
el de la fuerza obligatoria que justifica y ordena el cumplimiento; y el de
la buena fe objetiva, que actúa como freno del mismo pese a lo pactado
por las partes. Y el criterio que permite resolver tal colisión es el interés
contractual del acreedor, que bajo ninguna circunstancia puede sacrificarse.
El contrato actúa como mecanismo de garantía de satisfacción de tal inte
rés. De modo que, si no existe alternativa razonable, prevalece la fuerza
obligatoria y, de paso, la protección del interés del acreedor.
En conjunto con el límite económico ha de considerarse como límite de
la pretensión de cumplimiento específico la eventual afectación de derechos
382 ÍÑ!GO DE LA MAzA ÜAZMURI - ÁLVARO VIDAL ÜLNARES
fundamentales. De esta manera se ha recogido, según nos recuerda la pro

fesora Claudia Bahamondes, ya sea en el Code después de su modificación,
en el § 275 (3) del BGB, en los Principios UNIDROIT, los PECL y los
Principios Latinoamericanos de Derecho de los Contratos347 •
6. El cumplimiento especifico frente a los cumplimientos defectuosos
¿Puede asumir el cumplimiento específico las modalidades de reparación

o substitución en el caso de cumplimientos defectuosos?
Tanto en la Ley Nº 19.496 como en la CISG y en el derecho comparado
se acepta la pretensión, denominada de corrección, y ella asume una doble
modalidad: la reparación y la sustitución de la prestación defectuosa o no
conforme. Al acreedor afectado se le reconoce el derecho a pedir al deu
dor, o la reparación de la prestación o su sustitución por otra conforme al
contrato. Que corrija su incumplimiento.
¿ Qué ocurre en las compraventas civiles y mercantiles y en general en
las restantes obligaciones de dar (específicas o genéricas)?
El Código Civil carece de una norma general que reconozca al acreedor
esta facultad, Sin embargo, existen algunas que permiten inducir prima facie
que, para esta clase de incumplimientos, el legislador reconoce al acreedor
el derecho a la indemnización del menor valor de la prestación, quedando
obligado a conservar la prestación defectuosa o no conforme a menos que
el defecto sea tan grave como para autorizar la resolución del contrato.
Así resulta de las reglas sobre el pago de obligaciones de dar una es
pecie o cuerpo cierto (artículo 1590 Código Civil) y las que imponen al
vendedor la obligación de saneamiento de los vicios ocultos o redhibitorios
(artículos 1860 y concordantes). Parece que el riesgo de la reparación o
corrección de la prestación se pone de cargo del acreedor. Sin embargo,
el Código en materia de contrato de obra (artículo 2002) prevé un caso de
cumplimiento defectuoso o imperfecto ("no haberse ejecutado debidamen
te") y reconoce al acreedor, si la alegación suya fuera fundada, la opción
entre la indemnización de daños o la sustitución de la prestación ("hacerla
de nuevo"). Si al acreedor se le autoriza a lo más -que es la sustitución de
la obra- igualmente estaría autorizado para lo menos, que es la reparación.
Por ello, creo que esta disposición podría estimarse como manifestación de
347
BAHAMONDES (2018), pp. 219-220.
un principio general y servir de fundamento para la pretensión de sustitución

y reparación en las obligaciones de hacer no ejecutadas debidamente. En
ambos casos la pretensión se sometería a las reglas sobre ejecución de las
obligaciones de hacer del Código Civil y del Código de Procedimiento Civil.
En conjunto con lo anterior, puede considerarse algún desarrollo de la
doctrina española que, mutatis mutandis, puede prestar utilidad para ilustrar
lo que ahora nos interesa.
En la doctrina española desde hace algunos años se ha intentado justificar
la procedencia de estos remedios para los cumplimientos defectuosos348 y,
hoy día, por la incorporación de la Directiva 1999/44/CE del Parlamento
Europeo y del Consejo de 25 de mayo de 1999 sobre determinados aspec
tos de la venta y las garantías de los bienes de consumo (99/44/CEE)349
al ordenamiento español por la Ley 23/2003, que adopta el sistema de la
Convención de Viena sólo para las compraventas de consumo y no para
348
Cabe precisar que antes del año 2003 ya se reconocía, entre los remedios de que dispone
el acreedor afectado por un cumplimiento defectuoso, la pretensión de corrección o reparación
de la misma o su sustitución. Véase: DíEZ-PICAZO, Luis (1996). Fundamentos de Derecho civil
patrimonial, Las relaciones obligatorias, tomo 11. Madrid, p. 670; PANTALEÓN (1993), pp. 1728 y
1737 y DÍEz-P1cAZo GIMÉNEZ, Gema (1996). La mora y la responsabilidad contractual. Madrid,
p. 393; y para la compraventa: FENOY P1coN, Nieves (1996). Falta de conformidad e incum
plimiento en la compraventa (Evolución del ordenamiento españoV. Madrid, p. 94. A diferencia
de lo anteriores, la autora intenta justificar la procedencia de estos remedios, distinguiendo entre
las compraventas específicas y genéricas, sin conformarse con admitirlas lisa y llanamente.
349
La Directiva desplaza para esta clase de compraventas el tradicional sistema de las
acciones edilicias por uno más amplio, el de la falta de conformidad de la cosa, siguiendo el
modelo de la Convención de Viena. El artículo 3 de la Directiva 99/44 CE que establece los
derechos del consumidor en caso de falta de conformidad, reconoce el derecho a la reparación y
sustitución en los siguientes términos: "2. En caso de falta de conformidad, el consumidor podrá
exigir que los bienes sean puestos en conformidad mediante la reparación o la sustitución del
bien sin cargo alguno, de conformidad con el apartado 3, o una reducción adecuada del precio o
la resolución del contrato respecto de dicho bien, de conformidad con los apartados 5 y 6.3. En
primer lugar, el consumidor podrá exigir al vendedor que repare el bien o que lo sustituya, en
ambos casos sin cargo alguno, salvo que ello resulte imposible o desproporcionado". Y agrega
que: "Se considerará desproporcionada toda forma de saneamiento que imponga al vendedor
costes que, en comparación con la otra forma de saneamiento, no sean razonables, teniendo en
cuenta: el valor que tendría el bien si no hubiera falta de conformidad, -la relevancia de la falta
de conformidad, y- si la forma de saneamiento alternativa pudiese realizarse sin inconvenientes
mayores para el consumidor". Y finaliza disponiendo: "Toda reparación o sustitución deberá
llevarse a cabo en un plazo razonable y sin mayores inconvenientes para el consumidor, habida
cuenta de la naturaleza de los bienes y de la finalidad que tuvieran los bienes para el consumidor".
384 ÍÑrGO DE LA MAzA GAZMURI - ÁLVARO VIDAL ÜLIVARES
todas las compraventas350, como sí ocurre en el BGB con la reforma del

200235 1, que uniforma todo el derecho de la compraventa en materia de falta
de conformidad352 • Los españoles discuten si es posible hacer encajar estas
modalidades del cumplimiento específico en el sistema de responsabilidad
de Código Civil español sin necesidad de una reforma legal.
Muy sintéticamente, distinguen según la compraventa sea específica
o genérica y si el vendedor, aparte de vender la cosa, la ha fabricado353 •
Recientemente en España se publicó una Propuesta de Anteproyecto de ley de modifi

350
cación del Código Civil en materia de contrato de compraventa,elaborada por miembros de la

Comisión General de Codificación que persigue avanzar en el proceso de modernización del
derecho de las obligaciones. El artículo 1483 del referido anteproyecto dispone que el derecho
al cumplimiento permite al comprador elegir entre que el vendedor subsane la falta de con
formidad de la cosa o que entregue otra conforme con el contrato",en BIMJ. (2005) Madrid,
1988, pp. 2089. Anteriormente, anticipándose al anteproyecto y explicando los efectos de
transposición de la Directiva 44/99 CE en el derecho civil español,véase: MORALES MoRENo,
Antonio Manuel (2003). "Adaptación del Código Civil al Derecho Europeo: La compraventa",
enADC. Madrid,pp. 1639-1640.
Véase: § 439 del BGB (derecho al cumplimiento posterior en caso de falta de confor
351
midad). Según el precepto el cumplimiento posterior o saneamiento puede consistir en la eli

minación del vicio (pretensión a una mejora posterior) o en el envío de una cosa libre de vicio
(pretensión a la sustitución). ALBIEZ DoRMÁN,Klaus Jochen (2002). "Un nuevo derecho de las
obligaciones. La reforma 2002 del BGB", enADC 55, pp. 1204-1205. Para un estudio de los
alcances de la reforma al BGB del 2002,véase también: ALBIEZ DORMÁN,Klaus Jochen (2002).
"La modernización del derecho de las obligaciones en Alemania: un paso hacia la europeización
del derecho privado", enRDP, p. 187 y ss.; INFANTE Ruíz,Francisco (2002). "Apuntes sobre
la Reforma alemana sobre el Derecho de las Obligaciones: la necesitada modernización del
Derecho de las Obligaciones y la gran solución". RDPa., Nº 8,p. 152 y ss.; LAMARCA MARQUES,
Albert (2007). "La modernización del derecho alemán de las obligaciones: la reforma de BGB",
Indret, Nº 2,disponible también [en línea]: www.indret.com; EBERS,Martin. (2003). "La nueva
regulación del incumplimiento contractual en el BGB,tras la Ley de modernización del Derecho
de obligaciones de 2002",enADC. 56, pp. 1575-1608.
352
Para una visión general de la protección del comprador en el derecho europeo por la falta
de conformidad: SIVESAND,Hanna (2005). The Buyer 's Remedies for non-conforming goods,
Should there befree choice or are restrictions are necessary? Munich; y MAR.IN LóPEZ,Manuel
J. (2004). Las garantías en la venta de bienes de consumo en la Unión Europea, La Directiva
1999/44/CE y su incorporación en los Estados miembros. Madrid.
353
Véase: MORALES MoRENo,Antonio Manuel (2005). "El derecho a la reparación o sus
titución de la cosa no conforme y la naturaleza de la obligación del vendedor", en Mélanges
offerts a Jean-Luc Aubert: Propos sur les obligations et quelques autres themes fondamenteaux
du droit. Paris,pp. 261-270. Ya antes: FENOY (1996) y,recientemente,en: (2006). Sistema de
protección del comprador. Madrid: Cuadernos de Derecho Registra!.
En el caso de la compraventa específica, por su propio objeto no cabría

la sustitución; a diferencia de la genérica, que como todos los individuos
del género son idóneos para satisfacer el interés de acreedor, la sustitución
debe aceptarse354. La reparación, en cambio, quedaría reservada exclusiva
mente para aquellas compraventas en las que el vendedor, además, se ha
obligado a fabricar la cosa. En los restantes casos, la reparación rebasa la
prestación objeto del contrato al imponer al deudor una obligación ajena
a la que originariamente contrajo, una de hacer.
Desde luego este mismo razonamiento puede trasladarse al Código Civil
chileno. Para resultar persuasivo, sin embargo, ha de anclarse en algunas
de sus disposiciones.
En esta empresa se puede comenzar por lo dispuesto por el artículo 1545
del Código Civil según el cual el contrato vincula a las partes como si de
una ley se tratase. Por otro lado, se puede continuar con el principio de la
identidad de pago del artículo 1569 y al mismo artículo 1489 que prevé,
indistintamente, la no ejecución de lo pactado como supuesto de los reme
dios355. A partir de estos preceptos se puede formular la siguiente pregunta:
¿está legitimado el acreedor para exigir al deudor la reparación o sustitución
de la prestación defectuosa o no conforme?
A nuestro juicio, la sustitución de la prestación defectuosa cabría siempre
que el objeto de la prestación fuere fungible, que el defecto sea grave, en
términos que permita presumir que si el acreedor hubiese tenido en cuenta
354
Se hace la prevención que no son pocas las obligaciones específicas que de acuerdo a
la verdadera intención de los contratantes son más bien fungibles, como el caso del automóvil
de segunda mano.
355
Si uno examina la doctrina que comenta el artículo 1489 del Código civil la discusión
se ha centrado en la procedencia de ejercicio de la facultad resolutoria y en particular sobre
cuáles son los incumplimientos resolutorios y ello, porque como la expresión del precepto es
una muy amplia, en principio, comprende todas las modalidades de incumplimiento contractual:
falta de cumplimiento, cumplimiento retardado y defectuoso o imperfecto. De la discusión se
desprende que para los otros remedios: el cumplimiento específico y la indemnización de daños,
la entidad de incumplimiento es indiferente; para el primero basta el solo incumplimiento y
para el segundo la existencia del daño y la ausencia de una causa de exoneración. Entonces, si
la norma emplea la expresión "no ejecutarse lo pactado" en un sentido amplio, la pretensión de
cumplimiento no estaría limitada a la hipótesis de falta de cumplimiento, sino que extendería
a todas y, si es así, habría que desvelar qué modalidad debe asumir el cumplimiento específico
cuando el cumplimiento es defectuoso o imperfecto y allí aparecerían los remedios de la repa
ración y sustitución de la prestación.
ese defecto o falta de conformidad no hubiere celebrado el contrato (in

cumplimiento esencial) y que ello no resulte desproporcionado atendido el
contenido de la regla contractual concreta y las circunstancias del caso356 .
El régimen aplicable a esta pretensión será el de las obligaciones de dar o
hacer, según el caso.
Para la reparación la cuestión resulta más compleja dado que es discutible
si cae dentro del contenido de la obligación el que el deudor deba desplegar
una actividad destinada a la corrección de la prestación, por defectuosa
que ella sea. Podría pensarse que por una decisión de política legislativa
la cuestión se zanjó asignando al acreedor el riesgo de la reparación de la
prestación defectuosa a cambio de la correspondiente indemnización por
el menor valor de la prestación. La pregunta que debe formularse es la
siguiente ¿esa obligación de hacer-la reparación- puede encajarse dentro
de los deberes iniciales del deudor? o bien ¿el deudor debió prever, dentro
de su deber de diligencia, el despliegue de una actividad tendiente a ese
objeto, para alcanzar la satisfacción in natura del interés de acreedor me
diante una actividad posterior al incumplimiento?
En el caso de una obligación de hacer, ya se ha explicado, sea o no ésta
personalísima, el deudor quedaría obligado a la corrección o reparación de
lo indebidamente ejecutado. En las obligaciones de dar, será el juez quien al
interpretar la regla contractual deberá descubrir si la obligación de reparar la
prestación defectuosa forma parte de la misma o no. Si el deudor se obligó,
además a la fabricación o manufactura de la cosa o el bien, éste será un
antecedente importante para resolver a favor de la pretensión del acreedor,
pero no determinante. Este remedio, al igual que la sustitución, aunque
proceda atendiendo únicamente a la obligación del deudor, no debe ser
desproporcionado. Otro camino que nos permitiría justificar la procedencia
356
Ese límite no lo establece la Convención de Viena (artículo 46 (2) CV), sí en la Directiva
44/1999/CE y en la Ley de incorporación española del 2003. El artículo 3 (1) (Derechos del
consumidor) de la Directiva limita la procedencia de la reparación y la sustitución a aquellos
casos que no sea desproporcionado y agrega que se considerará desproporcionado "toda for
ma de saneamiento que imponga al vendedor costes que, en comparación con otra forma de
saneamiento, no sean razonables, teniendo en cuenta: el valor que tendría el bien si no hubiera
falta de conformidad; la relevancia de la falta de conformidad; y si la forma de saneamiento
alternativa pudiese realizarse sin inconvenientes mayores para el consumidor". El artículo 5
(Reparación y sustitución del bien) de la reitera la disposición comunitaria. En los PECL, tam
bién, la pretensión de cumplimiento específico procede a condición de que no cause al deudor
un esfuerzo o un gasto no razonable (artículo 9102).
de este remedio, el de la reparación, tratándose de las obligaciones de dar, es

aquél que refiere a la vinculación contractual. Tal como lo explicamos en el
capítulo sobre la noción de incumplimiento, es posible justificar en nuestro
Código Civil la vinculación de garantía de la realización del contrato y la
ulterior satisfacción del interés del acreedor y es esta comprensión de la
vinculación la que nos permitiría encajar la pretensión de reparación entre
los remedios del acreedor en caso de entregas con anomalías materiales.
De cualquier forma, la decisión acerca de si proceden o no estos remedios,
necesariamente debe conjugarse con los otros remedios y las posibilidades
de satisfacción del interés del acreedor por otro medio, como podría ser la
indemnización de daños o la resolución del contrato.
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Corte de Apelaciones de San Miguel, 29 de septiembre de 1995, rol
Nº 420-1995.
Silva Escandón, María Gabriela con Dosque Contreras, María Luisa
rol Nº 1171-1992.
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Corte de Apelaciones de Santiago, 11 de octubre de 2013, rol Nº 5066-2011.
Cita online: CL/füR/2247/2013; 66415.
11. LAS SENTENCIAS
1. Silva Escandón, María Gabriela con Dosque Contreras, María Luisa
Corte de Apelaciones de Concepción, 1 de diciembre de 1993, rol Nº 1171-

1992
Palabras clave: Evicción - hipoteca - entrega libre de gravamen
a) Resumen. En el contrato de venta de un inmueble, se declara que este

se encuentra libre de todo gravamen o derecho de tercero. Sin embargo,
posteriormente el comprador advierte que éste se encontraba gravado con
una hipoteca.
La Corte de Apelaciones falla que ha existido incumplimiento en la
entrega, pero no concede la ejecución forzada, que consistía en alzar la
hipoteca que gravaba al departamento pues esto dependía de un tercero;
el acreedor hipotecario.
b) Sentencia
i. Hechos del caso

Silva Escandón, el departamento (...). La demandante aceptó expresamente la
compra que para ello hizo en esa escritura Transportes Sierra Nevada Limitada,
por escritura de 28 de julio de 1989 (...)
2º (...) la vendedora hizo el traspaso material del inmueble a que se refiere la
3 º Que en dicha compraventa, cláusula cuarta, se dijo por las partes que la
con todos sus usos, derechos, costumbres y servidumbres, libre de todo gra-
392 ÍÑ:IGO DE LA MAzA ÜAZMURI - ÁLVARO VIDAL ÜLNARES

Concepción el 5 de junio de 1989(...) que a la fecha el departamento objeto
de la compraventa estaba gravado por una hipoteca determinada(...) en favor
(...) De modo que está acreditado que, al tiempo de la compraventa de 26 de
4º. Que en razón de la existencia de aquella hipoteca y prohibición, la com
"9º. Que, sin embargo, de ello no es posible concluir que, en caso de existir un
derecho en favor de un tercero, habiendo el vendedor declarado que la cosa se
vendía libre de gravámenes, el comprador pueda, accionando de cumplimiento
en especie, exigir que el vendedor sea condenado a alzar los gravámenes(...).
En efecto, si bien el artículo 1489 del Código Civil, concede al contratante,
frente al incumplimiento de su contraparte, en un contrato bilateral, una
elección entre las acciones de cumplimiento y resolución, el cumplimiento
en especie no siempre es posible, como ocurre por ejemplo, si tratándose de
una obligación de dar, la cosa está en manos de un tercero, o si un tercero
tiene derechos sobre ella, tal cual ocurre en el caso de autos en relación con
el Banco del Estado, porque éste no puede ser alcanzado por el efecto de una
acción personal que sólo tiene vigencia entre las partes.
Mal podría ordenarse el cumplimiento en tal evento porque éste dependería de
la aquiescencia de un tercero -el Banco del Estado-y no del efecto compulsivo
de la sentencia que acogiera la acción. Y ello no implica privar al comprador
a su derecho a la resolución del contrato, porque es claro que si éste(el cum
plimiento) no es posible, no quedará otro camino que solicitar la resolución,
a fin de desatarlo del vínculo jurídico que lo une y exigir las indemnizaciones
que correspondan (E. Vió Vásquez. Las Obligaciones Condicionales, n. 301,
Concepción 1945). Por ello es que el artículo 1184 inciso segundo del Código
francés, prefirió señalar lo que, de todos es obvio, al mandar que, en caso de
operar la condición resolutoria tácita La parte a quien se faltó a lo pactado
puede elegir entre forzar a la otra al cumplimiento de la convención cuando
ello es posible, o a demandar la resolución con indemnización de perjuicios".
2. Hormázabal Jacobi, René Ramón contra Daza Concha, Luis

del Rosario
Corte de Apelaciones de San Miguel, 29 de septiembre de 1995, rol Nº 420-

1995
Palabras clave: Promesa - compraventa de inmueble - cumplimiento
específico
a) Resumen. El promitente vendedor de un contrato de compraventa,

demandó solicitando que se condenara al promitente comprador a otorgar
el contrato definitivo.
La Corte de Apelaciones determina inoficioso acoger la demanda, al
ser imposible para el demandado cumplir con la prestación ya que una
proporción en los bienes y derechos de agua objeto del contrato ya habían
sido vendidos a un tercero.
b) Sentencia
i. Hechos del caso
"En lo principal de fojas 7, comparece don René Ramón Hormazábal Jacobi,

vendedor, domiciliado en calle Yarur Nº 1985, de Santiago, quien entabla
demanda en juicio ordinario de cumplimiento de contrato de promesa de
compraventa en contra de don Luis del Rosario Daza Concha( ...) a fin de
que se le condene a otorgar el contrato definitivo de compraventa ( ...) todo
con indemnización de perjuicios, cuyo monto se reserva para la etapa de
cumplimiento del fallo, con costas.
(...)
Tercero: Que ( ...) ha demostrado que celebró con el señor Luis del Rosario
Daza Concha, la promesa de compraventa indicada en el considerando primero
y del análisis del documento, debe concluirse que éste cumple con todos los
requisitos que, para esta clase de contratos, exige el artículo 1554, del Código
Civil.( ...).
Quinto: Que el demandante acreditó ( ...) que cumplió con la obligación de
pagar el precio prometido, que alcanzó a $3.600.000 con la sola excepción
de $200.000.( ...).
(...)
Séptimo: Que el demandado no demostró, en forma alguna haber cumplido
las obligaciones que para él emanaban del referido contrato de fojas 5".
"Octavo: Que, sin embargo, el propio demandante, acompañó, a fojas 27, copia
de la escritura pública de fecha 13 de diciembre de 1993, otorgada ante el
Notario de Santiago don Femando Alzate y copia de la inscripción de fojas 62
Nº 68, del Registro de Propiedad de 1994, del Conservador de Bienes Raíces
de Talagante, que demuestran que vendió y transfirió a don Carlos Alejandro
Acuña Rivera el inmueble, proporción en los bienes comunes y derechos de
agua que se había obligado a vender al demandante, lo que hace inoficioso
acoger la demanda, pues el demandado se halla en la imposibilidad de cumplir
con la prestación a que, según el mérito de los antecedentes procede condenarlo.
Noveno: Que, por otra parte, es claro que el actor conserva otras acciones para
la defensa de sus derechos".
3. Jorge Plaza Oviedo con Sociedad Agrícola Sacar Limitada

Palabras clave: Compraventa cumplimiento por equivalencia - obliga
ción de género
a) Resumen. Producto del incumplimiento de un contrato de compra

venta de cuero, el comprador interpuso acción de cumplimiento forzado,
solicitando el cumplimiento por equivalencia, señalando que la prestación
original ya no podría ser cumplida por el vendedor.
El tribunal de primera instancia rechazó la demanda. Decisión confir
mada por la Corte de Apelaciones, ante lo cual el demandante interpuso
recurso de casación en el fondo, en virtud del cual la Corte Suprema niega
al cumplimiento por equivalencia el carácter remedio distinto al de la in
demnización de daños, rechazando la pretensión del actor por tratarse de
esta última clase de acción y no una de cumplimiento.
b) Sentencia
i. Hechos del caso
"VISTOS:
En estos autos rol Nº 81085-2003 del Primer Juzgado Civil de Punta Arenas
sobre juicio ordinario de indemnización de perjuicios por responsabilidad
contractual, caratulados Plaza Oviedo, Jorge Alejandro con Sociedad Agrí-
cola SACOR Ltda., por sentencia de trece de abril de dos mil seis, escrita a
fojas 542, la señora Juez Titular del referido tribunal rechazó la demanda en
todas sus partes.
Apelado este fallo por la parte demandante, una de las Salas de la Corte de
Apelaciones de Punta Arenas, en sentencia de nueve de enero de dos mil siete,
que se lee a fojas 611, lo confirmó.
En contra de esta última decisión la sociedad demandante ha deducido recurso
(...)".
"QUINTO: Que, en consecuencia, a fin de establecer si la regla del inciso 1º

del artículo 1672 cuya contravención se denuncia en el recurso resulta aplicable
al caso de autos, aparece indispensable determinar, como primera cuestión,
si la obligación que la actora dice asumió la demandada en el contrato que
habrían celebrado el 6 de diciembre de 2001, fue una de género o bien una
de especie o cuerpo cierto.
Al efecto, en la demanda se indica que, en la fecha indicada, MAGROMER
S.A. acordó comprar a la Sociedad Agrícola SACOR Ltda. y ésta vender a la
primera, la cantidad de 150.000 cueros lanares a un precio de US$2,05. por
unidad, de lo que se desprende inequívocamente que aquello que los contra
tantes convinieron como objeto de la obligación fue una cantidad específica
de un individuo indeterminado, de una clase o género determinado, especifi
cación que se subsume de modo perfecto en el concepto que de obligaciones
de género consagra el citado artículo 1508 del Código Civil.
De esta forma, no cabe sino concluir que, siendo la obligación pactada una
de género de lo que se sigue que la pérdida de algunas de las cosas que lo
componen no extingue la obligación, el inciso 1º del artículo 1672 del Código
Civil no tiene cabida en un caso como el del presente litigio, de manera tal
que no pudieron los sentenciadores infringir este precepto en su decisión.
SEXTO: Que la conclusión anterior trae aparejada como necesaria consecuen
cia que lo pedido por la actora no pudo ser el cumplimiento forzado parcial
por equivalencia, como se pretendió hacer valer en el escrito de réplica, sino
que la acción ejercida en la demanda fue como en ella por lo demás se indicó
únicamente la de indemnización de perjuicios.
(...)
SÉPTIMO: Que, en efecto, si el deudor no cumple culpablemente su obliga
ción, el acreedor tiene derecho de pedir, a su entero arbitrio, o la resolución
o el cumplimiento de la convención, y en ambos casos con indemnización de
perJUICIOS.
(...)
396 Í:ÑIGO DE LA MAzA ÜAZMURI - ÁLVARO VIDAL ÜLIVARES
Si la obligación es de hacer o no hacer y el deudor se halla constituido en mora,

puede el acreedor, prescindiendo del cumplimiento de la obligación, solicitar
la indemnización compensatoria, a la vez que la moratoria.
El artículo 1553 del Código Civil faculta expresamente al acreedor para pedir
dicha indemnización compensatoria en lugar de la prestación de hacer a que
el deudor estaba obligado; y en las obligaciones de no hacer, el artículo 1555
del mismo Código establece que se transforma en la de indemnizar perjuicios
si el deudor la contraviene.
En cambio, si la obligación que se dice no cumplida es de dar, cuyo es el
caso de autos, el acreedor no puede pedir la indemnización compensatoria,
sino cuando el cumplimiento directo del contrato se ha hecho imposible por
la pérdida de la cosa debida, cuestión que, como se dejó establecido en los
fundamentos precedentes de esta sentencia, no ha ocurrido, por tratarse la
obligación de una de género.
La obligación de indemnizar perjuicios nace como consecuencia del incum
plimiento o cumplimiento imperfecto o tardío de aquello a que el deudor se
obligó, pero sólo se entiende si se ha declarado, a su vez, la resolución del
contrato o se ha dispuesto su cumplimiento.
En tales condiciones, al concluirse en el fallo impugnado que la petición ais
lada de indemnización de perjuicios no resulta procedente en tanto no se pida
en conjunto con ella la resolución del contrato o su cumplimiento, no se han
vulnerado los preceptos invocados en el recurso que se analiza".
a) Código Civil

Artículo 1553. "Si la obligación es de hacer y el deudor se constituye en mora,
podrá pedir el acreedor, junto con la indemnización de la mora, cualquiera de
estas tres cosas, a elección suya:
1ª. Que se apremie al deudor para la ejecución del hecho convenido;
2ª. Que se le autorice a él mismo para hacerlo ejecutar por un tercero a ex
pensas del deudor;
3 ª. Que el deudor le indemnice de los perjuicios resultantes de la infracción
del contrato".
Artículo 1555. "Toda obligación de no hacer una cosa se resuelve en la de

indemnizar los perjuicios, si el deudor contraviene y no puede deshacerse lo
hecho.
Pudiendo destruirse la cosa hecha, y siendo su destrucción necesaria para el
objeto que se tuvo en mira al tiempo de celebrar el contrato, será el deudor
obligado a ella, o autorizado el acreedor para que la lleve a efecto a expensas
del deudor.
Si dicho objeto puede obtenerse cumplidamente por otros medios, en este caso
será oído el deudor que se allane a prestarlo.
El acreedor quedará de todos modos indemne".
Artículo 2002. "Si el que encargó la obra alegare no haberse ejecutado
debidamente, se nombrarán por las dos partes peritos que decidan. Siendo
fundada la alegación del que encargó la obra, el artífice podrá ser obligado, a
elección del que encargó la obra, a hacerla de nuevo o a la indemnización de
perjuicios. La restitución de los materiales podrá hacerse con otros de igual
calidad o en dinero".
b) Ley Nº 19.496 sobre protección de los Derechos de los consumidores
Artículo 20. "En los casos que a continuación se señalan, sin perjuicio de la
indemnización por los daños ocasionados, el consumidor podrá optar entre la
reparación gratuita del bien o, previa restitución, su reposición o la devolución
de la cantidad pagada:
a) Cuando los productos sujetos a normas de seguridad o calidad de cum
plimiento obligatorio no cumplan las especificaciones correspondientes;
b) Cuando los materiales, partes, piezas, elementos, sustancias o ingredientes
que constituyan o integren los productos no correspondan a las especificaciones
que ostenten o a las menciones del rotulado;
c) Cuando cualquier producto, por deficiencias de fabricación, elaboración,
materiales, partes, piezas, elementos, sustancias, ingredientes, estructura,
calidad o condiciones sanitarias, en su caso, no sea enteramente apto para el
uso o consumo al que está destinado o al que el proveedor hubiese señalado
en su publicidad;
d) Cuando el proveedor y consumidor hubieren convenido que los productos
objeto del contrato deban reunir determinadas especificaciones y esto no ocurra;
e) Cuando después de la primera vez de haberse hecho efectiva la garantía y
prestado el servicio técnico correspondiente, subsistieren las deficiencias que
hagan al bien inapto para el uso o consumo a que se refiere la letra c). Este
derecho subsistirá para el evento de presentarse una deficiencia distinta a la
que fue objeto del servicio técnico, o volviere a presentarse la misma, dentro
de los plazos a que se refiere el artículo siguiente;
398 ÍÑroo DE LA MAzA GAZMURI - ÁLVARO VIDAL OLIVARES
f) Cuando la cosa objeto del contrato tenga defectos o vicios ocultos que
imposibiliten el uso a que habitualmente se destine;
g) Cuando la ley de los metales en los artículos de orfebrería, joyería y otros
sea inferior a la que en ellos se indique.
Para los efectos del presente artículo se considerará que es un solo bien aquel
que se ha vendido como un todo, aunque esté conformado por distintas unida
des, partes, piezas o módulos, no obstante que éstas puedan o no prestar una
utilidad en forma independiente unas de otras. Sin perjuicio de ello, tratándose
de su reposición, ésta se podrá efectuar respecto de una unidad, parte, pieza o
módulo, siempre que sea por otra igual a la que se restituye".
c) Convención de Viena sobre los Contratos de Compraventa Inter

Artículo 45. "1) Si el vendedor no cumple cualquiera de las obligaciones que

podrá:
a) ejercer los derechos establecidos en los artículos 46 a 52;
b) exigir la indemnización de los daños y perjuicios conforme a los artícu
los 74 a 77.
2) El comprador no perderá el derecho a exigir la indemnización de los daños
y perjuicios aunque ejercite cualquier otra acción conforme a su derecho.
3) Cuando el comprador ejercite una acción por incumplimiento del contrato,
el juez o el árbitro no podrán conceder al vendedor ningún plazo de gracia".
Artículo 46. "l) El comprador podrá exigir al vendedor el cumplimiento de
sus obligaciones, a menos que haya ejercitado un derecho o acción incompa
tible con esa exigencia.
2) Si las mercaderías no fueren conformes al contrato, el comprador podrá exigir
la entrega de otras mercaderías en sustitución de aquéllas sólo si la falta de
conformidad constituye un incumplimiento esencial del contrato y la petición
de sustitución de las mercaderías se formula al hacer la comunicación a que se
refiere el artículo 39 o dentro de un plazo razonable a partir de ese momento.
3) Si las mercaderías no fueren conformes al contrato, el comprador podrá
exigir al vendedor que las repare para subsanar la falta de conformidad, a
menos que esto no sea razonable habida cuenta de todas las circunstancias.
La petición de que se reparen las mercaderías deberá formularse al hacer la
comunicación a que se refiere el artículo 39 o dentro de un plazo razonable
a partir de ese momento".
Artículo 47. "1) El comprador podrá fijar un plazo suplementario de duración
razonable para el cumplimiento por el vendedor de las obligaciones que le
incumban.
2) El comprador, a menos que haya recibido la comunicación del vendedor

de que no cumplirá lo que le incumbe en el plazo fijado conforme al párrafo
precedente, no podrá, durante ese plazo, ejercitar acción alguna por incum
plimiento del contrato. Sin embargo, el comprador no perderá por ello el
derecho a exigir la indemnización de los daños y perjuicios por demora en el
cumplimiento".
Artículo 48. "1) Sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 49, el vendedor
podrá, incluso después de la fecha de entrega, subsanar a su propia costa todo
incumplimiento de sus obligaciones, si puede hacerlo sin una demora excesiva
y sin causar al comprador inconvenientes excesivos o incertidumbre en cuanto
al reembolso por el vendedor de los gastos anticipados por el comprador. No
obstante, el comprador conservará el derecho a exigir la indemnización de los
daños y perjuicios conforme a la presente Convención.
2) Si el vendedor pide al comprador que le haga saber si acepta el cumplimiento
y el comprador no atiende la petición en un plazo razonable, el vendedor podrá
cumplir sus obligaciones en el plazo indicado en su petición. El comprador no
podrá, antes del vencimiento de ese plazo, ejercitar ningún derecho o acción
incompatible con el cumplimiento por el vendedor de las obligaciones que
le incumban.
3) Cuando el vendedor comunique que cumplirá sus obligaciones en un plazo
determinado, se presumirá que pide al comprador que le haga saber su decisión
conforme al párrafo precedente.
4) La petición o comunicación hecha por el vendedor conforme al párrafo 2)
o al párrafo 3) de este artículo no surtirá efecto a menos que sea recibida por
el comprador".
Artículo 50. "Si las mercaderías no fueren conformes al contrato, háyase pa
gado o no el precio, el comprador podrá rebajar el precio proporcionalmente
a la diferencia existente entre el valor que las mercaderías efectivamente en
tregadas tenían en el momento de la entrega y el valor que habrían tenido en
ese momento mercaderías conformes al contrato. Sin embargo, el comprador
no podrá rebajar el precio si el vendedor subsana cualquier incumplimiento de
sus obligaciones conforme al artículo 37 o al artículo 48, o si el comprador se
niega a aceptar el cumplimiento por el vendedor conforme a esos artículos".
Artículo 7.1.6 (Cláusulas de exoneración) "Una cláusula que limite o excluya


Artículo 7.1.7 (Fuerza mayor)
"(1) El incumplimiento de una parte se excusa si esa parte prueba que el
incumplimiento fue debido a un impedimento ajeno a su control y que, al
momento de celebrarse el contrato, no cabía razonablemente esperar, haberlo
tenido en cuenta, o haber evitado o superado sus consecuencias.
el dinero debido".
Artículo 7.2.1 (Cumplimiento de obligaciones dinerarias) "Si una parte que
está obligada a pagar dinero no lo hace, la otra parte puede reclamar el pago".
Artículo 7.2.2 (Cumplimiento de obligaciones no dinerarias) "Si una parte
no cumple una obligación distinta a la de pagar una suma de dinero, la otra
parte puede reclamar la prestación, a menos que:
(a) tal prestación sea jurídica o físicamente imposible;
(b) la prestación o, en su caso, la ejecución forzosa, sea excesivamente gra
vosa u onerosa;
(c) la parte legitimada para recibir la prestación pueda razonablemente obte
nerla por otra vía;
(d) la prestación tenga carácter exclusivamente personal; o
(e) la parte legitimada para recibir la prestación no la reclame dentro de un plazo
razonable desde de que supo o debió haberse enterado del incumplimiento".
Artículo 7.2.3 (Reparación y reemplazo de la prestación defectuosa) "El
derecho al cumplimiento incluye, cuando haya lugar a ello, el derecho a reclamar
la reparación, el reemplazo u otra subsanación de la prestación defectuosa. Lo
dispuesto en los Artículos 7.2.1 y 7.2.2 se aplicará según proceda".
b) Principios Latinoamericanos de Derecho de los Contratos

Artículo 91. "De los medios de tutela
(1) En caso de incumplimiento, el acreedor puede ejercer, a su elección y
según proceda, alguno de los siguientes medios de tutela:
(a) Cumplimiento específico;
(b) Reducción del precio;
(c) Resolución del contrato;

(d) Suspensión del cumplimiento e
(e) Indemnización de perjuicios.
(2) La indemnización de perjuicios puede ejercerse de manera autónoma, o
en conjunto con los demás medios de tutela".
Artículo 92. "Comunicación en los cumplimientos imperfectos
(1) En caso de cumplimiento imperfecto, el acreedor debe comunicar la dis
conformidad en un plazo razonable contado desde el momento en que tuvo o
debió tener conocimiento.
Artículo 93. "Plazo de subsanación
(1) Salvo incumplimiento esencial, el acreedor debe otorgar un plazo adicional
de duración razonable al deudor para que subsane su incumplimiento.
Artículo 94. "Cumplimiento específico
(1) El cumplimiento específico procede siempre en las obligaciones dinerarias.
(2) Si se trata de obligaciones no dinerarias, el cumplimiento específico se
sujeta a las limitaciones siguientes:
(a) No procede cuando el cumplimiento sea imposible. Sin embargo, el acree
dor puede exigir al deudor la cesión de las acciones y derechos que tuviere
contra terceros.
(b) Aun siendo posible el cumplimiento específico, éste no procede cuando
resultare extremadamente gravoso para el deudor, teniendo en cuenta que el
acreedor puede satisfacer su interés con otro medio de tutela.
(c) No procede cuando su ejecución signifique una afectación a la dignidad
de la persona".
Artículo 95. Reparación y sustitución en los cumplimientos imperfectos
"(l) Tratándose de cumplimientos imperfectos, el cumplimiento específico
comprende, con las mismas limitaciones del artículo anterior, la reparación o
la corrección de la falta de conformidad o la sustitución.
(2) La sustitución requiere siempre el incumplimiento esencial".
ABELIUK MANASEVICH, René (2008). Las Obligaciones, torno II. Santiago:

402 ÍÑmo DE LA MA.zA GAZMURI -.ÁLVARO VIDAL OLIVARES
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B. REGULACIÓN CONVENCIONAL DEL CUMPLIMIENTO ESPECÍFICO
l. LAS CUESTIONES357
Introducción
En la práctica es usual que las partes modulen convencionalmente la

pretensión de corrección del cumplimiento defectuoso, incorporando al con
trato -como el de compraventa o el de ejecución de una obra- la conocida
cláusula de "garantía de correcto cumplimiento" o de "garantía técnica",
que reconoce al acreedor el derecho a hacer cumplir el contrato en caso
de cumplimiento defectuoso. Normalmente, esta estipulación privilegia la
ejecución de lo pactado sobre los otros remedios del acreedor, sin perjuicio
de ser compatible con la indemnización de los daños subsecuentes o, si se
prefiere, de la indemnización que va al lado de la prestación.
l. Necesidad de una modulación contractual
La necesaria certidumbre de las partes respecto de los remedios de que

dispone ante el incumplimiento hace que resulte insuficiente el esfuerzo
dogmático por suplir la ausencia de régimen para esta pretensión de co
rrección, explica la inclusión al contrato de esta especie de cláusula porque
permite a las partes situarse en un terreno firme. La ley del contrato reconoce
al acreedor el derecho a exigir la corrección del cumplimiento imperfecto.
Los contratantes, haciendo uso de su libertad de pacto, incorporan esta
357
Para un estudio más detenido acerca de la pretensión de corrección y su regulación con
vencional, véase VmAL OuvAREs, Álvaro (2016). "La llamada cláusula de garantía contractual
como concreción de la pretensión de cumplimiento específico", en Barría Paredes, M. (coord. ),
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404 ÍÑmo DE LA MAZA GAZMURI - ÁLVARO VIDAL ÜLNARES
vertiente del derecho al cumplimiento, despejando toda duda o discusión

sobre su cabida o no en nuestro modelo legal supletorio.
A pesar de lo expresado, y la importancia de la voluntad respecto de
la pretensión de cumplimiento específico, la doctrina no ha prestado la
suficiente atención a estas cláusulas, a diferencia de lo que acontece con
aquellas de exoneración o limitación de responsabilidad del deudor o de
avaluación anticipada de los perjuicios. Tal falta de interés por el estudio
de estas estipulaciones no se condice con los problemas a que pueden dar
origen cuya solución no sólo es importante en el plano dogmático, sino
también en la práctica.
Bien es sabido que la fuente de los remedios al incumplimiento es el
propio contrato, instrumento que prevé tanto para el cumplimiento, como
para el incumplimiento. Las partes al configurar el contenido de la con
vención son libres para darse las reglas que estimen convenientes con el
objeto de que el acreedor satisfaga su interés en caso de incumplimiento.
Así, Carrasco Perera afirma que "los contratantes pueden alterar o modificar
los derechos y obligaciones predeterminadas en la ley, pero puede mantener
intacto este cuerpo sustantivo y manipular por pacto la disponibilidad y
el alcance de los remedios contractuales que aseguran la efectividad del
cumplimiento"358. Y Pizarro Wilson, refiriéndose a la cláusula resolutoria
como concreción convencional de la resolución, sostiene que: "Existien
do claridad sobre la calificación de la condición resolutoria tácita como
elemento de la naturaleza, pudiendo excluirse por las partes, no cabe
duda de que puedan modificarse sus efectos o características a partir
del acuerdo de las partes. No es más que una manifestación de la libertad
contractual, pudiendo incluso renunciarse ( ...) conforme al artículo 12 del
Código Civil"359.
A diferencia de los pactos sobre la resolución -pactos comisorios o
cláusulas resolutorias- e indemnización de daños -la cláusula penal, de
exoneración o atenuación de responsabilidad-, aquellos que recaen sobre
la pretensión de cumplimiento específico, como lo hemos anticipado, no
358
CARRAsco (2011 ), p. 66. Díez-Picazo, pronunciándose sobre la libertad contractual afirma
que ella significa la posibilidad de modificar, también, libremente, en los contratos regulados por
la ley, el contenido legal de estos contratos, sustituyéndolo por otro distinto. DiEz-PrcAZo (2007).
PrzARRo WrLSON, Carlos (2012). "Cláusula resolutoria y pacto comisorio calificado.
359
Tan lejos tan cerca", en Estudios de Derecho Civil VIII. Santiago: Thomson Reuters, p. 360.
han despertado interés en la doctrina. Y, dos son los pactos de esta especie
que podemos distinguir: los de exclusión del derecho al cumplimiento
específico y aquellos de modulación de éste. En este capítulo nos referi
remos a los segundos, presentando los problemas que ellos ofrecen y sus
posibles soluciones.
Si bien estas cláusulas pueden referir a toda clase de incumplimiento,
centraremos nuestra atención en aquellas que prevén para los cumpli
mientos imperfectos. El uso de la expresión "cláusulas de modulación"
alude a pactos que tienen por objeto precisar el régimen particular de la
pretensión de corrección de la prestación no conforme con lo debido. Y
en esta materia, al no existir un modelo legal supletorio, tiene amplia ca
bida la libertad de configuración cuyo ejercicio no reconoce más límites
que los generales a todo acto o contrato (artículos 1445 y 1887 CC). Las
partes, haciendo uso de esta libertad, junto con reconocer el derecho a
favor del acreedor, pueden definir las infracciones que lo hacen proce
dente: sus condiciones, forma de ejercicio y sus límites, como asimismo
su relación con los restantes remedios del acreedor, como la resolución y
la indemnización de daños.
Zimmerman reconoce que, en la práctica contractual, ante la insuficiencia
del antiguo régimen legal alemán de las acciones edilicias que no confería
al acreedor el derecho a la corrección del cumplimiento y los esfuerzos de
la doctrina por incluirlo entre los remedios, las partes incorporaban cláu
sulas que proporcionaban al comprador un derecho adicional al obtener la
corrección del cumplimiento no conforme. Nos advierte que esta clase de
cláusulas no sólo resultan atractivas para los vendedores, sino que, en
ocasiones, pueden interesar especialmente a los compradores que, antes
de verse obligados a recurrir a los remedios de los vicios redhibitorios
-resolución y rebaja del precio- tenían derecho a la corrección del defecto
de la cosa. Finaliza afirmando que la falta de reconocimiento legal de este
derecho fue algo generalmente percibido como una carencia del viejo BGB,
motivando la inclusión de esta especie de cláusulas360 •
Entonces, el autor germano reconoce frente al vacío del BGB sobre la
materia, la conveniencia para las partes de incluir esta especie de cláusulas
y entiende que, incluso después de su reforma que colmó tal vacío legal,
continúan siendo un dispositivo útil para los contratantes, al permitirles
36
º ZIMMERMAN (2008), pp. 101-102.
alejarse de la solución vigente, por ejemplo, restringiendo la opción del

comprador entre reparación y sustitución o establecer un orden de prelación
entre ambas u otorgar la opción al vendedor y no al comprador3 61 •
Claramente, estas cláusulas adquieren mayor relieve en aquellos orde
namientos, como el chileno, que no reconocen explícitamente al acreedor
este derecho a la corrección de la prestación defectuosa. Y es así porque,
a pesar que la doctrina reconoce tal derecho al acreedor y despliega un
esfuerzo dogmático para suplir un indiscutido vacío legal; tal esfuerzo
no ofrece a las partes la suficiente certidumbre en tomo a si el acreedor
detenta o no tal pretensión de corrección. Ella sólo se alcanzaría con la
incorporación de pactos que blinden la posición de ambas partes, tanto
en lo que concierne a las condiciones de procedencia de la pretensión
de corrección, como a los límites de su ejercicio y a su relación con los
otros remedios.
Estas cláusulas favorecen la satisfacción de su interés contractual y, a
la vez, la conservación del negocio. Sí, hemos de considerar que la vo
luntad de los contratantes juega un rol capital. Si ella es completa y clara
el juez o árbitro simplemente deberán estar a lo acordado. En cambio, si
es incompleta y/o ambigua, pueden dar origen a problemas cuya solución
requerirá fijar su verdadero sentido y alcance y, si es el caso, integrarlas.
2. Dos problemas en tomo a la ejecución de la cláusula de corrección
Asumiendo que el supuesto de hecho para poner en movimiento el

derecho objeto de esta cláusula es, precisamente, el defecto en el cum
plimiento -la falta de conformidad con lo pactado-, su ejecución plantea
algunas interrogantes relacionadas con los remedios del acreedor, debiendo
detenemos en la relación entre la pretensión convencional de corrección y
los otros remedios del acreedor.
En las líneas que siguen plantearemos dos problemas, ambos estrecha
mente vinculados, y que pueden originarse con ocasión de la ejecución de
esta cláusula contractual, entendida como concreción de la pretensión de
cumplimiento específico.
36! ZIMMERMAN (2008), p. 102.

a) Primer problema: relación entre la pretensión de corrección y los

otros remedios
Dos son las interrogantes que envuelve este problema. De una parte, ¿la
inclusión de una cláusula de corrección desplaza los restantes remedios del
acreedor?; y, de otra, si de ser negativa la respuesta, ¿existe una relación
de jerarquía entre la pretensión de corrección y los otros remedios?
Para dar respuesta a estas dos interrogantes, consideremos un primer
caso, fallado por sentencia de fecha 16 de junio de 2011, de la Corte de
Apelaciones de San Miguel362 •
Se celebra un contrato de compraventa que recae sobre un cooler y una
vitrina refrigerada, ambas cosas usadas. En virtud del contrato, la vende
dora se obligó, en caso de desperfectos o mal funcionamiento de las cosas
objeto de la compraventa, a repararlas a su costo. En otros términos, la
vendedora garantizó a la compradora la conformidad de las cosas vendidas,
dentro de un límite de tiempo definido -dos años-. Una vez realizada la
entrega, la compradora se percata que ambas cosas no funcionaban, debido
a que -confirmado luego por un técnico- los motores de ambas se hallaban
quemados.
En el caso, entonces, frente a la falla o defecto de las cosas compradas
-constitutiva de un incumplimiento contractual-, la cláusula de corrección
o garantía ¿desplaza a los restantes remedios del acreedor: resolución,
¿rebaja del precio o pretensión indemnizatoria? o, por el contrario, ¿igual
mente puede ejercitarlos alternativamente y en complemento en el caso de
la indemnización de daños? Si la cláusula de corrección no excluye los
otros remedios, inmediatamente surge otra pregunta: ¿debe la compradora
primeramente intentar satisfacer su interés, ejecutando la garantía de buen
funcionamiento y sólo cuando ella no sea posible o sea improcedente podrá
alcanzar tal satisfacción, ejercitando alguno de los otros remedios?
Detengámonos en un segundo caso, conocido y resuelto por la Corte de
Apelaciones de Santiago.
Carabineros de Chile celebra un contrato de compraventa con la so
ciedad Desarrollo y Comercio S.A., para que esta última confeccionase y
entregara vestimenta oficial de la institución de Carabineros, conforme con
unos estándares de producción y calidad definidos en el contrato. Entre las
362
Rivera Vergara, Alex con Carreña Cabrera, Juan (2011).
distintas estipulaciones del contrato, figuraban las siguientes: a) las tenidas

materia de la compraventa serían recibidas por una comisión de recepción,
integrada por personal de la Sección de Control de Calidad para verificar la
conformidad de las prendas; b) en el evento que no se diese cumplimiento a
los estándares definidos, el vendedor se obliga a reemplazar dentro de plazo
de 15 días, contados desde la fecha en que se enviase una comunicación
escrita de parte del comprador, en la que le comunicare al vendedor la no
conformidad de las especies entregadas.
Una vez recibidas las mercaderías en las bodegas por la Sección de Al
macenamiento y Distribución de Carabineros la totalidad de las especies,
esto es, las 542 Tenidas de Campaña materia de la compraventa, elegidas
al azar 13 de ellas, fueron enviadas al Instituto de Investigación y Control
IDIC a fin de efectuar el análisis técnico de las mismas. En la conclusión
del informe emitido se señala que "la muestra analizada no cumple con la
especificación técnica allí citada y que de los no cumplimientos detectados, el
siguiente incide en la aptitud de uso del material: Huincha de ajuste interior
quepí, solidez de color al sudor (manchado) lo que afectará la presentación
del usuario y podrá transferir colorante a la piel". La compradora comunicó
a la vendedora que rechaza las mercaderías, por lo que deberá efectuar los
cursos de acción para corregir el defecto señalado en el quepí de la tenida.
La vendedora estaba obligada a sustituir las tenidas defectuosas dentro del
plazo pactado y no lo hizo, dejando transcurrir el plazo.
La Corte dio por establecido que las especies objeto del contrato de
compraventa no cumplían los requisitos de calidad estipulados por las
partes, independiente de la mayor o menor relevancia del defecto cons
tatado, pues su sola existencia basta para tener incumplido el contrato y,
que siendo así, cabía dar aplicación a lo pactado en el contrato conforme
con lo cual la demandada debió reemplazar las piezas defectuosas dentro
de los 15 días que le fue comunicado el rechazo o no conformidad de las
especies entregadas, cosa que no hizo.
b) La respuesta a las dos interrogantes
A la primera interrogante. Asumiendo que no hay estipulación alguna

entre las partes que restrinja los remedios del acreedor a la pretensión de
corrección, excluyendo a los restantes, debemos concluir que esta cláusula
-que reconoce el derecho a la reparación (en el primer caso) o sustitución
(en el segundo caso) de la prestación no conforme con el contrato- no priva
al acreedor, ni de la indemnización como complemento de la corrección, ni

en forma autónoma, ni de la resolución del contrato más indemnización de
daños. Persiste la pluralidad de remedios, siendo necesario que concurra el
supuesto de hecho de cada uno. No hemos de olvidar que, ante el silencio
de los contratantes se integran a la convención las normas dispositivas
constitutivas de elementos que naturalmente pertenecen a ella según el
artículo 1444 del Código civil.
Surge, tal como anticipamos una segunda interrogante: ¿Mantiene el
acreedor la opción entre los diversos remedios o existe una relación de
jerarquía entre la pretensión de corrección y los restantes? Esta interrogante
sólo refiere a la indemnización plena (autónoma) y a la resolución; no así a
aquella indemnización que va al lado de la prestación, siempre compatible
con la pretensión de cumplimiento específico. Sobre el particular podemos
sostener que, a menos que las partes convengan lo contrario, no existe
justificación alguna para sostener un orden jerárquico entre los remedios.
Y no la hay: primero, porque el hecho de que se regule convencionalmente
un remedio no le imprime el carácter de primario, sobre todo si considera
mos que un mismo contrato puede contener regulación no solamente del
cumplimiento específico, sino también de la resolución y la indemnización
de daños.
Seguidamente, y este es el argumento más contundente, si de acuerdo
con las normas dispositivas del Código Civil rige la horizontalidad de los
remedios y la libre opción del acreedor, ¿por qué el sólo hecho de incorporar
una cláusula de cumplimiento específico podría privar al acreedor de esa
opción? Entonces, salvo voluntad contraria, al tratarse de un incumplimiento
el acreedor conserva su opción.
De este modo, si volvernos al primer caso, al no contar con anteceden
tes para afirmar la prevalencia de la garantía sobre los restantes remedios,
ni la exclusión de la indemnización de daños, podríamos concluir que la
compradora, afectada por el incumplimiento, podría haber resuelto direc
tamente siempre con derecho a indemnización de daños.
En cambio, en el segundo caso, -el de los uniformes- aparece de la
propia configuración de la cláusula el carácter primario de la pretensión de
corrección respecto de los otros remedios. Siendo de este modo, si el com
prador al examinar los uniformes detecta una falta de conformidad, queda
vinculado a insistir en que se cumpla lo pactado, exigiendo la sustitución
de los uniformes defectuosos. En consecuencia, únicamente en el evento
que el vendedor no corrija o lo haga imperfectamente, el comprador podrá
410 ÍÑJ:oo DE LA MAzA GAZMURI - ÁLVARO VIDAL OLIVARES
ejercitar los restantes remedios. El derecho a la indemnización al lado de

la prestación procederá según las reglas generales.
Entonces, podemos extraer dos conclusiones de lo hasta aquí expresado.
Primero, que si las partes nada acuerdan, hemos de entender que la
cláusula de corrección se halla en un plano de horizontalidad con los otros
remedios. En caso contrario, la relación entre los remedios será jerárquica. El
acreedor sólo podrá resolver el contrato o pedir la indemnización autónoma,
si el deudor no ejecuta la obligación que impone la cláusula de corrección.
Segundo, que cualquiera sea la relación entre la cláusula de corrección
y los otros remedios del acreedor, éste siempre conservará el derecho a la
indemnización que va al lado de la prestación, porque de lo que no hay
duda es que el deudor ha cumplido, pero lo ha hecho imperfectamente.
c) Segundo problema: efectos de la infracción de la obligación de

corrección
El segundo problema refiere a la infracción de la garantía de correc

ción por el deudor y podemos expresarlo en dos interrogantes: ¿Cuál es el
efecto de la infracción de la obligación de corrección, en el sentido que,
lo requerido por el acreedor el deudor no lo corrija o lo haga imperfecta
mente?; y, la segunda, íntimamente conectada con la anterior, ¿queda el
acreedor vinculado por su opción inicial -la corrección- o a él le pertenece
la opción entre insistir en el cumplimiento, ahora judicialmente, y ejercitar
cualquiera de los otros remedios?
En el primer caso -cooler y vitrinas-, recordemos que la compradora
exige la reparación de los motores defectuosos y la vendedora no hace
nada, subsistiendo el defecto -la falla de los motores. La pregunta que
surge es ¿está el comprador vinculado por la pretensión de cumplimiento
específico, en términos que sólo le queda insistir, ahora judicialmente, en
la corrección de las cosas compradas? O, por el contrario, ¿puede optar
entre requerir el cumplimiento específico y ejercitar cualquiera de los
otros remedios.
El segundo caso, plantea el mismo problema; el que el vendedor deja
pasar el plazo para sustituir las mercaderías defectuosas.
Si es que consideramos que el supuesto que hace exigible la obligación
de corrección es el cumplimiento imperfecto (falla o defecto), la respuesta
a estas interrogantes resulta ser relevante para el acreedor ahora afectado
por la infracción de la garantía de corrección.
La respuesta de la naturaleza jurídica que atribuyamos a esta cláusula de

corrección. Y ella podemos calificarla; o como obligación contractual, un
efecto más del contrato, o como remedio al incumplimiento: la pretensión
de cumplimiento específico, ahora modulada convencionalmente.
Si entendemos que es una obligación contractual, la infracción de la
garantía equivaldría a un incumplimiento y como confiere al acreedor el
abanico de remedios, como si de un incumplimiento originario se tratase.
En cambio, si se considera que constituye un remedio al incumplimiento,
quiere decir que el acreedor al ejecutar la garantía optó por el cumplimien
to específico, sin que le esté permitido cambiar o alterar su pretensión.
El ejercicio de la pretensión de cumplimiento le vincularía, quedándole
como única alternativa insistir, esta vez judicialmente, en la corrección de
la prestación.
No obstante lo anterior, creemos que la cláusula de garantía contractual
es, al mismo tiempo, remedio contractual (derecho del acreedor) y obli
gación del deudor. En efecto, el acreedor al ejecutar la garantía e insistir
en el cumplimiento de lo pactado, lo que hace es actualizar la obligación
incumplida. De modo que, si ahora el deudor no la cumple, corrigiendo
el defecto, al acreedor se le abre el abanico inicial de remedios entre los
cuales, desde luego, está el cumplimiento específico. En otras palabras,
frente a la infracción de la garantía el acreedor puede optar entre insistir
en el cumplimiento, resolver el contrato -en ambos casos con indemni
zación de daños- o demandar exclusivamente esta última. Quiere decir
que cuando el deudor incumple o ejecuta la garantía imperfectamente, no
existirían buenas razones para obligar al acreedor -salvo que así lo quiera
o se haya pactado- a insistir en la corrección del cumplimiento, siendo más
bien esperable que, frente a la infracción de la garantía, prefiera resolver
el contrato y celebrar una operación de reemplazo o demandar directa y
en forma exclusiva la indemnización de daños.
La hipótesis se asimila a la de pérdida de confianza de acreedor que
hace procedente la resolución363 .
363
VmAL (2009), p. 243; Principios Unidroit, Artículo 7 .3.1, cuyo texto indica: "a) el in
cumplimiento priva sustancialmente a la parte perjudicada de lo que tenía derecho a esperar
en virtud del contrato, a menos que la otra parte no hubiera previsto ni podido prever razona
blemente ese resultado; (b) el cumplimiento estricto de la obligación era esencial dentro del
contrato; (c) el incumplimiento fue intencional o temerario; (d) el incumplimiento da a la parte
perjudicada razones para creer que no puede confiar en el cumplimiento futuro de la otra parte;
412 ÍÑ!Go DE LA MAzA GAZMURI - ÁLvARo VIDAL OLIVARES
Si volvemos a los casos presentados. En el primero364, la vendedora no

repara los refrigeradores a pesar de los requerimientos de la compradora
y ésta demanda la indemnización de los daños, fundándose en el cum
plimiento defectuoso, al haberse hecho la entrega de cosas que no servían
al propósito que motivó la celebración del contrato. Y el Tribunal acoge la
demanda indemnizatoria, con base en el cumplimiento defectuoso, pues se
entregaron unas cosas que no eran útiles para su fin propio, y en la infrac
ción a la garantía provista por el vendedor, que era reparar las anomalías
que pudiesen afectar a los refrigeradores365 • En la sentencia se lee:
"Tercero: Que es preciso considerar que los contratos deben ejecutarse de buena
fe, de conformidad a lo dispuesto por el artículo 1546 del Código Civil y, por
consiguiente obligan no sólo a lo que en ellos se expresa, sino a todas las cosas
que emanan precisamente de la naturaleza de la obligación, o que por la ley
o la costumbre pertenecen a ella. En efecto, en la especie significaba que al
vendedor del rubro refrigeración y línea blanca, no sólo le asistía la obligación
de entregar materialmente las cosas, una vitrina refrigerada y un cooler usados,
sino que además proporcionar todo lo necesario para que las especies vendidas
pudieran cumplir con los fines que son propios de las mismas y con los de la
actividad comercial del comprador a la que estaba destinada, esto es preservar
los elementos perecibles que vendía en su almacén el comprador. Sin embar
go, ello no ocurrió en el presente caso, ya que tales máquinas vendidas nunca
funcionaron, incumpliéndose así con la obligación del vendedor. Asimismo,
(e) la resolución del contrato hará sufrir a la parte incumplidora una pérdida desproporcionada
como consecuencia de su preparación o cumplimiento". Por su parte, los Principios Latinoa
mericanos de Derecho de los Contratos (PLDC), establece en su artículo 87 que "se entiende
que el incumplimiento es esencial cuando:
(a) Las partes así lo han acordado respecto de obligaciones determinadas o de supuestos
específicos de incumplimiento; (b) Es doloso; (c) La conducta del deudor incumplidor hace
perder razonablemente al acreedor la confianza en el cumplimiento posterior del contrato;
(d) Prive sustancialmente al acreedor de aquello que podía esperar de acuerdo con lo que era
previsible para las partes al tiempo de celebrarse el contrato; (e) El deudor no cumple dentro
del plazo de subsanación del artículo 93".
364
Rivera Vergara, Alex con Carreña Cabrera, Juan (2011).
365
MEJiAs ALoNzo, Claudia (2011). "El incumplimiento que faculta a resolver el contrato
a la luz de las disposiciones del Código Civil", en De la Maza, Íñigo (coord.), Incumplimiento
contractual. Nuevas perspectivas, Cuadernos de Análisis Jurídico VII. Santiago: Ediciones
Universidad Diego Portales, p. 182 y ss.; VmAL (2009), pp. 237-240.
no se encuentra acreditado que aquel diera cumplimiento a la garantía que se

encontraba pactada por el plazo· de dos años.
Cuarto: Que el demandante de autos cumplió con su obligación de pagar
el precio de las máquinas adquiridas, lo cual no ha sido cuestionado por el
demandado, en cambio éste último incumplió en forma parcial el contrato de
compraventa, ya que si bien entregó las especies vendidas, estas no funcionaron
para el fin para el cual fueron adquiridas y, al representar el comprador esta
anomalía, el vendedor no las reparó como debía hacerlo por estar obligado
por la garantía pactada.
Quinto: Que, como ha quedado acreditado precedentemente, la obligación
que le correspondía al vendedor Juan Orlando Carreña Cabrera, respecto a las
cosas vendidas, era entregarlas en perfecto estado de funcionamiento a don
Alex Patricio Rivera Vergara y, si ello no ocurría, debió haberlas reparado
en el plazo de la garantía pactada, siendo un hecho natural y obvio que este
incumplimiento le causó perjuicios al comprador, los cuales deben ser subsa
nados por quién los provocó, daño que debe ser indemnizado al demandante
por el demandado, conforme se indicará en lo resolutivo".
En el segundo caso, sobre el cual se pronunció la Corte de Apelaciones

de Santiago, el vendedor, pese a la comunicación del comprador requiriendo
la sustitución de los uniformes, deja pasar el plazo de 15 días sin hacer
nada. Infringe, con ello, la garantía. Frente a tal infracción, el comprador
demanda la resolución del contrato más la indemnización de perjuicio,
alegando incumplimiento esencial del contrato y la Corte de Apelaciones
acoge esta demanda, dando por establecido que las especies objeto del con
trato de compraventa no cumplían los requisitos de calidad estipulados por
las partes, independientemente de la mayor o menor relevancia del defecto
constatado, pues su sola existencia basta para tener incumplido el contrato
y que, siendo así, cabía dar aplicación a lo pactado en el contrato conforme
con lo cual la demandada debió reemplazar las piezas defectuosas dentro
de los 15 días que le fue comunicado el rechazo o no conformidad de las
especies entregadas, cosa que no hizo.
En este segundo caso, a diferencia del primero, es evidente que la Corte
de Apelaciones no atiende a la gravedad del incumplimiento mismo, sino
a la conducta contumaz del vendedor, configurándose, tal como ya lo he
mos expresado, una hipótesis de incumplimiento esencial por pérdida de
confianza.
Sin embargo, en ambos casos, el Tribunal presta atención, no a la infrac
ción de la garantía, sino al cumplimiento imperfecto que la activa.
Finalmente, cabe consignar que la figura de la cláusula de corrección

tiende asimilarse con la facultad que la CISG confiere al acreedor de con
ceder al deudor un plazo suplementario para que cumpla el contrato. Si
bien, en ella no se prevé expresamente para la falta de conformidad, hay
consenso en extenderla a esta especie de incumplimiento. El presupuesto
para la concesión de este plazo es el incumplimiento del contrato; y si no lo
corrige dentro del plazo o declara que no lo hará, al acreedor se le concede
la facultad para resolver el contrato cualquiera sea la gravedad del incum
plimiento. Y es así, porque la propia conducta del deudor -que se muestra
indiferente, incluso rebelde ante el requerimiento del acreedor- provoca
la pérdida de la confianza de este último en un ulterior cumplimiento o
corrección de la prestación defectuosa. Mientras no transcurre el plazo
otorgado al deudor o no intervenga la declaración suya en el sentido que
no cumplirá, pese a haber incumplimiento, el acreedor no puede ejercitar
ningún remedio sin perjuicio de reconocerle el derecho a la indemnización
de daños derivados del incumplimiento (artículos 47 y 63 GISG).
Quiere decir, entonces, que ante la infracción de la obligación de correc
ción, el acreedor podrá resolver el contrato fundándose en el incumplimiento
esencial por pérdida de confianza.
Bibliografla
CARRASCO PERERA, Ángel (2011 ). Derecho de contratos. Navarra: Aranzadi.

DÍEz-PrcAzo, Luis (2007). Fundamentos del Derecho Civil Patrimonial 1,
Teoría del Contrato. Navarra: Civitas.
MEJÍAS ALONZO, Claudia (2011 ). "El incumplimiento que faculta a resolver
el contrato a la luz de las disposiciones del Código Civil", en De la
Maza, Íñigo ( coord. ), Incumplimiento contractual. Nuevas perspectivas,
Cuadernos de Análisis Jurídico VII. Santiago: Ediciones Universidad
Diego Portales.
PrzARRo WILSON, Carlos (2012). "Cláusula resolutoria y pacto comisario
calificado. Tan lejos tan cerca", en Estudios de Derecho Civil VIII.
VIDAL ÜLNARES, Álvaro (2009). "La noción de incumplimiento esencial
en el Código Civil". Revista de Derecho de la Pontificia Universidad
Católica de Valparaíso, Nº 32, 1ª Ed.
______ (2016). "La llamada cláusula de garantía contractual
como concreción de la pretensión de cumplimiento específico", en
Barría Paredes, M. (coord.), Estudios de Derecho Civil XI. Santiago:

Thomson Reuters.
ZIMMERMAN, Reinhard. (2008). The new german obligations law, historical
and comparative perspectives. Oxford: Oxford University Press.
Rivera Vergara, Alex con Carreña Cabrera, Juan (2011): Corte de Apela
ciones de San Miguel, 16 de junio de 2011, rol Nº 201-2011.
11. LAS SENTENCIAS
1. Rivera Vergara, Alex con Carreña Cabrera, Juan
Corte de Apelaciones de San Miguel, 16 de junio de 2011, rol Nº 201-2011

Palabras clave: Compraventa de bien mueble - desperfectos mcum
plimiento de garantía
a) Resumen. El comprador de una vitrina refrigerada y un cooler usa

dos demanda al vendedor al no respetar la garantía acordada al no reparar
los bienes cuando presentaron desperfectos. Se demanda por perjuicios,
acción que es rechazada en primera instancia. La decisión es revocada por
b) Sentencia
i. Hechos del caso
"Primero: Que con la prueba rendida en segunda instancia, absolución de

posiciones de Juan Orlando Carreña Cabrera, de fs 85, se tiene por acreditado
que el demandado vendió a don Alex Rivera Vergara, el 13 de abril de 2006,
una vitrina refrigerada y un cooler, máquinas que eran usadas y que el com
prador recibió aquellas en su domicilio. Asimismo consta que el demandado
no las reparó cuando presentaron desperfectos, pese a que se comprometió
a arreglarlas cuando concurrió a la citación de la Corporación ya que tenían
garantía. Lo anterior, unido al instrumento privado acompañado por el actor
en la letra a) del primer otrosí de la demanda de fs 1 y guardado en custodia
según certificación de fs. 75 vta., se encuentra probado que entre las partes
se celebró un contrato de compraventa, existiendo acuerdo sobre las cosas

vendidas, un refrigerador y un cooler y en el precio, trescientos treinta mil
pesos; se realizó la entrega de las cosas muebles al comprador, sin embargo
no se respetó la garantía que se podía hacer efectiva hasta abril de 2008, ha
biéndose presentado la demanda el 30 de noviembre de 2007".
ii. Argumentos de las partes
Parte compradora366
"Funda su pretensión en que con el objeto de iniciar un negocio en su casa,

( ...) adquirió en el local de Refrigeración y línea Blanca de propiedad del
demandado, quien lo atendió personalmente, una vitrina refrigerada y un coo
ler, usados, por un valor de $330.000, otorgándole una garantía de dos años,
y comprometiéndose a ir a su domicilio, en un plazo de 3 días, para efectuar
la instalación de las máquinas, lo que nunca ocurrió, y que, transcurridos los
días, al intentar hacerlas funcionar, se percató que no funcionaban, razón por
la que consultó a un técnico, el que al revisarlas le indicó que los motores de
ambas máquinas se encontraban quemados.
Agrega que desde esa fecha hasta ahora ha concurrido en innumerables
oportunidades al local del demandado sin haber obtenido solución alguna,
que al principio le señaló que iba a responder reparándolas y que pasados
los meses ello no ocurrió, finalmente se negaba cada vez que fue a exigir
una solución.
(...)
Esgrime que queda en evidencia que el demandado ha violado el contrato
que suscribieron al vender productos defectuosos y no dar cumplimiento a
las garantías comprometidas, provocando otros perjuicios que son el haber
imposibilitado la iniciación de un negocio, lo que a su vez ha provocado un
grave daño financiero y moral( ...)".
Parte vendedora367
Argumento extraído de la sentencia dictada por el 3 er Juzgado Civil de San Miguel con
366
fecha treinta de junio de dos mil diez, rol Nº C-17615-2007.

367
Tras la lectura de la sentencia de Corte de Apelaciones no fue posible identificar los
argumentos de la parte demandada. En la sentencia dictada por el 3 er Juzgado Civil de San
Miguel con fecha treinta de junio de dos mil diez, rol Nº C-17615-2007, se determinó que el
demandado se encontraba en rebeldía.
iü. Decisión de la Corte
"Tercero: Que es preciso considerar que los contratos deben ejecutarse de buena
fe, de conformidad a lo dispuesto por el artículo 1546 del Código Civil y, por
consiguiente obligan no sólo a lo que en ellos se expresa, sino a todas las cosas
que emanan precisamente de la naturaleza de la obligación, o que por la ley
o la costumbre pertenecen a ella. En efecto, en la especie significaba que al
vendedor del rubro refrigeración y línea blanca, no sólo le asistía la obligación
de entregar materialmente las cosas, una vitrina refrigerada y un cooler usados,
sino que además proporcionar todo lo necesario para que las especies vendidas
pudieran cumplir con los fines que son propios de las mismas y con los de la
actividad comercial del comprador a la que estaba destinada, esto es preservar
los elementos perecibles que vendía en su almacén el comprador. Sin embar
go, ello no ocurrió en el presente caso, ya que tales máquinas vendidas nunca
funcionaron, incumpliéndose así con la obligación del vendedor. Asimismo,
no se encuentra acreditado que aquel diera cumplimiento a la garantía que se
encontraba pactada por el plazo de dos años.
Cuarto: Que el demandante de autos cumplió con su obligación de pagar
el precio de las máquinas adquiridas, lo cual no ha sido cuestionado por el
demandado, en cambio éste último incumplió en forma parcial el contrato de
compraventa, ya que si bien entregó las especies vendidas, estas no funcionaron
para el fin para el cual fueron adquiridas y, al representar el comprador esta
anomalía, el vendedor no las reparó como debía hacerlo por estar obligado
por la garantía pactada.
Quinto: Que, como ha quedado acreditado precedentemente, la obligación
que le correspondía al vendedor Juan Orlando Carreño Cabrera, respecto a las
cosas vendidas, era entregarlas en perfecto estado de funcionamiento a don
Alex Patricio Rivera Vergara y, si ello no ocurría, debió haberlas reparado
en el plazo de la garantía pactada, siendo un hecho natural y obvio que este
incumplimiento le causó perjuicios al comprador, los cuales deben ser subsa
nados por quién los provocó, daño que debe ser indemnizado al demandante
por el demandado, conforme se indicará en lo resolutivo.
(...)
Por estas consideraciones y visto además lo dispuesto por los artículos 186 y
siguientes del Código de Procedimiento Civil, SE DECLARA que:
SE REVOCA la sentencia apelada de treinta de junio de dos mil diez, escrita
a fs. 51 que rechazó la acción interpuesta, sólo en cuanto se declara que SE
ACOGE la demanda de fs. 1 por concepto del daño emergente sufrido por
don Alex Patricio Rivera Vergara y SE CONDENA a Juan Orlando Carreño
Cabrera a pagar al demandante la cantidad de trescientos treinta mil pesos,
suma que deberá enterarse con los reajustes ya señalados, intereses corrientes
desde que el deudor se constituya en mora, más las costas de la causa".
418 ÍÑJGO DE LA MAzA ÜAZMURI - ÁLVARO VIDAL ÜLNARES
2. Comercial Automotriz Quilín Limitada contra

!de Sanzberro, Julián

Palabras clave: Compraventa-vehículos motorizados-reparaciones
a) Resumen. El comprador de un vehículo que debió ingresar en reite

radas oportunidades al taller producto de diversas fallas, demanda al ven
dedor solicitando la resolución del contrato, la cual fue acogida en primera
instancia. Decisión confirmada por la Corte de Apelaciones.
Finalmente, la Corte Suprema rechaza los recursos de casación en la
forma y en el fondo interpuestos por el demandado.
b) Sentencia
i. Hechos del caso
"5° - Que en la sentencia cuestionada, los jueces del grado han concluido que
las partes celebraron un contrato de compraventa cuyo objeto era una camio
neta por un precio total de $12.840.000, cumpliendo con las obligaciones
principales del contrato, esto es, el pago del precio y la entrega de la cosa,
presentando la camioneta diversas fallas mecánicas por lo que el demandante
ingresó su vehículo al servicio técnico de la demandada en cinco ocasiones.
Asimismo, es necesario señalar que la primera falla que presentó el ve
hículo fue con fecha 23 de junio de 2004, esto es, a menos de dos meses
de su adquisición y con sólo 5.000 kilómetros de recorrido, presentando
problemas de alineación, y posteriormente, problemas mecánicos de mayor
envergadura, dejando en más de una ocasión sin poder utilizar el vehículo
al actor, obrando el demandante de buena fe al concurrir al servicio técnico
de la demandada a fin de obtener una solución definitiva a los problemas
técnicos que presentaba su vehículo, situación que permaneció desde el mes
de junio a diciembre de 2004, período en el cual al vehículo le surgieron
diversas fallas mecánicas que imposibilitaban su uso cotidiano en forma
normal, precisándose que el último ingreso a taller se produjo con fecha 23
de diciembre de 2004.
( ... )".
368
Disponible en buscador del Poder Judicial https://www.pjud.cl.
"5° - ( ...) Por otra parte, al señalar la demandada que los plazos para recla
mar del incumplimiento del referido contrato se encuentran prescritos, se
estima improcedente acoger dicha afirmación, toda vez que el actor acudió
oportunamente y a menos de dos meses de adquirido su vehículo al servicio
técnico de la demandada, por lo cual al alegar la demandada prescripción de
la acción, no hace sino reflexionar en el sentido de que acogiendo su tesis,
los consumidores de éste tipo de bienes obviarían recurrir a los servicios téc
nicos de las automotoras a reclamar la garantía que se les otorga, recurriendo
inmediatamente a reclamar la resolución de sus contratos, pues el lapso de
tiempo entre el ingreso a taller de cualquiera de los vehículos vendidos y la
salida de estos, serviría como un astuto método de alegar posteriormente al
no solucionar los desperfectos de los vehículos en forma completa, rápida y
eficaz la prescripción de la acción, abusando del derecho y obviando el prin
cipio rector del ordenamiento jurídico de la buena fe contractual consagrado
en el artículo 1546 del Código Civil.
Que la demandante en su actuar ha obrado desde el momento de la adquisición
del vehículo con buena fe, pues recurrió a la demandada a que le solucionaran
los desperfectos del vehículo vendido, empero, la camioneta después de cinco
reparaciones no puede entenderse que tenga un defecto de fábrica que sólo
con una reparación se solucione.
Que por todo lo antes razonado y de acuerdo al artículo 1489 del Código Civil
que establece la institución de condición resolutoria tácita, la sentenciadora
declarara resuelto el contrato, por lo que las cosas deberán restituirse recípro
camente entre las partes. En cuanto a la restitución del vehículo, dicho trámite
se obviará, toda vez que la especie se encuentra en poder de la demandada.
( ...)".
3. Consejo de Defensa del Estado contra Desarrollo y

Comercio S.A.
Corte de Apelaciones de Santiago, 20 de octubre de 2009, rol Nº 7320-

2008369
Palabras clave: Compraventa - disconformidad material - remedios con
vencionales
369
a) Resumen. Carabineros de Chile encarga la confección de tenidas

de campaña, cuya calidad sería verificada por una comisión de recepción,
debiendo el vendedor reemplazarlas en caso de que los productos no al
canzaran la calidad establecida.
No obstante, frente a problemas con las prendas, el vendedor no las
reemplazó, por lo que el comprador interpuso demanda de resolución por
incumplimiento.
El tribunal de primera instancia rechazó la demanda, decisión revocada
b) Sentencia
i. Hechos del caso

"l º) Que en el contrato de compraventa suscrito por las partes el 26 de abril
de 2005 constan las siguientes estipulaciones:
a) que las tenidas de campaña materia de la compraventa serían recibidas por
una comisión de recepción integrada por personal de la Sección Control de
Calidad para verificar la calidad del producto.
b) en el evento no corresponder el producto a la calidad establecida, el ven
dedor se obliga a reemplazarlo dentro del plazo de 15 días contados desde la
fecha en el que comprador comunique por escrito la no conformidad de las
especies entregadas.
c) que en caso de entregarse productos que no se reciban conforme a las
estipulaciones pactadas y no fueren reemplazadas dentro del plazo señalado,
la vendedora pagaría una multa del 1% diario del valor de las especies no
recibidas conforme.
d) que para garantizar la obligación de entregar las especies con la calidad
especificada, el proveedor entregó al firmar el contrato una boleta bancaria de
garantía por el 10% del valor total de la operación, por US$3.060, la que se
mantendría en custodia en dependencias de la institución compradora.
A su vez, en las bases administrativas para la propuesta pública en cuyo
ámbito se celebró el contrato, incorporadas a éste, se establece que, una vez
adjudicada la venta al proveedor, la Sección Control de Calidad de la Subdi
rección de Logística de Carabineros remitirá para análisis técnico de calidad
"un ejemplar" de la especie que se encuentre en proceso de producción y/o
producto terminado a fin de certificar si la calidad técnica está conforme a las
respectivas especificaciones.
( ...)
3º) Que una vez recepcionadas en sus bodegas por la Sección de Almacena
miento y Distribución de Carabineros la totalidad de las especies, esto es, las
542 Tenidas de Campaña materia de la compraventa, elegidas al azar 13 de
ellas, fueron enviadas al Instituto de Investigación y Control IDIC a fin de

efectuar el análisis técnico de las mismas.
Este informe es el que en copia rola a fojas 74 bajo el Nº 586 de fecha 20 de
septiembre de 2006, en cuya conclusión se señala que la muestra analizada no
cumple con la especificación técnica allí citada y que de los no cumplimientos
detectados, el siguiente incide en la aptitud de uso del material: Huincha de
ajuste interior quepí, solidez del color al sudor (manchado), lo que afectará la
presentación del usuario y podrá transferir colorante a la piel.
Conforme a este informe, por Oficio Nº 2694 de 28 de septiembre de 2006 el
Departamento de Adquisiciones y Abastecimiento de Carabineros comunicó a la
demandada que rechaza la mercancía, por lo que el proveedor deberá efectuar
los cursos de acción para corregir el defecto señalado en el quepí de la tenida.
(...)".
ii. Argumento de las partes
Parte Compradora370
"3 º Que, las partes convencionalmente acordaron respecto de las especies objeto
de la compraventa que se remitirían a una comisión de la sección Control de
Calidad de la Subdirección de Logística, para verificar la calidad de los produc
tos comerciados. Del mismo modo se pactó por éstas, que en el evento de no
corresponder el producto a la calidad requerida, el vendedor debía reemplazar
las especies rechazadas, dentro de los 15 días siguientes a la fecha en que Ca
rabineros comunique la no conformidad con los bienes, lo que sucedió a juicio
de la actora, respecto de la compraventa de 542 Tenidas de Campaña. Con fecha
22 de septiembre de 2006, las unidades entregadas fueron objeto de rechazo
por parte de la Sección Registro y Control de Calidad, circunstancia que fue
comunicada a la empresa proveedora mediante oficio de 28 de septiembre de
2006, requiriendo la reposición de las especies, lo que no ha ocurrido.
(...)".
Parte Vendedora371
"5° Que, con fecha 25 de mayo de 2006, por instrucciones de Carabineros

el laboratorio INSTITUTO Y CONTROL, IDIC, emitió un Certificado de
370
Argumento extraído de la sentencia dictada por el 21 º Juzgado Civil de Santiago con
fecha 22 de mayo de 2008, rol Nº C-21937-2006.
371
Argumento extraído de la sentencia dictada por el 21º Juzgado Civil de Santiago con
fecha 22 de mayo de 2008, rol Nº C-21937-2006.
conformidad a las muestras entregadas por su representada. Dicho informe

concluye que: "de los resultados obtenidos se concluye que la muestra analizada
cumple con la especificación técnica citada en "antecedentes 3", presentado
solo observaciones menores que no tiene incidencia alguna en la aptitud de
uso material". Señala de toda la tenida, sólo el quepí, que consiste en el gorro
o visera, tiene una huincha de ajuste, que corre en el interior del gorro, puede
afectar la presentación y "podrá transferir colorante a la piel", lo anterior a
juicio de la demandada constituye solo presunción no acreditada científicamente
ni con los medios técnicos. Bajo el mérito de ese informe se hizo entrega de
las prendas concernientes a las 542 tenidas de campaña con quepis, en tiempo
y forma. Este informe se le hizo llegar a través de Oficio Nº 2.694, de 28 de
septiembre de 2006, esto es cuatro meses después de la entrega de las mer
caderías. En base al referido informe Carabineros, ha rechazado la partida de
prendas materia del contrato, informe que a juicio de la demandada y según
propias averiguaciones para tener certeza de la autenticidad y validez de éstos,
pudo constatar que no se encuentra certificado por ninguna autoridad pública,
para que pueda emitir certificados de calidad, como el aludido".
"4º) Que este informe técnico de la calidad del producto, contemplado por las
partes contratantes para ser realizado luego de la entrega, por el organismo técnico
competente, es suficiente para acreditar que las especies materia del contrato de
compraventa no cumplían los requisitos de calidad estipulados por las partes,
independientemente de la mayor o menor relevancia del defecto constatado, pues
su sola existencia basta para tener por incumplido el contrato. En tal situación
cabía dar aplicación a lo pactado en la cláusula sexta del contrato, conforme
a la cual la demandada debió reemplazar las piezas defectuosas dentro de 15
días de comunicado que le fue el rechazo o no conformidad de las especies
entregadas, cosa que no hizo, pues ningún antecedente existe al respecto. Lo
anterior, sin perjuicio de haberse devengado, además, la multa estipulada del
1% del valor total de las especies que no se recibieron conformes, esto es, los
quepis correspondientes a las 542 tenidas de campaña materia del contrato.
5º) Que establecido el incumplimiento del contrato por parte de la demandada,
de conformidad a lo dispuesto en el artículo 1489 del Código Civil, procede
declarar la resolución del mismo, como lo solicita el demandante.
(...)
Por estas consideraciones, y de conformidad a lo dispuesto en el artículo 186
del Código de Procedimiento Civil, SE REVOCA la sentencia apelada, de
veintidós de mayo de dos mil ocho, escrita a fojas 125 y siguientes, que
rechaza en todas sus partes, sin costas, la demanda deducida a fojas 35, y se
decide, en cambio, que dicha demanda es acogida sólo en cuanto se declara la
resolución del contrato de compraventa celebrado por las partes con fecha 26
de abril de 2005, y se la desestima respecto a lo demás solicitado, sin costas,
por no haber sido la demandada totalmente vencida".
Ill. REGLAS SOBRE LA MATERJA
a) Código Civil
Artículo 1444. "Se distinguen en cada contrato las cosas que son de su esencia,
las que son de su naturaleza, y las puramente accidentales. Son de la esencia de
un contrato aquellas cosas sin las cuales o no produce efecto alguno, o degenera
en otro contrato diferente; son de la naturaleza de un contrato las que no siendo
esenciales en él, se entienden pertenecerle, sin necesidad de una cláusula especial;
y son accidentales a un contrato aquellas que ni esencial ni naturalmente le
pertenecen, y que se le agregan por medio de cláusulas especiales".
causas legales".
Artículo 1887. "Pueden agregarse al contrato de venta cualesquiera otros
pactos accesorios lícitos; y se regirán por las reglas generales de los contratos".
b) Ley N º 19.496 sobreprotección de los Derechos de los consumidores

Artículo 21. "El ejercicio de los derechos que contemplan los artículos 19 y
20 deberá hacerse efectivo ante el vendedor dentro de los tres meses siguientes
a la fecha en que se haya recibido el producto, siempre que éste no se hubiere
deteriorado por hecho imputable al consumidor. Si el producto se hubiere
vendido con determinada garantía, prevalecerá el plazo por el cual ésta se
extendió, si fuere mayor. ( ...)
Tratándose de bienes amparados por una garantía otorgada por el proveedor, el
consumidor, antes de ejercer alguno de los derechos que le confiere el artícu
lo 20, deberá hacerla efectiva ante quien corresponda y agotar las posibilidades
que ofrece, conforme a los términos de la póliza".
c) Convención de las Naciones Unidas sobre los Contratos de Com

praventa Internacional de Mercaderías
Artículo 6. "Las partes podrán excluir la aplicación de la presente Conven
ción o, sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 12, establecer excepciones
a cualquiera de sus disposiciones o modificar sus efectos".
424 ÍÑIGO DE LA MAZA ÜAZMURI -ÁLVARO VIDAL ÜLNARES
Artículo 39. "1) El comprador perderá el derecho a invocar la falta de con

formidad de las mercaderías si no lo comunica al vendedor, especificando su
naturaleza, dentro de un plazo razonable a partir del momento en que la haya
o debiera haberla descubierto.
2) En todo caso, el comprador perderá el derecho a invocar la falta de confor
midad de las mercaderías si no lo comunica al vendedor en un plazo máximo
de dos años contados desde la fecha en que las mercaderías se pusieron efec
tivamente en poder del comprador, a menos que ese plazo sea incompatible
con un período de garantía contractual".
Artículo 46. "l) El comprador podrá exigir al vendedor el cumplimiento de
2) Si las mercaderías no fueren conformes al contrato, el comprador podrá exigir
la entrega de otras mercaderías en sustitución de aquéllas sólo si la falta de
conformidad constituye un incumplimiento esencial del contrato y la petición
de sustitución de las mercaderías se formula al hacer la comunicación a que se
refiere el artículo 39 o dentro de un plazo razonable a partir de ese momento.
exigir al vendedor que las repare para subsanar la falta de conformidad, a
menos que esto no sea razonable habida cuenta de todas las circunstancias.
La petición de que se reparen las mercaderías deberá formularse al hacer la
comunicación a que se refiere el artículo 39 o dentro de un plazo razonable
a partir de ese momento".
2. Instrumentos de Derecho contractual Uniforme
Artículo 1.1 (Libertad de contratación) "Las partes son libres para celebrar
un contrato y para determinar su contenido".
Artículo 1.3 (Carácter vinculante de los contratos) "Todo contrato válida
mente celebrado es obligatorio para las partes. Sólo puede ser modificado o
extinguido conforme a lo que él disponga, por acuerdo de las partes o por
algún otro modo conforme a estos Principios".
Artículo 7.1.5 (Período suplementario para el cumplimiento) "(1) En caso
de incumplimiento, la parte perjudicada podrá conceder, mediante notificación
a la otra parte, un período suplementario para que cumpla.
(2) Durante el período suplementario, la parte perjudicada puede suspender
el cumplimiento de sus propias obligaciones correlativas y reclamar el resar
cimiento, pero no podrá ejercitar ningún otro remedio. La parte perjudicada
puede ejercitar cualquiera de los remedios previstos en este Capítulo si la otra
parte le notifica que no cumplirá dentro del período suplementario o si éste

finaliza sin que la prestación debida haya sido realizada.
(3) En caso de que la demora en el cumplimiento no sea esencial, la parte
perjudicada que ha notificado a la otra el otorgamiento de un período suple
mentario de duración razonable, puede resolver el contrato al final de dicho
período. El período suplementario que no sea de una duración razonable puede
extenderse en consonancia con dicha duración. La parte perjudicada puede
establecer en su notificación que el contrato quedará resuelto automáticamente
si la otra parte no cumple.
(4) El párrafo (3) no se aplicará cuando la prestación incumplida sea tan sólo una
mínima parte de la obligación contractual asumida por la parte incumplidora".
Artículo 7.2.3 (Reparación y reemplazo de la prestación defectuosa) "El
derecho al cumplimiento incluye, cuando haya lugar a ello, el derecho a reclamar
la reparación, el reemplazo u otra subsanación de la prestación defectuosa. Lo
dispuesto en los Artículos 7.2.1 y 7.2.2 se aplicará según proceda".
Artículo 5. Libertad de contratación "Las partes son libres para celebrar

contratos y para determinar su contenido, no siendo contra el orden público
o la ley".
Artículo 6. Fuerza obligatoria del contrato "Todo contrato válidamente
celebrado es obligatorio para las partes".
Artículo 93. Plazo de subsanación "(1) Salvo incumplimiento esencial, el
acreedor debe otorgar un plazo adicional de duración razonable al deudor para
que subsane su incumplimiento.
Artículo 95. Reparación y sustitución en los cumplimientos imperfectos
"(1) Tratándose de cumplimientos imperfectos, el cumplimiento específico
comprende, con las mismas limitaciones del artículo anterior, la reparación o
la corrección de la falta de conformidad o la sustitución.
(2) La sustitución requiere siempre el incumplimiento esencial".
CoNTARDO GoNZÁLEZ, Juan Ignacio (2017). "El derecho del deudor a la

subsanación o corrección del cumplimiento no conforme (right to cure).
426 ÍÑ!Go DE LA MAZA GAZMURI - ÁLVARO VrnAL ÜLIVARES
Acercamiento desde los instrumentos de derecho contractual uniforme

hacia derecho chileno de contratos". Revista Ius Et Praxis, Nº 23, Ed. 1).
VrnAL OLIVARES, Álvaro (2016). "La llamada cláusula de garantía contrac
tual como concreción de la pretensión de cumplimiento específico", en
Barría Paredes, M. (coord.), Estudios de Derecho Civil XI. Santiago:
Thomson Reuters.
CAPÍTULO IX
RESOLUCIÓN DEL CONTRATO
SUMARIO: A. Primera Parte. Incumplimiento esencial: J. Las cuestiones; 11. Las

sentencias; 111. Normas aplicables; IV. Bibliografia de consulta; V. Otras sen
tencias. B. Segunda Parte. La excepción anómala de pago y el funcionamiento
de la resolución: J. Las cuestiones; JI. Las sentencias; 111. Normas aplicables;
IV. Bibliografia de consulta; V. Otras sentencias. C. Tercera Parte. Cláusulas
resolutorias: J. Las cuestiones; JI. Las sentencias; !JI Normas aplicables; IV. Bi
bliografia de consulta; V. Otras sentencias
A. PRIMERA PARTE. EL INCUMPLIMIENTO ESENCIAL
I. LAS CUESTIONES
1. Introducción
A pesar de la ubicación de la regla del artículo 1489 del Código Civil -el
Título IV, del Libro IV; "De las obligaciones condicionales y modales"-,
hoy la resolución no se considera un efecto de la condición resolutoria
tácita cumplida, sino del ejercicio de un remedio contractual frente al in
cumplimiento372. Quiere decir, entonces, que, si una de las partes no ejecuta
lo pactado, la otra tiene la facultad de resolver el contrato. La facultad de
resolver es uno de los remedios del acreedor373, cuyo ejercicio produce
37
2 CLEMENTE MEoRo, Mario (1998). La facultad de resolver los contratos por incum
plimiento. Valencia: Tirant lo Blanch, p. 89.
373
FUEYO LANERI (2004), pp. 314-315; BARROS BoURIE, Enrique (2008). "Finalidad y alcan
ce de los remedios contractuales", en Guzmán Brito, Alejandro (Ed.), en Estudios de Derecho
Civil !JI. Santiago: Thomson Reuters, pp. 406-408 y pp. 420-421; VrnAL OLIVARES (2007).
el aniquilamiento del contrato, efecto que se justifica por la gravedad del

incumplimiento en que la resolución se funda374•
La resolución, así como los restantes medios de tutela del acreedor, posee
sus condiciones de procedencia que le confieren una fisonomía propia375,
cuya concurrencia confiere al acreedor la facultad o el derecho meramente
potestativo, de resolver el contrato376 • Sabemos que la resolución del citado
artículo 1489 es una de carácter judicial, de modo que, si bien se entiende
que el acreedor ejerce tal facultad o derecho, al solicitar su declaración
-sin que el deudor, como lo examinaremos, pueda enervarla cumpliendo su
obligación una vez interpuesta la demanda-, pertenece al juez, en último
término, la decisión sobre si es procedente o no la resolución.
Si bien tendemos a identificar la procedencia de la resolución con
hipótesis de incumplimientos definitivos, o de cumplimientos que han
devenido en imposibles o, aun siendo posibles, la ejecución de lo pactado
no es idóneo para satisfacer su interés377, es preciso advertir que el ámbito
de la resolución es bastante más amplio, extendiéndose a supuestos en los
que el acreedor decide resolver porque, incluso persistiendo su interés en
la prestación, decide desligarse de su deudor y acudir al mercado a objeto
de obtener la satisfacción de tal interés, celebrando una operación de re
emplazo con un tercero378•
El mismo Clemente Meoro explica que, "Ante el riesgo de pérdida de
la contraprestación el ordenamiento faculta al contratante no incumplidor
para desligarse de un vínculo del que no ha obtenido la ventaja que preveía,
de forma de que pueda acudir al mercado y buscar formas más adecuadas
y convenientes para satisfacer sus intereses"37 9• En esta mirada más am
plia de la resolución, ella normalmente va seguida de una operación de
ELGUETA ÜRTIZ, Augusto (1942). La resolución y el incumplimiento recíproco, Memoria

374
de Licenciatura. Santiago: Universidad de Chile, pp. 121-122.

375
PrzARRo WILsoN, Carlos (2008). "Hacia un sistema de remedios al incumplimiento con
tractual", en Guzmán Brito, Alejandro (editor), Estudios de Derecho Civil JI!. Santiago: Legal
Publishing, pp. 397-398; BARROS (2008), pp. 406-408.
376
BARRos (2008), pp. 403-428; DE LA MAzA, Íñigo (2011). "Contratos especiales". Revista
Chilena de Derecho Privado, Nº 17, pp. 247-259.
377
Véase: BARRos (2008).
378
MErtAs (2008), pp. 476-477; y PIZARRO (2008), pp. 399-400.
379
CLEMENTE (1998), p. 89.
reemplazo380• Subyace la idea de que el modelo de obligación que impera

en el tráfico es el de aquellas con objeto fungible381 •
Nos preocupa, entonces, dilucidar cuándo el incumplimiento es sufi
cientemente grave para justificar que el acreedor por decisión propia deje
sin efecto el contrato. Y a este incumplimiento suficientemente grave se le
califica de esencial y constituye la única condición para la procedencia de la
resolución. Hay acuerdo en orden a que no hace falta, ni que sea imputable
al deudor -procediendo incluso cuando el incumplimiento tenga su causa
en un caso fortuito-, ni tampoco que el contratante que la pida haya, a su
vez, cumplido o esté llano a hacerlo382•
Quiere decir que la resolución es procedente incluso cuando el incum
plimiento tiene su origen en un caso fortuito.
Frente a esta conclusión es, sin embargo, necesario recordar lo expre
sado a propósito del carácter amplio y objetivo del incumplimiento. (Nota
cruzada con incumplimiento).
2. La resolución. Un remedio limitado a incumplimientos

graves o esenciales
a) En el Código Civil
La resolución del contrato requiere de un incumplimiento que sea lo

suficientemente grave o, lo que es igual, que tenga el carácter de esencial.
La cuestión es ¿cuándo el incumplimiento satisface esta exigencia?
A pesar del tenor literal del artículo 1489 Código Civil, hay acuerdo en
que la resolución no procede cuando el incumplimiento es insignificante o
380
DÍEz-PrcAZo (2008), p. 817.
381 V
IDAL (2007).
382
En contra: ELGUETA (1942), pp. 94-96; SoMARRIVA UNDURRAGA, Manuel (1939). Las
obligaciones y los contratos ante la jurisprudencia. Santiago: Editorial Jurídica de Chile,
p. 19; PEÑAILILLO ARÉVALO, Daniel (2003). Obligaciones: teoría general y clasificaciones, la
resolución por incumplimiento. Santiago: Editorial Jurídica de Chile, pp. 414-415; AGUAD DEIK,
Alejandra (2006). "Algunas reflexiones sobre los efectos del incumplimiento recíproco frente
a la acción resolutoria". Revista Chilena de Derecho Privado, Nº 6, p. 28; ALCALDE RODRÍGUEZ,
Enrique (2003). "Acción resolutoria y excepción de contrato no cumplido". Revista Actualidad
Jurídica, Nº 8, p. 84.
430 ÍÑ:rGO DE LA MAzA GAZMURI - ÁLVARO VIDAL ÜLTVARES
de poca importancia383 . Digamos que es una discusión superada y un punto

que convoca acuerdo unánime.
En apoyo a esta opinión, basta con advertir que no pocas disposiciones
del Código Civil restringen la resolución para los incumplimientos de im
portancia, de todas las cuales, pese a su carácter especial y ante la ausencia
de una norma general en contrario, es plausible extraer un principio: no
todo incumplimiento haría procedente la resolución del contrato, quedan
do el acreedor forzado a conservar una prestación inexacta, no obstante
su derecho a exigir su corrección o la indemnización de daños384 . Tal idea
se extrae del artículo 1569 del Código Civil, que establece el principio
de identidad y exactitud del pago, en cuya virtud el acreedor no sólo está
obligado a recibir el pago cuando la prestación sea conforme al contrato,
sino, también, cuando no lo es; puede conservarla si el incumplimiento
no es significativo, sin perjuicio, en esta última hipótesis, del ejercicio de
otros remedios diversos a la resolución que sean pertinentes según el caso.
Entre tales disposiciones38 5, fuera de la del citado artículo 1590, cier
tamente destaca la del artículo 1926 que prevé para el retardo del arren
dador y que limita la procedencia de la resolución (desistimiento) cuando
constituye un incumplimiento de importancia, ofreciendo un criterio para
definirlo. El precepto nos permite engarzar la noción de incumplimiento
esencial con el propósito práctico del acreedor. El ejercicio de la facultad
resolutoria está limitado para aquellos incumplimientos que hagan dismi
nuir notablemente la utilidad del contrato para el acreedor, sea por haberse
deteriorado el objeto de la prestación o -lo que interesa a efectos de este
trabajo- por haber cesado las circunstancias que motivaron su celebración.
La norma considera los motivos que inducen a las partes a la celebración
del contrato, ya no para el control de la validez del contrato -artículo 1467 del
Código Civil-, sino para definir qué efectos produce la infracción contrae-
383 En contra: MEZA BARROS, Ramón. Manual de derecho civil. Santiago: Editorial Jurídica
de Chile, p. 90; SoMARRNA (1939), p. 18; ALESSANDRI RODRÍGUEZ, Arturo (1930). Teoría de las
obligaciones. Santiago: Editorial Jurídica de Chile, pp. 180-181; VERA, Robustiano (1896).
Código civil de la República de Chile comentado i esplicado 5. Santiago, p. 72. FUEYO LANERI,
Femando (1958). Derecho Civil IV De las obligaciones. Santiago: Editorial Jurídica de Chile,
1ª edición, pp. 124-126.
384 PEÑAILILLO (2003), p. 410.
385
También, el artículo 1590, inciso segundo; el artículo 1814; y el artículo 1868, todos
del Código Civil.
tual; motivos que, como se ha explicado en el capítulo sobre el contenido

del contrato; sólo son relevantes siempre que se hubieran incorporados
expresa o tácitamente al contrato.
Entonces, del examen de las disposiciones del Código Civil resulta que
la resolución es un remedio de procedencia limitada únicamente para ciertos
incumplimientos ¿cuáles? Aquellos que revistan una cierta importancia. De
no tener tal calidad, el acreedor debe conservar la prestación, sin perjuicio
de los otros remedios de que disponga.
b) En la jurisprudencia
Debemos prestar atención a algunas sentencias que, descartando la

resolución, limitan su ámbito de procedencia a incumplimientos graves y
significativos386 , y que, más o menos en términos similares, declaran que
corresponde al juez la apreciación de si el incumplimiento alegado reviste
o no, esta entidad para servir de fundamento para destruir el contrato, apo
yándose en el principio de la buena fe del artículo 1546 del Código Civil.
De especial relieve resulta la sentencia de la Corte de Apelaciones de
Rancagua de 8 de marzo de 2016. En ella se lee:
"Que en suma, la noción de incumplimiento contractual debe ser analizada

siempre desde la perspectiva de la real intención contractual, y con el objetivo
de que el contrato deba surtir sus efectos, o el propósito práctico del mismo. En
este contexto, es cierto que Daniel Sepúlveda Cruz no pagó el 50% del total del
precio pactado al inicio de la obra, esto es el 12 de diciembre de 2012, pero sí
ya en el mes de abril del año 2013, tenía pagado más de 20 millones de pesos,
según da cuenta el documento rolante fs. 53., y pese a dicho retraso, Carlos
Pacheco comenzó igual a ejecutar la obra, acción que claramente demuestra
que tal incumplimiento, para él no resultaba esencial, pues de serlo, no habría
comenzado o continuado con la ejecución de la obra".
En el mismo sentido, la sentencia pronunciada por la Corte Suprema, el

31 de octubre de 2007 387 , pronunciándose sobre una demanda por incum
plimiento contractual de un contrato de compraventa de un automóvil, la
386
Sepúlveda Cruz, Daniel con Pacheco Saavedra, Carlos (2016); Corte de Apelaciones
de Concepción, 4 de octubre de 2007; Sentencia de la Corte de Apelaciones de Talca, de 12
de noviembre de 1920.
387
Raab Ilhareborde, Alberto con Comercial Automotriz Expo Autos Limitada (2007).
432 ÍÑ:!GO DE LA MAzA GAZMURI - ÁLVARO VIDAL ÜLNARES
Corte expresa que la falta de frenos ABS, incorporado como una cualidad
del vehículo comprado, no constituye un incumplimiento de la gravedad
suficiente para admitir la resolución del contrato, pues se trataba de un
elemento accidental del negocio, no así principal. En ella se lee que:
"SÉPTIMO: Que, en razón de lo reflexionado, cabe sostener que no procede

pedir la resolución del contrato de compraventa suscrito entre las partes por
incumplimiento de obligaciones accesorias, no condicionantes de escasa en
tidad, si se han cumplido las obligaciones principales (...).
OCTAVO: Que en razón de lo señalado, es posible discurrir que los sentencia
dores del fondo no están en lo correcto al disponer la resolución del contrato
de compraventa en base a un incumplimiento parcial del vendedor que dice
relación con un elemento accidental del contrato, cual era, la inclusión en el
equipamiento del vehículo materia de la compraventa de un sistema de frenos
especial denominado ABS".
Finalmente, la Corte Suprema, en sentencia de 27 de mayo de 2014,

declara que:
"Es útil tener en consideración que, coherente con los principios que informan
el derecho de los contratos, específicamente el de la fuerza obligatoria y el de
la conservación del negocio jurídico, la resolución debe tener un carácter ex
cepcional, ello por cuanto no todo incumplimiento tiene un carácter resolutorio
(...) la resolución requiere de un incumplimiento que sea lo suficientemente
grave o lo que es igual que tenga el carácter de esencial"388.
e) En la doctrina
La doctrina, desde temprano, ha limitado el ejercicio de la facultad

resolutoria a los incumplimientos graves o de importancia, reconociendo
su carácter excepcional. Se entiende que la resolución sólo procede ante
incumplimientos de cierta gravedad o significancia. Y para determinarlo
presta atención, por un lado, a la obligación incumplida, a si ésta es principal
o accesoria; o si es esencial o accidental389 ; o a si la obligación incumplida
388 Jelves con Peralta (2013).

389
ABELIUK MANASEVICH, René (2001). Las obligaciones, tomo l. Santiago: Editorial
Jurídica, p. 344.
se identifica con la esencia de lo pactado390; y, por otro, al impacto que el

incumplimiento en sí mismo produce en el interés del acreedor39 1, cues
tión que -como afirma Fueyo Laneri392- el juez deberá examinar caso a
caso según el contenido del contrato y su economía; y, también, la posible
vulneración del principio de la buena fe objetiva. Por su parte, Elgueta
Ortíz sostiene que la resolución procederá si el incumplimiento destruye
el interés que determinó al acreedor a contratar, esto es, si cree que ya no
le será posible obtener el pago de la prestación o estima que no le servirá el
cumplimiento tardío para llenar la finalidad a la que aspiraba. Hemos de
destacar que este autor reconoce a la resolución un ambito bastante am
plio, alcanzando, inclusive, supuestos en los que el acreedor resuelve para
celebrar posteriormente una operación de reemplazo.
Hoy se impone la segunda aproximación, aquella que atiende al impacto
que el incumplimiento produce en el interés del acreedor y no a la obligación
incumplida, quedando limitada la resolución a incumplimientos esenciales.
Se sostiene que si el acreedor pide la resolución, fundando su demanda
en un incumplimiento nimio o insignificante, actuando en contravención
a las exigencias de la buena fe del artículo 1546 del Código Civil393, debe
rechazarse la resolución. Si bien esta afirmación es correcta, nos resulta
insuficiente y es por esta razón que la doctrina ha avanzado, proponiendo
criterios para definir cuándo el incumplimiento reviste el carácter de esen
cial o resolutorio394• Si prestamos atención a algunas sentencias de nuestros
39
° CLARO SOLAR, Luis (1937). Lecciones de derecho civil chileno y comparado IX Obli
gaciones, tomo JI. Santiago: Nascimento, pp. 190-193.
391
ELGUETA ANGUITA, Agusto (1981). Resolución de contratos y excepción de pago. San-
tiago: Editorial Jurídica de Chile, p. 37; y PEÑAILILLO (2003), pp. 393-395.
392
FUEYO (2004), p. 313.
393
LóPEZ y ELORRIAGA (2017), p. 638.
394
MEJÍAS ALONZO, Claudia (2011). El incumplimiento resolutorio en el Código Civil. San
tiago: Legal Publishing; LóPEZ DíAz, Patricia (2013). "El término esencial y su incidencia en
la determinación de las acciones o remedios por incumplimiento contractual del acreedor a la
luz del artículo 1489 del Código Civil chileno. Revista Chilena de Derecho Privado, Nº 20, p. 51 y
ss. Disponible también [en línea]: https://scielo.conicyt.cl/scielo.php?script= sci_arttext&pi
d= S0718-80722013000100002 (Fecha de consulta: 8 de mayo de 2018); VmAL OLIVARES, Álvaro
(2009). "La noción de incumplimiento esencial en el Código Civil". Revista de Derecho de la
Pontificia Universidad Católica de Valparaíso, Nº 32, 1ª Ed., p. 221 y ss. Disponible también [en
línea]: https://scielo.conicyt.cl/pdf/rdpucv/n32/a06.pdf (Fecha de consulta: 8 de mayo de 2018).
434 ÍÑJGO DE LA MAZA GAZMURI - ÁLVARO VIDAL ÜLIVARES
Tribunales, advertimos que estos criterios nos permiten entender por qué,
en algunos casos, se declara la resolución y en otros no.
En la proposición de estos criterios se sigue muy de cerca al modelo
del nuevo derecho de los contratos, razón por la cual dedicaremos algunas
líneas a la disciplina del incumplimiento esencial en tal modelo.
3. El incumplimiento esencial en el nuevo derecho de contratos
Si nuestro punto de partida es la CISG, hemos de precisar tres cosas.

La primera, que en ella el incumplimiento esencial es la condición de
procedencia de dos remedios, la resolución de los artículos 49 y 64; y la
sustitución de las mercaderías no conformes del artículo 46 (2). La segunda,
que, tratándose de la resolución del contrato, se prevén tres hipótesis de
incumplimiento esencial.
a) Una genérica. El artículo 25 que dispone:
"El incumplimiento del contrato por una de las partes será esencial cuando
cause a la otra parte un perjuicio tal que la prive sustancialmente de lo que
tenía derecho a esperar en virtud del contrato, salvo que la parte que haya
incumplido no hubiera previsto tal resultado y que una persona razonable de
la misma condición no lo hubiera previsto en igual situación".
b) Dos específicas. La falta de cumplimiento -entrega de mercaderías

o pago del precio- (artículos 49 (2) y 64 (2) CISG); y cuando el acreedor
confiere al deudor un plazo adicional (artículos 47 y 63 CISG), de duración
razonable, para que subsane su incumplimiento y este último declara que
no lo subsanará o lo deja pasar sin subsanarlo (artículo 49 (1), letras a)
y b)). Regla similar, pero no idéntica a la del Nachfrist, porque el otorga
miento del plazo adicional no es vinculante para el acreedor, sino que se
configura como una facultad que le confiere el contrato una vez producido
el incumplimiento.
La tercera precisión es que la disciplina del incumplimiento esencial
de la CISG es incompleta, por lo que hemos de proceder a su integración
según su artículo 7 (2), aplicando el artículo 7.3.1 de los PCCI -entendido
como manifestación de principio general en que se basa la CISG-395•
395
SCHWENZER y HAcHEM (2016). Commentary on the UN Convention on the International
Sale of Goods (CISG), art. 7. Schlechtriem & Schwenzer, 4th Ed., pp. 133-142.
El párrafo (1) del citado artículo 7 .3.1, reconoce la facultad de terminar

el contrato si una de las partes incurre en incumplimiento esencial; y el
párrafo (2) dispone que para determinar que un incumplimiento es esencial
se tendrá en cuenta, entre otras, si:
"a) el incumplimiento priva sustancialmente a la parte perjudicada de lo que

tenía derecho a esperar en virtud del contrato, a menos que la otra parte no
hubiera previsto ni podido prever razonablemente ese resultado; (b) el cum
plimiento estricto de la obligación era esencial dentro del contrato; (c) el
incumplimiento fue intencional o temerario; (d) el incumplimiento da a la
parte perjudicada razones para creer que no puede confiar en el cumplimiento
futuro de la otra parte; ( ..) "396•
Y su párrafo (3) agrega que el acreedor podrá terminar el contrato, tam

bién; "En caso de demora, la parte pe-¡judicada podrá dar por terminado
el contrato si la otra parte no cumple antes de la expiración del plazo
adicional previsto en el artículo 7.1. 5".
De conjugar las disposiciones de la CISG con el artículo 7 .3.1 de los
PCCI, resulta una tipología completa de los incumplimientos esenciales,
que luego pasa a otros instrumentos de derecho armonizado, como los
PECL y los PLDC.
Por su parte, en el caso alemán, tras la reforma del año 2001, la resolu
ción queda desvinculada completamente de la culpa del deudor y según el
párrafo (1) del§ 323, el acreedor puede resolver si ha otorgado al deudor
un plazo razonable de cumplimiento o para corregir el cumplimiento im
perfecto, y siempre que el plazo hubiere transcurrido sin que la prestación
se cumpla o corrija (Nachfrist). Excepcionalmente, podrá resolver directa
mente, sin necesidad de plazo adicional alguno y el párrafo II del mismo
§ 323 prevé la resolución sin necesidad de fijación de un plazo adicional,
cuando el incumplimiento es en sí grave y se sustituye el plazo adicional
por una intimación al deudor para que cumpla o corrija (párrafo III). Fi
nalmente, el párrafo V del mismo precepto, excluye la resolución cuando
la violación de la prestación es irrelevante o insigni:ficante397 •
396
Cfr. artículo 8: 103 PECL.
ZIMMERMANN, Reinhard (2006). The New German Obligations Law, Historical and
397
Comparative Perspectives. United Kingdom: Oxford University Press, pp. 70-71.

436 ÍÑ!GO DE LA MAZA GAZMURI - ÁLVARO VIDAL ÜLIVARES
Cobra interés el caso alemán porque los PLDC recogen una disciplina
similar al BGB para los incumplimientos esenciales398 .
Primeramente, el artículo 93. "Plazo de subsanación", prescribe que:
"(]) Salvo incumplimiento esencial, el acreedor debe otorgar un plazo adi

cional de duración razonable al deudor para que subsane su incumplimiento.
su derecho a la indemnización. (3) Si el deudor no subsana dentro del plazo
o declara que no lo hará, el acreedor puede servirse de cualquiera medio
de tutela".
El artículo 87, por su parte, plasma una tipología de incumplimientos

esenciales, al disponer que:
"Se entiende que el incumplimiento es esencial cuando: (a) Las partes así lo
han acordado respecto de obligaciones determinadas o de supuestos especificas
de incumplimiento. (b) Es doloso. (c) La conducta del deudor incumplidor
hace perder razonablemente al acreedor la confianza en el cumplimiento
posterior del contrato. (d) Prive sustancialmente al acreedor de aquello que
podía esperar de acuerdo con lo que era previsible para las partes al tiempo
de celebrarse el contrato. (e) El deudor no cumple dentro del plazo de sub
sanación del artículo 93 ".
Y, finalmente, el párrafo (1) del artículo 97. "Resolución por incum

plimiento", expresa que: "(1) Cualquiera de las partes puede resolver el
contrato cuando la otra haya incurrido en un incumplimiento esencial".
Quiere decir, entonces, que, en los PLDC, como en el BGB, h ay dos
supuestos de procedencia de la resolución: la del incumplimiento esencial
según los literales a) hasta el d) del artículo 87, siendo suficiente la comu
nicación al acreedor, aunque igualmente se prevé la posibilidad de una
resolución judicial; y aquella que refiere al caso en que el deudor deja
transcurrir el plazo de subsanación o declara que no subsanará dentro del
mismo, solución que se aproxima bastante a la que ofrece el párrafo I del
§ 323 del BGB.
398
DE LA MAZA, Íñigo y VIDAL OLIVARES, Álvaro (2018). "Principios Latinoamericanos de
Derecho de los Contratos, Texto, Presentación y contenidos fundamentales", en De la Maza,
Íñigo, Pizarro, Carlos y Vidal, Álvaro, Colección Derecho Privado. Madrid: BOE, pp. 55-57.
4. Una tipología de incumplimientos esenciales en el derecho

civil chileno
La pregunta que hemos de plantear es si ¿podemos proponer para

nuestro derecho civil una tipología de incumplimiento esencial similar a
la del nuevo derecho de contratos? ¿Existen argumentos suficientes que la
soporten? Y seguidamente, lo más importante, la interrogante que surge
es ¿podemos detectar en nuestra jurisprudencia casos que calcen con tal
tipología y se justifiquen en los criterios en que se asientan? La respuesta
a ambas cuestiones es afirmativa399 • Veamos.
Asumiendo que la procedencia de la resolución contractual requiere de
un incumplimiento esencial, de uno que sea lo suficientemente grave para
explicar la ineficacia del negocio -hablamos del incumplimiento esencial-,
y si prestamos atención a la disciplina del incumplimiento esencial en la
CISG y en los otros instrumentos del nuevo derecho de contratos, podemos
afirmar, tal como lo hemos anticipado, que son tres los tipos de infracción
contractual que revisten este carácter de esencial, a saber: a) cuando el
incumplimiento priva sustancialmente al acreedor del resultado o beneficio
que esperaba obtener con la celebración y ejecución del contrato; b) cuando
el deudor incumple el contrato con dolo o con culpa grave o, bien, en aque
llos casos en los que, atendiendo a su conducta posterior a su inejecución,
incluso por mera negligencia, el acreedor no tiene motivos para confiar en
su ulterior subsanación; y c) cuando las partes así lo hubieren estipulado
específicamente en su contrato.
Entonces, son tres los tipos de incumplimiento esencial, cada uno
asociado a un criterio bien definido. Uno objetivo que atiende al impacto
del incumplimiento en el interés del acreedor; otro subjetivo, que presta
atención a la conducta del deudor incumplidor; y, finalmente, la voluntad
específica de las partes.
a) En primer lugar, el criterio objetivo refiere a incumplimientos que
privan sustancialmente al acreedor de aquello a lo que tenía derecho a
esperar en virtud del contrato, siempre que tal resultado hubiere sido ra
zonablemente previsible para el deudor al tiempo del contrato. El supuesto
coincide con al concepto genérico del artículo 25 de la CISG y comprende
las siguientes hipótesis:
399 MEJÍAS (2011).

i. aquella de frustración definitiva del propósito del acreedor, sea por

que la prestación se hace imposible o porque, aunque aún posible, deja de
interesarle al acreedor o porque lo ejecutado por el deudor es distinta a
debido (aliud pro afio);
ii. aquella en que no obstante persistir el interés del acreedor en la
prestación, el incumplimiento le priva sustancialmente del beneficio o
resultado práctico que perseguía obtener con la ejecución de ese contrato.
La gravedad es objetiva y está determinada por el impacto de la infracción
contractual en el interés del acreedor.
No son pocas las sentencias que, al definir si el incumplimiento es o no
lo suficientemente grave, más que atender a la clase de obligación incum
plida, acuden al criterio de la repercusión o impacto de éste en la finalidad
económica que determinó la decisión de las partes en orden a contratarºº .
Un caso conspicuo que permite ilustrar lo que hemos venido explicando es
aquel en que recae la sentencia de la Corte Suprema, de 1 O de diciembre
de 2012401 • En ella, al pronunciarse sobre la procedencia de la resolución de
un contrato de confección de prendas de vestir, se expresa que:
"Sexto: Que de lo anterior se desprende que la gravedad del incumplimiento

contractual ha de ser analizada desde una perspectiva centrada en el interés y
satisfacción de las partes, siendo en consecuencia resolutorio cuando termina
frustrando el fin de contrato, es decir, cuando el perjuicio causado a la con
traparte sea tal que la prive sustancialmente de lo que tenía derecho a esperar
en virtud del contrato, situación que es justamente la que ocurrió en el caso
de autos, pues el demandante principal ante los constantes incumplimientos
en que incurrió su contraparte vio frustrada la perspectiva de cumplimiento
que aseguraba el contrato, en otras palabras, la conducta de Italmod S.A. se
constituyó en un hecho que destruyó la perspectiva que tuvo Gonzalo Romero
Acuña Diseño E.I.R.L. al momento de contratar en las condiciones que hizo,
siendo en consecuencia dicho incumplimiento esencial, lo que acarrea la in
eficacia del contrato debiéndose en consecuencia resolverse".
Seguidamente, otra sentencia a la que hemos de prestar atención es la

de la Corte Suprema de 19 de mayo de 2008, que se pronuncia sobre el
incumplimiento de un contrato de arrendamiento de un predio para ser
40
° Corte de Apelaciones de Santiago, 3 de julio de 2008, rol Nº 721-2006.
401
Gonzalo Romero Acuña Diseño E.1.R.L. con ltalmod S.A. (2012).
destinado a la instalación y explotación de un mini golf. En los hechos, la

arrendataria se vio impedida de desarrollar su proyecto debido a la existen
cia de limitaciones urbanísticas (la cosa adolecía de una anomalía jurídica
que la hacía inhábil para objeto propuesto). La Corte expresó que, habida
cuenta lo convenido por los contratantes, constituía una obligación esencial
nacida del arrendamiento, la entrega al arrendatario del predio en estado
de servir a la finalidad para la que fue arrendada. Por lo demás, las partes,
junto con declarar en el contrato el propósito para el cual se celebraba el
contrato, lo elevaron a la calidad de esencial4º2 • La sentencia, reproducien
do el considerando sexto de la sentencia de primera instancia403 , expresa:
"Que, de acuerdo a la cláusula segunda del contrato suscrito por las partes, el
destino del inmueble seria exclusivamente la instalación, manejo y desarrollo
de un mini golf y sus instalaciones complementarias y adicionales relacionadas
con la operación del negocio con sujeción estricta a los permisos y autorizacio
nes municipales u otras pertinentes que regulan la actividad de la arrendataria.
Por tanto, esa es la finalidad que daría al predio, la cual tuvieron en vista
las partes al momento de contratar, y siendo tal fin conocido y aceptado por
ambos contratantes, se elevó a la categoría de elemento esencial del contrato
celebrado por las partes (...)".
Inferimos de las dos sentencias anteriores, en especial de la última, que

resulta relevante la finalidad del acreedor a efectos de definir acerca de la
procedencia de la resolución, siempre que ella haya sido incorporada al
contrato -expresa o tácitamente-, de modo tal que el impacto del incum
plimiento en tal finalidad haya sido previsible para el deudor al tiempo
de contratar.
b) En segundo lugar, el criterio subjetivo que aglutina a los incumplimien
tos dolosos o con culpa grave o cuando, habida cuenta las circunstancias,
se concluya inequívocamente que el acreedor tras la infracción contractual
ya no tiene motivos para confiar en el ulterior cumplimiento o subsanación
por parte del deudor4º4•
402
Glide Diversiones Limitada con Compañía de Inversiones y Desarrollo Sur S.A. (2008).
403
404
DíEz-P1cAZo (2008), p. 865. Sobre la voluntad deliberadamente rebelde del deudor en
la doctrina y jurisprudencia españolas como supuesto de incumplimiento resolutorio, véase:
CLEMENTE (1998), pp. 357-418.
Aquí, es la conducta del deudor, contraria la buena fe objetiva del

artículo 1546 CC, la que hace perder la confianza del acreedor en un
cumplimiento futuro o en la subsanación del incumplimiento, confianza
que la buena fe protege. El deudor es renuente a cumplir, desconoce el
contrato, quedando el acreedor liberado para resolver el contrato, cual
quiera sea la objetiva gravedad del incumplimiento. En esta hipótesis la
gravedad es, por así decirlo, subjetiva y está determinada por la conduc
ta del deudor contraria la buena fe objetiva del artículo 1546 CC, que
justificaba la expectativa del acreedor de que su deudor, incluso después
de producida la infracción contractual, cumpliría o subsanaría su incum
plimiento. Sin embargo, el mismo deudor, con su conducta, -coetánea o
posterior al incumplimiento- fractura esa confianza, haciendo procedente
la resolución del contrato.
En nuestra jurisprudencia se detectan algunos casos en que se advierte
que la definición de incumplimiento grave atiende a este criterio de la
pérdida de confianza y no a otro. Resulta pertinente detenerse en tres
sentencias.
La primera se pronuncia sobre el incumplimiento de un contrato de
compraventa de uniformes para Carabineros de Chile y que fue conocida
y resuelta por la Corte de Apelaciones de Santiago. Carabineros de Chile
celebró un contrato de compraventa con la empresa Desarrollo y Comer
cio S.A., con el propósito que ésta entregase una partida de uniformes,
confeccionados según los estándares de calidad definidos por el contrato.
Realizada la entrega, una comisión especial dispuesta para evaluar la aptitud
de las prendas determinó que las prendas no cumplían con tales estánda
res de calidad. Que no eran conformes al contrato. Y, de acuerdo con las
propias previsiones del contrato, la vendedora estaba obligada a sustituir
las prendas dentro de un plazo de 15 días. No obstante la comunicación; la
vendedora del incumplimiento dejó transcurrir el plazo y no cumplió con
su obligación de garantía -sustitución de los uniformes defectuosos-, de
forma que la compradora demandó la resolución del contrato, invocando
el artículo 1489 del Código Civil.
Y la Corte de Apelaciones, fundamentando su decisión de acoger la
demanda resolutoria, declaró, en sus considerandos cuarto y quinto:
partes contratantes para ser realizado luego de la entrega, por el organismo
técnico competente, es suficiente para acreditar que las especies materia del
contrato de compraventa no cumplían los requisitos de calidad estipulados por

constatado, pues su sola existencia basta para tener por incumplido el con
trato. En tal situación cabía dar aplicación a lo pactado en la cláusula sexta
del contrato, conforme a la cual la demandada debió reemplazar las piezas
defectuosas dentro de 15 días de comunicado que le fue el rechazo o no con
formidad de las especies entregadas, cosa que no hizo, pues ningún antecedente
existe al respecto. Lo anterior, sin perjuicio de haberse devengado, además,
la multa estipulada del 1 % del valor total de las especies que no se recibieron
conformes, esto es, los quepis correspondientes a las 542 tenidas de campaña
materia del contrato.
5 °) Que establecido el incumplimiento del contrato por parte de la demandada,
declarar la resolución del mismo, como lo solicita el demandante".
De la lectura de los considerados extraemos que el Tribunal al declarar

procedente la resolución, no atendió a la gravedad del defecto en el cum
plimiento -anomalía de los uniformes-, sino a la actitud contumaz del
vendedor, contratante que pese a que fue requerido, según lo pactado, para
sustituir las prendas no conformes, dejó transcurrir el plazo, sin adoptar
ninguna acción405 .
La segunda, es la sentencia de 20 de octubre de 2009 de la Corte Su
prema406, recaída en el incumplimiento de la obligación de entrega en una
compraventa de un automóvil. En este caso, el Tribunal justifica la reso
lución del contrato en la ineptitud técnica de la vendedora para reparar un
defecto de fábrica del automóvil objeto del contrato. En la sentencia se lee:
405
Consejo de Defensa del Estado con Desarrollo y Comercio S.A. (2009). Se lee en el
considerando cuarto de la sentencia lo siguiente: "Que este informe técnico de la calidad del
producto, contemplado por las partes contratantes para ser realizado luego de la entrega,
por el organismo técnico competente, es suficiente para acreditar que las especies materia
del contrato de compraventa no cumplían los requisitos de calidad estipulados por las partes,
independientemente de la mayor o menor relevancia del defecto constatado, pues su sola
existencia basta para tener por incumplido el contrato. En tal situación cabía dar aplica
ción a lo pactado en la cláusula sexta del contrato, conforme a la cual la demandada debió
reemplazar las piezas defectuosas dentro de 15 días de comunicado que le fue el rechazo
o no conformidad de las especies entregadas, cosa que no hizo, pues ningún antecedente
existe al respecto".
406
Comercial Automotriz Quilín Limitada con Ide Sanzberro, Julián (2009).
"Al señalar la demandada que los plazos para reclamar del incumplimiento
del referido contrato se encuentran prescritos, se estima improcedente acoger
dicha afirmación, toda vez que el actor acudió oportunamente y a menos
de dos meses de adquirido su vehículo al servicio técnico de la demandada,
por lo cual al alegar la demandada prescripción de la acción, no hace sino
reflexionar en el sentido de que acogiendo su tesis, los consumidores de
éste tipo de bienes obviarían recurrir a los servicios técnicos de las automo
toras a reclamar la garantía que se les otorga, recurriendo inmediatamente
a reclamar la resolución de sus contratos, pues el lapso de tiempo entre el
ingreso a taller de cualquiera de los vehículos vendidos y la salida de estos,
serviría como un astuto método de alegar posteriormente al no solucionar
los desperfectos de los vehículos en forma completa, rápida y eficaz la
prescripción de la acción, abusando del derecho y obviando el principio
rector del ordenamiento jurídico de la buena fe contractual consagrado en el
artículo 1546 del Código Civil.
con una reparación se solucione".
En este segundo caso, el deudor, a diferencia del anterior, está dispuesto

a subsanar el defecto de que adolece el vehículo, sin embargo, es técnica
mente incapaz y tal incapacidad es la que explicaría que el acreedor pierda
la confianza en el ulterior cumplimiento de la vendedora y, al mismo tiempo,
que el Tribunal, no obstante tratarse de un defecto menor, concluyera que
la única forma de repararlo era declarando la resolución del contrato. El
comprador pierde la confianza en el deudor, pero por una causa diversa; su
incapacidad técnica. Y esa pérdida de confianza, nuevamente, explicaría la
procedencia de la resolución.
En ambos casos, entonces, la declaración de resolución del contrato des
cansaría en la valoración de la conducta del deudor y en el impacto que ella
produce, ya no en el interés del acreedor (primer criterio: objetivo), sino en
su confianza protegida por la buena fe del artículo 1546 del Código Civil.
e) Tercero, el criterio de la voluntad de la parte. Son las partes las que han
estipulado específica y claramente, directamente tipificando incumplimien
tos resolutorios o indirectamente elevando ciertas y concretas obligaciones
a la calidad de esenciales. Aquí la resolución es procedente porque así lo
han querido las partes, sin que sea pertinente que el juez intervenga, con-
trolando el acuerdo, con la finalidad de determinar si el incumplimiento es,

o no, objetiva o subjetivamente grave. La parte y el juez están vinculados
por la ley del contrato del artículo 15454º7 •
En síntesis, la noción de incumplimiento esencial agrupa a una serie
de hipótesis diversas cuyo elemento común es que, en consideración al
interés o la confianza del acreedor o, bien lo pactado por las partes, el in
cumplimiento se estima lo suficientemente significativo como para justificar
la resolución del contrato.
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407
Este criterio lo revisaremos y profundizaremos, al considerar las cláusulas resolutorias
y la importancia de la voluntad de las partes al momento de definir los incumplimientos con
aptitud resolutoria.
444 ÍÑrao DE LA MAzA GAZMURI - ÁLVARO VIDAL ÜLNARES
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11. LAS SENTENCIAS
1. Sepulveda Cruz, Daniel Alonso con Pacheco Saavedra, Carlos
Corte de Apelaciones de Rancagua, 8 de marzo de 2016, rol Nº 3485-2015

Palabras clave: Construcción - mora - indemnización
a) Resumen. Se demanda de indemnización de perjuicios por incum

plimiento de contrato alegando que el demandado habría incurrido en
atraso en la entrega de la obra finalizada, además de una serie de incum
plimientos en la ejecución de la obra. Por su parte, el demandado interpone
demanda reconvencional de resolución de contrato con indemnización de
perjuicios. El tribunal de primera instancia acoge la demanda principal y
rechaza la reconvencional.
Las partes interponen sendos recursos de apelación, alegando, la de
mandante que, pese a que el Tribunal acogió la acción indemnizatoria,
lo hizo de manera parcial y por montos menores a los demandados y, la
demandada, por haber acogido la acción indemnizatoria y por estimar que
el incumplimiento en los pagos del precio por parte de la demandante,
hacían procedente la acción resolutoria por él intentada.
b) Sentencia
i. Hechos del caso4º8
"NOVENO: Que, de lo expuesto por las partes se alzan como inconcusos los
siguientes hechos:
-Que las partes celebraron con fecha 23 de noviembre del año 2012 un con
trato de trabajo por obra vendida, consistente en la construcción y elevación
de una propiedad sólida desde sus cimientos, en inmueble de propiedad del
demandado.
-Que los trabajos comenzarían el día 12 de diciembre del año 2012, debiendo
finalizar en los 140 días hábiles posteriores al inicio.
-Que el valor total de la obra vendida sería de $42.860.000, pagaderos de la
siguiente forma: a) 50% al inicio de la obra; b) 30 % 45 das después de iniciados
408
Hechos extraídos de la sentencia dictada por el 2º Juzgado Civil de Rancagua con fecha
1 de agosto de 2015. Rol Nº C-15541-2013.
los trabajos y c) 20% al finalizar la obra. Modificado mediante Anexo Nº 4 de

fecha 23 de noviembre del 2013, mediante el cual se sustituyó el precio del
contrato, quedando en definitiva por la suma de $47.120.000.
- Que los pagos parciales, se depositarán en la cuenta ( ...) a nombre de doña
Ana María Sepúlveda Reyes.
- Que en el pago de las parcialidades del precio de la obra, el demandado
incurrió en mora, como consecuencia de no haber sido aprobado el crédito
hipotecario de autoconstrucción".
"6.- Que sabido es que la facultad de resolver el contrato bilateral, se encuentra

prevista en el artículo 1489 del Código Civil, norma que confiere al acreedor
lesionado por el incumplimiento la opción de demandar su ejecución forzada o
bien la resolución del contrato, ambas opciones con la respectiva indemnización
de perjuicios. Si bien dicha norma no contempla qué clases de incumplimiento
es la que permite ejercer tal acción, lo cierto es que éste debe revestir algún
grado de gravedad, según su efecto en el interés del acreedor. Esta graduación
en el incumplimiento incluso ostenta respaldo normativo en algunos artícu
los aislados del Código Civil, que permiten darle cierta orgánica interpretativa
al artículo 1489. Así, podemos citar el artículo 1926 del Código de Bello, que
nos habla de la noción de incumplimiento esencial. Otro tanto ocurre con el
artículo 1590 del mismo cuerpo legal, cuando si bien en principio confiere al
acreedor la facultad de resolver el contrato, contempla una excepción y esto es
precisamente cuando 'el deterioro no pareciere de importancia, se concederá
sólo la indemnización de perjuicios'. Lo mismo se repite en el artículo 1852
Nº 2 del Código sustantivo, que faculta la acción resolutoria sólo si los vicios
son graves. Por su parte, muchos autores se refieren a ello en diversas publi
caciones, como el profesor Peñailillo, cuando afirma que en aquellos casos
que el incumplimiento sea leve, de escaza envergadura, irrelevante, atendida
las características del contrato, sólo procederá pedir el cumplimiento y no la
resolución. (Obligaciones: Teoría General y Clasificaciones: La resolución
por incumplimiento, Santiago, Ed. Jurídica, 2003, p. 407). Otro tanto ocurre
con el clásico profesor Fueyo, cuando afirmaba que la resolución no puede
proceder siempre, cualquiera que sea la importancia, trascendencia o entidad
de lo incumplido. En su momento, ya planteaba que no era posible dar una
solución a priori por tratarse de un problema de casos, y corresponderá al
juez apreciarlo con sujeción a las reglas de la reciprocidad de las obligacio
nes, apreciando la repercusión económica o moral de lo que se ha dejado de
cumplir. (Cumplimiento e Incumplimiento de las Obligaciones, Chile, Ed.
Jurídica, 2004, p. 307). Por su parte, el profesor Álvaro Vidal, vincula la
gravedad del incumplimiento con la insatisfacción del interés del acreedor.

Afirma que el supuesto de procedencia de la resolución es un incumplimiento
lo suficientemente grave como para justificar la aniquilación del contrato, lo
que el denomina 'incumplimiento esencial', que no es otra cosa que privación
sustancial al acreedor de aquello a lo que tenía derecho a esperar en virtud del
contrato. (La noción de incumplimiento esencial en el Código Civil. Revista
de Derecho de la Pontificia Universidad Católica de Va/paraíso, Vol. 32,
Valparaíso, 2009, pp. 245 a 248.
7.- Que en suma, la noción de incumplimiento contractual debe ser analizada
siempre desde la perspectiva de la real intención contractual, y con el objetivo
de que el contrato deba surtir sus efectos, o el propósito práctico del mismo. En
este contexto, es cierto que Daniel Sepúlveda Cruz no pagó el 50% del total del
precio pactado al inicio de la obra, esto es el 12 de diciembre de 2012, pero sí
ya en el mes de abril del afio 2013, tenía pagado más de 20 millones de pesos,
según da cuenta el documento rolante fs. 53., y pese a dicho retraso, Carlos
Pacheco comenzó igual a ejecutar la obra, acción que claramente demuestra
que tal incumplimiento, para él no resultaba esencial, pues de serlo, no habría
comenzado o continuado con la ejecución de la obra.
8.- Que además de lo previamente sefialado, resuelve de manera correcta la
jueza a quo, cuando rechaza la acción resolutoria por no cumplir el actor con
el requisito de que quien intenta la pretendida acción debe haber cumplido su
parte del contrato o estar llano a cumplirla, lo que claramente no fue así, ya
que tanto la inspección personal del Tribunal de fs. 376, así como el informe
pericial de fs. 446 y siguientes, demuestran a las claras que lo que alcanzó a
construir el aquí demandante, fue una obra absolutamente refiida con lo sefia
lado en las especificaciones técnicas del contrato, y en muchas partidas incluso
contraria a la normativa mínima vigente, hechos que no fueron desvirtuados
y que hacen inviable la acción ejercida.
9.- Que en consecuencia, la demanda de resolución de contrato no pueda
prosperar, primero, ya que el incumplimiento no tuvo la entidad de permitir
la resolución del negocio y segundo, porque el demandante de la acción re
solutoria cumplió de manera imperfecta su parte del negocio contractual, no
siendo una alegación plausible el hecho de que Sepúlveda le haya prohibido el
ingreso a las faenas, porque ello ocurrió no sólo por el retardo manifiesto -el
que quizás podía justificarse en el mismo atraso en los pagos-, sino que lo
fue principalmente por los evidentes y manifiestos vicios en la construcción,
razones que hacen que no se de las hipótesis que contempla la norma, razón
por la cual la apelación, también en este punto, será rechazada".
2. Corporación Habitacional Cámara Chilena de la Construcción con

Inmobiliaria San Lorenzo S.A.
Corte de Apelaciones, 21 de julio de 2005, rol Nº 204-2005

Palabras clave: Mandato - revocación - acción resolutoria tácita
a) Resumen. Se otorgó mandato irrevocable a la Corporación Habita

cional Cámara Chilena de la Construcción para que ésta vendiera o prome
tiera vender un inmueble del mandante, otorgándole una comisión de un
porcentaje de la venta. No obstante lo anterior, el mandato fue revocado y
el mandante procedió a vender el inmueble.
Producto de lo anterior interpuso demanda de resolución con indem
nización de perjuicios, la cual fue acogida parcialmente en primera ins
tancia, donde se declara que la acción resolutoria tácita es la que emana
de la condición resolutoria en los casos en que ella requiere sentencia
judicial, y en cuya virtud el contratante diligente solicita que se deje sin
efecto el contrato por no haber cumplido la contraparte algunas de las
obligaciones emanadas de él, lo cual fue posteriormente confirmado por
b) Sentencia
i. Hechos del caso
"Décimo: Que del mérito de autos, y el análisis de los antecedentes proba

torios del mismo, efectuados en el considerando decimocuarto reproducido,
surge la constatación de los siguientes hechos: a) que por escritura pública de
24 de agosto de 1989 la Sociedad Inmobiliaria San Lorenzo Limitada S.A.
confirió mandato especial e irrevocable a la demandante y apelante, Corpo
ración Habitacional de la Cámara Chilena de la Construcción, para que ésta
última, en nombre y representación de la mandante, venda, ceda, transfiera o
prometa vender, ceder o transferir terrenos de que la sociedad es propietaria
correspondientes al inmueble denominado Villa Siloli, reconociéndole una
comisión del 5% del valor definitivo; b) El 13 de agosto de 2003, por escri
tura pública otorgada ante escribano de la ciudad de Calama, la demandada
y actual recurrida, revocó el mandato señalado en la letra a) que antecede;
c) Que el 16 de enero de 2004, la demandada vendió el inmueble Uno D Uno
de dichos terrenos.
El mandato se refiere a terrenos sin especificación de cabida, es decir, puede

entenderse, en su totalidad o no, la potestad translaticia otorgada al mandatario".
"Decimoprimero: Que en armonía con lo razonado en el motivo 15 º reprodu

cido [409], cabe acotar que la llamada condición resolutoria tácita, consagrada
en el precepto allí indicado, es el acontecimiento futuro e incierto, implícito
en los contratos bilaterales, de no cumplirse por una de las partes lo pactado,
incumplimiento que faculta al otro contratante para pedir a su arbitrio o la
resolución o el cumplimiento del contrato, con indemnización de perjuicios.
A esta condición resolutoria se la llama tácita, porque no se estipula formal
mente, sino que el legislador la da por supuesta o implícita. Tratado de las
Obligaciones, Alessandri, Somarriva, Vodanovic. Editorial Jurídica de Chile,
2ª edición, 2001, tomo I, página 268".
3. Seguridad Vialher Chile Limitada con Convenio Servicio de

Salud Talcahuano
Corte de Apelaciones de Concepción, 4 de octubre de 2007, rol Nº 1980-2002

Palabras clave: Cláusula resolutoria - pacto comisario simple - contrato
de seguridad
a) Resumen. Se celebró un contrato de seguridad que incluía una cláusula

que facultaba a las partes a poner término al contrato por incumplimiento
de las estipulaciones.
409 Nota agregada. Tercer Juzgado de Letras de Antofagasta, rol Nº 49181: "Decimoquinto:
Que según lo dispone el artículo 1489 el Código Civil, en los contratos bilaterales va envuelta
la condición resolutoria de no cumplirse por uno de los contratantes lo pactado; en tal caso el
otro contratante podrá pedir la resolución del contrato o el cumplimiento, con indemnización
de perjuicios.
Que la acción resolutoria tácita es la que emana de la condición resolutoria en los casos en
que ella requiere sentencia judicial, y en cuya virtud el contratante diligente solicita que se deje
sin efecto el contratopor no haber cumplido la contraparte algunas de las obligaciones emanadas
de él. En otras palabras y según lo señala el profesor Fernando Fueyo Laneri en su libro sobre
cumplimiento e incumplimiento de las obligaciones, la ley impone al Juez la apreciación de si la
falta de ejecución, reprochada al deudor, por el demandante de resolución, es lo suficientemente
grave como para justificar la destrucción completa y retroactiva del contrato. La regla de derecho
funciona como una resolución judicial de los contratos fundada en la inejecución".
Frente a un incumplimiento de Seguridad Vialher, el Servicio de Salud

decidió poner término al contrato sirviéndose de la mencionada cláusula.
Ante lo cual Seguridad Vialher demandó la resolución del contrato con
indemnización de perjuicios.
El tribunal de primera instancia acogió la demanda. Decisión confirmada
b) Sentencia
i. Hechos del caso

"8) Que en estos autos la actora sociedad Seguridad Vialher Chile Limitada
demandó la resolución del contrato celebrado con el Servicio de Salud Tal
cahuano denominado Convenio Servicio de Salud Talcahuano con Seguridad
Vialher Chile Limitada, de fecha 30 de diciembre de 1998(debió decir 1999),
con indemnización de perjuicios por el daño patrimonial que su parte sufrió a
partir del 21 de diciembre de 2000 y hasta el mes de diciembre de 2001, que
le significó dejar de ganar una suma( ...).
9) Que del examen del indicado contrato se constata que efectivamente se
estableció lo que la actora señaló, debiendo agregarse que el pago de sus ser
vicios se convino efectuarlo en forma mensual por sumas de $2.256.325 IVA
incluido y reajustes, que el contrato tendría una duración de un año a contar del
31 de diciembre de 1999, siendo este plazo prorrogable en forma automática
y tácita por período iguales y sucesivos, siempre que existiera provisión de
fondos y que ninguna de las partes manifestara a la otra por escrito y con un
plazo a lo menos de treinta días su intención de ponerle término o modificarlo.
Por consiguiente, se trata de un contrato bilateral, oneroso y conmutativo".
Parte demandada
"1) Que en su apelación la parte demandada Servicio de Salud Talcahuano

reiteró que en la cláusula cuarta del contrato denominado Convenio Servicio
Salud Talcahuano con Seguridad Vialher Chile Ltda. se estipuló un pacto
comisario calificado, por cuanto la expresión poner término en cualquier
momento al contrato que utiliza, debe ser comprendida y analizada en su
totalidad y contexto y no a través del análisis de cada palabra en particular,
como lo hace el considerando 15º de la sentencia impugnada, ya que de esta
manera su comprensión y finalidad se pierden.
Agregó que no existen fórmulas sacramentales para redactar dicho pacto y
por ello no es necesario incorporar la expresión ipso facto para su existencia,
bastando que aparezca clara la intención de las partes en el sentido de que

ante el solo incumplimiento de las obligaciones contenidas en el contrato se
faculta a la parte cumplidora para ponerle término inmediato.
Hizo presente que en el caso de autos reafirma lo antes expuesto el hecho que
si una empresa ha sido contratada para resguardar la seguridad de las personas
y bienes que trabajan y existen en un servicio público, un incumplimiento debe
necesariamente implicar el término del contrato, por lo que no es pertinente
que aquella parte que requiere la seguridad deba esperar el pronunciamiento
de los tribunales para ponerle término, aunque la relación contractual sólo le
brinde inseguridad.
(...)
3) Que la apelante adujo, enseguida, que el fallo le causa agravio porque con
sideró que el atraso de dos meses en el pago de las cotizaciones previsionales
de los trabajadores de la actora constituía un incumplimiento que no daba lugar
a poner término al contrato, dado que el Servicio de Salud estaba facultado
para retener el pago mensual de los servicios contratados.
Agregó que si bien no se estableció expresamente que ese hecho pondría término
al contrato, sin duda el mismo implicaba un funcionamiento irregular de la
empresa Vialher, ya que provocaba una mala relación con sus trabajadores, que
derivó en continuas amenazas de huelga o paralización, con las consecuencias
que ello podía traer para la seguridad de las instalaciones de su representada,
lo que finalmente no ocurrió, no por el accionar diligente de la actora, sino
de directivos del Servicio de Salud que lo impidieron.
De esta manera, añadió, al no existir un funcionamiento adecuado y seguro
del servicio de vigilancia y protección, la actora incumplió su principal obliga
ción de prestar seguridad a quienes la contrataron, siendo ésta una obligación
esencial del contrato".
Parte demandante41º
"2) Que consta de la cláusula cuarta del aludido contrato que se tiene a la
vista, que luego de convenirse que tendría una duración de un año contado
desde el 31 de diciembre de 1999, prorrogable en forma automática y tácita
por períodos iguales y sucesivos, siempre que exista la provisión de fondos
correspondiente y que ninguna de las partes manifieste a la otra por escrito
410
Tras la lectura de la sentencia de la Corte de Apelaciones no fue posible identificar los
argumentos de la demandante. Asimismo, no fue posible acceder a la sentencia de primera
instancia.
y con un plazo a lo menos de treinta días su intención de ponerle término, se

consignó la siguiente estipulación: Sin perjuicio de lo anterior cualquiera de
las partes podrá poner término en cualquier momento al contrato por incum
plimiento de la contraparte de las estipulaciones contractuales.
El examen de esta estipulación conduce inevitablemente a la conclusión de
que ella constituye un pacto comisario simple, por cuanto, por la forma en que
aparece redactada, la resolución no opera de pleno derecho, pues constituye
una mera facultad para la parte cumplidora poner término a la relación con
tractual, lo que resulta de toda evidencia por el empleo del vocablo podrá, no
siendo, por tanto, el mero incumplimiento el que genera la resolución, sino la
actividad del contratante diligente tendiente a producir este efecto.
Cabe señalar que si bien es efectivo que no se requieren términos sacramentales
para establecer un pacto comisario calificado, debe desprenderse a lo menos
de su texto que fue ésa la intención de las partes, lo que no ocurre en el caso
de autos desde que se deja al arbitrio de la parte cumplidora, y no del hecho
objetivo del incumplimiento de la contraparte, resolver o no el contrato.
Por consiguiente, en el caso que se juzga, al no operarse de pleno derecho
la extinción de la relación contractual, correspondía, de acuerdo a las reglas
generales que gobiernan la institución, que el juez pronunciara la resolución,
sin que fuera óbice para ello que la naturaleza de los servicios prestados por
la actora hiciera exigible obrar con urgencia ante su eventual incumplimiento,
porque entonces debieron tomarse todos los resguardos contractuales para
precaver esa situación.
(...)
4) Que, al respecto, debe decirse que estos sentenciadores concuerdan con lo
señalado por el juez a qua en el motivo 17º del fallo en estudio, pues si bien
la actora admitió implícitamente la falta de pago de dos meses de cotizaciones
previsionales de sus trabajadores, tal situación se encontraba expresamente
prevista en el punto 6 del documento tenido a la vista denominado Términos
de Referencia Prestación de Servicios de Vigilancia y Protección, que com
plementaba el contrato, pues en tal caso el Servicio de Salud estaba facultado
para retener los pagos mensuales de los servicios contratados mientras dicha
situación no fuera regularizada.
Por lo tanto, la sanción contemplada en el contrato era la retención de los
pagos y no la terminación de la relación contractual, disposición que por ser
especial primaba sobre la general relativa a la resolución.
En todo caso es necesario enfatizar que en su contestación de la demanda la
demandada no esgrimió como causal para poner término al contrato la falta
de pago de cotizaciones de los trabajadores de la actora, sino sólo la falta
de supervisión de éstos, como se dirá enseguida, de manera que lo señalado
precedentemente no formó parte de la litis de este juicio y, por tanto, esta
cuestión sólo fue examinada a mayor abundamiento.
454 ÍÑ!Go DE LA MAZA ÜAZMURI - ÁLVARO VIDAL ÜLIVARES
( ...)
6) Que, examinados los tres legajos correspondientes a páginas de los deno
minados Libros de Novedades, se constata que efectivamente en las anota
ciones correspondientes al día 15 de diciembre de 2000 no se registra firma
y timbre del funcionario de la empresa Vialher encargado de supervisar a sus
trabajadores en terreno( ...).
( ...)
No obstante, estos sentenciadores estiman que la referida omisión incidía en
aspectos secundarios y muy accesorios de las obligaciones contraídas por la
actora, cuya obligación principal la constituía la prestación de servicios de
vigilancia y seguridad de las instalaciones de la demandada; y, en cuanto a
esta obligación, no se ha alegado que en dicha oportunidad, esto es, el día
15 de diciembre de 2000, ella haya dejado de cumplirse, por lo que ningún
perjuicio le ha podido causar la falta de supervisión durante dicho día, y sólo
por esa vez, ya que tampoco se ha sostenido que esa infracción haya sido
reiterada en el tiempo.
En consecuencia, y a pesar de los términos absolutos en que aparece redactado
el artículo 1489 del Código Civil, su correcta interpretación en el contexto
del cuerpo legal en que se encuentra inserto, conduce a estimar que el incum
plimiento de obligaciones de escasa entidad o importancia, que ninguna o nula
influencia pueden tener en la normalidad del cumplimiento de las obligaciones
principales, no puede autorizar la resolución de un contrato; ello implicaría
el ejercicio abusivo de un derecho al afectar los principios de equidad natural
y de buena fe, que exigen que los contratos se cumplan de un modo que al
cancen la :finalidad que ambas partes tuvieron en vista al celebrarlo, objetivo
que se frustraría de aceptarse que las minucias tengan más trascendencia que
aquello que es sustancial en la relación contractual, poniéndose de esta manera
en jaque el principio de la ley del contrato(artículo 1545 del Código Civil) y,
por ende, el normal desenvolvimiento de los negocios jurídicos.
Por lo tanto, un incumplimiento como el examinado, que carece de tras
cendencia para la normalidad de las relaciones jurídicas entre las partes, no
faculta para demandar la resolución del contrato, por lo que esta alegación
debe desestimarse.
( ...)
1 O) Que de acuerdo a lo prescrito en el artículo 1489 del Código Civil, en los
contratos bilaterales va envuelta la condición resolutoria de no cumplirse por
uno de los contratantes lo pactado, caso en el cual el otro contratante podrá
pedir a su arbitrio la resolución o el cumplimiento del contrato, con indem
nización de perjuicios.
La actora, como se ha visto, optó discrecionalmente por pedir la resolución
del contrato, que toma el nombre de terminación tratándose de uno de tracto
sucesivo como el de autos, con más indemnización de perjuicios.
Desde luego, cabe hacer presente que la demandada admitió haber puesto
término en forma unilateral al contrato entre las partes.
Los motivos fundantes de la decisión de la demandada no fueron acogidos por
el tribunal, según ha quedado consignado en esta sentencia y en la de primer
grado, de manera que lo que corresponde solamente es determinar el quantum
de la indemnización".
4. Raab Ilhareborde, Alberto Jorge con Comercial Automotriz

ExpoAutos Limitada

Palabras clave: Cláusula resolutoria - incumplimiento esencial o grave
a) Resumen. Se demanda la resolución del contrato e indemnización

de perjuicios de un contrato de compraventa de un vehículo, el cual no
tenía incorporado a su equipamiento el sistema de frenos ABS; accesorio
que, a la fecha de la entrega, ambos contratantes dieron por sentado que
estaba incorporado en el móvil. Al momento de razonar sobre la entidad
del incumplimiento, la Corte Suprema estimó que no se está en lo correcto
al disponer la resolución del contrato de compraventa en base a un incum
plimiento parcial del vendedor que dice relación con un elemento accidental
del contrato, cual era, la inclusión en el equipamiento del vehículo materia
de la compraventa de un sistema de frenos ABS.
b) Sentencia
i. Hechos del caso
"SEGUNDO: Que los jueces de la instancia dieron por establecido, como

hechos de la causa:
1.- Que el actor celebró con la demandada un contrato de compraventa con
fecha 19 de junio de 1996, estipulándose que la cosa vendida era un automóvil
nuevo marca Chrysler, modelo Stratus ABS 2.4i AT, color blanco, año 1996
y que el precio era la suma de $13.700.000.
2.- Que el comprador entregó el precio de venta al contado y que el vende
dor entregó puntualmente el vehículo antes individualizado, el cual no tenía
incorporado a su equipamiento el sistema de frenos ABS, accesorio que, a la
fecha de la entrega, ambos contratantes dieron por sentado �ue estaba incor
porado en el móvil".
456 ÍÑ!GO DE LA MAzA GAZMURI - ÁLVARO VIDAL ÜLIVARES
"TERCERO: Que tales hechos, como los antecedentes generales del proceso
relacionados en la parte expositiva, dejan en claro que el problema planteado a
la resolución de los tribunales de la instancia, como a esta Corte de Casación,
se refiere a decidir si puede considerarse suficiente un incump limiento parcial
-consistente en este caso en la entrega del vehículo sin el sistema de frenos
ABS-, para admitir en definitiva que la compradora obtenga la resolución
judicial del contrato de compraventa.
(...)
SEXTO: Que en relación a la controversia planteada respecto de si basta un
incumplimiento parcial para que pueda recabarse la resolución del contrato, al
igual que ocurre con la excepción de contrato no cumplido, resulta pertinente
considerar que la doctrina se ha pronunciado también sobre el particular mani
festando al efecto que El Código Civil Italiano se pronuncia negativamente en
el artículo 1455: no se podrá resolver el contrato si el incumplimiento de una
de las partes tuviese escasa imp ortancia, habida cuenta del interés de la otra.
A igual conclusión ha llegado la jurisprudencia gala, aunque el artículo 1184
del Código francés no lo dice expresamente, sobre la base de que la ley per
mite al tribunal conceder al deudor un plazo de gracia para que ejecute lo que
todavía no ha cumplido.
En Chile generalmente se considera que el juez debe pronunciar la resolución
incluso si el incumplimiento del deudor es pequeño y relativo a una obligación
secundaria.
No participamos de esta opinión: creemos que el problema tiene que zanjarse
de manera casuística y flexible, siendo posible que el tribunal niegue lugar
alguna vez a la resolución, si el estándar de la buena fe así lo aconseja. (Jorge
López Santa María, Los Contratos, Parte General, Tomo II, páginas 564 y 565,
Editorial Jurídica, Santiago de Chile, 2005).
En relación a la controversia en estudio, don Femando Fueyo Laneri señala
"La solución, sin embargo, no podría darse concretamente a priori: se trata,
como nunca, de un problema de caso.
Corresponderá al juez apreciarlo con sujeción a las reglas de la reciprocidad
de las obligaciones y atendiendo, más que nada, a la repercusión económica
-y aún moral- de lo que se ha dejado de cumplir.
Además, apreciando el mérito y valor que para el acreedor tiene lo que se ha
cumplido efectivamente en relación con aquello incumplido, mirándose para
ello tanto la intención presunta de los contratantes en el momento inicial, como
la situación reinante en el del incumplimiento. (Femando Fueyo Laneri, obra
citada, página 306);
SÉPTIMO: Que en razón de lo reflexionado, cabe sostener que no procede
pedir la resolución del contrato de compraventa suscrito entre las partes por
incumplimiento de obligaciones accesorias, no condicionantes de escasa en

tidad, si se han cumplido las obligaciones principales.
Así se desprende, además, de la interpretación del artículo 1489 del Código
Civil, ya que el aparente mandato absoluto en que su tenor literal aparece
concebido, no es tal por que es la misma ley la que le resta ese carácter
cuando en el inciso final del artículo 1852 del citado código dispone que si la
evicción no recae sobre toda la cosa vendida y la parte evicta es tal que sea
de presumir que no se habría comprado la cosa sin ella, habrá derecho a pedir
la resolución de la venta.
De esta forma es dable concluir que no todos los incumplimientos llevan
necesariamente a la resolución;
OCTAVO: Que en razón de lo señalado, es posible discurrir que los sentencia
dores del fondo no están en lo correcto al disponer la resolución del contrato
de compraventa en base a un incumplimiento parcial del vendedor que dice
relación con un elemento accidental del contrato, cual era, la inclusión en el
equipamiento del vehículo materia de la compraventa de un sistema de frenos
especial denominado ABS;
NOVENO: Que por las razones expresadas se han configurado los errores
de derecho denunciados, habiendo sido infringidos los artículos 1489, 1444
y 1546 del Código Civil; el primero al haber sido indebidamente aplicado en
la sentencia y los siguientes al haberse omitido indebidamente su aplicación,
errores que han tenido influencia substancial en lo dispositivo del fallo, al
darse lugar a una demanda que debió ser rechazada, por lo que corresponde
acoger el recurso de casación interpuesto".
5. Jacob Jelves Hermosilla con Carlos Peralta Friz

Palabras clave: Resolución - incumplimiento esencial o grave
a) Resumen. Demandante interpone recurso de casación en el fondo

contra la sentencia de la Corte de Apelaciones, que revocó la sentencia de
primer grado, que acogió la demanda de resolución de contrato de compra
venta y ordenó la restitución del inmueble de autos y, en su lugar, declaró
que rechaza la demanda en todas sus partes.
La Corte Suprema rechaza el recurso de nulidad substancial deducido,
y declara que la resolución tiene un carácter excepcional, y que no todo
incumplimiento tiene un carácter resolutorio.
b) Sentencia
i. Hechos del caso
"SEGUNDO: Que para una adecuada resolución, cabe tener presente que son
hechos no discutidos en la causa, los siguientes:
a) Que por escritura pública de fecha 7 de mayo de 2007 celebrada ante el
Notario Público de Lebu don Luis Gillet Bebin, el demandante don Jacob Jelvez
Hermosilla, con la autorización de su cónyuge, vende a don Carlos Salvador
Peralta Friz, un inmueble ubicado en la comuna de Lebu, denominado Lote
Dos en el sector de Santa Rosa, con una cabida aproximada de 0,5 hectáreas o
cinco mil metros cuadrados, acordándose como precio la suma de $5.000.000,
que se paga con $1.700.000 al contado el mismo acto del contrato y el saldo
de $3.300.000 se pagará en un plazo máximo de un año.
b) Que por escritura pública de fecha 19 de febrero de 2009 celebrada ante
la Notario suplente de Cañete, doña Carla Andrea Bocaz Burgos, don Jacob
Jelvez Hermosilla con la autorización de su cónyuge, en conjunto con don
Carlos Salvador Peralta Friz, modifican el contrato de compraventa acordado
entre ellos en lo correspondiente al pago del saldo insoluto de $3.300.000,
monto que las partes fijan a la fecha de la escritura modificatoria de $3.000.000.
Expresa la cláusula tercera de este contrato, que dicho saldo se pagará de la
siguiente forma: A) con la suma de cien mil pesos pagada al contado en este
acto, monto que Jacob Jélvez Hermosilla recibe a su entera conformidad; y
B) el saldo insoluto de $2.900.000, se pagará en 29 cuotas mensuales iguales
y sucesivas de cien mil pesos, que se pagarán el último día hábil de cada mes,
principiando el 31 de marzo de 2009 y debiendo finalizar el pago el último
día hábil del mes de julio de 2011.
c) Que en la cláusula quinta del contrato modificatorio, individualizado en el
acápite anterior, se dice: 'Las partes acuerdan que el incumplimiento o mora
del comprador en el pago de alguna de las cuotas, dará lugar al cobro de la
totalidad de las cuotas restantes como plazo vencido, en subsidio podrá el
vendedor pedir la resolución del contrato, quedando lo pagado a modo de
indemnización de perjuicios'.
d) Que con fecha 14 de octubre de 2011, don Jacob Jélvez Hermosilla, dedujo
demanda en contra de don Carlos Salvador Peralta Friz, de resolución del con
trato de compraventa celebrado el 7 de mayo de 2007 y modificado el 19 de
febrero de 2009, con indemnización de perjuicios, fundada en que el comprador
no pagó las cuotas a que se obligó por la modificación de contrato. Agrega el
actor en su libelo de fojas 6 y siguientes, que conforme a la cláusula quinta
del contrato de modificación, el vendedor podrá pedir el pago de la totalidad
de las cuotas restantes, como plazo vencido o bien pedir la resolución, con
indemnización de perjuicios".
"TERCERO: Que con el mérito del sustrato fáctico recién descrito, el tribunal
de segundo grado procedió a determinar el sentido y alcance de la cláusula
quinta del contrato modificatorio de la primitiva compraventa, en el cual las
partes regularon la forma de pago del saldo insoluto y las acciones para el
caso de mora del comprador, concluyendo que de acuerdo con los términos de
dicha estipulación, la demandante, en caso de incumplimiento del comprador
en el pago del saldo de precio, no podía solicitar directamente la resolución
del contrato sino que ha debido primeramente pedir el pago efectivo de todo
lo adeudado, puesto que a ello lo obligaba la ley del contrato.
CUARTO: Que las disposiciones legales denunciadas por el recurrente,
expuestas en el motivo primero, tienen por objeto sustentar, en lo medular,
que la interpretación que los jueces hacen de la cláusula quinta del contrato
modificatorio de la primitiva compraventa, detallada en la letra c) del motivo
segundo de este fallo, por la cual estiman que no era posible demandar direc
tamente la resolución del contrato, atenta contra la reglas de interpretación de
los contratos previstas en los artículos 1560 y 1563 del Código Civil, en cuanto
priva al demandante de ejercer un derecho que, en su concepto, se entiende
siempre incluido en un contrato bilateral y en particular en la compraventa,
de pedir la resolución del contrato, con indemnización de perjuicios, cuando
el comprador incumple con su obligación de pago del precio, de acuerdo con
los artículos 1873 y 1489 del citado Código.
(...)
OCTAVO: Que, la interpretación del contrato efectuada por los jueces del
fondo, en los términos señalados, arranca en primer lugar, según se colige
del fundamento quinto del fallo censurado, del hecho que las partes, por el
segundo contrato de 19 de febrero de 2009, modificatorio de la compraventa
original de 7 de mayo de 2007, en el que se contiene la cláusula quinta cuya
exégesis se cuestiona, variaron el primitivo contrato, rebajando el saldo inso
luto del precio, extendiendo la fecha dentro del cual éste debía pagarse, del 8
de mayo de 2008 al último día hábil del mes de julio de 2011 y estableciendo
nuevas modalidades para el caso de incumplimiento en el pago del saldo de
precio, como la consagración de una cláusula de aceleración.
Luego, para afirmar que la resolución del contrato sólo podía ser demandada
por el vendedor en subsidio del cobro del total del saldo de precio, conforme
a la cláusula de aceleración convenida, los sentenciadores agregan, en su
motivación quinta, que las partes, en virtud de la autonomía de la voluntad,
pueden silenciar o modificar la resolución tácita contenida en el artículo 1489
del Código Civil.
NOVENO: Que al efecto es útil tener en consideración que, coherente con
los principios que informan el derecho de los contratos, específicamente el
de fuerza obligatoria y el de conservación del negocio jurídico, la resolución

debe tener un carácter excepcional, ello por cuanto no todo incumplimiento
tiene un carácter resolutorio (Mejías Alonzo, Claudia. El Incumplimiento
Resolutorio en la Jurisprudencia Nacional, en Estudios de Derecho Civil VI,
Jornadas Nacionales, Olmué, 2010, Abeledo Perrot, pág. 753). La resolución
del contrato requiere de un incumplimiento que sea lo suficientemente grave
o lo que es igual que tenga el carácter de esencial.
En este mismo sentido, se ha dicho que: 'Existiendo claridad sobre la cali
ficación de la condición resolutoria tácita como elemento de la naturaleza,
pudiendo excluirse por las partes, no cabe duda de que puedan modificarse
sus efectos o características a partir del acuerdo de las partes. No es más que
una manifestación de la libertad contractual, pudiendo incluso renunciarse,
como es usual en las promesas de compraventa, conforme el artículo 12 del
Código Civil' (Pizarro Wilson, Carlos. Cláusula Resolutoria y Pacto Comisorio
Calificado, en Estudios de Derecho Civil VIII, Jornadas Nacionales, Santa
Cruz, 2010, Abeledo Perrot, pág. 360).
Ahora bien, de lo antes consignado, es dable concluir que si las partes de un
contrato pueden renunciar a la condición resolutoria tácita, perfectamente
pueden establecer condiciones o modalidades para su ejercicio, pues, como
se dijo, se trata de un elemento de la naturaleza que los contratantes pueden
alterar, modificar o excluir. Lo anterior no obsta al hecho de que se trate de
un contrato de compraventa, pues el artículo 1873 del Código Civil no hace
otra cosa que reiterar la norma del artículo 1489, pero referida específicamente
respecto de la mora en el pago del precio en el lugar y tiempo convenido,
otorgándole al vendedor el derecho de exigir el precio o la resolución de la
venta, con resarcimiento de perjuicios, norma que ha de regir para el caso
que las partes no hayan convenido en una estipulación diversa, en base a la
autonomía de la voluntad.
Considerando lo anterior, la enunciación que las partes le den a la cláusula
específica que regula el incumplimiento, puede influir en forma significativa
en los efectos de la misma. En este sentido, se ha dicho que: 'La voluntad,
entonces, en la redacción de la cláusula -de resolución- no sólo importa para
el efecto resolutorio, sino para modelar el incumplimiento que lo origina,
erradicando redacciones generales, lo que constituye un límite relevante a las
cláusulas resolutorias. El formalismo constituye un límite a la eficacia de las
cláusulas resolutorias. A través de lo que se califica como cláusula ambigua
ingresa el control judicial quedando las partes compelidas a manifestar en forma
muy clara su intención tratándose de las cláusulas resolutorias. La voluntad
de las partes debe ser cierta, otorgándosele realidad a la cláusula resolutoria
atendido su carácter de sanción convencional al incumplimiento contractual'
(Pizarro W. Carlos, ob. cit., pág. 362).
DÉCIMO: Que, conforme a lo expuesto, los jueces del grado han ajustado su
interpretación del contrato a los parámetros contenidos en los artículos 1560
y 1563 del Código Civil, por cuanto sin perjuicio de atender a lo literal de
los términos de la mentada cláusula quinta, en que se dispone que en subsidio
-del cobro de la totalidad de las cuotas restantes- podrá el vendedor pedir
la resolución del contrato, han considerado la intención de los contratantes,
reflejada en el hecho de haber modificado el contrato primitivo con el propó
sito de hacerlo perdurar, al rebajar el saldo insoluto y ampliar el plazo para el
pago del precio. Es decir, los sentenciadores han considerado que la voluntad
primordial de las partes, para el caso de incumplimiento del pago del saldo del
precio, no es instar por la resolución del contrato, sino por el cobro del saldo
insoluto, en aras de la subsistencia o conservación de la compraventa, lo que
a su vez, resulta coherente con el hecho, consignado en el motivo séptimo del
fallo recurrido, que el actor reconoce las 26 letras de cambio acompañadas por
el demandado, como correspondientes a 26 de las 29 cuotas en que se dividió
el saldo de precio, las que fueron canceladas por el comprador.
A su vez, la interpretación criticada por el recurrente, guarda relación con el
carácter excepcional que se le debe atribuir a la condición resolutoria, con la
circunstancia que ésta puede ser modificada e incluso renunciada por la voluntad
de las partes y con el hecho que el efecto resolutorio de un pacto comisorio
sólo puede surgir de una cláusula redactada en términos claros y precisos. De
este modo, si las partes no estipulan una cláusula precisa de resolución para
el caso del no pago de precio, el juez debe privilegiar la conservación del
contrato, más aún si como ocurre en la especie, los contratantes postergaron
la acción de resolución a los resultados del cobro del saldo insoluto, cum
plimiento forzado que al no haberse ejercido por el recurrente, impide que el
actor pueda accionar directamente la resolución de la compraventa de marras,
tal como resolvieron los jueces del grado.
UNDÉCIMO: Que de lo reflexionado fluye en forma ostensible que los jueces
de la instancia, al determinar el sentido y alcance de los pactos contractuales
a los que concierne la litis, en busca de la intención de sus otorgantes, han
respetado la naturaleza de la convención en referencia y, con ello, la delimita
ción de los derechos y las obligaciones que de ellas emanaron para las partes.
De esta manera, no se visualizan en el razonamiento efectuado por los sen
tenciadores recurridos, los errores de derecho invocados por la recurrente en
la aplicación de las normas denunciadas en términos que importen violación
de la ley del contrato que los vincula y, es por ello, que tampoco se ha visto
conculcado lo estatuido en los artículos 1873, 1877 y 1878 del Código Civil,
en la medida que el fallo no desvirtuó los compromisos que ligaron recípro
camente a los contratantes.
DUODÉCIMO: Que los razonamientos que anteceden conducen, por fuerza,
a concluir que la sentencia impugnada por la vía de casación en el fondo no
462 ÍÑIGO DE LA MAzA ÜAZMURl - ÁLVARO VIDAL ÜLIVARES
ha incurrido en los yerros preceptivos que se le atribuyen, razón por la cual

el recurso deducido debe ser desestimado".
6. Inmobiliaria e Inversiones !na! Ltda. con Asesorías e Inversiones

C y C Limitada-Calcagni Castillo, José Enrique
Corte de Apelaciones de Santiago, 3 de julio de 2008, rol Nº 721-2006

Palabras clave: Arrendamiento-disconformidad jurídica-permiso municipal
Normativa aplicada: artículos 1546 y 1924 del Código Civil; 1º, 8° y 9º
de la Ley Nº 18.1 O1
a) Resumen. La arrendadora de un inmueble demanda el cobro de las

rentas adeudadas contra una arrendadora, quien se defiende alegando que
no ha podido ocupar la propiedad arrendada para su destino ya que la
arrendadora no consiguió los permisos municipales requeridos. También
interpuso demanda reconvencional de indemnización de perjuicios. El tri
bunal de primera instancia acogió parcialmente la demanda y rechazó la
demanda reconvencional. Decisión confirmada por la Corte de Apelaciones.
b) Sentencia
"Vistos:
(...)
Que según consta de contrato de arrendamiento celebrado por instrumento
privado con fecha 14 de marzo de 2005, la sociedad que representa entregó
en arriendo a la sociedad Asesorías e Inversiones C y C Limitada, sociedad
comercial, representada por don José Enrique Calcagni Castillo, ingeniero,
ambos con domicilio en Nuestra Señora del Rosario Nº 17, comuna de Las
Condes, la propiedad ubicada en Lo Plaza Nº 2521, comuna de Macul, Santiago.
Que el contrato tiene un plazo de vigencia de dos años, terminando en conse
cuencia el día 14 de marzo de 2007, renovable tácitamente salvo comunicación
en contrario dentro de los plazos que el instrumento señala.
Que se estipuló que la renta de arrendamiento sería la suma de $220.000
mensuales pagadera anticipadamente dentro de los cinco primeros días de
411
Los hechos del caso fueron extraídos de la sentencia de primera instancia, dictada por
el 5° Juzgado Civil de Santiago con fecha 28 de noviembre de 2005. Rol Nº C-5263-2005.
cada mes, estipulándose igualmente una multa equivalente al 1 % de la renta

pactada por cada día de atraso en el pago. Que se obligó además a pagar los
gastos comunes y de consumo.
(...)
Que la arrendataria se encuentra atrasada en el pago de la renta del mes de
Mayo de 2005, por lo que por dicho concepto adeuda un mes de renta, esto
es un total de $220.000, más la multa establecida de un 1% de la renta pac
tada por cada día de atraso, deconoce lo que pueda adeudar por concepto de
servicios comunes y consumos ( ...)".
"3 º Que en el caso del contrato de arrendamiento esta conclusión resulta clara
si se considera que la ley sanciona expresamente ciertas obligaciones de las
partes contratantes pero sólo en casos que se refieren a obligaciones propias
de cosas de su esencia o de su naturaleza; sin embargo, en la especie se puede
apreciar de la sola lectura del contrato de arrendamiento, que el destino para
el cual fue arrendada la propiedad no fue en esencia o exclusivamente el de
bodega como lo sostiene la demandada y demandante reconvencional; en
efecto, de la cláusula uno del contrato de arrendamiento suscrito por las partes
se comprueba que la propiedad se arrendó para ser destinada a la habitación
y además para servir de bodega; por lo que la obligación que el apelante
alega como incumplida, aún en el caso de ser efectiva su ocurrencia, es una
cosa accidental del contrato materia de la demanda, carácter que se verifica
totalmente al observar lo establecido por las partes en relación a ella y cuyos
efectos son los que estas expresamente establecieron en la cláusula catorce
del contrato, en relación con las obligaciones impuestas por la autoridad en
razón de uso que se destinará al inmueble.
Y, visto, además, lo dispuesto en los artículos 1º y 8 º número 9 de la Ley
Nº 18 .1O 1, se confirma la sentencia apelada de fecha 28 de noviembre de dos
mil cinco, escrita a fojas 52 y siguientes. ( ...)".
7. Romero Acuña, Gonzalo con Italmod S.A.

Palabras clave: Prestación de servicios - disconformidad material - cuan
titativa
412
464 ÍÑIGO DE LA MAZA GAZMURI -ÁLVARO VIDAL ÜLJVARES
a) Resumen. Se celebró un contrato mediante el cual una empresa se

obligó a confeccionar cierto número de prendas de vestir, y la otra a pro
porcionar mensualmente las materias primas necesarias.
Además, la empresa que confeccionaría las prendas entregó máquinas
en comodato a la otra empresa, las que se pagarían mediante descuento
mensual de la facturación, siempre que la carga de trabajo y la facturación
mensual superara cierta cantidad.
No obstante lo anterior, ambas empresas incumplieron con sus obliga
ciones. Por lo que Gonzalo Romero Acuña E.I.R.L. demandó, alegando que
Italmod S.A. no entregó las prendas. Esta última, a su vez, dedujo demanda
reconvencional arguyendo que la empresa no pagó las cuotas acordadas.
El tribunal de primera instancia rechazó la demanda y acogió la demanda
reconvencional. Decisión confirmada por la Corte de Apelaciones. Final
mente, el demandante dedujo recurso de casación en la forma y en el fondo.
b) Sentencia
i. Hechos del caso
Primero: Que es un hecho plenamente reconocido por las partes y debidamente
acreditado que las partes celebraron en el mes de octubre de 2006 un contra
to cuya duración era hasta el mes de noviembre de 2008, cuyas principales
obligaciones eran, respecto de la parte demandante el confeccionar prendas de
vestir, las que serían adquiridas por la demandada Italmod S.A., y respecto
de la demandada el entregar una carga mínima de material que se determinó
en 2300 prendas mensuales.
Segundo: Que de los dichos de la demandada al contestar la acción interpuesta
en su contra es posible dejar asentado que las cargas mínimas de entrega que
debía realizar al demandante no se cumplieron, justificando dicho incum
plimiento contractual en la incapacidad que tendría el demandante de ejecutar
su obligación, aserto que no sólo no ha sido probado, sino que además se
encuentra absolutamente desvirtuado con la prueba documental que da cuenta
de las gestiones desarrolladas por el demandante tendiente a solucionar los
eventuales problemas que se le produjeron, conducta que deja establecido la
voluntad que siempre tuvo de cumplir con la regla contractual".
"Cuarto: Que de la sola existencia del incumplimiento contractual, entendido

este como la insatisfacción del interés del acreedor, no se desprende necesa-
ria y directamente la consecuencia demandada, esto es, la resolución del

contrato y la consiguiente indemnización de perjuicios.
Lo anterior toda vez que para que se produzca el efecto resolutorio del incum
plimiento se requiere que este justamente tenga dicha entidad, y ello es así
pues el artículo 1489 del Código Civil no se ha referido 'determinadamente
a la totalidad de las obligaciones principales que nacen del contrato, sino a
lo pactado' es decir, 'puede ocurrir que la inejecución de las obligaciones
principales sean sólo parcial, o que se refiera a obligaciones accesorias, ha
biéndose cumplido las obligaciones principales que esencialmente constituyen
el contrato.' (Claro Solar, Luis, 'Explicaciones de Derecho Civil Chileno y
Comparado', Editorial Nascimento, 1956, T. X. de las obligaciones, p. 130).
Así y analizando el sistema que nuestro Código Civil establece frente a las
situaciones de incumplimiento contractual y teniendo como punto de partida
el supuesto de que lo que debe primar es el interés del acreedor, en cuanto
a la satisfacción de su interés, es posible afirmar, como lo hace el profesor
Carlos Pizarro Wilson que 'el artículo 1489 Código Civil pone a disposición
del acreedor afectado la facultad resolutoria, la que queda reservada para
aquellos incumplimientos que revistan una cierta gravedad según su efecto
en el interés del acreedor.
El supuesto de hecho de este remedio se identifica con un incumplimiento grave
o esencial, siendo indiferente si es o no imputable al deudor que incumple'
(Pizarro Wilson, Carlos, 'Hacia un sistema de remedios al incumplimiento
contractual', en Estudios de Derecho Civil III. Jornadas Nacionales de De
recho Civil, Valparaíso, 2007, Santiago, Legal Publishing, 2008, p. 401), lo
que conduce a señalar que la relación contractual es más que mera suma de
obligaciones recíprocas y por ende la determinación de si se está o no frente a
un incumplimiento que acarree la resolución ha de verse desde la perspectiva
de intereses satisfechos.
Quinto: Que en el caso de autos el interés que subyace a la relación contractual
y que se extrae de la norma contractual, era de parte del demandante principal
el tener asegurado un mínimo de producción que a su vez encontraba una
oferta segura y garantizada; y, por parte del demandado principal, el tener un
proveedor que le aseguraba cierta calidad en la confección y épocas de entregas
aseguradas, elementos que venían dado por la condición de ex-trabajador del
empresario individual con quien contrató.
Sexto: Que de lo anterior se desprende que la gravedad del incumplimiento
contractual ha de ser analizada desde una perspectiva centrada en el interés y
satisfacción de las partes, siendo en consecuencia resolutorio cuando termina
frustrando el fin de contrato, es decir, cuando el perjuicio causado a la con
traparte sea tal que la prive sustancialmente de lo que tenía derecho a esperar
en virtud del contrato, situación que es justamente la que ocurrió en el caso
de autos, pues el demandante principal ante los constantes incumplimientos

en que incurrió su contraparte vio :frustrada la perspectiva de cumplimiento
que aseguraba el contratos, en otras palabras, la conducta de Italmod S.A. se
constituyó en un hecho que destruyó la perspectiva que tuvo Gonzalo Romero
Acuña Diseño E.I.R.L. al momento de contratar en las condiciones que hizo,
siendo en consecuencia dicho incumplimiento esencial, lo que acarrea la in
eficacia del contrato debiéndose en consecuencia resolverse".

Desarrollo Sur S.A.

2003413
Palabras clave: Cláusula resolutoria - arrendamiento - disconformidad
jurídica
a) Resumen. Se celebró un contrato de arrendamiento sobre un predio

con la finalidad de destinarlo a un campo de mini golf, lo cual no se pudo
llevar acabo por parte del arrendatario, al no contar con los permisos y
autorizaciones necesarias por existir ciertas limitaciones urbanísticas que
afectaban al predio.
b) Sentencia
"Cuarto: que la existencia del contrato de arrendamiento que vincula a las

partes, y sus términos, se encuentra justificada mediante instrumento privado
agregado a fs. 1, no objetado, el cual da cuenta de un arrendamiento entre
las partes, sobre el predio urbano formado por el polígono a b c d, con una
superficie aproximada de 3 .200 metros cuadrados, ubicado en un terreno de
mayor extensión con acceso por avda. Las Condes Nº 1956, de la comuna de
Vitacura, según croquis agregado a fs. 6 anexado al contrato vigente a partir
del 1 de octubre de 2001, por una renta pagadera por mensualidades antici
padas de 125 U.F.
413
414
Hechos extraídos de la sentencia de primera instancia.
La entrega material del inmueble se realizó con fecha 2 de octubre de 2001

según acta de entrega agregada a fs. 5 y anexada al contrato, recibiendo el
predio, el arrendatario sin formular objeciones.
Por lo demás no fue controvertido tal arrendamiento.
Quinto: que, acreditada la existencia del arrendamiento y verificada la entrega
material del inmueble corresponde determinar si se entregó el predio en estado
de servir para el fin que se tuvo en vista a la época de celebrar el contrato de
arrendamiento, dado que tal cuestión es el fundamento de las pretensiones de
la actora principal.
Sexto: que de acuerdo a la cláusula segunda del contrato suscrito por las
partes, el destino del inmueble sería exclusivamente la instalación, manejo y
desarrollo de un mini golf y sus instalaciones complementarias y adicionales
relacionadas con la operación del negocio con sujeción estricta a los permisos
y autorizaciones municipales u otras pertinentes que regulan la actividad de la
arrendataria. Por tanto, esa es la finalidad que daría al predio, la cual tuvieron
en vista las partes al momento de contratar, y siendo tal fin conocido y acep
tado por ambos contratantes, se elevó a la categoría de elemento esencial del
contrato celebrado por las partes".
"3. ( ...) En la especie, con el mérito de la prueba rendida, dichos de los testigos
y de las propias partes, no puede sino concluirse que la voluntad de éstas, en
relación a este punto, no fue otra que la que quedó expresada en el tenor de la
cláusula analizada, que establece, en forma expresa, que la tarea de obtener
las autorizaciones y permisos que se requieran para el funcionamiento de la
actividad a desarrollar será del arrendatario.
Colabora en la comprensión de esta afirmación, la lectura de toda la cláusula
en análisis que, en su primer párrafo, establece que el fin exclusivo al que
destinará el predio la arrendataria es la instalación, manejo y desarrollo de un
Mini Golf, con sujeción estricta a los permisos y autorizaciones municipales
pertinentes que regulan la actividad de la arrendataria, en tanto que, el párra
fo tercero, faculta al arrendatario, mediante el mismo contrato, para solicitar
todos los permisos y autorizaciones que requiera para desarrollar su actividad.
4. Que lo anterior indica que la voluntad de las partes, o el entendimiento que
éstas le dieron a la referida cláusula, es el de que el arrendatario asumía el dili
genciamiento de todas las autorizaciones y permisos que su actividad requiriera,
esto es, la instalación de la cancha de Mini Golf, lo cual es coincidente con
lo sostenido por el demandado al justificar la referida cláusula, en el sentido
que no le cabía a él ocuparse de aquello, por no conocer las particularidades
de la actividad que la arrendataria pretendía explotar en el inmueble.
5. Que, en consecuencia, resulta improcedente que la demandada pretenda

extender el alcance de lo acordado en la cláusula segunda, a todas aquellas
autorizaciones o permisos municipales que, por cualquier otro motivo, el in
mueble pudiera requerir, más allá de lo fuere necesario para instalar la cancha
de Mini Golf para la que el arrendatario utilizaría el predio.
El riesgo del negocio ha de entenderse circunscrito, por lógica, tanto al éxito
o fracaso que pudiera tener el arrendatario en la obtención de los permisos
necesarios para echar a andar su proyecto, como, fundamentalmente, al desa
rrollo de la actividad misma del Mini Golf'.
9. Consejo de Defensa del Estado contra Desarrollo y Comercio S.A.
Corte de Apelaciones de Santiago, 20 de octubre de 2009. Rol Nº 7320-

2008415
Palabras clave: Compraventa - disconformidad material - remedios con
vencionales
a) Resumen. Carabineros de Chile encarga la confección de tenidas

de campaña, cuya calidad sería verificada por una comisión de recepción,
debiendo el vendedor reemplazarlas en caso de que los productos no al
canzaran la calidad establecida.
No obstante, frente a problemas con las prendas, el vendedor no las
reemplazó, por lo que el comprador interpuso demanda de resolución por
incumplimiento.
El tribunal de primera instancia rechazó la demanda, decisión revocada
b) Sentencia
i. Hechos del caso
"1 º) Que en el contrato de compraventa suscrito por las partes el 26 de abril

de 2005 constan las siguientes estipulaciones:
a) que las tenidas de campaña materia de la compraventa serían recibidas por
una comisión de recepción integrada por personal de la Sección Control de
Calidad para verificar la calidad del producto.
415
b) en el evento no corresponder el producto a la calidad establecida, el ven

dedor se obliga a reemplazarlo dentro del plazo de 15 días contados desde la
fecha en el que comprador comunique por escrito la no conformidad de las
especies entregadas.
c) que en caso de entregarse productos que no se reciban conforme a las
estipulaciones pactadas y no fueren reemplazadas dentro del plazo señalado,
la vendedora pagaría una multa del 1% diario del valor de las especies no
recibidas conforme.
d) que para garantizar la obligación de entregar las especies con la calidad
especificada, el proveedor entregó al firmar el contrato una boleta bancaria de
garantía por el 10% del valor total de la operación, por US$3.060, la que se
mantendría en custodia en dependencias de la institución compradora.
A su vez, en las bases administrativas para la propuesta pública en cuyo
ámbito se celebró el contrato, incorporadas a éste, se establece que, una vez
adjudicada la venta al proveedor, la Sección Control de Calidad de la Subdi
rección de Logística de Carabineros remitirá para análisis técnico de calidad
'un ejemplar' de la especie que se encuentre en proceso de producción y/o
producto terminado a fin de certificar si la calidad técnica está conforme a las
respectivas especificaciones.
(. . .)
3º) Que una vez recepcionadas en sus bodegas por la Sección de Almacena
miento y Distribución de Carabineros la totalidad de las especies, esto es, las
542 Tenidas de Campaña materia de la compraventa, elegidas al azar 13 de
ellas, fueron enviadas al Instituto de Investigación y Control IDIC a fin de
efectuar el análisis técnico de las mismas.
Este informe es el que en copia rola a fojas 74 bajo el Nº 586 de fecha 20 de
septiembre de 2006, en cuya conclusión se señala que la muestra analizada no
cumple con la especificación técnica allí citada y que de los no cumplimientos
detectados, el siguiente incide en la aptitud de uso del material: Huincha de
ajuste interior quepí, solidez del color al sudor (manchado), lo que afectará la
presentación del usuario y podrá transferir colorante a la piel.
Conforme a este informe, por Oficio Nº 2.694 de 28 de septiembre de 2006 el
Departamento de Adquisiciones y Abastecimiento de Carabineros comunicó a la
demandada que rechaza la mercancía, por lo que el proveedor deberá efectuar
los cursos de acción para corregir el defecto señalado en el quepí de la tenida.
( . . . )".
partes contratantes para ser realizado luego de la entrega, por el organismo
técnico competente, es suficiente para acreditar que las especies materia del
470 ÍÑIGO DE LA MAzA GAZMUR! - ÁLVARO VIDAL ÜLNARES
contrato de compraventa no cumplían los requisitos de calidad estipulados por

constatado, pues su sola existencia basta para tener por incumplido el con
trato. En tal situación cabía dar aplicación a lo pactado en la cláusula sexta
del contrato, conforme a la cual la demandada debió reemplazar las piezas
defectuosas dentro de 15 días de comunicado que le fue el rechazo o no con
formidad de las especies entregadas, cosa que no hizo, pues ningún antecedente
existe al respecto. Lo anterior, sin perjuicio de haberse devengado, además,
la multa estipulada del 1% del valor total de las especies que no se recibieron
conformes, esto es, los quepis correspondientes a las 542 tenidas de campaña
materia del contrato.
5º) Que establecido el incumplimiento del contrato por parte de la demandada,
declarar la resolución del mismo, como lo solicita el demandante".
1 O. Comercial Automotriz Quilín Limitada contra Julián

!de Sanzberro

Palabras clave: Compraventa - vehículos motorizados - reparaciones
a) Resumen. El comprador de un vehículo que debió ingresar en reite

radas oportunidades al taller producto de diversas fallas, demanda al ven
dedor solicitando la resolución del contrato, la cual fue acogida en primera
instancia. Decisión confirmada por la corte de apelaciones.
Finalmente, la corte suprema rechaza los recursos de casación en la
forma y en el fondo interpuestos por el demandado.
b) Sentencia
i. Hechos del caso
"5º- Que en la sentencia cuestionada, los jueces del grado han concluido que
las partes celebraron un contrato de compraventa cuyo objeto era una camio
neta por un precio total de $12.840.000, cumpliendo con las obligaciones
principales del contrato, esto es, el pago del precio y la entrega de la cosa,
416
presentando la camioneta diversas fallas mecánicas por lo que el demandante

ingresó su vehículo al servicio técnico de la demandada en cinco ocasiones.
Asimismo, es necesario señalar que la primera falla que presentó el vehículo
fue con fecha 23 de junio de 2004, esto es, a menos de dos meses de su ad
quisición y con sólo 5.000 kilómetros de recorrido, presentando problemas
de alineación, y posteriormente, problemas mecánicos de mayor envergadura,
dejando en más de una ocasión sin poder utilizar el vehículo al actor, obrando
el demandante de buena fe al concurrir al servicio técnico de la demandada a
fin de obtener una solución definitiva a los problemas técnicos que presentaba
su vehículo, situación que permaneció desde el mes de junio a diciembre de
2004, período en el cual al vehículo le surgieron diversas fallas mecánicas que
imposibilitaban su uso cotidiano en forma normal, precisándose que el último
ingreso a taller se produjo con fecha 23 de diciembre de 2004.
( ...)".
"5°- ( ...) Por otra parte, al señalar la demandada que los plazos para recla
mar del incumplimiento del referido contrato se encuentran prescritos, se
estima improcedente acoger dicha afirmación, toda vez que el actor acudió
oportunamente y a menos de dos meses de adquirido su vehículo al servicio
técnico de la demandada, por lo cual al alegar la demandada prescripción de
la acción, no hace sino reflexionar en el sentido de que acogiendo su tesis,
los consumidores de éste tipo de bienes obviarían recurrir a los servicios téc
nicos de las automotoras a reclamar la garantía que se les otorga, recurriendo
inmediatamente a reclamar la resolución de sus contratos, pues el lapso de
tiempo entre el ingreso a taller de cualquiera de los vehículos vendidos y la
salida de estos, serviría como un astuto método de alegar posteriormente al
no solucionar los desperfectos de los vehículos en forma completa, rápida y
eficaz la prescripción de la acción, abusando del derecho y obviando el prin
cipio rector del ordenamiento jurídico de la buena fe contractual consagrado
en el artículo 1546 del Código Civil.
con una reparación se solucione.
Que por todo lo antes razonado y de acuerdo al artículo 1489 del Código Civil
que establece la institución de condición resolutoria tácita, la sentenciadora
declarara resuelto el contrato, por lo que las cosas deberán restituirse recípro
camente entre las partes. En cuanto a la restitución del vehículo, dicho trámite
se obviará, toda vez que la especie se encuentra en poder de la demandada".
!
a) Código Civil

concederá solamente la indemnización de perjuicios. ( ...)".
Artículo 1826. "El vendedor es obligado a entregar la cosa vendida inmedia
tamente después del contrato o a la época prefijada en él.
Si el vendedor por hecho o culpa suya ha retardado la entrega, podrá el
comprador a su arbitrio perseverar en el contrato o desistir de él, y en ambos
casos con derecho para ser indemnizado de los perjuicios según las reglas
generales. ( ...)".
Artículo 1858. "Son vicios redhibitorios los que reúnen las calidades siguientes:
1a. Haber existido al tiempo de la venta;
2a. Ser tales, que por ellos la cosa vendida no sirva para su uso natural, o sólo
sirva imperfectamente, de manera que sea de presumir que conociéndolos el
comprador no la hubiera comprado o la hubiera comprado a mucho menos
prec10;
3a. No haberlos manifestado el vendedor, y ser tales que el comprador haya
podido ignorarlos sin negligencia grave de su parte, o tales que el comprador
no haya podido fácilmente conocerlos en razón de su profesión u oficio".
Artículo 1860. "Los vicios redhibitorios dan derecho al comprador para exigir
o la rescisión de la venta o la rebaja del precio, según mejor le pareciere".
Artículo 1868. "Si los vicios ocultos no son de la importancia que se expresa
en el número 2.º del artículo 1858, no tendrá derecho el comprador para la
rescisión de la venta sino sólo para la rebaja del precio".
Artículo 1873. "Si el comprador estuviere constituido en mora de pagar el

precio en el lugar y tiempo dichos, el vendedor tendrá derecho para exigir el
precio o la resolución de la venta, con resarcimiento de perjuicios".
Artículo 134. "La compra por orden de una cosa designada sólo por su espe
cie, y que el vendedor debe remitir al comprador, implica de parte de éste la
facultad de resolver el contrato, si la cosa no fuere sana y de regular calidad.
Siendo la cosa designada a la vez por su especie y calidad, el comprador
tendrá también la facultad de resolver el contrato si la cosa no fuere de la
calidad estipulada.
Habiendo desacuerdo entre las partes en los dos casos propuestos, se ordenará
que la cosa sea reconocida por peritos".
Artículo 135. "Cuando la compra fuere ejecutada sobre muestras, lleva im
plícita la condición de resolverse el contrato si las mercaderías no resultaren
conformes con las muestras".
Artículo 153. "Rehusando el comprador, sin justa causa, la recepción de las
mercaderías compradas, el vendedor podrá solicitar la rescisión de la venta
con indemnización de perjuicios, o el pago del precio con los intereses lega
les, poniendo las mercaderías a disposición del juzgado de comercio para que
ordene su depósito y venta en martillo por cuenta del comprador.
El vendedor podrá igualmente solicitar el depósito siempre que el comprador
retardare la recepción de las mercaderías; y en este caso serán de cargo del
último los gastos de traslación de las mercaderías al depósito y de su conser
vación en él".
Artículo 156. "No entregando el vendedor dentro del plazo estipulado las
mercaderías vendidas, el comprador podrá solicitar el cumplimiento o la res
cisión del contrato, y en uno u otro caso la reparación de los perjuicios que
hubiere sufrido".
c) Convención de las Naciones Unidas sobre los Contratos de Com

praventa Internacional de Mercaderías
Artículo 25. "El incumplimiento del contrato por una de las partes será esencial
cuando cause a la otra parte un perjuicio tal que la prive sustancialmente de lo
que tenía derecho a esperar en virtud del contrato, salvo que la parte que haya
incumplido no hubiera previsto tal resultado y que una persona razonable de
la misma condición no lo hubiera previsto en igual situación".
Artículo 26. "La declaración de resolución del contrato surtirá efecto sólo si
se comunica a la otra parte".
474 ÍÑiao DE LA MAzA ÜAZMURI - ÁLVARO VmAL OLIVARES
Artículo 45. "1) Si el vendedor no cumple cualquiera de las obligaciones que

podrá:
los 74 a 77.
Artículo 46. "1) El comprador podrá exigir al vendedor el cumplimiento de
exigir la entrega de otras mercaderías en sustitución de aquéllas sólo si la falta
de conformidad constituye un incumplimiento esencial del contrato y la pe
tición de sustitución de las mercaderías se formula al hacer la comunicación
a que se refiere el artículo 39 o dentro de un plazo razonable a partir de ese
momento. ( ...)".
Artículo 47. "1) El comprador podrá fijar un plazo suplementario de duración
razonable para el cumplimiento por el vendedor de las obligaciones que le
incumban.
cumplimiento".
Artículo 49. "1) El comprador podrá declarar resuelto el contrato:
a) si el incumplimiento por el vendedor de cualquiera de las obligaciones que
le incumban conforme al contrato o a la presente Convención constituye un
incumplimiento esencial del contrato; o
b) en caso de falta de entrega, si el vendedor no entrega las mercaderías dentro
del plazo suplementario fijado por el comprador conforme al párrafo 1) del
artículo 47 o si declara que no efectuará la entrega dentro del plazo así fijado.
2) No obstante, en los casos en que el vendedor haya entregado las mercaderías,
el comprador perderá el derecho a declarar resuelto el contrato si no lo hace:
a) en caso de entrega tardía, dentro de un plazo razonable después de que haya
tenido conocimiento de que se ha efectuado la entrega:
b) en caso de incumplimiento distinto de la entrega tardía, dentro de un plazo
razonable:
i) después de que haya tenido o debiera haber tenido conocimiento del in
cumplimiento;
ii) después del vencimiento del plazo suplementario fijado por el comprador
conforme al párrafo 1) del artículo 47, o después de que el vendedor haya de
clarado que no cumplirá sus obligaciones dentro de ese plazo suplementario; o
iii) después del vencimiento del plazo suplementario indicado por el vendedor
conforme al párrafo 2) del artículo 48, o después de que el comprador haya
declarado que no aceptará el cumplimiento".
Artículo 51. "1) Si el vendedor sólo entrega una parte de las mercaderías o si
sólo una parte de las mercaderías entregadas es conforme al contrato, se aplica
rán los artículos 46 a 50 respecto de la parte que falte o que no sea conforme.
2) El comprador podrá declarar resuelto el contrato en su totalidad sólo si
la entrega parcial o no conforme al contrato constituye un incumplimiento
esencial de éste".
Artículo 63. "1) El vendedor podrá fijar un plazo suplementario de duración
razonable para el cumplimiento por el comprador de las obligaciones que
le incumban. 2) El vendedor, a menos que haya recibido comunicación del
comprador de que no cumplirá lo que le incumbe en el plazo fijado conforme
al párrafo precedente, no podrá, durante ese plazo, ejercitar acción alguna por
incumplimiento del contrato. Sin embargo, el vendedor no perderá por ello el
derecho que pueda tener a exigir la indemnización de los daños y perjuicios
por demora en el cumplimiento".
Artículo 64. "1) El vendedor podrá declarar resuelto el contrato:
a) si el incumplimiento por el comprador de cualquiera de las obligaciones
que le incumban conforme al contrato o a la presente Convención constituye
un incumplimiento esencial del contrato; o
b) si el comprador no cumple su obligación de pagar el precio o no recibe las
mercaderías dentro del plazo suplementario ftjado por el vendedor conforme al
párrafo 1) del artículo 63 o si declara que no lo hará dentro del plazo así fijado.
2) No obstante, en los casos en que el comprador haya pagado el precio, el
vendedor perderá el derecho a declarar resuelto el contrato si no lo hace:
a) en caso de cumplimiento tardío por el comprador, antes de que el vendedor
tenga conocimiento de que se ha efectuado el cumplimiento; o
b) en caso de incumplimiento distinto del cumplimiento tardío por el compra
dor, dentro de un plazo razonable:
i) después de que el vendedor haya tenido o debiera haber tenido conocimiento
del incumplimiento; o
ii) después del vencimiento del plazo suplementario fijado por el vendedor
conforme al párrafo 1) del artículo 63, o después de que el comprador haya
declarado que no cumplirá sus obligaciones dentro de ese plazo suplementario".
476 ÍÑmo DE LA MAzA GAZMURI -ÁLVARO VIDAL ÜLIVARES
Artículo 72. "l) Si antes de la fecha de cumplimiento fuere patente que una
de las partes incurrirá en incumplimiento esencial del contrato, la otra parte
podrá declararlo resuelto.
2) Si hubiere tiempo para ello, la parte que tuviere la intención de declarar
resuelto el contrato deberá comunicarlo con antelación razonable a la otra
parte para que ésta pueda dar seguridades suficientes de que cumplirá sus
obligaciones.
3) Los requisitos del párrafo precedente no se aplicarán si la otra parte hubiere
declarado que no cumplirá sus obligaciones".
Artículo 73. "l) En los contratos que estipulen entregas sucesivas de merca
derías, si el incumplimiento por una de las partes de cualquiera de sus obli
gaciones relativas a cualquiera de las entregas constituye un incumplimiento
esencial del contrato en relación con esa entrega, la otra parte podrá declarar
resuelto el contrato en lo que respecta a esa entrega.
2) Si el incumplimiento por una de las partes de cualquiera de sus obligaciones
relativas a cualquiera de las entregas da a la otra parte fundados motivos para
inferir que se producirá un incumplimiento esencial del contrato en relación
con futuras entregas, esa otra parte podrá declarar resuelto el contrato para el
futuro, siempre que lo haga dentro de un plazo razonable.
3) El comprador que declare resuelto el contrato respecto de cualquier entrega
podrá, al mismo tiempo, declararlo resuelto respecto de entregas ya efectuadas
o de futuras entregas si, por razón de su interdependencia, tales entregas no
pudieren destinarse al uso previsto por las partes en el momento de la cele
bración del contrato".
Artículo 81. "1) La resolución del contrato liberará a las dos partes de sus
obligaciones, salvo a la indemnización de daños y perjuicios que pueda ser
debida.
La resolución no afectará a las estipulaciones del contrato relativas a la solu
ción de controversias ni a ninguna otra estipulación del contrato que regule
los derechos y obligaciones de las partes en caso de resolución.
2) La parte que haya cumplido total o parcialmente el contrato podrá reclamar
a la otra parte la restitución de lo que haya suministrado o pagado conforme
al contrato. Si las dos partes están obligadas a restituir, la restitución deberá
realizarse simultáneamente".
Artículo 82. "1) El comprador perderá el derecho a declarar resuelto el contrato
o a exigir al vendedor la entrega de otras mercaderías en sustitución de las
recibidas cuando le sea imposible restituir éstas en un estado sustancialmente
idéntico a aquél en que las hubiera recibido.
2) El párrafo precedente no se aplicará:
a) si la imposibilidad de restituir las mercaderías o de restituirlas en un estado
sustancialmente idéntico a aquél en que el comprador las hubiera recibido no
fuere imputable a un acto u omisión de éste;
b) si las mercaderías o una parte de ellas hubieren perecido o se hubieren

deteriorado como consecuencia del examen prescrito en el artículo 38; o
c) si el comprador, antes de que descubriera o debiera haber descubierto, la
falta de conformidad, hubiere vendido las mercaderías o una parte de ellas
en el curso normal de sus negocios o las hubiere consumido o transformado
conforme a un uso normal".
Artículo 83. "El comprador que haya perdido el derecho a declarar resuelto el
contrato o a exigir al vendedor la entrega de otras mercaderías en sustitución de
las recibidas, conforme al artículo 82, conservará todos los demás derechos y
acciones que le correspondan conforme al contrato y a la presente Convención".
Artículo 84. "l) El vendedor, si estuviere obligado a restituir el precio, deberá
abonar también los intereses correspondientes a partir de la fecha en que se
haya efectuado el pago.
2) El comprador deberá abonar al vendedor el importe de todos los beneficios
que haya obtenido de las mercaderías o de una parte de ellas:
a) cuando deba restituir las mercaderías o una parte de ellas; o
b) cuando le sea imposible restituir la totalidad o una parte de las mercaderías
o restituir la totalidad o una parte de las mercaderías en un estado sustan
cialmente idéntico a aquél en que las hubiera recibido, pero haya declarado
resuelto el contrato o haya exigido al vendedor la entrega de otras mercaderías
en sustitución de las recibidas".
Artículo 5.1.8 (Contrato de tiempo indefinido). "Cualquiera de las partes

puede resolver un contrato de tiempo indefinido, notificándolo con razonable
anticipación".
Artículo 7.1.5 (Período suplementario para el cumplimiento). "(1) En caso
de incumplimiento, la parte perjudicada podrá conceder, mediante notificación
a la otra parte, un período suplementario para que cumpla.

Artículo 7.3.1 (Derecho a resolver el contrato). "(1) Una parte puede resolver
el contrato si la falta de cumplimiento de una de las obligaciones de la otra
parte constituye un incumplimiento esencial.
(2) Para determinar si la falta de cumplimiento de una obligación constituye
un incumplimiento esencial se tendrá en cuenta, en particular, si:
(a) el incumplimiento priva sustancialmente a la parte perjudicada de lo que
tenía derecho a esperar en virtud del contrato, a menos que la otra parte no
hubiera previsto ni podido prever razonablemente ese resultado;
(b) la ejecución estricta de la prestación insatisfecha era esencial según el
contrato;
(c) el incumplimiento fue intencional o temerario;
(d) el incumplimiento da a la parte perjudicada razones para desconfiar de que
la otra cumplirá en el futuro;
(e) la resolución del contrato hará sufrir a la parte incumplidora una pérdida
desproporcionada como consecuencia de su preparación o cumplimiento.
(3) En caso de demora, la parte perjudicada también puede resolver el contrato
si la otra parte no cumple antes del vencimiento del período suplementario
concedido a ella según el Artículo 7 .1.5".
Artículo 7.3.2 (Notificación de la resolución). "(1) El derecho de una parte
a resolver el contrato se ejercita mediante una notificación a la otra parte.
(2) Si la prestación ha sido ofrecida tardíamente o de otro modo no conforme
con el contrato, la parte perjudicada perderá el derecho a resolver el contrato
a menos que notifique su decisión a la otra parte en un período razonable
después de que supo o debió saber de la oferta o de la prestación defectuosa".
Artículo 7.3.3 (Incumplimiento anticipado). "Si antes de la fecha de cum
plimiento de una de las partes fuere patente que una de las partes incurrirá en
un incumplimiento esencial, la otra parte puede resolver el contrato".
Artículo 7.3.4 (Garantía adecuada de cumplimiento). "Una parte que crea
razonablemente que habrá un incumplimiento esencial de la otra parte puede
reclamar una garantía adecuada del cumplimiento y, mientras tanto, puede
suspender su propia prestación. Si esta garantía no es otorgada en un plazo
razonable, la parte que la reclama puede resolver el contrato".
Artículo 7.3.5 (Efectos generales de la resolución). "(1) La resolución del
contrato releva a ambas partes de la obligación de efectuar y recibir presta
ciones futuras.
(2) La resolución no excluye el derecho a reclamar una indemnización de los

daños y perjuicios causados por el incumplimiento.
(3) La resolución no afecta cualquier término del contrato relativo al arreglo
de controversias o cualquier otra cláusula del contrato destinada a operar aún
después de haber sido resuelto".
Artículo 7.3.6 (Restitución en el caso de contratos de ejecución instantá
nea). "(1) Al resolver un contrato cuyo cumplimiento tiene lugar en un solo
momento, cada parte puede reclamar a la otra la restitución de lo entregado
en virtud de dicho contrato, siempre que tal parte restituya a la vez lo que
haya recibido.
(2) Si no es posible o apropiada la restitución en especie, procederá una com
pensación en dinero, siempre que sea razonable.
(3) La parte que se benefició con el cumplimiento no está obligada a la
compensación en dinero si la imposibilidad de la restitución en especie es
imputable a la otra parte.
(4) Puede exigirse una compensación por aquellos gastos razonablemente
necesarios para proteger o conservar lo recibido".
Artículo 7.3.7 (Restitución en el caso de contratos de ejecución sucesiva).
"(1) Al resolver un contrato cuyo cumplimiento se extiende en el tiempo,
solamente se puede reclamar la restitución para el período posterior a la re
solución, siempre que el contrato sea divisible.
(2) En la medida en que proceda la restitución, se aplicarán las disposiciones
del Artículo 7.3.6".

Artículo 87. Carácter esencial del incumplimiento
"Se entiende que el incumplimiento es esencial cuando:
(a) Las partes así lo han acordado respecto de obligaciones determinadas o de
supuestos específicos de incumplimiento.
(b) Es doloso.
(c) La conducta del deudor incumplidor hace perder razonablemente al acreedor
la confianza en el cumplimiento posterior del contrato.
(d) Prive sustancialmente al acreedor de aquello que podía esperar de acuerdo
con lo que era previsible para las partes al tiempo de celebrarse el contrato.
(e) El deudor no cumple dentro del plazo de subsanación del artículo 93".
Artículo 91. De los medios de tutela
"(l) En caso de incumplimiento, el acreedor puede ejercer, a su elección y
( ...)".
480 ÍÑIGO DE LA MAzA GAZMURI -ÁLVARO VIDAL ÜL!VARES
Artículo 92. Comunicación en los cumplimientos imperfectos

"(1) En caso de cumplimiento imperfecto, el acreedor debe comunicar la dis
conformidad en un plazo razonable contado desde el momento en que tuvo o
debió tener conocimiento.
Artículo 93. Plazo de subsanación
"(1) Salvo incumplimiento esencial, el acreedor debe otorgar un plazo adi
Artículo 97. Resolución por incumplimiento
"(1) Cualquiera de las partes puede resolver el contrato cuando la otra haya
incurrido en un incumplimiento esencial.
(2) El incumplimiento recíproco no impide la resolución del contrato.
(3) La resolución puede ser judicial o por comunicación".
Artículo 98. Resolución por comunicación
"La resolución opera mediante comunicación escrita a la otra parte y produce
efectos desde su recepción".
Artículo 99. De los efectos de la resolución
"(1) La resolución produce la extinción del contrato, salvo que sea parcial.
Empero, no afecta las cláusulas que las partes hayan previsto para la solu
ción de controversias, las relativas al incumplimiento mismo o cualquier otra
cláusula destinada a surtir efecto aun después de la resolución del contrato.
(2) Las restituciones proceden conforme los artículos 119 a 123".
ALCALDE RODRÍGUEZ, Enrique (2003). "Acción resolutoria y excepción de

contrato no cumplido". Revista Actualidad Jurídica, Nº 8.
MEJÍAS ALONZO, Claudia (2011). El incumplimiento resolutorio en el Có
digo Civil. Santiago: Legal Publishing.
Jurídica de Chile.
PEÑAILILLO ARÉVALO, Daniel (2012). "Algunas reformas a la resolución

por incumplimiento". Revista de Derecho Universidad de Concepción,
Nº 80.
PrzARRo WrLSON, Carlos (2013). "Cláusulas resolutorias y pacto corniso
rio calificado. Tan lejos tan cerca", en Estudios de Derecho Civil VIII.
Santiago: Thornsorn Reuters.
VmAL ÜLIVARES, Álvaro (2009). "La noción de incumplimiento esencial
en el 'código civil"'. Revista de Derecho de la Pontificia Universidad
Católica de Va/paraíso, Nº 32.
Roberto Hart Guevara con Sociedad Inmobiliaria Ayko Limitada, Corte de

Apelaciones de Valdivia, de 21 de noviembre de 2014, rol Nº 540-2014.
Cita Online: CL/füR/8874/2014.
Set Moena Chandía con Enrique Quidel Llanquihuen y otro, Corte Supre
ma Cuarta Sala, de 2 de junio de 2016, rol Nº 6528-2015. Cita Online:
CL/füR/3640/2016.
Dagoberto Zavala Jiménez con Banco de Crédito e Inversiones, Corte de
Apelaciones de Antofagasta, de 12 de junio de 2015, rol Nº 1577-2014.
Fresia Patricia Arancibia Hodges con Renato Weisser Hernández, Corte
Suprema Primera Sala, de 18 de agosto de 2011, rol Nº 3140-2010. Cita
Online: CL/füR/6696/2011.
Corte de Apelaciones de Rancagua, 8 de junio de 2001, rol Nº 17043.
B. SEGUNDA PARTE. LA EXCEPCIÓN ANÓMALA DE PAGO Y EL

FUNCIONAMIENTO DE LA RESOLUCIÓN
l. LAS CUESTIONES
La cuestión del artículo 31 O del Código de Procedimiento Civil y

el funcionamiento de la acción resolutoria
La cuestión puede plantearse con una sencillez que tiende a ocultar cierta
complejidad del problema que, corno se verá, en ocasiones, ha entorpecido
su adecuado tratamiento por parte de los tribunales: ¿hasta cuándo puede
el deudor enervar la acción resolutoria con el pago de la obligación?
La respuesta a esta pregunta en el ámbito nacional ha dado lugar a

dos problemas diversos que, sin embargo, se relacionan. El primero de
ellos se manifiesta a través de la relación entre la facultad resolutoria y el
artículo 31 O del CPC. El segundo problema vuelve a referir a la facultad
resolutoria, pero esta vez en relación al hecho de que, salvo cláusula ex
presa, la resolución no opera ipso facto.
a) Dos preguntas distintas
La pregunta acerca de hasta cuándo se puede pagar, en términos que

dicho pago enerve la acción resolutoria, debe distinguirse de otra, a saber:
¿hasta cuándo puede oponerse la excepción de pago?
Debe distinguirse, pues, como resulta evidente, de que se trata de cues
tiones distintas y porque de no hacerlo se incurre en el riesgo -acaecido en
algunas sentencias de los tribunales superiores de justicia- de responder a la
segunda pregunta cuando de lo que se trataba era de responder a la primera.
Convendrá aclarar estas ideas. El texto del artículo 31 O del CPC dispone
lo siguiente:
"No obstante lo dispuesto en el artículo anterior, las excepciones de prescrip

ción, cosa juzgada, transacción y pago efectivo de la deuda, cuando ésta se
funde en un antecedente escrito, podrán oponerse en cualquier estado de la
causa; pero no se admitirán si no se alegan por escrito antes de la citación
para sentencia en primera instancia, o de la vista de la causa en segunda.
Si se formulan en primera instancia, después de recibida la causa a prueba,
se tramitarán como incidentes, que pueden recibirse a prueba, si el tribunal
lo estima necesario, y se reservará su resolución para definitiva.
Si se deducen en segunda, se seguirá igual procedimiento, pero en tal caso el
tribunal de alzada se pronunciará sobre ellas en única instancia".
A partir de dicho texto, y considerando que, salvo que exista una cláusula
resolutoria expresa, la resolución no opera automáticamente por el incum
plimiento, sino que debe ser declarada judicialmente. Se ha señalado que
el plazo dentro del cual se puede pagar, enervando la acción resolutoria,
correspondería a aquel que le fija el artículo 31 O del CPC a la interposición
de la excepción de pago cuando conste por escrito.
Así, por ejemplo, lo sostiene Abeliuk:
"En nuestra legislación, en cambio, el acreedor tiene que demandar la resolución

por medio de la acción resolutoria, y como ella no se produce mientras no es
declarada, el deudor puede, segun decíamos, pagar la obligación impidiendo

la resolución hasta el momento en que se dicte la sentencia respectiva. Así lo
han estimado en forma unanime la doctrina y jurisprudencia.
De acuerdo al art. 31O del C.P.C, la excepción perentoria de pago de la deuda
que se funde en antecedente escrito puede oponerse hasta la citación para
sentencia en primera instancia y hasta antes de la vista de la causa en segunda.
Hasta ese momento el deudor puede pagar"417.
Al margen de cuál sea la respuesta a la pregunta acerca de hasta cuándo

se puede enervar la acción resolutoria con el pago de la obligación, lo que
resulta evidente es que la respuesta -aunque fuera idéntica a la del artícu
lo 31 O CPC- no se puede justificar en el artículo 31 O CPC, pues dicho
precepto está respondiendo a una cuestión distinta, a saber y como ya se
ha dicho: ¿hasta cuándo se puede oponer la excepción de pago cuando esta
se funda en un antecedente escrito?
b) Una respuesta más allá del artículo 310 CPC
La tentativa de una respuesta propia a la pregunta acerca de hasta cuándo

se puede enervar la acción resolutoria, aparece con toda claridad en una
sentencia de la Corte Suprema de 15 de mayo de 2014418 que presenta
con acierto lo que podría considerarse la jurisprudencia de dicho tribunal
durante la mayor parte de la última década.
Los hechos acreditados, tal y como los expone la sentencia, son los
siguientes:
"a) Las partes celebraron un contrato de compraventa, en los términos ex

puestos en la demanda;
b) Los demandados se encontraban en mora en el pago de las cuotas del saldo
del precio de la convención aludida al momento de notificarse la demanda;
c) La demanda se notificó el 22 de marzo de 2011 y el pago con que se ha
pretendido impugnar la acción resolutoria se efectuó el 7 de abril de 2011,
cuando el acreedor ya había manifestado su decisión de no perseverar en
el contrato".
417
ABELIUK MANASEVICH, René (2010). Las obligaciones, tomo I. Santiago: Editorial Jurí
dica de Chile, p. 520. En este mismo sentido, CLARO SOLAR, Luis (1978), p. 671.
418
Agrícola María Inés Ltda. con Fuentes Araya Londres y otro (2013).
484 ÍÑ!oo DE LA MAZA ÜAZMURI - ÁLVARO VIDAL ÜLIVARES
El tribunal de instancia consideró que dicho pago era suficiente para

enervar la acción resolutoria. La Corte de Apelaciones y la Suprema discre
paron. En lo que toca a la segunda, sus argumentos fueron los siguientes:
"CUARTO: Que lo que corresponde dilucidar es el alcance de la excepción

de pago efectivo de la deuda a que se refiere el artículo 31 O del Código de
Procedimiento Civil. Esta excepción, como la de prescripción, cosa juzgada
y transacción puede oponerse en cualquier estado de la causa antes de la cita
ción para sentencia en primera instancia, o de la vista de la causa en segunda,
debiendo fundarse en un antecedente escrito.
A estas defensas se les denominan 'excepciones anómalas', en atención a que
por su naturaleza de perentorias pueden oponerse después de contestada la
demanda, a diferencia de las restantes que deben deducirse en la contestación
de la demanda, conforme al artículo 309 Nº 3 del Código de Enjuiciamiento
Civil. En armonía con la norma citada, el artículo 312 del mismo código,
dispone que en los escritos de réplica y dúplica las partes podrán ampliar,
adicionar o modificar las acciones y excepciones que hayan formulado en
la demanda y la contestación, pero sin que puedan alterar lo que sea objeto
principal del pleito.
Este carácter especial relativo a la época hasta cuando pueden oponerse, y
del que deriva su denominación de anómalas, lo señala el artículo 31 O del
cuerpo de leyes citado, que inicia su redacción restrictiva con los términos
'No obstante lo dispuesto en el artículo anterior....'.
Ahora bien, aplicando lo dicho al caso concreto, es posible aseverar que esa
posibilidad que la ley entrega al demandado no trae como consecuencia que
éste pueda enervar la demanda de resolución pagando después de notificada
la demanda y establecida la relación procesal entre las partes, puesto que en
tal caso no tendría ningún sentido la opción que el inciso segundo del artícu
lo 1489 del Código Civil otorga al contratante diligente quien puede elegir, a su
arbitrio, la resolución del contrato y no el cumplimiento. Misma opción que el
artículo 1873 del Código Civil otorga al vendedor quién 'tendrá derecho para
exigir el precio o la resolución de la venta, con resarcimiento de perjuicios'.
Luego, de estimarse efectiva la posibilidad del demandado si se considera que
puede enervarse la acción de resolución mediante el pago efectivo de lo adeu
dado, quién tendría la opción sería el contratante incumplidor, ya que podría
dilatar el juicio y optar antes de la sentencia en pagar y dejar sin destino la
demanda de resolución que ha impetrado el contratante diligente. Lo anterior
no se aviene con el texto y el sentido del inciso segundo del artículo 1489 del
Código Civil y con el artículo 1873 del mismo código. Si bien la resolución
del contrato requiere de una sentencia judicial que así lo declare, esto no sig
nifica que pueda pagarse en cualquier estado del juicio, antes de la citación
para sentencia. Lo que sí puede hacer el deudor es oponer la excepción de

pago efectivo, fundada en un antecedente escrito, pero cuando tal pago se ha
efectuado antes de la notificación de la demanda.
De esta manera se evita que por falta de información, poco plazo para contestar,
u otra circunstancia el deudor no haya podido excepcionarse con un pago ya
efectuado. Así las cosas, puede oponer la excepción de un pago ya ejecutado
antes de notificarse la demanda de resolución, pero esto no significa que pueda
pagar durante el transcurso del juicio si la acción entablada por el demandante
es la de resolución, en armonía con su derecho de optar que le confieren los
artículos 1489 y 1873 del Código Civil. De esta manera, existe concordancia
entre los artículos 1489 y 1873 del Código Civil con el artículo 31O del Código
de Procedimiento Civil.
QUINTO: Que en el mismo sentido que se indica en el motivo precedente
se pronuncia el profesor Daniel Peñailillo Arévalo. 'Concordamos en que la
resolución no opera de pleno derecho. Pero de esa afirmación no tiene por qué
extraerse necesariamente que el deudor puede pagar durante todo el curso del
pleito. De ser así, se estaría transgrediendo el art. 1489, el cual ordena que la
opción la tiene el contratante cumplidor, lo cual es bien justificado. Con aquella
conclusión la opción pasaría al deudor, el cual podría cumplir el contrato o
dejar que se resuelva y, más aún, gobernaría, tendría en sus manos la suerte del
contrato durante todo el proceso; hasta última hora podría pagar o dejar que
el contrato se resuelva. Estimamos que, obedeciendo al art. 1489, la opción la
tiene el cumplidor, el cual la ejercita al interponer la demanda. Desde entonces,
el deudor ya no puede pagar. Pero el contrato no se resuelve al demandar; es
necesaria la sentencia, en la que se declarará (si fuere el caso) que la opción
del actor estuvo ajustada a derecho. Nótese que no porque el actor presente
una demanda al tribunal ha de estar todo conforme; debe oírse a la contraria,
por si sostiene que la demanda es improcedente porque él cumplió, o que
el actor tampoco ha cumplido, etc. Entonces el fallo declarará si están o no
reunidas todas las exigencias para la resolución y, si es así, constatando todos
los supuestos, declarará que el contrato está resuelto. Esta solución, que nos
parece justa y lógica, no encuentra tropiezo legal alguno, antes bien, se ajusta
al texto del art. 1489, que confiere la opción al cumplidor. Resta hacerse cargo
del citado art. 31 O del CPC. Podría objetarse que esta solución contradice al
art. 31 O pero no es así. Lo que el art. 31O dispone es que la excepción de puede
oponerse en cualquier estado del juicio, no que se pueda pagar en cualquier
estado del juicio (la excepción es tan trascendente que la ley persigue evitar
que por no oponerse durante el breve plazo de la contestación de la demanda
se produzca la injusticia de que el deudor se vea obligado a un doble pago,
por lo que le permite oponer esa excepción en cualquier tiempo durante el
pleito). Esto significa simplemente que si el deudor había pagado (antes de la
demanda), puede oponer la excepción de pago durante todo el litigio, pero no

significa que pueda pagar después de la demanda, porque entonces la opción,
como se dijo, la tendría él, lo que es contrario al texto legal; él es el incum
plidor; y habiéndose optado por la resolución por quien tenía la opción, ya
no es tiempo de que pague'. (Daniel Peñailillo Arévalo. Obligaciones. Teoría
General y Clasificaciones. La resolución por incumplimiento. Editorial Jurídica
de Chile. 2008. Páginas 417 y 418)".
Se trata de una transcripción extensa; sin embargo, a partir de ella no sólo

puede acreditarse el error en que se padece al confundir las dos preguntas,
sino que, además, resulta posible enderezar una respuesta a la pregunta
acerca del plazo del pago que enerva la resolución.
Para precisar esta respuesta, convendrá considerar un aspecto del funcio
namiento de la acción resolutoria en relación al hecho que el artículo 1489
consagra una facultad de resolver el contrato para el acreedor.
e) Elfuncionamiento de la resolución: declaración judicial yfacultad

resolutoria
Resulta evidente: el artículo 31 O CPC no responde a la pregunta acerca

de hasta cuándo se puede pagar, por lo mismo no constituye un argumento
que pueda utilizarse a estos efectos.
La extensa transcripción anterior nos indica hasta cuándo se puede pagar
y relaciona esta fecha con el ejercicio de la facultad resolutoria. Resulta
interesante considerar brevemente la cuestión con el objeto de disolver otro
error cuyo origen, muy probablemente pueda encontrarse en Alessandri,
acompañó a algunas sentencias de la Corte Suprema hasta hace no dema
siado tiempo.
La sentencia de la Corte Suprema de 26 de octubre de 1994419 lo ilus
tra bien. Se trataba de un contrato de cesión de derechos hereditarios,
obligándose el demandado a pagar la suma de $5.000.000. Dicha deuda
fue documentada en cheques, varios de los cuales no fueron pagados. Sin
embargo, con posterioridad a la notificación de la demanda resolutoria,
pero con anterioridad a la dictación de la sentencia, el demandado pagó el
precio completo.
419
G.J. Nº 175 (1995), pp. 30-31.
La Corte razona que la condición resolutoria tácita no produce sus efectos

ipso facto y, por lo tanto, mientras no se declare la resolución, el deudor
puede enervar la acción y hacer subsistir el pago.
Por otra parte, en la sentencia de la Corte Suprema de 2 de mayo de
2012420 , se lee lo siguiente:
"5º.- Que, sentados los presupuestos fácticos y el encuadre legal que regula la
situación en análisis, corresponde poner de relieve que, la resolución impetrada
con arreglo a lo prevenido en el inciso segundo del artículo 1489 del Código
de Procedimiento Civil no opera de pleno derecho, sino que requiere de una
sentencia judicial que la declare, para que ello ocurra es menester que el con
tratante cumplidor demande impetrando la resolución, ergo, habiendo dejado
de lado la posibilidad de instar por el cumplimiento del contrato incumplido.
Esto es así, precisamente porque el claro tenor del precepto en referencia lo
establece al otorgar al acreedor el derecho a escoger entre pedir la resolución
o el cumplimiento del contrato. Esta alternativa a la que queda sujeta la peti
ción que en el caso de la condición resolutoria tácita se concede al contratante
diligente, conduce de modo ineluctable a concluir que la resolución requiere
de una sentencia judicial que se pronuncie sobre aquella solicitud.
De este modo, si para que tenga lugar la resolución, el acreedor debe solici
tarla, para lo cual, a su vez, debe haber optado conforme a la facultad que le
señala la ley, quiere decir que la resolución no opera de pleno derecho sólo
por acaecer el evento de la condición.
Así lo han venido sosteniendo ampliamente la doctrina y la jurisprudencia en
nuestro ordenamiento.
Don Arturo Alessandri Rodríguez enseña: 'dentro de nuestro Código, la
resolución proveniente de la condición resolutoria tácita no opera de pleno
derecho sino en virtud de sentencia judicial y mientras ésta no se dicte, el
contrato subsiste, por lo que el comprador, a fin de enervar la acción resolu
toria, puede pagar válidamente el precio durante el curso del juicio, hasta el
mismo momento de dictarse aquélla.' (De la compraventa y de la promesa de
compraventa. Editorial Jurídica, página 420).
Esta Corte Suprema, por su parte, ha seguido la misma línea en diversos casos.
Demostrativos de lo anterior son los fallos de 23 de abril de 1964 en causa
caratulada 'Perlwitz con Figueroa' (RDJ, T.61, Sec. 1a, 2ª parte, pág. 58); de
10 de diciembre de 1968 en causa caratulada 'Luis Palma con Álvaro Valen
zuela', Nº 7966 (Fallos del Mes Nº 119, sent. Nº 5, pág. 217) y en sentencia
de 26 de octubre de 1994, en causa Nº 8917, en la que se consideró: 'Que,
420
Montenegro Pedreros, Juan Alberto con Urrutia Gamboa, María Angélica (2012).
asimismo, la condición resolutoria tácita que va envuelta en todo contrato

bilateral, no produce la resolución ipso facto del contrato, porque conforme
al artículo 1489 del Código Civil el contratante diligente puede pedir el
cumplimiento del contrato o su resolución, mediante la interposición de una
demanda ante el tribunal competente y, mientras no se dicte una sentencia por
el órgano jurisdiccional que declare la resolución del contrato, en el evento
que esa sea la acción ejercida por el vendedor, puede el comprador enervar la
acción y hacer subsistir el contrato, pagando el precio debido.' ( Gaceta Jurídica
Nº 175, sentencia 3\ pág. 30).
6°.- Que de lo que hasta aquí se lleva dicho, se desprende que mientras no
exista una decisión jurisdiccional que declare la resolución demandada, el
deudor puede cumplir con lo debido durante el curso del juicio incoado para
obtener la resolución, hasta antes que se pronuncie la sentencia respectiva.
Así, dado que la resolución no ha tenido lugar mientras no exista una sentencia
que la declare, ha de entenderse que lo que se encuentra de lado del acreedor
que deduzca una demanda impetrándola es precisamente el derecho a pedirla,
empero una vez que haya ejercitado su acción, habrá de estarse al destino de
ella, supeditado a lo que ocurra en el proceso con el proceder de la contraria,
quien puede detenerla o neutralizarla, pagando.
Entenderlo de otra manera, sería igual a considerar que la sentencia tiene el
carácter de una mera declaración de certeza y, según ya se ha visto, ello no
es así".
Este razonamiento ha contagiado algunas sentencias de Cortes de

Apelaciones de manera bien reciente. Así, por ejemplo, en la sentencia de
la Corte de Apelaciones de La Serena de 6 de marzo de 2015 421 en cuyo
considerando tercero se lee lo siguiente:
"Que en relación al hecho de haber sido enervada la acción de resolución de

contrato, mediante pago por depósito judicial, consta a fojas 17, el compro
bante en la cuenta corriente del tribunal por la suma de cinco millones, que
no fue objetado de manera alguna que el deudor demandado pago el precio
antes de la sentencia definitiva, acorde con el criterio de la Excma. Corte
Suprema en los antecedentes 'Montenegro Pedreros, Juan A. con Urrutia
Gamboa, María A.' 2 de mayo de 2012, rol Nº 3965-2011. 'Mientras no exista
una decisión jurisdiccional que declare la resolución demandada, el deudor
puede cumplir con lo debido durante el curso del juicio incoado para obtener
la resolución, hasta antes que se pronuncie la sentencia respectiva. Así, dado
421 Aguilera Yáñez, Enrique con Guzmán Vera, Gastón (2015).

que la resolución no ha tenido lugar mientras no exista una sentencia que la

declare, ha de entenderse que lo que se encuentra de lado del acreedor que
deduzca una demanda impetrándola es precisamente el derecho a pedirla, em
pero una vez que se haya ejercitado su acción, habrá de estarse al destino de
ella, supeditado a lo que ocurra en el proceso con el proceder de la contraria
quien puede detenerla o neutralizarla, pagando', que fue lo que ocurrió en este
caso en cuya virtud se enervó la acción instaurada con el pago del precio, en
armonía con la jurisprudencia citada".
Por supuesto es correcto que, salvo que las partes lo hayan pactado de
esta manera, la resolución no opera ipso iure (con todos los problemas a
que da origen en tomo a la eficacia de esta especie de cláusulas); que de
allí se siga que se puede enervar la acción resolutoria hasta antes de que
sea declarada judicialmente la resolución. Una sentencia de la Corte Supre
ma de 14 de marzo de 2016422 lo explica adecuadamente. Se trataba de la
venta de un predio cuyo precio debía pagarse en cuotas. La compradora no
pagó la primera cuota, la vendedora solicitó la resolución. Con posterioridad
a la notificación de la demanda hubo un pago por parte de un tercero y la
pregunta es si dicho pago tenía la entidad para enervar la acción resolutoria.
En el considerando noveno de la sentencia se lee lo siguiente:
"Que en definitiva el problema de derecho se circunscribe a la procedencia del

pago parcial efectuado por la sociedad Inmobiliaria e Inversiones El Melado
S.A., actual propietaria del inmueble objeto de la compraventa que se pretende
resolver, mediante el cual se buscó enervar la acción resolutoria echando mano
a lo dispuesto en el artículo 1572 del Código Civil. Según lo manifiesta el
recurrente la facultad prevista en el artículo 1489 del Código Civil permite al
acreedor optar entre la acción de cumplimiento o aquella resolutoria, además
de los perjuicios. En estos autos la demandante escogió la acción resolutoria
en razón de no haberse pagado el precio. Correspondía al deudor y comprador,
en consecuencia, conforme lo dispuesto en el artículo 1698 del Código Civil,
acreditar el pago. Sin embargo, lejos de acreditarlo se allanó a la demanda,
señalando que no había pagado ni que tampoco pagaría, quedando asentado el
incumplimiento de la obligación de pagar el precio. El hecho, también cierto,
que el actual propietario del inmueble y, además, demandado de reivindicación,
haya pagado el saldo adeudado a la época en que acompañó el vale vista ya
mencionado, no puede enervar la decisión del vendedor de resolver el contra
to. Si bien cualquiera puede pagar una deuda con o sin el conocimiento del
422
Inmobiliaria Piemonte Lobos Ltda. con Central Hidroeléctrica El Melado S.A. (2016).
490 ÍÑ:!GO DE LA MAZA GAZMURI - ÁLVARO VIDAL ÜLNARES
deudor y aún contra su voluntad, salvo aquellas personalísimas, lo previsto

en el artículo 1572 del Código Civil no puede significar desvirtuar la opción
que concede el artículo 1489 del mismo Código. Manifestada la decisión de
resolver el contrato, salvo que no se satisfagan las condiciones de este remedio
extrínseco, el deudor ni tampoco un tercero pueden cumplir la obligación en
desmedro del interés del acreedor en resolver el vínculo contractual. Diversa
es la situación si el pago se hubiere verificado con anterioridad a que la ac
ción resolutoria fuere incoada, lo que permitiría de manera correcta oponer
la excepción de pago fundada en un antecedente previo al juicio. Pero no es
eso lo que ocurrió en estos autos, sino que un tercero al contrato de com
praventa paga la deuda ya iniciado el juicio resolutorio. En consecuencia,
el error denunciado en la sentencia se verifica, pues al haber desechado la
resolución del contrato encontrándose acreditado el incumplimiento y siendo
improcedente su cumplimiento, salvo acuerdo del acreedor, se infringió el
artículo 1489 del Código Civil al no haberse aplicado en forma adecuada y
también se infringió el artículo 1572 del Código Civil al haberse aplicado
en forma impropia".
Como se ve, entonces, de la mano de autores como Agusto Elgueta423,

Daniel Peñailillo424 o Enrique Barros425, la sentencia estima que la acción
resolutoria se puede enervar, únicamente, hasta que el acreedor haya no
tificado la demanda de resolución de contrato pues, de otra manera, no se
tomaría en serio la opción que reconoce el artículo 1489 CC al acreedor
entre exigir el cumplimiento específico o la resolución. Sobre la misma
idea, Barros señala que una interpretación que permitiera enervar la ac
ción resolutoria con el pago mientras no exista una resolución judicial que
declare la resolución:
"( ...) desnaturaliza por completo el interés del remedio resolutorio de proteger
el interés contractual del acreedor que ha cumplido o está dispuesto a cumplir
su propia obligación. Una resolución retardada por el tiempo que toma un
juicio ordinario deja de ser el instrumento expedito que requiere el acreedor
para terminar la relación contractual infértil y obtener de un tercero el interés
contractual. Aún más grave es que el acreedor deba soportar el riesgo de que
para el deudor incumplidor llegue a ser conveniente pagar, porque en medio
423 ELGUETA.ANGUITA (1981), p. 97 y SS.

424 PEÑAILJLLO ARÉVALO,
Daniel (2012): "Algunas reformas a la resolución por incumplimien
to". Revista de Derecho Universidad de Concepción, Nº 80, pp. 231-232; PEÑAJLJLLO (2003).
425
BARROS (2008), pp. 406-421.
de las cambiantes circunstancias ocurridas durante un largo pleito, le resulte

ventajoso pagar la deuda y enervar la pretensión resolutoria del acreedor".
Bibliografia
ABELIUK MANASEVICH, René (2010). Las obligaciones, tomo l. Santiago:

BARROS BoURIE, Enrique (2008). "Finalidad y alcances de los remedios
contractuales, en Guzmán Brito, Alejandro (editor), Estudios de Derecho
Civil JI!. Santiago: Legal Publishing.
CLARO SOLAR, Luis (1978). Explicaciones de derecho civil chileno y compa
rados, tomo V: De las obligaciones. Santiago: Editorial Jurídica de Chile.
ELGUETA ANGUITA, Augusto (1981 ). Resolución de contrato y excepción
de pago. Santiago: Editorial Jurídica de Chile, p. 97 y ss.
PEÑAILILLO ARÉVALO, Daniel (2003). Obligaciones: Teoría General y
Jurídica de Chile.
______ (2012): "Algunas reformas a la resolución por incum
plimiento". Revista de Derecho Universidad de Concepción, Nº 80.
Agrícola María Inés Ltda. con Fuentes Araya Londres y otro (2013): Corte
Suprema, 15 de mayo de 2014, rol Nº 291-2013.
Aguilera Yáñez, Enrique con Guzmán Vera, Gastón (2015): Corte de Ape
laciones de la Serena, 6 de marzo de 2015, rol Nº 1689-2013.
Montenegro Pedreros, Juan Alberto con Urrutia Gamboa, María Angélica
(2012). Corte Suprema, 2 de mayo de 2012, rol Nº 3965-2011.
II. LAS SENTENCIAS
1. Agrícola María Inés Ltda. con Fuentes Araya Londres y Otro

Palabras clave: Compraventa - resolución - excepción anómala
426
a) Resumen. Frente a una demanda por resolución de un contrato de

compraventa con indemnización de perjuicios, el demandado opuso excep
ción de pago y, en subsidio, contesto la demanda.
El tribunal de primera instancia rechazó la demanda. Decisión revocada
por la Corte de Apelaciones, que declaró resuelto el contrato de compra
venta, ante lo cual el demandado interpuso recurso de casación en el fondo.
b)Resumen
i. Hechos del caso
"SEGUNDO: Que son hechos de la causa, que adquieren el carácter de ina

movibles por no haberse denunciado la infracción de las normas que regulan
la prueba y, sobre cuya base corresponde resolver el problema planteado a
esta Corte, los siguientes:
a) Las partes celebraron un contrato de compraventa, en los términos expuestos
en la demanda;
b) Los demandados se encontraban en mora en el pago de las cuotas del saldo
del precio de la convención aludida al momento de notificarse la demanda;
c) La demanda se notificó el 22 de marzo de 2011 y el pago con que se ha
pretendido impugnar la acción resolutoria se efectuó el 7 de abril de 2011,
cuando el acreedor ya había manifestado su decisión de no perseverar en
el contrato".
"CUARTO: Que lo que corresponde dilucidar es el alcance de la excepción

de pago efectivo de la deuda a que se refiere el artículo 31O del Código de
Procedimiento Civil. Esta excepción, como la de prescripción, cosa juzgada
y transacción puede oponerse en cualquier estado de la causa antes de la cita
ción para sentencia en primera instancia, o de la vista de la causa en segunda,
debiendo fundarse en un antecedente escrito.
A estas defensas se les denominan 'excepciones anómalas', en atención a que
por su naturaleza de perentorias pueden oponerse después de contestada la
demanda, a diferencia de las restantes que deben deducirse en la contestación
de la demanda, conforme al artículo 309 Nº 3 del Código de Enjuiciamiento
Civil. En armonía con la norma citada, el artículo 312 del mismo código,
dispone que en los escritos de réplica y dúplica las partes podrán ampliar,
adicionar o modificar las acciones y excepciones que hayan formulado en
la demanda y la contestación, pero sin que puedan alterar lo que sea objeto
principal del pleito.
Este carácter especial relativo a la época hasta cuando pueden oponerse, y

del que deriva su denominación de anómalas, lo señala el artículo 31O del
cuerpo de leyes citado, que inicia su redacción restrictiva con los términos
'No obstante lo dispuesto en el artículo anterior...'.
Ahora bien, aplicando lo dicho al caso concreto, es posible aseverar que esa
posibilidad que la ley entrega al demandado no trae como consecuencia que
éste pueda enervar la demanda de resolución pagando después de notificada
la demanda y establecida la relación procesal entre las partes, puesto que en
tal caso no tendría ningún sentido la opción que el inciso segundo del artícu
lo 1489 del Código Civil otorga al contratante diligente quien puede elegir, a su
arbitrio, la resolución del contrato y no el cumplimiento. Misma opción que el
artículo 1873 del Código Civil otorga al vendedor quién 'tendrá derecho para
exigir el precio o la resolución de la venta, con resarcimiento de perjuicios'.
Luego, de estimarse efectiva la posibilidad del demandado si se considera que
puede enervarse la acción de resolución mediante el pago efectivo de lo adeu
dado, quién tendría la opción sería el contratante incumplidor, ya que podría
dilatar el juicio y optar antes de la sentencia en pagar y dejar sin destino la
demanda de resolución que ha impetrado el contratante diligente. Lo anterior
no se aviene con el texto y el sentido del inciso segundo del artículo 1489 del
Código Civil y con el artículo 1873 del mismo código. Si bien la resolución
del contrato requiere de una sentencia judicial que así lo declare, esto no sig
nifica que pueda pagarse en cualquier estado del juicio, antes de la citación
para sentencia. Lo que sí puede hacer el deudor es oponer la excepción de
pago efectivo, fundada en un antecedente escrito, pero cuando tal pago se ha
efectuado antes de la notificación de la demanda.
De esta manera se evita que por falta de información, poco plazo para contestar,
u otra circunstancia el deudor no haya podido excepcionarse con un pago ya
efectuado. Así las cosas, puede oponer la excepción de un pago ya ejecutado
antes de notificarse la demanda de resolución, pero esto no significa que pueda
pagar durante el transcurso del juicio si la acción entablada por el demandante
es la de resolución, en armonía con su derecho de optar que le confieren los
artículos 1489 y 1873 del Código Civil. De esta manera, existe concordancia
entre los artículos 1489 y 1873 del Código Civil con el artículo 31 O del Código
de Procedimiento Civil.
QUINTO: Que en el mismo sentido que se indica en el motivo precedente
se pronuncia el profesor Daniel Peñailillo Arévalo. 'Concordamos en que la
resolución no opera de pleno derecho. Pero de esa afirmación no tiene por
qué extraerse necesariamente que el deudor puede pagar durante todo el curso
del pleito. De ser así, se estaría transgrediendo el art. 1489, el cual ordena
que la opción la tiene el contratante cumplidor, lo cual es bien justificado.
Con aquella conclusión la opción pasaría al deudor, el cual podría cumplir el
494 ÍÑ:roo DE LA MAzA ÜAZMURI - ÁLVARO VIDAL OLIVARES
contrato o dejar que se resuelva y, más aún, gobernaría, tendría en sus manos
la suerte del contrato durante todo el proceso; hasta última hora podría pagar
o dejar que el contrato se resuelva. Estimamos que, obedeciendo al art. 1489,
la opción la tiene el cumplidor, el cual la ejercita al interponer la demanda.
Desde entonces, el deudor ya no puede pagar. Pero el contrato no se resuelve
al demandar; es necesaria la sentencia, en la que se declarará (si fuere el caso)
que la opción del actor estuvo ajustada a derecho. Nótese que no porque el actor
presente una demanda al tribunal ha de estar todo conforme; debe oírse a la
contraria, por si sostiene que la demanda es improcedente porque él cumplió,
o que el actor tampoco ha cumplido, etc. Entonces el fallo declarará si están
o no reunidas todas las exigencias para la resolución y, si es así, constatando
todos los supuestos, declarará que el contrato está resuelto. Esta solución, que
nos parece justa y lógica, no encuentra tropiezo legal alguno, antes bien, se
ajusta al texto del art. 1489, que confiere la opción al cumplidor. Resta hacerse
cargo del citado art. 31O del CPC. Podría objetarse que esta solución contradice
al art. 31O. Pero no es así. Lo que el art. 310 dispone es que la excepción de
pago puede oponerse en cualquier estado del juicio, no que se pueda pagar
en cualquier estado del juicio (la excepción es tan trascendente que la ley
persigue evitar que por no oponerse durante el breve plazo de la contestación
de la demanda se produzca la injusticia de que el deudor se vea obligado a un
doble pago, por lo que le permite oponer esa excepción en cualquier tiempo
durante el pleito). Esto significa simplemente que si el deudor había pagado
(antes de la demanda), puede oponer la excepción de pago durante todo el
litigio, pero no significa que pueda pagar después de la demanda, porque en
tonces la opción, como se dijo, la tendría él, lo que es contrario al texto legal;
él es el incumplidor; y habiéndose optado por la resolución por quien tenía la
opción, ya no es tiempo de que pague'. (Daniel Peñailillo Arévalo. Obliga
ciones. Teoría General y Clasificaciones. La resolución por incumplimiento.
Editorial Jurídica de Chile. 2008. Páginas 417 y 418)".
2. Aguilera Yáñez, Enrique con Guzmán Vera, Gastón
Corte de Apelaciones de La Serena, 6 de marzo de 2015, rol Nº 1689-2013 427

Palabras clave: Compraventa - resolución - excepción de contrato no
cumplido
427
a) Resumen. El vendedor de un inmueble interpuso demanda de resolu

ción de contrato con indemnización de perjuicios en contra del comprador,
quién opuso excepción de contrato no cumplido, la cual fue rechazada en
primera instancia. Apelada dicha sentencia, la Corte de Apelaciones acogió
la excepción de contrato no cumplido.
b) Sentencia
"CUARTO: Que haciendo la apreciación conforme a las reglas reguladoras

de la prueba legal respecto de los elementos probatorios indicados preceden
temente, el tribunal llega a las siguientes conclusiones:
a) ( ...) con fecha treinta de abril del año dos mil cuatro, ante doña Elena
Leyton Carvajal, Notario Público Titular de la Tercera Notaría de esta ciudad,
comparecieron Enrique Alfonso Aguilera Yáñez y Gastón Eduardo Guzmán
Vera y celebraron un contrato de compraventa respecto del inmueble( ...) acor
dándose que el precio ascendería a la suma de $5.000.000, el que se pagaría
en el plazo de cinco años, contados desde la fecha de celebración de dicho
contrato, estipulándose que la entrega del inmueble se efectuaría en ese acto.
( ...)
c) La prueba( ...) se estima suficiente para tener por acreditado que el deman
dante cumplió con las obligaciones contraídas en el contrato de compraventa
celebrado por las partes".
Parte Demandante429
"VISTOS:
( ...)
Funda su solicitud en el hecho de que con fecha 30 de abril del año 2004,
celebró con el demandado, mediante escritura pública, un contrato de compra
venta respecto del inmueble consistente en sitio y casa ubicada en calle Julio
Díaz Guerrero Nº 391, de la manzana Nº 20 de la Población Ampliación, La
428
Extraído de la sentencia dictada por el Primer Juzgado de letras la Serena con fecha 28
de agosto de 2013, rol Nº C-2885-2011.
429
de agosto de 2013, rol Nº C-2885-2011.
496 ÍÑiao DE LA MAzA GAZMURl - ÁLVARO VIDAL ÜLNARES
Serena, que tiene los siguientes deslindes particulares: Norte: con calle Julio
Díaz Guerrero; al Sur: con propiedad del señor Figari; al Oriente: con Lote
Nº 392; al Poniente: con Lote Nº 390; inmueble que figura con el Rol de
Avalúo Nº 349-2004. Asevera que dicha propiedad se inscribió a nombre del
comprador a fojas 1.478 Nº 1.412 del Registro de Propiedad del Conservador
de Bienes Raíces de La Serena, correspondiente al año 2004.
Puntualiza que el precio pactado fue la cantidad de $5.000.000 pagaderos dentro
de un plazo de cinco años, contados desde la fecha de la referida escritura,
el cual hasta el día de la presentación de la demanda (más de 6 años desde la
firma de la compraventa señalada) el demandado no ha pagado. Agrega que
el demandado tampoco tiene la voluntad de restituir el inmueble, lo cual le
ha acarreado gravísimos perjuicios, ya que señala sentirse burlado, engañado
e impotente al no poder disponer del inmueble ni obtener el pago que con
justo derecho le corresponde, razón por la cual demanda la indemnización de
perjuicio por concepto de daño moral, por la suma de $5.000.000.
Acto seguido y previa cita de normas legales, solicita tener por interpuesta de
manda de resolución de contrato, en contra del demandado ya individualizado,
acogerla a tramitación y en definitiva declarar la resolución del contrato de
compraventa celebrado el 30 de abril de 2004 y que sea condenado a restituir
a la demandante el inmueble objeto de dicho contrato, más el daño moral
reclamado ascendente a $5.000.000, todo ello con expresa condenación en
costas, o a lo que este tribunal en mérito a la prueba rendida estime ajustada
en derecho, con costas.
(...)".
Parte Demandada430
"VISTOS:
(... )
A fojas 12, el demandado contesta la demanda, expresando que corresponde
su rechazo, con costas, sosteniendo que el vendedor y demandante, quien es
su padrastro, no cumplió su obligación principal de entregar el inmueble, no
siendo efectivo lo declarado en la compraventa, ya que hasta la fecha la parte
vendedora continúa en mora de su obligación principal, siendo ocupado el
inmueble actualmente por doña Luzmenia del Carmen Vega Vega junto con
otros parientes.
430
de agosto de 2013. Rol Nº C-2885-2011.
Argumenta que para que el actor pueda ejercer la acción de resolución del
contrato, debe haber cumplido con la obligación que le imponía el contrato de
entregar el inmueble, citando para fundamentar sus dichos, los artículos 1552
y 1546 del Código Civil.
Posteriormente agrega que la actual ocupante del inmueble es la madre de la
cónyuge del actor, por lo que resulta falsa la pretensión del demandante en orden
a que se le condene a entregar un inmueble que jamás le ha sido entregado.
Por último alega que la consecuencia jurídica necesaria que conlleva la excep
ción de contrato no cumplido es impedir acoger las pretensiones contenidas
en la demanda, incluida el daño moral reclamado.
Asevera que no se pactó por las partes la resolución de pleno derecho del
contrato de compraventa por no pago del precio por lo que está en condiciones
de enervar la acción pagando mediante depósito judicial, haciendo presente
que el plazo de 24 horas desde la notificación judicial se aplica sólo al pacto
comisorio calificado conforme al artículo 1879 del Código Civil, precisando
que el depósito se efectuará al día siguiente, por todo lo cual solicita el rechazo
de la demanda, con costas.
( ...)".
iii. Decisión de la Corte
"SEGUNDO: Que, entonces ha quedado establecido la inobservancia de las

obligaciones contraídas por el actor en el contrato de compraventa de haber
cumplido con su obligación de la entrega material del inmueble;
TERCERO: Que en relación al hecho de haber sido enervada la acción de
resolución de contrato, mediante pago por depósito judicial, consta a fojas 17,
el comprobante en la cuenta corriente del tribunal por la suma de cinco mi
llones, que no fue objetado de manera alguna que el deudor demandado pago
el precio antes de la sentencia definitiva, acorde con el criterio de la Excma.
Corte Suprema en los antecedentes 'Montenegro Pedreros, Juan A. con Urru
tia Gamboa, María A.' 2 de mayo de 2012, rol Nº 3965-2011. 'Mientras no
Así, dado que la resolución no ha tenido lugar mientras no exista una sen
tencia que la declare, ha de entenderse que lo que se encuentra de lado del
acreedor que deduzca una demanda impetrándola es precisamente el derecho
a pedirla, empero una vez que se haya ejercitado su acción, habrá de estarse
al destino de ella, supeditado a lo que ocurra en el proceso con el proceder
de la contraria quien puede detenerla o neutralizarla, pagando', que fue lo
que ocurrió en este caso en cuya virtud se enervó la acción instaurada con el
pago del precio, en armonía con la jurisprudencia citada.
CUARTO: Que, en armonía con lo que ha venido reflexionando no resulta

plausible acceder al libelo de demanda y, en consecuencia, la acción impetrada
corresponde sea desestimada".
3. Inmobiliaria Piemonte Lobos (Ltda.) con Central Hidroeléctrica

El Melado S.A.

Palabras clave: Compraventa - resolución - excepción anómala
a) Resumen. La empresa vendedora de un inmueble interpuso demanda

de resolución de contrato e indemnización de perjuicios en contra de la
empresa compradora por no haberse pagado la primera de las cuotas acor
dadas. Con posterioridad a la notificación de la demanda hubo un pago por
parte de un tercero ante lo cual se discute si dicho pago tenía la entidad
para enervar la acción resolutoria.
El tribunal de primera instancia rechazó la demanda. Decisión confirmada
por la Corte de Apelaciones, ante lo cual se interpuso recurso de casación.
b) Sentencia
i. Hechos del caso
"SÉPTIMO: Que es necesario considerar los hechos asentados en la causa:

1º La celebración entre la demandante y la demandada sociedad Hidroeléctrica
El Melado de compraventa de inmueble celebrada el 11 de julio de 2007 cuyo
objeto fue el lote B) del Fundo El Melado, situado en la comuna de Colbún,
Linares, Séptima Región, con una cabida aproximada de cuarenta y cuatro mil
novecientas ochenta y tres hectáreas, practicándose inscripción del mismo en
el Conservador de Bienes Raíces de Linares.
2º El precio de la referida compraventa fue $162.000.000, cuyo pago se pactó
en un millón al contado y el saldo en veinte cuotas iguales, anuales y sucesivas,
con vencimiento la primera el 30 de diciembre de 2009, no siendo pagada
ninguna de las cuotas por la compradora sociedad Central Hidroeléctrica El
Melado S.A.
431
3º Con fecha 3 de abril de 2009 Inmobiliaria e Inversiones El Melado S.A.

adquirió por aporte que le hiciera la sociedad Central Hidroeléctrica El Me
lado S.A. el inmueble ya individualizado, practicándose inscripción ante el
Conservador de Bienes Raíces de Linares.
4º La sociedad Inmobiliaria e Inversiones El Melado S.A. acompañó vale vista
bancario por $40.250.000 con el cual pretende pagar lo adeudado hasta esa
fecha por concepto de precio de la compraventa cuya resolución se pretende.
5° Con fecha 23 de noviembre de 2011, la demandante renuncia acción reso
lutoria impetrada en lo que refiere a los Lotes Uno, Dos y Tres producto de la
subdivisión del Lote B del Fundo El Melado, lotes que aparecen individualiza
dos en el plano elaborado por don Juan Sohrens Péndola, protocolizado bajo
el número quince mil quinientos ochenta y nueve/dos mil once de la Notaría
de don Patricio Zaldivar Mackenna.
6º Que el inmueble en cuestión, Lote B del Fundo El Melado, además, fue
objeto de expropiación parcial, conforme documentos acompañados a fojas 262
a 265".
Parte Demandante
"QUINTO: Que la parte demandante denuncia la transgresión de lo preceptuado

en los artículos 1698, 1699, 1700, 1706, 1713, 1489, 1491, 1591, 1871, 1873
y 1876 del Código Civil.
(...)
Añade que el fallo recurrido obliga al vendedor a recibir un pago del precio
inoportuno e insuficiente, realizado por un tercero, estimando además que ese
pago impedía declarar resuelto el contrato de compraventa cuya resolución
se demandó, desechando además la demanda de reivindicación en contra del
tercer poseedor, al considerar que la resolución del contrato de compraventa no
alcanza a ese tercero y que, además, el contrato se encontraría cumplido. Indica
que los jueces omitieron tener por acreditado que la sociedad compradora se
encontraba en mora de pagar el saldo de precio, no obstante que la carga de
la prueba en cuanto a la circunstancia de haberse pagado en tiempo y forma
el saldo de precio convenido pesaba sobre la demandada, quien reconoció
encontrarse en mora.
Aduce que el alcance de la excepción de pago efectivo de la deuda a que se
refiere el artículo 31O del Código de Procedimiento Civil, en un caso de reso
lución de contrato de compraventa por haber operado la condición resolutoria
tácita, resulta del todo improcedente, ya que esa posibilidad que la ley entrega
al demandado no cabe en este caso y no puede enervar la demanda de resolu
ción pagando después de notificada la demanda y, menos aún, cuando ya se
ha establecido la relación procesal entre las partes, puesto que en tal caso no
tendría ningún sentido la opción que el inciso segundo del artículo 1489 del
Código Civil otorga al contratante diligente.
(...)".
Parte Demandada
"SEXTO:( ... )
b.- Que la demandada Central Hidroeléctrica El Melado S.A. se allanó en todas
su partes a la demanda de resolución de contrato. Trámite que, respecto de la
demandada Inmobiliaria El Melado S.A., fue evacuado en rebeldía.
c.- Que antes de la citación a las partes para oír sentencia, la Sociedad Inmo
biliaria e Inversiones El Melado S.A. opuso la excepción de pago, fundada
en los artículos 310 del Código de Procedimiento Civil y 1572 del Código
Civil, acompañando vale vista por el monto de las cuotas pendientes de pago.
(...)".
"NOVENO: Que en definitiva el problema de derecho se circunscribe a la

procedencia del pago parcial efectuado por la sociedad Inmobiliaria e Inver
siones El Melado S.A., actual propietaria del inmueble objeto de la compra
venta que se pretende resolver, mediante el cual se buscó enervar la acción
resolutoria echando mano a lo dispuesto en el artículo 1572 del Código Civil.
Según lo manifiesta el recurrente la facultad prevista en el artículo 1489 del
Código Civil permite al acreedor optar entre la acción de cumplimiento o
aquella resolutoria, además de los perjuicios. En estos autos la demandante
escogió la acción resolutoria en razón de no haberse pagado el precio. Co
rrespondía al deudor y comprador, en consecuencia, conforme lo dispuesto
en el artículo 1698 del Código Civil, acreditar el pago. Sin embargo, lejos
de acreditarlo se allanó a la demanda, señalando que no había pagado ni que
tampoco pagaría, quedando asentado el incumplimiento de la obligación de
pagar el precio. El hecho, también cierto, que el actual propietario del inmueble
y, además, demandado de reivindicación, haya pagado el saldo adeudado a
la época en que acompañó el vale vista ya mencionado, no puede enervar la
decisión del vendedor de resolver el contrato. Si bien cualquiera puede pagar
una deuda con o sin el conocimiento del deudor y aún contra su voluntad, salvo
aquellas personalísimas, lo previsto en el artículo 1572 del Código Civil no
puede significar desvirtuar la opción que concede el artículo 1489 del mismo
Código. Manifestada la decisión de resolver el contrato, salvo que no se sa
tisfagan las condiciones de este remedio extrínseco, el deudor ni tampoco un
tercero pueden cumplir la obligación en desmedro del interés del acreedor en
resolver el vínculo contractual. Diversa es la situación si el pago se hubiere

verificado con anterioridad a que la acción resolutoria fuere incoada, lo que
permitiría de manera correcta oponer la excepción de pago fundada en un
antecedente previo al juicio. Pero no es eso lo que ocurrió en estos autos, sino
que un tercero al contrato de compraventa paga la deuda ya iniciado el juicio
resolutorio. En consecuencia, el error denunciado en la sentencia se verifica,
pues al haber desechado la resolución del contrato encontrándose acreditado
el incumplimiento y siendo improcedente su cumplimiento, salvo acuerdo del
acreedor, se infringió el artículo 1489 del Código Civil al no haberse aplicado
en forma adecuada y también se infringió el artículo 1572 del Código Civil
al haberse aplicado en forma impropia".
4. Montenegro Pedreros, Juan Alberto con Urrutia Gamboa,

María Angélica

Palabras clave: Promesa - resolución - teoría de los actos propios
a) Resumen. Producto del atraso en el pago de algunos pagos, el pro

mitente vendedor de un inmueble demandó solicitando que se declarara
resuelto el contrato y que lo pagado a la fecha fuera considerado como
indemnización de perjuicios. En primera instancia se rechazó la acción del
promitente vendedor, así como la demanda reconvencional presentada por
el demandado. Decisión revocada por la Corte de Apelaciones que declaró
resuelto el contrato. Finalmente, la demanda interpuso recurso de casación
en la forma y en el fondo.
b) Sentencia
i. Hechos del caso
3 ° .- Que constituyen hechos de la causa los siguientes:
a) Las partes con fecha 17 de noviembre de 2005 celebraron por escritura pú
blica, un contrato de promesa de compraventa sobre el inmueble en cuestión,
en que el actor prometió vender, ceder y trasferir a la promitente compradora la
432
propiedad raíz individualizada, fijándose el precio de la compraventa prometida

en la suma única y total de $9.800.000, pagaderos con $1.400.000 de contado
en ese acto y el saldo restante de $8.400.000, haciendo cargo la promitente
compradora de la deuda hipotecaria que para compra de la referida finca
mantiene el promitente vendedor con el Banco del Estado de Chile, obligando
a pagar los dividendos en forma oportuna y en la fecha fijada para el efecto;
b) Los suscribientes, además estipularon en la cláusula séptima de la referida
convención "El atraso en uno o más de los dividendos a cuyo pago se com
prometió la promitente compradora, facultará al promitente vendedor para
pedir la resolución del contrato, y la promitente compradora, perderá, a título
de indemnización de perjuicios, las sumas que hubiese pagado en virtud del
presente contrato";
c) La demandada al 15 de julio del año 2008, no había cumplido con la obli
gación de pagar los dividendos correspondientes a los meses de junio y julio
del año 2008;
d) El demandante aceptó los pagos efectuados por la demandada, con sus
respectivos intereses, posteriormente al retraso a que se hizo alusión en el
literal que antecede, continuando esta última con el pago de las mensualidades
siguientes".
5 °.- Que, sentados los presupuestos fácticos y el encuadre legal que regula la
situación en análisis, corresponde poner de relieve que, la resolución impetrada
con arreglo a lo prevenido en el inciso segundo del artículo 1489 del Código
de Procedimiento Civil no opera de pleno derecho, sino que requiere de una
sentencia judicial que la declare, para que ello ocurra es menester que el con
tratante cumplidor demande impetrando la resolución, ergo, habiendo dejado
de lado la posibilidad de instar por el cumplimiento del contrato incumplido.
Esto es así, precisamente porque el claro tenor del precepto en referencia lo
establece al otorgar al acreedor el derecho a escoger entre pedir la resolución
o el cumplimiento del contrato. Esta alternativa a la que queda sujeta la peti
ción que en el caso de la condición resolutoria tácita se concede al contratante
diligente, conduce de modo ineluctable a concluir que la resolución requiere
de una sentencia judicial que se pronuncie sobre aquella solicitud.
De este modo, si para que tenga lugar la resolución, el acreedor debe solici
tarla, para lo cual, a su vez, debe haber optado conforme a la facultad que le
señala la ley, quiere decir que la resolución no opera de pleno derecho sólo
por acaecer el evento de la condición.
Así lo han venido sosteniendo ampliamente la doctrina y la jurisprudencia en
nuestro ordenamiento.
Don Arturo Alessandri Rodríguez enseña: 'dentro de nuestro Código, la

resolución proveniente de la condición resolutoria tácita no opera de pleno
derecho sino en virtud de sentencia judicial y mientras ésta no se dicte, el
contrato subsiste, por lo que el comprador, a fin de enervar la acción resolu
toria, puede pagar válidamente el precio durante el curso del juicio, hasta el
mismo momento de dictarse aquélla.' (De la compraventa y de la promesa de
compraventa. Editorial Jurídica, página 420).
Esta Corte Suprema, por su parte, ha seguido la misma línea en diversos casos.
Demostrativos de lo anterior son los fallos de 23 de abril de 1964 en causa
caratulada 'Perlwitz con Figueroa' (RDJ, T.61, Sec. 1\ 2ª parte, pág. 58); de
10 de diciembre de 1968 en causa caratulada 'Luis Palma con Álvaro Valen
zuela', Nº 7966 (Fallos del Mes Nº 119, sent. Nº 5, pág. 217) y en sentencia
de 26 de octubre de 1994, en causa Nº 8917, en la que se consideró: 'Que,
asimismo, la condición resolutoria tácita que va envuelta en todo contrato
bilateral, no produce la resolución ipso facto del contrato, porque conforme
al artículo 1489 del Código Civil el contratante diligente puede pedir el
cumplimiento del contrato o su resolución, mediante la interposición de una
demanda ante el tribunal competente y, mientras no se dicte una sentencia por
el órgano jurisdiccional que declare la resolución del contrato, en el evento
que esa sea la acción ejercida por el vendedor, puede el comprador enervar la
acción y hacer subsistir el contrato, pagando el precio debido.' (Gaceta Jurídica
Nº 175, sentencia 3ª, pág. 30).
6º .- Que de lo que hasta aquí se lleva dicho, se desprende que mientras no
Así, dado que la resolución no ha tenido lugar mientras no exista una sentencia
que la declare, ha de entenderse que lo que se encuentra de lado del acreedor
que deduzca una demanda impetrándola es precisamente el derecho a pedirla,
empero una vez que haya ejercitado su acción, habrá de estarse al destino de
ella, supeditado a lo que ocurra en el proceso con el proceder de la contraria,
quien puede detenerla o neutralizarla, pagando. Entenderlo de otra manera, sería
igual a considerar que la sentencia tiene el carácter de una mera declaración
de certeza y, según ya se ha visto, ello no es así.
7º .- Que en la especie, atento a las reflexiones que anteceden concernientes a lo
preceptuado en el artículo 1489 del Código Civil, no sólo es posible verificar
que la demandada pagó antes de contestar la demanda efectuó, sin objeción
de la contraria, la suma que, dado los restantes comprobantes de pago de los
dividendos, corresponden al monto total supuestamente adeudado, en exceso
incluso, sino que además, según se concluye de la documental aparejada a fo
jas 85, quien pagó -aunque con retraso el 6 de agosto de 2008- los dividendos
504 ÍÑ:Ioo DE LA MAZA GAZMURI - ÁLVARO VIDAL ÜLNARES
de los meses de junio y julio del mismo año, fue la propia demandada, por un
total de $135.746, lo que resulta plenamente concordante con el certificado
emitido por el banco recaudador de fojas 3 y 110 a 114, que da cuenta que
respecto de esos meses no ha existido un doble pago, resultando aquí más
relevante la propia documental acompañada por el actor de fojas 1 y 2, que
permite acreditar que su parte dio satisfacción únicamente al dividendo del mes
de mayo del 2008 por $67.462, más no a aquellos que configuran la hipótesis
de incumplimiento que atribuye a la promitente compradora;
8 ° .- Que, por consiguiente, sólo resta sostener que al tiempo de la interposición
de la demanda, y en lo que interesa a las pretensiones del actor, no existía
deuda impaga de las mensualidades en cuestión, no sólo porque la deman
dada pagó en el mes de agosto del año 2008 los dividendos de junio y julio
del mismo año, con intereses por la mora, situación que por lo demás era de
habitual ocurrencia, según se desprende de los comprobantes de recaudación
acompañados al proceso, sino que además, el actor permitió que la deman
dada continuara pagando los dividendos, a lo menos hasta el febrero del año
2010, que corresponde al dividendo número 116, de acuerdo a los cupones
allegados a estos autos.
9º .- Que según los razonamientos que hasta aquí se han vertido, se encuentra
justificado el pago con la fuerza de enervar la acción de resolución del con
trato, demostrativo del esfuerzo de la demandada de perseverar en el mismo
y la aceptación que de la voluntad de la demandada hizo el actor, desplazando
esta conducta su derecho a reclamar la resolución del contrato ( ...)".
a) Código Civil

b) Código de Procedimiento Civil
Artículo 310. "No obstante lo dispuesto en el artículo anterior, las excepciones

de prescripción, cosa juzgada, transacción y pago efectivo de la deuda, cuando
ésta se funde en un antecedente escrito, podrán oponerse en cualquier estado de
la causa; pero no se admitirán si no se alegan por escrito antes de la citación

para sentencia en primera instancia, o de la vista de la causa en segunda".
Si se formulan en primera instancia, después de recibida la causa a prueba,
se tramitarán como incidentes, que pueden recibirse a prueba, si el tribunal lo
estima necesario, y se reservará su resolución para definitiva.
Si se deducen en segunda, se seguirá igual procedimiento, pero en tal caso el
tribunal de alzada se pronunciará sobre ellas en única instancia".
Artículo 7.3.2 (Notificación de la resolución) "(1) El derecho de una parte

a resolver el contrato se ejercita mediante una notificación a la otra parte.
(2) Si la prestación ha sido ofrecida tardíamente o de otro modo no conforme
con el contrato, la parte perjudicada perderá el derecho a resolver el contrato
a menos que notifique su decisión a la otra parte en un período razonable
después de que supo o debió saber de la oferta o de la prestación defectuosa".
Artículo 97. Resolución por incumplimiento "(1) Cualquiera de las partes

puede resolver el contrato cuando la otra haya incurrido en un incumplimiento
esencial.
(3)La resolución puede ser judicial o por comunicación(...)".
Artículo 98. Resolución por comunicación "La resolución opera mediante
comunicación escrita a la otra parte y produce efectos desde su recepción".
IY. BIBLIOGRAFÍA DE CONSULTA
ÁBELIUK MANASEVICH, René (2014). Las obligaciones. Santiago: Thomson

Reuters.
ALESSANDRI, Arturo, SoMARRIVA, Manuel y VooANOVIC, Antonio (2016).
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______ (2012). "Algunas reformas a la resolución por incum
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te Suprema, 14 de enero de 2010, rol Nº 5431-2008. Cita Online:
CL/JUR/792/201O.
Lucy Brockmann Weidenslaufer con Jaime Campos Pérez y otra (2016):
Corte Suprema, 15 de junio de 2016, rol Nº 24968-2014, Cita Online:
CL/JUR/4154/2016.
Roberto Gallardo Lara con Carlos Roa Torres (2011): Corte Suprema, 25
de mayo de 2011, rol Nº 6676-2009. Cita Online: CL/JUR/10011/2011.
C. TERCERA PARTE. LAS CLÁUSULAS RESOLUTORIAS433
l. LAS CUESTIONES
Las partes, en el ejercicio de su libertad contractual, pueden modular los

remedios frente al incumplimiento. Asumiendo que el contrato es un dispo
sitivo que prevé, tanto para el cumplimiento, como para su incumplimien
to434, las partes pueden, entre otras cosas, incorporar pactos o cláusulas
que fijen, en todo o parte, la disciplina de los remedios del acreedor para
el evento del incumplimiento. En caso contrario, será la norma dispositiva
433
Sobre los problemas en tomo a la eficacia de las cláusulas resolutorias, véase: VrnAL OLI
VARES, Álvaro (2018). "La cláusula resolutoria como manifestación de la facultad de resolver el
contrato. Cuestiones en tomo a su validez y eficacia". Revista Vniversitas, Colombia (en prensa).
434
VIDAL (2000), pp. 209-227.
la que integrará al contrato, supliendo la voluntad de las partes. Es decir,

el artículo 1545 del Código Civil.
Las reglas que disciplinan los efectos del incumplimiento comportan
elementos de la naturaleza de todo contrato, pues así lo dispone el artícu
lo 1444 de Código Civil. En tal calidad, los contratantes, haciendo uso de
su libertad contractual, pueden modificar o excluir (con algunos límites),
incorporando pactos accesorios (elementos accidentales), modulando, de
esta forma, -según lo estimen conveniente a sus intereses- el incumplimiento
y sus efectos.
Esta libertad de pacto encuentra reconocimiento expreso, para la com
praventa, en el artículo 1887 del Código Civil, al disponer que: "Pueden
agregarse al contrato de venta cualesquiera otros pactos accesorios lícitos;
y se regirán por las reglas generales de los contratos". Asumiendo el carácter
general de esta regla, encontramos en ella un reconocimiento a la libertad
contractual (de configuración interna), cuyo ejercicio queda sometido a los
límites propios que imponen las reglas generales de los contratos, es decir,
la ley, el orden público y las buenas costumbres, además de, en la opinión
de Clemente Meoro43 5, la buena fe y la lealtad negocial436 •
Por lo tanto, la disciplina legal de los remedios contractuales forma parte
de la regla contractual, en tanto ella no sea desplazada de forma total o
parcial por la incorporación de estipulaciones expresas lícitas. A tales nor
mas legales y/o estipulaciones de las partes se someterá el incumplimiento
contractual y sus efectos. Lo cual significa que, si las partes nada dicen,
aplica la norma dispositiva, en particular el artículo 1489 CC.
435 CLEMENTE MEoRo, M. (1998). Lafacultad de resolver los contratos por incumplimiento.
Valencia: Editorial Tirant lo Blanch, p. 424.

436 Díez-Picazo, pronunciándose sobre la libertad contractual afirma que ella significa la
posibilidad de modificar, también, libremente, en los contratos regulados por la ley, el contenido
legal de estos contratos, sustituyéndolo por otro distinto. Dmz-P1cAZo (2007), p. 155. Por su
parte, Carrasco Perera añade, más específicamente y con relación al punto de nuestro interés
que, "los contratantes pueden alterar o modificar los derechos y obligaciones predeterminadas
en la ley, pero puede mantener intacto este cuerpo sustantivo y manipular por pacto la disponibi
lidad y el alcance de los remedios contractuales que aseguran la efectividad del cumplimiento",
CARRASCO PERERA, Ángel (2011). Derecho de contratos. Navarra: Aranzadi, p. 66; GREGORACI,
Beatriz (2015). Cláusula resolutoria y control del incumplimiento. Madrid: Derecho Privado,
BOE, p. 33; PrzARRo WILSON, Carlos (2013). "Cláusula resolutoria y pacto comisorio calificado.
Tan lejos tan cerca", en Domínguez, C.; González, J.; Barrientos, M.; Goldemberg, J. (coords.),
Estudios de Derecho Civil VIII. Santiago: Thomson Reuters, p. 360.
508 ÍÑmo DE LA MAzA GAZMURI - ÁLVARO VIDAL ÜLIVARES
l. Necesidad de modular convencionalmente el remedio resolutorio:

artículo 1489
Al examinar la regla contenida en el artículo 1489, podemos detectar

una serie de inconvenientes que invitan a las partes a configurar de forma
convencional el remedio resolutorio. En primer lugar, el carácter potestativo
del remedio, es decir, la resolución opera por sentencia judicial, por lo que
el comprador debe iniciar un juicio ordinario (resolución por declaración
judicial)437 ; en segundo lugar, los resultados del juicio son inciertos porque
dependen de la calificación que haga el juez acerca del carácter esencial o
no del incumplimiento.
Ambas consideraciones son suficientemente poderosas como para justifi
car la regulación convencional de la resolución del contrato, introduciendo
una cláusula accidental según la cual las partes configuran la facultad de
resolver el contrato, superando los inconvenientes señalados, al establecer,
por ejemplo, una resolución extrajudicial invirtiendo la carga de accionar
del acreedor al deudor43 8. En el nuevo derecho de contratos (CISG, UNI
DROIT, PECL, PLDC, entre otros), este es el modelo que predomina; el
de la resolución por comunicación. Incluso en los PLDC43 9 se regula expre-
437
CLEMENTE, M., cit. (n. 14), p. 39. BARROS, Enrique, "Finalidad y alcance de las acciones
y los remedios contractuales", en Estudios de derecho civil !JI (Valparaíso, Lexis Nexis, 2007),
p. 403. En esta dirección Perlingieri nos aclara: "La situación subjetiva activa que definimos
como derecho potestativo atribuye a su titular el poder de provocar unilateralmente un hecho
jurídico que comporta consecuencias desfavorables para otro sujeto. Por esta razón, el derecho
potestativo también puede denominarse poder formativo: su titular puede constituir, modificar o
extinguir una situación subjetiva, unilateralmente, a pesar de que eso signifique la invasión de la
esfera jurídica de otro sujeto que, además, no puede evitar tal acción, es decir, debe someterse
al ejercicio del poder. El derecho potestativo se ejercita con una manifestación unilateral de
voluntad, aunque, según algunos autores, en ciertos casos, para realizar el resultado favorable
al titular, hace falta, además de la manifestación unilateral de voluntad, la sentencia de un juez".
PERLINGIERI, Pietro, El derecho civil en la legalidad constitucional según el sistema ítalo comu
nitario de lasfuentes (3ª edición, trad.cast. Agustín Luna et al, Madrid, Dykinson, 2008), p. 621.
438
PIZARRO (2013), p. 362.
439
Para el caso de los PLDC, el artículo 97 (Resolución por incumplimiento) establece:
(1) Cualquiera de las partes puede resolver el contrato cuando la otra haya incurrido en un in
cumplimiento esencial. (2) El incumplimiento recíproco no impide la resolución del contrato.
(3) La resolución opera mediante comunicación escrita a la otra parte y produce efectos desde
su recepción. Luego, el artículo 98 (Resolución por comunicación) señala: La resolución opera
mediante comunicación escrita a la otra parte y produce efectos desde su recepción.
samente la cláusula resolutoria, siguiendo el modelo del Codice Civile440

y del nuevo Código Civil y Comercial argentino441 .
Para el caso de los PLDC, la regulación de las cláusulas resolutorias
establece lo siguiente:
"2: 1 O 1 (Cláusulas resolutorias):

( 1) Las partes pueden incorporar al contrato cláusulas que confieran al acreedor
la facultad de resolverlo.
(2) La cláusula debe indicar las obligaciones cuyo incumplimiento conlleva
resolución.
(3) Estas cláusulas no privan al acreedor de la posibilidad de optar por cual
quiera de los otros medios de tutela".
Podemos sintetizar que, a partir de lo expresado, los elementos comunes

a la cláusulas resolutorias bajo los esquemas de los instrumentos de derecho
uniforme y comparado: en primer lugar, son pactos que las partes introducen
al contrato con el propósito de conferir la facultad de resolver el contrato
mediante comunicación; en segundo lugar, la cláusula deberá especificar los
incumplimientos resolutorios, o bien las obligaciones determinadas, cuyo
incumplimiento facultará la resolución del contrato; y, por último, hecha la
comunicación, la resolución opera extrajudicialmente y de pleno derecho.
La interrogante que se presenta a continuación refiere a las reglas que
gobiernan este tipo de cláusulas. El Código Civil regula el "pacto comi
sorio"442 en la compraventa, pacto en virtud del cual las partes estipulan
que, si el comprador no paga el precio, el contrato se resuelve, sin per-
440
El artículo 1456 del Códice Civile Italiano prescribe que: "Los contratantes pueden
acordar expresamente que el contrato se resuelva en el supuesto que una obligación determinada
no se ha cumplido conforme lo establecido. En este caso, la resolución se verifica de derecho
cuando la parte interesada declara a la otra que pretende valerse de la cláusula resolutoria"
(traducción del autor).
441
El nuevo Código Civil y Comercial argentino dispone en su artículo 1086 lo siguiente:
"Cláusula resolutoria expresa. Las partes pueden pactar expresamente que la resolución se pro
duzca en caso de incumplimientos genéricos o específicos debidamente identificados. En este
supuesto, la resolución surte efectos a partir que la parte interesada comunica a la incumplidora
en forma fehaciente su voluntad de resolver".
442
BoTTESELLE MARDONES, Andrea (2011). "El pacto comisorio como manifestación de la
facultad resolutoria". Revista Chilena de Derecho Privado, Nº 17, pp. 80-86, 93-98. Disponible
también [en línea]: https://www.google.com/url?sa=t&rct=j&q= &esrc=s&source=web&cd= 1&
cad=rja&uact=8&ved= OahUKEwjk2u7MprDaAhVMjpAKHe4vA2YQF ggqMAA&url=ht-
juicio de la opción del vendedor de conservar el contrato, demandando el

cumplimiento de la obligación (artículos 1877 y 1879 CC). Y también que
este pacto comisario puede ser de dos clases: simple o calificado. Por este
último, las partes acuerdan la resolución "ipso facto"; no obstante, como
sabemos, ella igualmente requiere de demanda judicial, al punto que el
comprador puede hacer subsistir el contrato si paga dentro de las 24 horas
siguientes a su notificación. Si no lo hace, opera la resolución y la sentencia
así lo constatará.
El pacto comisario, ya calificado, ya simple, no priva al vendedor de la
opción prevista en el artículo 1873 del Código Civil; por tanto, la diferencia
entre el pacto comisario simple y calificado reside en que el primero no
hace diferencia con la regla general del artículo 1489 y la particular del
citado artículo 1873, al punto que se afirma que es una condición resolu
toria tácita expresada443 • En cambio, en el pacto comisario calificado, si el
vendedor se inclina por la resolución igualmente debe demandar, siendo dos
las particularidades que hemos de destacar: a) basta para la resolución el no
pago del precio; b) la resolución opera automáticamente si el comprador
no paga dentro de las 24 horas siguientes a la notificación de la demanda.
Sin embargo, a pesar de la literalidad de la regla, para el pacto comisario
calificado no se produce la resolución ipso jure del contrato. Por consi
guiente, en nuestro Código Civil no se reconocen, ni regulan, las cláusulas
resolutorias o de resolución extrajudicial. Es por esta razón que preferimos
abandonar la discusión acerca de la aplicación extensiva del pacto comisario
a otras obligaciones en la compraventa y a otros contratos bilaterales444 •
Asumiremos que en todo contrato bilateral las partes, en ejercicio de su
autonomía de la voluntad, son libres para incorporar cláusulas resolutorias
cuyos efectos quedan sometidos a las reglas generales de los actos y con-
tp%3A%2F%2Fwww. scielo. el%2Fscielo. php%3Fpid%3DS07l8-80722011000200003%26s

cript%3Dsci_abstract%26tlng%3Den&usg=AOvVaw2JxqsQJTnU-2-DQlbWQUAt
443
CLARO SOLAR (1979), p. 197; ABELIUK MANASEVICH, René (1993). Las obligaciones,
tomo l. Santiago: Editorial Jurídica de Chile, 3ª edición, p. 422; ALESSANDRI RooRÍGUEZ, Arturo
(2003). De la compraventa y de la promesa de venta, tomo 11. Santiago: Editorial Jurídica de
Chile, pp. 329 y 458.
444
ALESSANDRI (2003), p. 462; RAMOS PAZOS, René (2008). De las obligaciones. Santiago:
LexisNexis, 3ª edición, pp. 181-182.
tratos (artículo 1887 CC)445 . La construcción dogmática de las cláusulas

resolutorias a partir del pacto comisorio de la compraventa da lugar más a
problemas que a soluciones.
2. Los problemas de las cláusulas resolutorias en el derecho

civil chileno
Ante todo, huelga definir qué son las cláusulas resolutorias. Se trata de
aquellas por la que las partes confieren trascendencia resolutoria a deter
minados incumplimientos de un contrato bilateral, pudiendo ellas resolver
el contrato en forma extrajudicial.
No se descartan las cláusulas que provocan la resolución automática,
sin perjuicio de la discusión a que da lugar su eficacia y a la que nos re
ferimos más abajo.
Como lo demuestra la experiencia del derecho comparado y la prác
tica contractual local, la genuina cláusula resolutoria es la que, frente a
determinados incumplimientos -que por voluntad de las partes tienen
transcendencia resolutoria-, confieren al acreedor la facultad de resolver
extrajudicialmente el contrato.
Ante la falta de regulación de las cláusulas resolutorias en nuestro Código
Civil, en la práctica ellas dan lugar a una serie de problemas respecto de su
validez y efectos. Entre tales problemas, destacan: (a) El primero, refiere a
la validez de las cláusulas resolutorias; (b) el segundo, al de la eficacia de
las cláusulas de resolución automática; (c) el tercero, el de la definición de
los incumplimientos resolutorios; y (c), el cuarto, aquél sobre si la inclusión
de una cláusula resolutoria impide o no el recurso a la resolución judicial
conforme con el artículo 1489 CC.
a) Validez de las cláusulas resolutorias
Según lo expuesto, las partes pueden disponer del artículo 1489 del
Código Civil. En lo que concierne a los pactos modificatorios, sabemos
445
PIZARRO WILSON, Carlos (2006). "Las cláusulas resolutorias en el derecho civil chileno",
en Cuadernos de Análisis Jurídico, Colección de Derecho Privado 111, pp. 256-257. Disponible
también [en línea]: http://derecho.udp.cl/wp-content/uploads/2016/08/clausulas_resoluto
rias_DerechoCivilchileno_CarlosPizarro.pdf
que su licitud está condicionada a la observancia de las reglas generales

de los actos y contratos.
Entonces, las cláusulas resolutorias tienen como presupuesto: primero,
la naturaleza dispositiva de este último artículo y, seguidamente, la facultad
de las partes de modificarla.
La Corte Suprema reconociendo el desplazamiento de la norma dispo
sitiva, siempre que la cláusula sea lícita, expresa que:
"Judicializar el pacto comisario calificado repugna a la esencia de este pacto,

afectando con ello el principio de la libertad contractual, toda vez que si las
partes acordaron que el incumplimiento acarrea la resolución de pleno derecho
debe respetarse la voluntad expresada en el contrato, puesto que si hubieren
querido otra cosa lo habrían especificado, salvo en aquellos casos en que exista
un interés superior comprometido, o se afecte el orden público, la moral o las
buenas costumbres, lo que no ocurre en la especie"446•
Podemos afirmar que la validez de esta clase de cláusulas se verá

afectada si existe alguna norma limitativa de la libertad contractual, in
disponible por voluntad de las partes. Dos casos pueden ilustrar el punto:
el primero, el de la cláusula resolutoria o pacto comisorio calificado por
no pago de la renta en un contrato de arrendamiento regido por la Ley
Nº 18.1O1; y aquellas incorporadas en contratos de adhesión sometidos
a la Ley Nº 19.496. En lo que concierne a estas últimas, la respuesta es
sencilla, la cláusula sería nula si por aplicación de la regla de la letra g)
del artículo 16 se estima abusiva447 .
Respecto de los contratos de arrendamiento, existen dos líneas jurispru
denciales. La primera que le resta validez a la cláusula, al entender que
las normas de los artículos 1977 del Código Civil y del artículo 1O de la
Ley Nº 18.101 son imperativas e indisponibles, de modo que, si el arren-
Ingeniería Eléctrica y Construcción Limitada con Sociedad Austral de Electricidad

446
S.A. (2016).
Art. 16, letra g): "En contra de las exigencias de la buena fe, atendiendo para estos
447
efectos a parámetros objetivos, causen en perjuicio del consumidor, un desequilibrio impor

tante en los derechos y obligaciones que para las partes se deriven del contrato. Para ello se
atenderá a la finalidad del contrato y a las disposiciones especiales o generales que lo rigen.
Se presumirá que dichas cláusulas se encuentran ajustadas a exigencias de la buena fe, si los
contratos a que pertenecen han sido revisados y autorizados por un órgano administrativo en
ejecución de sus facultades legales".
datario no paga la renta, estas disposiciones son las que fijan el camino
al arrendador para la terminación del contrato (la forma en que opera la
resolución), asumiendo que el último precepto reconoce un derecho a favor
del arrendatario y que conforme con el artículo 19 de la misma ley, sería
irrenunciable. Así, en la sentencia de la Corte de Apelaciones de Santiago
de 6 de noviembre de 2015 448 se lee:
"Quinto: Por lo tanto, el incumplimiento de la obligación de pagar la renta tiene

una normativa particular, en el sentido que el arrendador sólo está facultado
para poner término al contrato una vez que el arrendatario sea constituido en
mora por un período entero y únicamente después de haberse efectuado las
dos reconvenciones judiciales que manda la ley. Ahora, no puede descartarse
a priori que tal regla pueda alterarse a través de la ley del contrato o, que es
lo mismo, por medio de un acuerdo de las partes, en ejercicio de la autonomía
de la voluntad. Empero, para ese efecto sería preciso asumir que las normas
aludidas integran aquello que puede estar sujeto a la libre disposición de los
contratantes. Sin embargo, el artículo 19 la LeyNº 18.1 O 1 establece de modo
inequívoco que 'Son irrenunciables los derechos que esta ley concede a los
arrendatarios'. De ahí que sea dable concluir que se trata de normas de orden
público; que, en el extremo que se examina, el arrendamiento es un contrato
dirigido y que, por ende, tales disposiciones legales no están sujetas a la libre
disponibilidad de los contratantes".
Sin embargo, la sentencia de 11 de mayo de 2016 449 , la Corte Suprema,

sentando una doctrina contraria, reconoce la plena validez y eficacia del
pacto comisario calificado, al expresar en lo que nos interesa que:
"El artículo 1977 no tiene sin embargo la forma de una disposición limitati
va de la autonomía contractual. Por el contrario, ella concede un derecho al
arrendador y regula la forma de su ejercicio: 'la mora de un período entero
en el pago de la renta, dará derecho al arrendador...'. Este derecho legal del
arrendador no excluye que las partes puedan pactar la terminación ipso facto del
contrato. Lo anterior es sin perjuicio de las limitaciones procedimentales que sí
establece el artículo 4º de la LeyNº 18.101 y que en la especie se cumplieron
a cabalidad. En efecto, incluso si las partes pactaron la terminación ipso facto
del contrato, el arrendador solo puede solicitar judicialmente la restitución del
inmueble. Pero en este caso, el arrendatario no podrá ya enervar esta acción de
448
Bice Vida Compañía de Seguros S.A. con Constructora Santa Beatriz S.A. (2015).
449
Oyaneder Meléndez, Pedro con Lucero Araya, Juan (2016).
restitución mediante el pago de lo adeudado. En atención a lo razonado, esta

Corte concluye que la sentencia impugnada no ha incurrido en la infracción
del artículo 1977 del Código Civil que se le reprocha".
Coincidimos con la interpretación que ofrece la Corte Suprema en esta

sentencia, desde que el artículo 1977 y 10 de la Ley Nº 18.1O 1 reconocen
al arrendador el derecho a terminar el contrato y la forma de ejercerlo, por
lo que mal podría estimarse aplicable el artículo 19 de la citada ley. Sin
embargo, nos parece que su validez es discutible, no por los argumentos
que da la Corte de Apelaciones de Santiago, sino por tratarse de una cláu
sula abusiva contraria al orden público, esto es, aplicando no el Derecho
de Consumo, sino las reglas de la nulidad del Derecho común, como lo
hizo la Corte de Apelaciones de Santiago, en sentencia de 4 de junio de
2010, que declara nula una cláusula penal en un contrato de leasing por
estimarla abusiva.
b) ¿Resolución automática o por comunicación?
Ahora nos ocupa la eficacia de una cláusula de resolución automática o

de pleno derecho. La cuestión es si esta clase de pactos producen el efecto
de resolver el contrato por el solo hecho del incumplimiento o si, por el
contrario, el acreedor tiene el derecho a atajar el efecto resolutorio, insis
tiendo en el cumplimiento, exigiéndolo, más una indemnización de daños
o ejercitando la pretensión indemnizatoria autónoma. Entonces, la cuestión
concierne a si a pesar del acuerdo de las partes, la resolución igualmente
requiere de un acto recepticio que contenga su voluntad de resolver el
contrato. De una comunicación.
Cómo poner en duda que las partes, haciendo ejerciendo su libertad
contractual, pueden introducir al contrato una cláusula de resolución de
pleno derecho y que por aplicación del principio de la fuerza obligatoria
no quedaría más que respetar lo acordado por los contratantes: que la reso
lución opere de pleno derecho. Claramente es una lectura acorde con una
mirada tradicional de la fuerza obligatoria del artículo 1545 del Código
Civil y pareciera ser la que defiende Pizarra Wilson, quien, a propósito de
la compatibilidad entre la cláusula resolutoria por comunicación y la acción
resolutoria del artículo 1489 del Código Civil, afirma que:
"Para estos efectos, resulta relevante la distinción entre el pacto comisario

calificado en otros contratos diversos a la compraventa y a la obligación de
pagar el precio en que se ha estipulado el efecto resolutorio de pleno derecho,

de aquella cláusula resolutoria en que el acreedor debe manifestarse para que
opere la resolución. Sólo en esta última está abierta la posibilidad al acreedor
de judicializar la resolución ejerciendo la acción resolutoria, pues tratándose
de un pacto comisorio calificado la resolución se generó por el mero incum
plimiento sin que ninguna de las partes pueda evitarlo"450•
Más adelante el autor nos explica que, en su opinión, la diferencia entre una
cláusula resolutoria y un pacto comisorio calificado es precisamente que en
este último "Basta el incumplimiento para entender verificada la resolución",
entendiendo que es inherente a este último el efecto de pleno derecho451 •
Y, finalmente, afirma que:
"Las partes pueden otorgarle o no el efecto resolutorio de pleno derecho al

incumplimiento, no pudiendo exigirse una manifestación de voluntad median
te un acto recepticio si las partes no lo han querido. Desde una perspectiva
práctica parece conveniente que así sea, pero la ausencia de esa condición no
puede introducirse por vía de interpretación contra la voluntad de las partes.
Lo que las partes convinieron fue un pacto comisorio calificado y no una
cláusula resolutoria"452•
Sin embargo, existe otra lectura -que es la que aquí defendemos- que
vincula de modo necesario a las cláusulas resolutorias con la facultad de
resolver del artículo 1489 del Código Civil, ahora, eso sí, modelada con
vencionalmente, razón por la cual hay una fuerte resistencia en aceptar el
efecto resolutorio automático por el solo incumplimiento. Y se llega a esta
solución, bien por la vía de sostener que el efecto resolutorio es renunciable
conforme con el artículo 12 del Código Civil, desde que éste cede sólo a favor
del acreedor, sin estar prohibida su renuncia; o por la vía de sostener que,
pese a lo pactado, como de lo que se trata es de la resolución del contrato
entendida como remedio al incumplimiento, ella siempre requerirá de un
acto recepticio o de una comunicación del acreedor al deudor que contenga
la voluntad del primero de resolver el contrato. Así, el acreedor siempre
conservaría la opción entre resolver el contrato y ejercer otro remedio dis
tinto en su lugar: el cumplimiento o una indemnización. Por lo demás, así
45 º PIZARRO (2013), p. 362.

451
Ídem, p. 363.
452
Ídem, p. 364.
se desprendería del artículo 1878 que declara que el pacto comisario -sin
distinguir según sea simple o calificado- no priva al vendedor de la opción
de ejercer la pretensión de cumplimiento.
La Corte Suprema, en sentencia de 30 de diciembre de 2009, recoge esta
segunda lectura, restando eficacia a la cláusula de resolución automática,
expresando lo que:
"No obstante lo anterior, atendido su origen histórico y el principio de la au

tonomía de la voluntad que informa al derecho privado, resulta indiscutible
actualmente para la doctrina y la jurisprudencia que el pacto de este tipo de
estipulaciones no se encuentra limitado únicamente a la compraventa, pudiendo
acordarse en cualquier tipo de convenciones o negocios.
Del mismo modo, debe también considerarse que afirmar que el mero incum
plimiento acarrea la resolución de contrato importa, desde ya contradecir,
la evolución comparada de la institución y sus desarrollos dogmáticos más
modernos, todos los cuales, como se ha dicho, tanto en los ordenamientos que
contemplan el pacto comisorio de modo general o únicamente a propósito del
contrato de compraventa, estiman fundamental para la resolución acontezca,
un acto unilateral recepticio por parte del acreedor diligente en el sentido de
prevalerse de la cláusula"453.
Si nos preguntarnos acerca de la conveniencia de estas cláusulas, la

respuesta es evidente: no resultan convenientes porque el respeto de la
voluntad o de la ley del contrato coloca la suerte del contrato (su vida) en
manos del deudor, a quien para dejarlo sin efecto le bastará incumplir lo
pactado454 •
En fin, si bien ambas posiciones son atendibles, no hay duda de que una
cláusula corno la presentada puede originar controversia en tomo a su efica
cia, de modo que el propósito de las partes es modular la resolución judicial,
con la finalidad de superar sus inconvenientes, por qué no replanteamos la
cláusula, reconociéndole siempre al acreedor la facultad de resolver o no el
contrato. En otros términos, sustituir el efecto resolutorio automático por
la facultad de resolver en manos del acreedor, pasando de una resolución
automática a otra por comunicación. De esta forma, evitarnos una posible
453
Corte Suprema, 30 de diciembre de 2009, rol Nº 5817-2008. Para un comentario crítico
de esta sentencia, véase: PrzARRo (2013), p. 364.
454
PEÑA GoNZÁLEZ, Carlos. La resolución como ineficacia extrínseca, apunte docente
(inédito), pp. 10-11.
discusión que obstaculizará aquello que las partes persiguen al incorporar

una cláusula resolutoria, que es modular convencionalmente la facultad
que reconoce el artículo 1489 del Código Civil.
e) Especificidad de la cláusula resolutoria
Es usual que en la práctica contractual nos encontremos con cláusulas

que reconocen al acreedor la facultad de resolver el contrato. Asimismo, se
pueden identificar casos en que se dispone la resolución automática para el
evento que la otra parte incumpla cualquiera de las obligaciones contraídas
o, que para efectos de la resolución o terminación del contrato las partes
elevan a la calidad de esencial todas las obligaciones contractuales. Es decir,
se introducen pactos con una alusión genérica a los incumplimientos que
activarán la cláusula resolutoria. Sobre esto, conviene traer las palabras
de Verdera Server:
"La cuestión cobra una especial importancia a la vista de la frecuencia (muy a

menudo convertidas en auténticas cláusulas de estilo) con las que se incluyen
en las estipulaciones contractuales condiciones resolutorias de perfiles difusos
o se indica, como regla de cierre, que todas las obligaciones contractuales (sean
cuales sean) tienen el carácter esencial para las partes y permiten la resolución
del contrato" (CCJC, 2014).
El autor entiende que respecto de estas cláusulas resolutorias cabría el

control judicial sobre si el incumplimiento en que se funda la resolución
tiene o no el carácter de esencial, pasando por sobre la ley del contrato,
pudiendo declarar la impertinencia de la resolución.
Una reciente sentencia de 27 de septiembre de 2016455 , de la Corte
Suprema, pronunciándose sobre cómo opera la resolución en un caso de
cláusula resolutoria por comunicación, indirectamente reconoce plenos
efectos a una cláusula contenida en unas "condiciones generales", que
confiere a una de las partes la facultad de resolver el contrato frente a
cualquier incumplimiento de las obligaciones contraídas por la otra parte.
El recurrente alega que procede la resolución judicial según el artícu
lo 1489 CC, dado que la otra parte se limitó a comunicar la resolución sin
especificar el incumplimiento en que la funda.
455
Ingeniería Eléctrica y Construcción Limitada con Sociedad Austral de Electricidad
S.A. (2016).
En la sentencia se lee:
"DECIMOQUINTO: Que del análisis del anexo 'Condiciones Generales', que

forma parte integrante de cada uno de los contratos suscritos por las partes,
se aprecia que estas expresamente contemplaron la facultad de poner término
anticipado, ipso facto y unilateralmente al contrato ante cualquier incum
plimiento de las obligaciones que eran de cargo de INELCO.
Es decir, los contratantes expresamente establecieron la procedencia del pacto
comisario calificado, sin necesidad de declaración judicial previa, de manera
que se debe estar a esa manifestación de voluntad, la que no puede ser desco
nocida por ninguna de las partes que la suscribieron. Luego, siendo un hecho
establecido en la causa que INELCO incumplió sus obligaciones al no emplear
la debida diligencia y cuidado en la ejecución de las obras encomendadas, la
demandada principal y demandante reconvencional se encontraba facultada
para poner término a la relación contractual que la vinculaba con la contraria,
resultando para ello suficiente la comunicación efectuada mediante carta, sin
que sea exigible en la especie, dado los términos del pacto comisario califi
cado, accionar ante el órgano jurisdiccional con el fin de perseguir que éste
declare la resolución de los contratos".
Sin embargo, encontramos dos sentencias que restan eficacia a una

cláusula que tipifica genéricamente los incumplimientos con trascendencia
resolutoria.
En la primera, de la Corte de Apelaciones de Santiago, de 3 de julio de
2008, el Tribunal, pese al tenor literal de la cláusula "genérica" de incum
plimiento esencial, no da lugar a la resolución dado que se trata de una
obligación accidental y su incumplimiento sólo daría lugar a la resolución
si las partes lo hubieren acordado expresamente. Y, en la segunda, la Corte
de Apelaciones de La Serena, desconoce efectos a la cláusula resolutoria
que declara que: cualquiera falta en el cumplimiento del contrato daba
derecho al arrendador a hacerlo cesar, sin que el arrendatario pueda por
ello hacer reclamo alguno o cobrar perjuicios. El arrendatario incurrió en
mora respecto de un canon de arrendamiento.
Esta línea jurisprudencia! resulta coherente con las exigencias de la buena
fe, dado que cláusulas como las descritas necesariamente nos hacen regresar
al artículo 1489 del Código Civil, pues el juez conserva sus facultades para
calificar si el incumplimiento es o no esencial.
Entendemos que la posición que aquí se defiende, en principio, con
traría la regla de la fuerza obligatoria del contrato del artículo 1545, dado
que implica pasar por sobre lo querido por las partes, y lo querido por las
partes fue que, ante cualquier incumplimiento procede la resolución del

contrato. Sin embargo, es la buena fe objetiva la que viene a morigerar la
vigencia de este principio.
Por lo demás, este tipo de cláusulas normalmente son impuestas por una
de las partes a la otra, reservándose ella la facultad de resolver el contrato. Y
la pregunta es ¿una persona razonable, en un pie de igualdad, aceptaría una
cláusula como ésta? ¿Consentiría libremente en ella? La respuesta es negativa.
Nuestra opinión es que estas cláusulas resolutorias genéricas son incom
pletas dado que omiten un elemento fundamental ¿cuál es?; la definición
específica de aquellos incumplimientos u obligaciones cuya infracción tiene
trascendencia resolutoria. Y como es incompleta, el desplazamiento del
artículo 1489 del Código Civil es parcial, conservando el juez la facultad
de calificar si el incumplimiento invocado es o no esencial.
La exigencia se aprecia con nitidez si recordamos aquella condición
que torna procedente el remedio resolutorio, cual es la esencialidad del
incumplimiento. Para estos efectos, resulta particularmente gravitante la
calificación que las partes asignen al incumplimiento del contrato, espe
cificando el tipo de incumplimiento que hará procedente el ejercicio de
la facultad resolutoria456 • Sólo de esta forma, y no de otra, se satisfará el
requisito de la precisión y especificad de los incumplimientos resolutorios
en este tipo de cláusulas.
Un caso resulta ilustrativo sobre la especificidad del incumplimiento
resolutorio45 7• Una empresa arrienda a otra un inmueble, con el objeto de
instalar y operar en él un campo de mini golf. Celebrado el contrato, la
arrendataria se vio imposibilitada de llevar adelante el proyecto del campo
de mini golf, pues la normativa urbanística prohibía el uso comercial de
ese inmueble, cuestión que no le fue informada por parte de la arrendadora
al tiempo del perfeccionamiento del contrato. La arrendataria demanda
la resolución del contrato y la indemnización de perjuicios. La Corte de
Apelaciones de Santiago acogió la demanda de terminación del contrato,
aduciendo que las partes incorporaron al contrato, como una obligación
456
En los PCCI, se lee en su artículo 7.3.1 que "b) el cumplimiento estricto de la obligación
era esencial dentro del contrato"; los PLDC, por su parte, señalan en su artículo 87 que el
incumplimiento será esencial cuando "(a) Las partes así lo han acordado respecto de obliga-
ciones determinadas o de supuestos específicos de incumplimiento".
457
esencial, el que el inmueble arrendado estuviera en condiciones de ser

utilizado para los fines para los que se celebró el contrato, esto es, instalar
y operar un campo de mini golf.
d) Coexistencia entre la cláusula resolutoria y el artículo 1489 del CC
Resta considerar si, al incorporar una cláusula resolutoria, las partes

han excluido la resolución judicial del artículo 1489 del Código Civil; o,
en otros términos, si es compatible, o no, la resolución convencional por
comunicación y la resolución judicial del artículo 1489.
Una sentencia de la Corte Suprema, la de 9 de diciembre de 2008, que se
pronuncia sobre la posibilidad de demandar la resolución judicial conforme
el artículo 1489 del Código Civil, a pesar de que las partes incorporaron a
un contrato de arrendamiento un pacto comisario calificado con comuni
cación, expresando en su considerando octavo:
"Que, sin perjuicio de lo antes indicado, el incumplimiento contractual en que

ha incurrido la arrendataria ha hecho operar, en virtud de lo dispuesto en el
artículo 1489 del Código Civil, la condición resolutoria envuelta tácitamente
en todo contrato bilateral, que, en el caso del arrendamiento, por su especial
naturaleza de contrato de tracto sucesivo, opera como causal de término o
expiración del mismo y no, en estricto rigor, de resolución. Pues bien, el he
cho de haber estipulado las partes un pacto comisorio no puede ser obstáculo,
como se afirma en el recurso, para el ejercicio de la acción resolutoria que
emana de la condición resolutoria tácita y al haberse verificado el hecho de
que pendía tal condición, según se tuvo por acreditado por los jueces de la
instancia, debió la sentencia haber declarado el término del arrendamiento y,
consecuencialmente, condenar al pago de las rentas insolutas"458•
No hay por ahora una respuesta definitiva a esta interrogante. De una

parte, la incorporación de una cláusula resolutoria no descarta, necesaria
mente, la resolución judicial; de otra, no podemos afirmar la opción del
acreedor, entre la resolución por comunicación y la judicial, a pretexto
que la cláusula resolutoria es renunciable conforme con el artículo 12 del
Código Civil.
458
Banco Security con Sociedad de Transportes San Marcos (2008). Defendiendo la misma
lectura, PIZARRO (2013), p. 362.
La cláusula resolutoria no está establecida en el sólo interés del acree

dor, sino que en el de ambas partes, pues es a través de ella que las partes
distribuyen los riesgos anexos a la destrucción del contrato. Habida cuenta
que la cláusula es parte integrante del contrato, el reconocimiento de la
facultad del acreedor para renunciar a ella implica aceptar una modificación
unilateral del contrato. No debemos confundir el carácter renunciable de
la facultad resolutoria, e incluso del efecto resolutorio en una cláusula de
resolución automática, con la renuncia unilateral de la cláusula que es parte
del contenido contractual.
Distinto será que, desde una interpretación de la cláusula, se extraiga
que la común intención de los contratantes no fue limitar la resolución a
las hipótesis previstas por la cláusula contractual, sino que dejar abierta la
posibilidad de la resolución judicial. El régimen de resolución convencional
no es exhaustivo, por lo que no excluye la resolución judicial del citado
artículo 1489, conviviendo ambas modalidades de resolución de contrato.
Sin perjuicio de lo anterior, hemos de advertir un caso en el que pue
de producir un desplazamiento de la cláusula resolutoria, permitiendo al
acreedor volver al derecho común o dispositivo, privando, de este modo,
al deudor de la protección que ella le confiere. Pensamos en el caso de los
incumplimientos dolosos. De igual forma, cuando las partes introducen una
cláusula resolutoria la prevén para incumplimientos casuales o meramente
negligentes (culpa leve), no para los dolosos o con culpa grave.
Si este es el caso, que el incumplimiento del deudor es doloso o con
culpa grave, y si consideramos que la cláusula resolutoria confiere una
dosis importante de protección al deudor, limitando los efectos nocivos
de su incumplimiento, la aplicación de un principio transversal en materia
de remedios al incumplimiento contractual impide al deudor que comete
dolo o culpa grave al infringir el contrato invocar la protección conferida
por el mismo. Ha sido el mismo deudor el que ha cometido tal infracción
no sólo desconociendo la regla convenida, sino también despreciando el
interés de su contraparte.
Es por este orden de consideraciones que el acreedor queda autorizado
a proceder como si se tratase de una cláusula no escrita, lo que en este
caso se traduce en volver al Derecho común respecto del remedio de la
resolución contractual, transitando, ahora de vuelta, desde una resolución
por comunicación a una por declaración judicial, siendo aplicable la regla
del artículo 1489 del Código Civil.
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Electricidad S.A. (2016): Corte Suprema, 29 de septiembre de 2016,
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Oyaneder Meléndez, Pedro conLuceroAraya, Juan (2016): Corte Suprema,
11 de mayo de 2016, rol Nº 4804-2015.
Roa Longu,eira Fernando y Otros con Tapia Hermanos Limitada (2009):
II. LAS SENTENCIAS
1. Ingeniería Eléctrica y Construcción Limitada con Sociedad Austral

de Electricidad S.A.

Palabras clave: Cláusula resolutoria - ejecución de obra material - cum
plimiento imperfecto
a) Resumen. Se celebró un contrato mediante el cual Ingeniería Eléctrica

y Construcción Ltda., se obligaba a la instalación eléctrica en diversas obras,
lo cual realizó de forma imperfecta en varias de dichas obras.
Producto de lo anterior, la empresa contratante utilizó la facultad dis
puesta en el contrato de poner término anticipado, ipso facto y unilateral
mente al negocio, ante cualquier incumplimiento de las obligaciones de
Ingeniería Eléctrica y Construcción, ante lo cual el recurrente alega que
459
procede la resolución judicial según el artículo 1489 del Código Civil,

dado que la otra parte se limitó a comunicar la resolución sin especificar
el incumplimiento en que la funda.
b) Sentencia
i. Hechos del caso
"SEGUNDO: Que, para una acertada resolución del recurso de nulidad sustan
cial, es conveniente dejar constancia de los siguientes antecedentes del proceso:
l. Que ( ...) Ingeniería Eléctrica y Construcción Ltda., INELCO, interpone
demanda de resolución de contrato con indemnización de perjuicios en contra
de la empresa Sociedad Austral de Electricidad S.A. (SAESA).
Señala que su representada se validó como contratista de la demandada con
el fin de participar en diversas obras, en las que le correspondería efectuar la
instalación eléctrica. En ese contexto se adjudicó cuatro proyectos, el Terminal
y Hotel de Puerto Montt, el Conjunto Residencial Osomo, el Conjunto Re
sidencial Parque Universitario Osomo y el Mall de Castro, obras que fueron
ejecutadas inicialmente por un mandante principal, de manera que el inicio y
avance de su trabajo dependía de terceros.
Añade que, si bien existieron retrasos en las obras encomendadas, ello tuvo su
origen en tres factores no imputables a su representada, pero no obstante ello
la demandada, sin negociación previa, le envió una comunicación en la que
manifestaba su intención de no continuar con dos de las obras. Lo anterior a
su juicio carece de toda validez legal, puesto el pacto comisorio requiere una
causa legal que sea declarada judicialmente.
En forma subsidiaria solicita el cumplimiento forzado de las obras que indica,
toda vez que si bien recibió una carta comunicando el término de las mismas,
su representada está llana a cumplir con la obligación encomendada.
(. . .)
3. Que el juez de primer grado rechazó la demanda principal, desestimó la
acción subsidiaria y acogió la demanda reconvencional de indemnización de
perjuicios por incumplimiento contractual. Dicho fallo fue apelado la actora y,
conociendo una sala de la Corte de Apelaciones de Valdivia de dicho recurso,
lo confirmó.
(. . .)
SEXTO: Que en el caso sub lite son hechos establecidos por los jueces del
a). Que SAESA no incurrió en incumplimiento culpable o doloso de las obli
gaciones que le imponían los contratos suscritos por las partes.
b). Que INELCO incurrió en incumplimiento de las obligaciones, toda vez que:
1) respecto del contrato Terminal de Buses de Puerto Montt ejecutó menos
obras que las pagadas; 2) en el Conjunto Residencial Osomo incurrió en atra
sos y tampoco terminó completamente las obras; y 3) en el Mall de Castro y
Conjunto Residencial Osomo incurrió en insuficiencia y ausencia de personal.
c). Que SAESA terminó los contratos el 3 de febrero de 2012, decisión anti
cipada a INELCO por carta y aceptada por ésta".
Parte Demandante
"PRIMERO: Que la parte recurrente sostiene que la sentencia objetada ha

infringido los artículos 1545, 1879, 1873, 1489, 1697 y siguientes del Código
Civil; 384, 428, 429 del Código de Procedimiento Civil.
Alega que la acción presentada se originó con ocasión del anuncio efectuado
por la demandada en relación a su intención de terminar dos de los cuatro
contratos que ligaban a las partes, sin que mediara una declaración judicial
previa en tal sentido. Explica que en las cartas remitidas la contraria no dio
explicación alguna de cuál sería el supuesto incumplimiento reclamado, li
mitándose a hacer una referencia genérica respecto de una supuesta falta de
cumplimiento de lo acordado, de forma tal que su representada no aceptó los
términos de la aludida comunicación.
Expresa que los contratos no pueden ser dejados sin efecto en forma unilateral,
toda vez que para la procedencia del pacto comisario calificado se requiere una
declaración judicial previa que acoja la solicitud de término del contrato por
alguna causa legal. Reclama que lo resuelto por el tribunal, en cuanto a que la
demandada no debía ejercer acción alguna de resolución ya que los contratos
se terminaron al momento de la verificación del supuesto incumplimiento,
resulta ser una postura repudiada por la jurisprudencia y doctrina mayoritaria.
Adiciona que incluso en el hipotético caso en que se adoptare la posición
minoritaria, esto es, que el pacto comisario calificado pone fin al contrato
sin necesidad de gestión judicial previa, debe existir un estándar mínimo que
lo autorice, puesto que, de otra manera, la cláusula del pacto comisario se
convertiría en una condición meramente potestativa del deudor. Y, en el caso
de autos, las cartas enviadas por la demandada no mencionan ningún incum
plimiento en particular, ya que sólo se remiten a una cláusula del contrato que
tampoco enumera o distingue situaciones específicas, por lo que de la lectura
combinada de ambos documentos no puede deducirse a qué incumplimiento
se estaría refiriendo.
( ...)".
Parte Demandada
"SEGUNDO:( ...)
( ...)
2. Que la demandada solicitó el rechazo de la demanda, explicando que de
acuerdo al Anexo 'Condiciones Generales', que forma parte de los contratos
suscritos por las partes, se contempló la facultad de SAESA de ponerles tér
mino anticipado, ipso facto y unilateralmente, ante cualquier incumplimiento
de las obligaciones que eran de cargo de la demandante. Afirma entonces
que habiéndose declarado la resolución de los contratos con ocasión de los
reiterados incumplimientos de la actora, no resulta procedente en estos autos
solicitar idéntica declaración, toda vez que su representada nada adeuda por
concepto de gastos y obras ejecutadas.
A su vez, interpone demanda reconvencional de indemnización de perjuicios
por incumplimiento contractual, argumentando que INELCO no sólo no cum
plió con sus obligaciones, sino que situó a su representada en un complejo
escenario frente a terceros forzando la necesidad de asumir la ejecución de los
trabajos, sus costos y deberes laborales que eran de la exclusiva responsabili
dad de la demandada reconvencional. Adiciona que a la fecha de término de
la relación las cuatro obras encomendadas no habían sido concluidas, las que
presentaban serias falencias en cuanto a sus condiciones y especificaciones
técnicas, ocasionando perjuicios que deben ser indemnizados".
"CUARTO: Que para un adecuado análisis de los errores de derecho invocados

por el recurrente de casación cabe tener presente que la cita de las disposicio
nes legales denunciadas, expuestas previamente en el motivo primero y los
argumentos esgrimidos en apoyo de sus afirmaciones en tal sentido, tienen por
objeto sustentar que dichas infracciones se habrían cometido por los jueces del
fondo: 1. al estimar que el pacto comisorio calificado operó sin necesidad de
una declaración judicial previa que pusiera término al contrato; 2. al concluir
que la prueba rendida en autos acreditaba el incumplimiento de su parte res
pecto de las obligaciones del contrato; y 3. al desconocer que su representada
no aceptó el término de los contratos, por considerar que las cartas enviadas
constituían una mera invitación a negociar.
QUINTO: Que en el contexto de la controversia sub lite, en primer lugar,
resulta pertinente recordar que la condición resolutoria tácita surge del texto
del artículo 1489 del Código Civil. Se ha entendido que este precepto envuelve
una regla que rige exclusivamente la situación que se produce en los contra-
tos bilaterales cuando una de las partes ha cumplido o está llana a cumplir el
contrato y la otra se niega a hacerlo.
Para que opere la acción resolutoria deben concurrir los siguientes supuestos:
a) que se trate de un contrato bilateral, b) que las obligaciones estén pendientes
en la época de su resolución, c) que no se cumpla por una de las partes lo
pactado, y d) que el contratante que pide la resolución debe haber cumplido
por su parte o debe estar llano a cumplir en tiempo y forma.
La disposición en estudio se encarga de disponer la resolución de todo contrato
bilateral en que una de las partes 'cumplidora o llana a cumplir' se enfrenta
a un co contratante que no hace lo propio. Es una norma legal destinada a
proteger el cumplimiento de aquella parte que cumple para exigir de la otra lo
mismo, resolviéndose el contrato si ese fin principal no pudiere conseguirse.
(. . .)
DÉCIMO: Que, descartada la infracción a las leyes reguladoras de la prueba,
es menester entrar al análisis de las restantes infracciones que la parte de
mandante alega y que dicen relación con normas sustantivas que habrían sido
vulneradas, esto es, los artículos 1545 y 1879 del Código Civil en relación con
los artículos 1873 y 1489 del mismo cuerpo legal. En este capítulo, el impug
nante refuta la procedencia de un pacto comisario calificado sin declaración
judicial previa, argumentando que la doctrina y jurisprudencia no admiten que
uno de los contratantes ponga término unilateralmente al contrato sin previo
pronunciamiento judicial.
Lo que se reclama consiste, básicamente, en haber concluido que la demandada
no requería ejercer acción alguna de resolución de los contratos que vincu
laban a las partes, permitiendo que dichas convenciones pudieran darse por
terminadas al momento de verificarse el supuesto incumplimiento contractual
que reclama la contraria.
UNDÉCIMO: Que nuestro Código Civil establece la condición resolutoria
tácita en relación con los contratos bilaterales, como se desprende del tenor
literal del artículo 1489 ( ...).
(. . .)
Tal como ya se anunciara, el hecho constitutivo de la condición resolutoria
tácita es la infracción de una obligación por una de las partes, lo que significa
que si ese hecho se produce, la condición se cumple. En consecuencia, frente
al incumplimiento de una de las partes el contratante diligente puede ejercer
la acción resolutoria que contempla el artículo 1489 ya citado.
DUODÉCIMO: Que, sin perjuicio de lo anterior, el Código Civil reglamenta
en los artículos 1877 a 1880 el pacto comisario como una convención acce
soria al contrato de compraventa, en virtud de la cual las partes estipulan que
el incumplimiento de la obligación del comprador de pagar el precio traerá
528 ÍÑIGO DE LA MAzA GAZMVRI - ÁLVARO VIDAL ÜLIVARES
como consecuencia la resolución del contrato. Este pacto regulado por la ley
es conocido como el pacto comisorio típico.
Las normas del pacto comisorio no prevén una convención similar referida al
incumplimiento de otras obligaciones distintas de la que contrae el comprador
de pagar el precio. El Código Civil tampoco contempla esta convención en
otros contratos, lo que ha llevado a la doctrina y jurisprudencia a preguntarse
si es legalmente posible la estipulación de un pacto comisorio que no coincida
con el regulado por la ley.
Sobre este punto el profesor Víctor Vial del Río sostiene que 'si bien es cierto
que el legislador solamente reglamenta el pacto comisorio típico e ignora la
existencia de convenciones similares que no coincidan con la descrita en los
artículos antes citados, no prohíbe su estipulación. En consecuencia, y apli
cando el principio de la libertad contractual, la doctrina acepta la estipulación
de pactos comisorios atípicos; ello, porque los contratantes pueden crear fi
guras jurídicas que no coincidan con las previstas por el legislador, a menos
que atenten contra la ley, la moral, las buenas costumbres o el orden público'
(Manual de las Obligaciones en el Código Civil Chileno, 2ª edición, Editorial
Biblioteca Americana, año 2007, página 77).
DECIMOTERCERO: Que, en tal sentido, existe por parte de la doctrina un
reconocimiento en cuanto a que el pacto comisorio calificado puede establecerse
en otros contratos. Esta convención ha sido llamada como pacto comisorio
atípico, a diferencia del regulado en la compraventa por el incumplimiento de
la obligación del comprador de pagar el precio.
Se ha entendido entonces que en ausencia de una norma legal que determine
los efectos del pacto comisorio atípico, se debe atender a la intención de las
partes con su estipulación. En efecto, las partes pueden querer que se produz
can los efectos de la condición resolutoria tácita, lo que supone una sentencia
judicial que declare el contrato resuelto como consecuencia del ejercicio de la
acción resolutoria o, por el contrario, que los efectos se produzcan de pleno
derecho. En consecuencia, las palabras utilizadas por las partes van a constituir
un elemento importante para conocer su intención.
En la práctica, lo usual es la estipulación de un pacto comisorio que produzca
de pleno derecho la resolución del contrato, específicamente, cuando se estima
que la infracción de una determinada obligación hace que el contrato pierda el
sentido para el cual fue convenido y, por lo tanto, deja de constituir el medio
idóneo para satisfacer legítimos intereses. Resulta entonces necesario que del
solo tenor literal del contrato se desprenda claramente la intención de que este
se extinga sin necesidad de sentencia judicial, por el solo hecho de verificarse
la infracción de obligación.
DECIMOCUARTO: Que, como se ha venido analizando, el principio de la
libertad contractual permite que los contratantes expresamente estipulen que
la sanción al incumplimiento del contrato será la resolución del mismo, sin

necesidad de declaración judicial. De esta forma, nada impide a las partes
establecer una cláusula resolutoria expresa con independencia de la normati
va aplicable al incumplimiento del pago del precio en la compraventa, como
también determinar que dicho pacto operará sin intervención judicial. En otras
palabras, el pacto comisorio calificado podrá producir un efecto resolutorio
sin intervención judicial si los contratantes lo estipularon expresamente, de
manera que el contratante diligente no requerirá intervención judicial frente
al incumplimiento del otro.
DECIMOQUINTO: Que del análisis del anexo 'Condiciones Generales', que
forma parte integrante de cada uno de los contratos suscritos por las partes,
se aprecia que estas expresamente contemplaron la facultad de poner término
anticipado, ipso facto y unilateralmente al contrato ante cualquier incum
plimiento de las obligaciones que eran de cargo de INELCO.
Es decir, los contratantes expresamente establecieron la procedencia del pacto
comisario calificado, sin necesidad de declaración judicial previa, de manera
que se debe estar a esa manifestación de voluntad, la que no puede ser desco
nocida por ninguna de las partes que la suscribieron. Luego, siendo un hecho
establecido en la causa que INELCO incumplió sus obligaciones al no emplear
la debida diligencia y cuidado en la ejecución de las obras encomendadas, la
demandada principal y demandante reconvencional se encontraba facultada
para poner término a la relación contractual que la vinculaba con la contraria,
resultando para ello suficiente la comunicación efectuada mediante carta, sin
que sea exigible en la especie, dado los términos del pacto comisario califi
cado, accionar ante el órgano jurisdiccional con el fin de perseguir que éste
declare la resolución de los contratos.
Judicializar el pacto comisorio calificado repugna a la esencia de este pacto,
afectando con ello el principio de la libertad contractual, toda vez que si las
partes acordaron que el incumplimiento acarrea la resolución de pleno derecho
debe respetarse la voluntad expresada en el contrato, puesto que si hubieren
querido otra cosa lo habrían especificado, salvo en aquellos casos en que exista
un interés superior comprometido, o se afecte el orden público, la moral o las
buenas costumbres, lo que no ocurre en la especie.
DECIMOSEXTO: Que las reflexiones que preceden llevan ineludiblemente
a concluir que los magistrados de la instancia han hecho una correcta apli
cación de la normativa atinente al caso de que se trata, razón por la cual la
sentencia objeto del recurso no ha incurrido en los errores de derecho que se
le atribuyen por la impugnante y, por ello, el arbitrio de casación en el fondo
debe ser desestimado ( ...)".
530 ÍÑmo DE LA MAZA GAZMURJ - ÁLVARO VIDAL ÜLIVARES
2. Bice Vida Compañía de Seguros S.A. con Constructora

Santa Beatriz S.A.

2015460
Palabras clave: Cláusula resolutoria - arrendamiento - mora
Normativa aplicada: artículo 1977 del Código Civil, 10 Ley Nº 18.010
a) Resumen. Se celebró un contrato de arriendo que incluía un pacto

comisorio calificado, del cual se sirvió el arrendador para demandar la res
titución de la propiedad objeto del contrato, pidiendo en subsidio la termi
nación del negocio por no pago de rentas, con indemnización de perjuicios.
El tribunal de primera instancia acogió la demanda. Ante lo cual la
arrendataria interpuso recurso de apelación.
b) Sentencia
Parte Arrendataria
"I. Antecedentes del proceso. Primero: Como se dijo, a través del libelo de
fojas 66 la actora formuló dos pretensiones: a) Una pretensión principal,
sustentada en que el contrato de arrendamiento celebrado contenía un pacto
comisorio calificado, aduciendo entonces que el contrato expiró el día 23 de
junio de 2014. Según se indica en las peticiones consignadas en la conclusión,
la demandante solicitó al tribunal que declare lo siguiente: '1. Que el contrato
de arrendamiento...ha terminado por haber operado el pacto comisorio califi
cado' y '2. Que, como consecuencia de lo anterior, Constructora Santa Beatriz
S.A. deberá restituir los lotes C 8, C 9, C 12 y C 14...dentro de tercero día
desde que la sentencia que S.S. dicte cause ejecutoria..., bajo apercibimiento
de lanzamiento...'; y b) Solamente en subsidio de tales peticiones, para el caso
que se estimara que no existe pacto comisorio calificado, la demandante pidió
declarar terminado el contrato 'por incumplimiento culpable de la arrendataria';
460
461
Tras la lectura de la sentencia de Corte de Apelaciones no fue posible identificar los
hechos del caso. Asimismo, no fue posible acceder a la sentencia de primera instancia.
que, como consecuencia de ello, debía ordenarse la restitución correlativa; que

los demandados estaban obligados a pagar las rentas vencidas y no pagadas
desde el 1 de diciembre de 2013 (3.910,71 UF); que también tienen que pagar
las rentas de ocupación, con indemnización de perjuicios moratorios; que igual
mente deben pagar las sumas adeudadas a título de contribuciones de bienes
raíces; que además deben responder por la cláusula penal pactada; y, en fin, que
deben pagar los consumos por servicios domiciliarios y las costas de la causa".
Parte Arrendadora462
"II. Sobre las reconvenciones de pago y el pacto comisorio calificado.

Cuarto: El artículo 1977 del Código Civil establece que: 'La mora de un
período entero en el pago de la renta, dará derecho al arrendador, después de
dos reconvenciones entre las cuales medien a lo menos cuatro días, para hacer
cesar inmediatamente el arriendo, si no presta seguridad competente de que
se verificará el pago dentro de un plazo razonable, que no bajará de treinta
días'. En consonancia con ello, el artículo 10 de la Ley Nº 18.101 prescribe
que 'Cuando la terminación del arrendamiento se pida por falta de pago de la
renta, de conformidad con lo dispuesto en el artículo 1977 del Código Civil,
la segunda de las reconvenciones de pago a que dicho precepto se refiere se
practicará en la audiencia de contestación de la demanda'.
Quinto: Por lo tanto, el incumplimiento de la obligación de pagar la renta tiene
una normativa particular, en el sentido que el arrendador sólo está facultado
para poner término al contrato una vez que el arrendatario sea constituido en
mora por un período entero y únicamente después de haberse efectuado las
dos reconvenciones judiciales que manda la ley. Ahora, no puede descartarse
a priori que tal regla pueda alterarse a través de la ley del contrato o, que es
lo mismo, por medio de un acuerdo de las partes, en ejercicio de la autonomía
de la voluntad. Empero, para ese efecto sería preciso asumir que las normas
aludidas integran aquello que puede estar sujeto a la libre disposición de los
contratantes. Sin embargo, el artículo 19 de la Ley Nº 18.1O1 establece de
modo inequívoco que 'Son irrenunciables los derechos que esta ley concede
a los arrendatarios'. De ahí que sea dable concluir que se trata de normas de
orden público; que, en el extremo que se examina, el arrendamiento es un
contrato dirigido y que, por ende, tales disposiciones legales no están sujetas
a la libre disponibilidad de los contratantes.
462
Tras la lectura de la sentencia de Corte de Apelaciones no fue posible identificar los argu
mentos de la arrendadora. Asimismo, no fue posible acceder a la sentencia de primera instancia.
532 ÍÑlGO DE LA MAZA ÜAZMURl - ÁLVARO VIDAL ÜLIVARES
Sexto: Luego de lo dicho, resulta indudable concluir que en el ámbito de este

contrato de arrendamiento y respecto de la obligación de pagar la renta, impera
la 'regla particular' del artículo 1977 del Código Civil, en virtud de la cual, ya
no el incumplimiento sino que ni siquiera la mora dará derecho al arrendador
para resolver el contrato, puesto que se requiere siempre 'la mora de un periodo
entero' seguida de dos reconvenciones judiciales de pago. Consecuentemente, en
esta clase de procesos el emplazamiento del demandado se configura mediante
un trámite complejo que se inicia con la notificación de la demanda y concluye
con la segunda intimación al deudor de pagar lo adeudado, de manera que un
proceder distinto importa restringir el derecho de defensa del demandado, cir
cunstancia no deseada por el legislador procesal, atento siempre a favorecer el
ejercicio de esta garantía constitucional y a vencer sus limitaciones".
3. Pedro Oyaneder Meléndez con Juan Lucero Araya
Corte Suprema, 11 de mayo de 2016, rol Nº 4804-2015 463

Normativa aplicada: artículos 1977 del Código Civil, 3 º y 4° Ley Nº 18.101
a) Resumen. Se celebra un contrato de arrendamiento de un inmueble

por un plazo de tres años, pactándose que éste se renovaría automáticamente
por períodos de un año si ninguna de las partes manifestaba su intención
de ponerle término, además de la terminación ipso facto del mismo de no
pagarse la renta en el período estipulado.
Al no pagarse las rentas, el arrendador demandó la terminación del con
trato, pidiendo en subsidio la restitución del inmueble. El tribunal de primera
instancia acogió la demanda subsidiaria, rechazando la principal. Decisión
confirmada por la Corte de Apelaciones, ante lo cual la demandada interpuso
recurso de casación en la forma (que fue declarado inadmisible) y en el fondo.
b) Sentencia
i. Hechos del caso
"Tercero: Que son hechos establecidos por los jueces del fondo:
1. Por contrato de fecha 6 de agosto de 2007 el demandante dio en arrendamien
to al demandado, desde el 15 de agosto de 2007 y por un plazo de tres años,
el inmueble de calle Antonio Poupin Nº 1103, de la ciudad de Antofagasta.
463
2. En dicho contrato las partes pactaron que el arrendamiento se renovaría

automáticamente por períodos de un año si ninguna de ellas manifestaba su
intención de ponerle término mediante aviso escrito con una anticipación de
tres meses a lo menos del período inicial o de las sucesivas renovaciones.
3. En dicho contrato las partes también pactaron la terminación ipso facto del
arrendamiento en caso de que el arrendatario no pagase por anticipado la renta
fijada, los días quince de cada mes.
4. Al momento de notificarse la demanda el arrendatario se encontraba en
mora del pago de las rentas de arrendamiento".
"Octavo: Que para estimar infringidos los artículos 1545 del Código Civil en
relación con la cláusula tercera del contrato de arrendamiento y los artícu
los 1570, 1977 y 1698 del citado código, la recurrente alega que habiendo
más de tres cartas de pago se debía presumir el pago de las rentas anteriores.
Esta alegación no encuentra fundamentos en los hechos establecidos en esta
causa y que esta Corte no puede modificar a menos que se haya infringido
alguna ley reguladora de la prueba. ( ...).
Noveno: Que la recurrente justifica la supuesta infracción del artículo 1977
del Código Civil en el hecho de que la sentencia impugnada haya estimado
que el contrato había expirado antes de la segunda reconvención de pago.
La sentencia impugnada, en este punto, incurre en un error. En efecto, ella
estimó que el contrato había quedado terminado ipso facto por mora en el
pago de las rentas, de conformidad con lo pactado por las partes en su cláu
sula décimo tercera. Esta afirmación obligaba a acoger la demanda principal
de terminación del contrato por no pago de rentas. No obstante lo anterior,
la sentencia confirmó el rechazo de esta demanda y el acogimiento de la de
manda subsidiaria de desahucio. No es éste sin embargo el vicio que denuncia
la recurrente.
Esta sostiene que de conformidad con el artículo 1977 del Código Civil el
contrato no podía terminar antes de la segunda reconvención de pago a que
se refiere dicho artículo. En otras palabras, la recurrente indica que la citada
disposición constituye una limitación a la autonomía de las partes para pactar
la terminación ipso facto del contrato por mora en el pago de las rentas.
El artículo 1977 no tiene sin embargo la forma de una disposición limitativa de
la autonomía contractual. Por el contrario, ella concede un derecho al arrendador
y regula la forma de su ejercicio: 'la mora de un período entero en el pago de
la renta, dará derecho al arrendador... '. Este derecho legal del arrendador no
excluye que las partes puedan pactar la terminación ipso facto del contrato.
Lo anterior es sin perjuicio de las limitaciones procedimentales que sí esta
blece el artículo 4º de la Ley Nº 18 .1O 1 y que en la especie se cumplieron a
534 ÍÑJ:GO DE LA MAzA GAZMURI - ÁLVARO VIDAL ÜLIVARES
cabalidad. En efecto, incluso si las partes pactaron la terminación ipso facto

del contrato, el arrendador solo puede solicitar judicialmente la restitución del
inmueble. Pero en este caso, el arrendatario no podrá ya enervar esta acción
de restitución mediante el pago de lo adeudado.
En atención a lo razonado, esta Corte concluye que la sentencia impugnada
no ha incurrido en la infracción del artículo 1977 del Código Civil que se le
reprocha.
Décimo: Que el tercer vicio de casación que se alega es la supuesta falsa apli
cación del artículo 3 º de la Ley Nº 18.101. Lo razonado en el motivo séptimo
supra es suficiente para desechar la existencia de este vicio".
4. Roa Longueira, Fernando y Otros con Tapia Hermanos Limitada

Palabras clave: Arrendamiento - resolución - pacto comisorio
Normativa aplicada: artículos 1489, 1915 y 1977 del Código Civil, 10 y
19 de laLeyNº 18.101
a) Resumen. Se celebró un contrato de arrendamiento de inmueble en

el cual se estipuló la facultad del arrendador de poner fin al contrato sin
necesidad de requerimiento judicial, en caso de mora o simple retardo del
arrendatario.
Frente al incumplimiento de la arrendadora, se demandó la restitución de
la propiedad y el cobro de las rentas insolutas. Pretensión que fue rechaza
tanto en primera como en segunda instancia, ante lo cual el demandante
interpuso recurso de casación en el fondo.
b) Sentencia
i. Hechos del caso
"SEGUNDO: Que para una adecuada inteligencia del asunto y resolución del
recurso de casación en el fondo interpuesto, cabe tener presente las siguientes
circunstancias del proceso:
1º.- Que los demandantes en virtud de un contrato celebrado por escritura pública
de fecha 15 de julio de 1995, modificado el 13 de diciembre de 1995, dieron en
arrendamiento a la demandada, sociedad Tapia Hermanos Limitada, un inmueble
464
ubicado en calle Froilan Roa Nº 5272, que corresponde a un lote de aproxima

damente 2.500 metros cuadrados, que se destina a la explotación de una estación
de servicio dedicada a la comercialización y distribución de combustible.
2º.- Que el contrato de arrendamiento convenido por un plazo de veinte años a
contar del 1 de diciembre de 1995, fijó el monto de la renta en la suma de 40
U.F. mensuales, cantidad que debía ser pagada dentro de los cinco primeros
días de cada mes, en el domicilio de los arrendadores.
3°.- Que en la cláusula cuarta del contrato de arrendamiento las partes convi
nieron que "La mora o simple retardo en el pago de la renta de arrendamiento
pondrá término de pleno derecho al presente contrato, sin necesidad de re
querimiento judicial, quedando obligada la sociedad arrendataria a restituir
el inmueble arrendado, sin perjuicio de pagar las rentas de ocupación que se
devenguen hasta la fecha de su restitución efectiva".
4º.- Que los arrendadores solicitaron la restitución de la propiedad arrendada
y el pago de las rentas impagas, las que según señalaron, correspondían a la
época de interposición de la demanda, a un saldo insoluto del mes de febrero
de 2004 y a marzo de ese mismo año, más las que se devengarán hasta la
restitución efectiva del inmueble.
5°.- Que la arrendataria se atrasó efectivamente en el pago de las rentas y
solucionó la última en la que presentaba retardo, que correspondía al mes de
junio del año 2004, el día 15 de ese mismo mes y año.
6 º.- Que la demanda de autos que fue presentada a distribución el 26 de
marzo de 2004, fue notificada a los demandados con fechas 11 de junio y
7 de julio de 2004".
ii. Argumentos de las partes
Parte Demandante
"PRIMERO: ( ...) Afirma que con el mérito del contrato de arrendamiento

celebrado con fecha 15 de julio de 1993, se encuentra suficientemente acredi
tado en la causa que las partes libremente y dentro del ámbito legítimo de la
autonomía de la voluntad, acordaron que la mora o simple retardo en el pago
de la renta de arrendamiento pondría término de pleno derecho al contrato,
sin necesidad de requerimiento judicial alguno( ...).
Dice, igualmente, que la sentencia infringió el artículo 19 de la Ley Nº 18.1O 1,
puesto que para descartar la aplicación del pacto comisario, sostuvo la supuesta
irrenunciabilidad del derecho que contempla el artículo 1977 del Código Civil
a favor del arrendatario, irrenunciabilidad que, a su juicio, no es tal, puesto que
las partes del contrato de arrendamiento se encontraban plenamente habilitadas
y facultadas para acordar el pacto comisario calificado( ...).
( ...)".
536 ÍÑ:rGO DE LA MAz..A ÜAZMURI - ÁLVARO VIDAL ÜLNARES
Parte Demandada
"VISTO:
( ...)
A:fiaden, asimismo, que resulta improcedente la acción de término de contrato
en razón de haber operado el pacto comisario calificado, por cuanto dicha
institución jurídica sería inaplicable al arrendamiento; ello porque dicha
estipulación no produciría el término de la convención de pleno derecho,
debiendo intervenir siempre demanda formal previa; y, además, porque su
aplicación vulneraría principios de orden público que amparan al arrenda
tario cuyos derechos son irrenunciables. Agregan que el pacto comisario
calificado está regulado en nuestra legislación a propósito de la compraventa
que es un contrato de ejecución inmediata a diferencia del de arrendamiento
que es una convención de tracto sucesivo y que, por lo demás, de acuerdo
al artículo 19 de la Ley Nº 18.101, son irrenunciables los derechos que esa
ley confiere a los arrendatarios y de admitirse la terminación del contrato
de pleno derecho, no tendría ninguna aplicación el doble requerimiento de
pago que debe hacerse al arrendatario conforme al artículo 1O del aludido
estatuto legal".
"SÉPTIMO: ( ...) el problema planteado a la resolución de los tribunales de

la instancia, como a esta Corte de Casación, radica en resolver si el pago de las
rentas atrasadas, acaecido con fecha anterior a la época en que se trabó la litis,
tuvo la virtud de enervar los efectos de la acción intentada, la cual, como se
ha dicho, se fundó exclusivamente en el cumplimiento de la condición de que
pendía la exigibilidad de la sanción convenida con ocasión de contemplar un
pacto comisario calificado en el contrato de arrendamiento;
( ...)
UNDÉCIMO: ( ...) No obstante lo anterior, atendido su origen histórico y
el principio de la autonomía de la voluntad que informa al derecho privado,
resulta indiscutible actualmente para la doctrina y la jurisprudencia que el
pacto de este tipo de estipulación no se encuentra limitado únicamente a la
compraventa, pudiendo acordarse en cualquier tipo de contratos, orientándose
más bien la discusión académica respecto de sus efectos en este otro tipo de
convenciones o negocios;
DUODÉCIMO: Que frente a cierta doctrina minoritaria, encabezada pri
mordialmente por el profesor Abeliuk, que afirma que en los casos en que
se haya estipulado un pacto comisario calificado en un contrato diverso a la
compraventa o, en ella, pero respecto de obligaciones diversas a la de pagar el
precio, sería menester no aplicar el artículo 1879 del Código Civil, debiendo
imperar exclusivamente la ley del contrato, produciéndose, en consecuencia,
la resolución de pleno derecho y por el mero hecho del incumplimiento, cabe
resaltar, de contrario, el parecer de los tratadistas Alessandri y Claro Solar,
entre otros, quienes frente a este postulado, esgrimen que el pacto comisario
calificado no produce la resolución por el sólo hecho del incumplimiento o de
la mora automática del deudor, sino, al menos, por un acto jurídico recepticio
que debe llevar a cabo el contratante diligente.
Las razones en cuya virtud la opinión a favor de un efecto destructivo del mero
incumplimiento, debiera ser rechazada por errónea, a juicio de esta segunda
corriente doctrinal, son en primer lugar de origen histórico, puesto que la /ex
commissoria no contempló que el sólo incumplimiento o la mora de uno de
los contratantes provocara la resolución.
En segundo término, ello obedecería a que una posición distinta significa
ría que el pacto se encuentra estatuido indistintamente en favor de la parte
que quisiera aprovecharse de él y no en beneficio del contratante diligente,
situación que contradice el evidente fundamento del instituto, que es dejar a
merced del diligente el vínculo negocial. Por otra parte, si la resolución se
provocara por el mero incumplimiento, el pacto comisario quedaría asimila
do a la condición resolutoria ordinaria, contradiciéndose así el fundamento
principal del pacto que consiste en expresar el sinalagma funcional que carac
teriza a los negocios bilaterales y que se manifiesta en el desarrollo histórico
de la institución, puesto que en el derecho romano se habría aceptado como
institución análoga a la condictio causa data causa non secuta. Del mismo
modo, debe también considerarse que afirmar que el mero incumplimiento
acarrea la resolución del contrato importa, desde ya, contradecir la evolución
comparada de la institución y sus desarrollos dogmáticos más modernos, todos
los cuales, como se ha dicho, tanto en los ordenamientos que contemplan
al pacto comisario de modo general o únicamente a propósito del contrato
de compraventa, estiman fundamental para que la resolución acontezca, un
acto unilateral recepticio por parte del acreedor diligente en el sentido de
prevalerse de la cláusula.
Finalmente, se señala también como una de las razones que debe ser tenida en
cuenta para afianzar esta tesis doctrinal, la circunstancia de ser un principio
general del derecho, el de que ha de favorecerse la subsistencia de la voluntad
negocial, principio que resulta negado al sostener que el mero incumplimiento
provocaría, de suyo, la resolución del contrato;
DÉCIMO TERCERO: Que siendo esta segunda postura doctrinal de interpre
tación legal, es decir, aquella que aboga porque el pacto comisario calificado
en contratos distintos a la compraventa supone, para provocar la resolución del
negocio en el que incide, un acto recepticio por parte del contratante diligente
en el sentido de prevalerse de la resolución, acto recepticio que usualmente y
conforme las reglas generales de nuestro ordenamiento jurídico se corresponderá
con la notificación judicial de la demanda hecha por el contratante diligente,
en la que solicitará hacer suyos los efectos que la resolución provoca, la que
este Tribunal considera por las razones expuestas, más ajustada al espíritu
del legislador y sistemáticamente más acorde con las demás instituciones de
nuestro ordenamiento jurídico, es necesario, por cierto, abordar la situación
que nos convoca, esto es, los efectos del establecimiento de un pacto comisorio
calificado en un contrato de arrendamiento.
Al efecto, cabe resaltar que la doctrina nacional se inclina por las interpretacio
nes que, con arreglo a los principios antes mencionados y al derecho comparado,
favorecen la pervivencia del contrato. Por una parte, los profesores Alessandri
Rodríguez y Somarriva sostienen la tesis de que la regulación efectuada por el
artículo 1879 del Código Civil, del pacto comisorio calificado en el contrato
de compraventa, poseería aplicación general.
Don Luis Claro Solar, por su parte, afirmará con ocasión de sus 'Explicaciones
de Derecho Civil Chileno y Comparado' una tesis aún más radical, sosteniendo
que la regla del mencionado artículo 1879 será únicamente aplicable al contrato
de compraventa, de manera que en los demás casos, como por ejemplo en el
arrendamiento, el deudor podrá cumplir y por ende, enervar la acción, hasta
que 'se dicte la sentencia que resuelva el contrato';
( ...).
DÉCIMO SEXTO: Que en este contexto, resulta ineludible apreciar que
el artículo 19 de la Ley Nº 18.101 establece que 'Son irrenunciables los
derechos que esta ley confiere a los arrendatarios'. A su vez, el artículo 1O
de la Ley Nº 18.1O 1 estatuye que 'Cuando la terminación del arrendamiento
se pida por falta de pago de la renta, de conformidad con lo dispuesto en
el artículo 1977 del Código Civil, la segunda de las reconvenciones a que
dicho precepto se refiere se practicará en la audiencia de contestación de
la demanda. Al ejercitarse la acción aludida en el inciso precedente podrán
deducirse también, conjuntamente, la de cobro de las rentas insolutas en
que aquélla se funde y las de pago de consumos de luz eléctrica, gas, agua
potable y de riego; gastos por servicios comunes y de otras prestaciones
análogas que se adeuden.
Demandadas estas prestaciones, se entenderán comprendidas en la acción las
de igual naturaleza a las reclamadas que se devenguen durante la tramitación
del juicio y hasta que la restitución o el pago se efectúe'.
A su tumo el artículo 1977 del Código Civil expresa que 'La mora de un
periodo entero en el pago de la renta, dará derecho al arrendador, después
de dos reconvenciones, entre las cuales medien a lo menos cuatro días, para
hacer cesar inmediatamente el arriendo, si no se presta seguridad competente
se que se verificará el pago dentro de un plazo razonable, que no bajará de
treinta días';
DÉCIMO SÉPTIMO: Que ahora bien, en este contexto, resulta indudable que
en el ámbito del contrato de arrendamiento y respecto de la obligación de
pagar la renta impera la 'regla particular' del artículo 1977 del Código Civil,
en virtud de la cual, ya no el incumplimiento sino que ni siquiera la mora
dará derecho al arrendador para resolver el contrato, puesto que tal como lo
expresa el aludido precepto legal, se requerirá al efecto la mora de un periodo
entero seguida de dos reconvenciones judiciales de pago. En este escenario, la
intención legislativa de favorecer la pervivencia del contrato, destacada por los
profesores Alessandri y Claro Solar, aparece manifiesta, asomando el aludido
artículo 1977 con una función normativa análoga a la del artículo 1879, en
pos de limitar la autonomía de la voluntad.
El análisis histórico del mencionado precepto ratifica lo sostenido. Así el ac
tual artículo 1977 aparece por primera vez en el artículo 36 del libro De los
contratos, del proyecto de Código Civil de los años 1841-1845, expresando
que 'Si nada se ha estipulado relativamente al periodo de los pagos, deberá
pagarse el alquiler al vencimiento de cada mes.
La mora de un periodo entero en el pago del alquiler correspondiente al mes
anterior, dará derecho al arrendador para hacer cesar de inmediato el arrien
do, sino se presta fianza u otra seguridad competente de que se verificará el
pago durante el periodo inmediato; pero la mora de dos periodos enteros dará
derecho al arrendador para hacer cesar inmediatamente el arriendo, aunque se
le ofrezca seguridad de pago'.
El mismo precepto aparece nuevamente en el artículo 439 del libro De los
contratos, del Proyecto de Código Civil de los años 1846-1847. En el pro
yecto correspondiente al año 1853, se repite igual disposición, con idéntica
redacción, en el artículo 2154.
En el llamado Proyecto Inédito, en cambio, en el artículo 2154 aparece recién
la norma tal cual hoy conocemos en el artículo 1977. En esta evolución, dos
son los cambios más notorios que son dables de apreciar, la supresión del in
ciso primero y la eliminación de la última frase del inciso final, modificación,
la primera, cuyo objetivo más plausible fue la de esclarecer que el precepto
no es meramente supletorio de la voluntad de las partes, como posiblemente
daba a entender el inciso suprimido al manifestar 'si nada se ha estipulado',
y que en el segundo caso, es demostrativo de la intención del legislador de
favorecer la vigencia del contrato y de otorgar al arrendatario la posibilidad
de hacerlo pervivir, sin que el arrendador pueda oponerse a ello".
540 ÍÑIGO DE LA MAzA GAZMURI -ÁLVARO VIDAL ÜLIVARES

Desarrollo Sur S.A.

2003465
Palabras clave: Cláusula resolutoria - arrendamiento - disconformidad
jurídica
a) Resumen. Se celebró un contrato de arrendamiento sobre un predio

con la finalidad de destinarlo a un campo de mini golf. Lo cual no pudo
ser realizado por el arrendatario al no contar con los permisos y autoriza
ciones necesarias. Se acoge la acción resolutoria, ya que se entendió por
los tribunales que el destino del predio fue una cuestión elevada a esencial
por las partes, y, por tanto, hacía procedente la Resolución.
b) Sentencia

"Cuarto: que la existencia del contrato de arrendamiento que vincula a las partes,
y sus términos, se encuentra justificada mediante instrumento privado agregado
a fs. 1, no objetado, el cual da cuenta de un arrendamiento entre las partes, sobre
el predio urbano formado por el polígono a b c d, con una superficie aproxi
mada de 3200 metros cuadrados, ubicado en un terreno de mayor extensión
con acceso por avda. Las Condes Nº 1956, de la comuna de Vitacura, según
croquis agregado a fs. 6 anexado al contrato vigente a partir del 1 de octubre
de 2001, por una renta pagadera por mensualidades anticipadas de 125 U.F.
La entrega material del inmueble se realizó con fecha 2 de octubre de 2001
según acta de entrega agregada a fs. 5 y anexada al contrato, recibiendo el
predio, el arrendatario sin formular objeciones.
Por lo demás no fue controvertido tal arrendamiento.
Quinto: que, acreditada la existencia del arrendamiento y verificada la entrega
material del inmueble corresponde determinar si se entregó el predio en estado
de servir para el fin que se tuvo en vista a la época de celebrar el contrato de
arrendamiento, dado que tal cuestión es el fundamento de las pretensiones
de la actora principal.
465
466
Hechos obtenidos de la sentencia de primera instancia.
Sexto: que de acuerdo a la cláusula segunda del contrato suscrito por las
partes, el destino del inmueble sería exclusivamente la instalación, manejo y
desarrollo de un mini golf y sus instalaciones complementarias y adicionales
relacionadas con la operación del negocio con sujeción estricta a los permisos
y autorizaciones municipales u otras pertinentes que regulan la actividad de la
arrendataria. Por tanto, esa es la finalidad que daría al predio, la cual tuvieron
en vista las partes al momento de contratar, y siendo tal fin conocido y acep
tado por ambos contratantes, se elevó a la categoría de elemento esencial del
contrato celebrado por las partes".
"3. ( ...) En la especie, con el mérito de la prueba rendida, dichos de los testigos
y de las propias partes, no puede sino concluirse que la voluntad de éstas, en
relación a este punto, no fue otra que la que quedó expresada en el tenor de
la cláusula analizada, que establece, en forma expresa, que la tarea de obtener
las autorizaciones y permisos que se requieran para el funcionamiento de la
actividad a desarrollar será del arrendatario.
Colabora en la comprensión de esta afirmación, la lectura de toda la cláusula
en análisis que, en su primer párrafo, establece que el fin exclusivo al que
destinará el predio la arrendataria es la instalación, manejo y desarrollo de un
Mini Golf, con sujeción estricta a los permisos y autorizaciones municipales
pertinentes que regulan la actividad de la arrendataria, en tanto que, el párra
fo tercero, faculta al arrendatario, mediante el mismo contrato, para solicitar
todos los permisos y autorizaciones que requiera para desarrollar su actividad.
4. Que lo anterior indica que la voluntad de las partes, o el entendimiento
que éstas le dieron a la referida cláusula, es el de que el arrendatario asumía
el diligenciamiento de todas las autorizaciones y permisos que su actividad
requiriera, esto es, la instalación de la cancha de Mini Golf, lo cual es coin
cidente con lo sostenido por el demandado al justificar la referida cláusula,
en el sentido que no le cabía a él ocuparse de aquello, por no conocer las
particularidades de la actividad que la arrendataria".
6. Banco Security con Sociedad de Transportes San Marcos

467
a) Resumen. Se celebró un arrendamiento con opción de compra que in

cluía una cláusula que facultaba a la arrendadora a poner término ipso facto
al contrato y a exigir el valor de la renta de arrendamiento por el período del
total del contrato en caso de cualquier incumplimiento de la arrendataria.
Frente al incumplimiento del arrendatario, el arrendador interpuso de
manda de término del contrato de arriendo y cobro de rentas insolutas, las
cuales fueron rechazadas en primera instancia, confirmando dicha decisión
Producto de lo anterior, la demandante interpuso recurso de casación
en el fondo.
b) Sentencia
i. Hechos del caso
"SEGUNDO: Que el fallo objeto del recurso establece que correspondiéndole

a la demandada demostrar que las rentas que se cobran las pagó en su inte
gridad, ésta no lo hizo.
(...)
CUARTO: Que la existencia del contrato de arrendamiento y la satisfacción de
las obligaciones que emanan de éste para el demandante no fue controvertida
y, por lo mismo, se tuvo estos hechos por demostrados.
Asimismo, el fallo objeto del recurso ha establecido que correspondiéndole a
la demandada probar que las rentas que se le cobran las pagó en su integridad,
ésta no lo hizo.
QUINTO: Que los hechos anteriores, en cuanto importan tener por acredi
tado el incumplimiento de la obligación que la ley impone al arrendatario
en el inciso 1 º del artículo 1942 del Código Civil, toman plausible la acción
ejercida por Banco Security, en orden a pedir la terminación del contrato de
arrendamiento y el pago de las rentas insolutas.
No obstante lo anterior, la sentencia recurrida ha desestimado la demanda,
pues, en concepto de los magistrados, el arrendador demandante no dio cum
plimiento a la exigencia que le imponía la estipulación 15ª de la convención".
Parte Arrendadora
"PRIMERO: ( ...)
A juicio del recurrente se ha vulnerado el aludido artículo 1545 porque la
sentencia desnaturalizó lo pactado en la letra d) de la cláusula 15ª del contrato,
pues la estipulación sólo establece que la remisión de la carta tiene por objeto
la terminación del contrato o la exigibilidad de la renta de arrendamiento, no
estableciendo como condición esencial para accionar ante la justicia que tal
misiva sea remitida.
Pues bien, se argumenta en el recurso, lo cierto es que la carta fue enviada por
el demandante a la arrendataria y en tal comunicación, precisamente, manifestó
en forma clara e inequívoca su intención de poner término al contrato sub lite.
Evidentemente, sigue el recurrente, en esa misiva el arrendador resolvió solicitar
de la justicia ordinaria la declaración de terminación del arrendamiento suscrito
por las partes, independiente de cuál haya sido el motivo que lo impulsó para
solicitar esa declaración, que no fue otro que la mora de la arrendataria en el
pago de las rentas de abril de 2000 en adelante.
Por otra parte, sostiene el recurrente, el fallo contraviene el artículo 1560
del Código Civil pues la verdadera intención de los contratantes fue la de
comunicar a la parte incumplidora que el contrato estaba terminado o que se
exigía el pago de las rentas.
Así las cosas, concluye, al interpretar la cláusula los jueces han exigido requisi
tos que no fueron previstos por las partes al contratar, esto es, se desnaturalizó
la convención al haberse entendido en la sentencia que era necesario el envío
de la carta en cuestión para accionar ante los tribunales de justicia, lo que en
ningún caso fue así.
El tercer precepto legal que se alega infringido en el recurso es el artículo 1489
del Código Civil y, al efecto, expone el recurrente que tal vulneración se pro
duce al no aplicarse esta disposición, en circunstancias que se configuran todos
y cada uno de sus presupuestos de hecho, sin perjuicio que además se había
estipulado por las partes un pacto comisorio, en virtud de la cláusula 15ª del
arrendamiento, contrato que, también por este motivo, resulta desnaturalizado.
Incluso aceptando que la carta no fue remitida, termina el recurso sobre este
punto, lo cierto es que de todos modos habría operado la referida cláusula 15ª
y con ella el efecto propio de la resolución.
( ...)".
Parte Arrendataria468
"SEXTO: Que la cláusula 15ª del contrato de arrendamiento con opción de
compra ( ...) establece en su primera parte que en caso de que la arrendataria
468
Tras la lectura de la sentencia de la Corte Suprema y de la Corte de Apelaciones no fue
posible identificar los argumentos de la arrendataria. Asimismo, no fue posible acceder a la
sentencia de primera instancia.
no dé íntegro y oportuno cumplimiento a una cualesquiera de las obligaciones

que asume en este contrato, Security Leasing S.A. tendrá derecho a ponerle
término ipso facto y a exigir inmediatamente el valor de la renta de arren
damiento por el período del total del contrato, cuyas cuotas se considerarán
de plazo vencido, sin perjuicio de poder ejercer los demás derechos que le
confiere la ley.
Agrega la misma estipulación que la terminación de este contrato o la exi
gibilidad de la renta de arrendamiento, en su caso, conforme lo indicado en
esta cláusula, será comunicada por Security Leasing S.A. a la arrendataria por
carta certificada, o bien por carta entregada por notario público, y producirá
sus efectos a contar del tercer día hábil de la fecha de expedición por correo
de dicha carta o en la misma fecha de notificación por notario, según el caso.
SÉPTIMO: Que lo anteriormente estipulado es el denominado pacto comisorio
con cláusula de resolución ipso facto.
Ahora bien, este pacto ha sido reglamentado por el Código Civil como uno
accesorio al contrato de compraventa y restringido únicamente a la obligación
de pagar el precio.
La doctrina tradicionalmente ha distinguido entre pacto comisorio simple y
pacto comisorio calificado o con cláusula de resolución ipso facto y la misma
doctrina y también la jurisprudencia, han afirmado que en virtud del principio
de la autonomía de la voluntad pueden las partes estipular el pacto comisorio,
sea simple o calificado, en otros contratos distintos de la compraventa o incluso
en esta última, pero relativo a la obligación de entregar la cosa.
Esto es, según se dijo más arriba, lo que ha ocurrido en el caso de autos, en
que las partes acordaron un pacto comisorio con cláusula de resolución ipso
facto en un contrato de arrendamiento con opción de compra.
OCTAVO: Que sin perjuicio de lo antes indicado, el incumplimiento contractual
en que ha incurrido la arrendataria ha hecho operar, en virtud de lo dispuesto en
el artículo 1489 del Código Civil, la condición resolutoria envuelta tácitamente
en todo contrato bilateral, que en el caso del arrendamiento, por su especial
naturaleza de contrato de tracto sucesivo, opera como causal de término o
expiración del mismo y no, en estricto rigor, de resolución.
Pues bien, el hecho de haber estipulado las partes un pacto comisorio no
puede ser obstáculo, como se afirma en el recurso, para el ejercicio de la
acción resolutoria que emana de la condición resolutoria tácita y al haberse
verificado el hecho de que pendía tal condición, según se tuvo por acreditado
por los jueces de la instancia, debió la sentencia haber declarado el término del
arrendamiento y, consecuencialmente, condenar al pago de las rentas insolutas.
En efecto, si se convino por las partes un pacto comisorio calificado, esto es,
con cláusula de resolución ipso facto, y se sujetó la producción de su efecto
de resolución o término del contrato de pleno derecho, sin necesidad de de-
claración judicial, al cumplimiento de alguna otra exigencia suplementaria

en la especie, el envío de una carta certificada o entregada por notario comu
nicando el término de la convención, la falta de verificación de esta última
condición adicional únicamente puede producir como consecuencia que el
efecto propio del pacto no opere, pero no impide que el acreedor diligente,
frente al incumplimiento de su deudor, ejerza la acción resolutoria que nace
Esta última es la situación del caso de autos, en que Security Leasing S.A.
ha invocado en su demanda, al enunciar los fundamentos de derecho en que
la apoya en cumplimiento de lo dispuesto en la segunda parte del Nº 4 del
artículo 254 del Código de Procedimiento Civil, precisamente, el citado ar
tículo 1489 del Código Civil.
NOVENO: Que, de este modo, al rechazar la demanda de término de contrato
de arrendamiento y pago de rentas insolutas, no obstante encontrarse probada
tanto la existencia de la convención como el incumplimiento del deudor, los
sentenciadores han infringido el artículo 1489 del Código Civil y, con ello,
incurrido en uno de los errores de derecho que se denuncia en el recurso, razón
por la cual, al haber influido tal yerro de forma sustancial en lo dispositivo de
la decisión, la casación en el fondo intentada debe ser acogida.
( ...)".
lll. REGLAS SOBRE LA MATERIA
a) Código Civil

Artículo 1877. "Por el pacto comisario se estipula expresamente que, no
pagándose el precio al tiempo convenido, se resolverá el contrato de venta.
Entiéndese siempre esta estipulación en el contrato de venta; y cuando se
expresa, toma el nombre de pacto comisario, y produce los efectos que van
a indicarse".
Artículo 1878. "Por el pacto comisario no se priva al vendedor de la elección
de acciones que le concede el artículo 1873".
Artículo 1879. "Si se estipula que por no pagarse el precio al tiempo convenido,
se resuelva ipso facto el contrato de venta, el comprador podrá, sin embargo,
hacerlo subsistir, pagando el precio, lo más tarde, en las veinticuatro horas

subsiguientes a la notificación judicial de la demanda".
Artículo 1880. "El pacto comisorio prescribe al plazo prefijado por las partes,
si no pasare de cuatro años, contados desde la fecha del contrato.
Transcurridos estos cuatro años, prescribe necesariamente, sea que se haya
estipulado un plazo más largo o ninguno".
Artículo 1977. "La mora de un período entero en el pago de la renta, dará
derecho al arrendador, después de dos reconvenciones, entre las cuales medien
a lo menos cuatro días, para hacer cesar inmediatamente el arriendo, si no se
presta seguridad competente de que se verificará el pago dentro de un plazo
razonable, que no bajará de treinta días".
a) Principios Latinoamericanos de derecho de los Contratos
Artículo 101. Cláusulas resolutorias

"(1) Las partes pueden incorporar al contrato cláusulas que confieran al acree
dor la facultad de resolverlo.
(2) La cláusula debe indicar las obligaciones cuyo incumplimiento conlleva
resolución.
(3) Estas cláusulas no privan al acreedor de la posibilidad de optar por cual
quiera de los otros medios de tutela".
BoTTESELLE M., Andrea (2011). "El pacto comisario como manifestación

de la facultad resolutoria". Revista Chilena de Derecho Privado, Nº 17.
MEJÍAS ALONZO, Claudia (2011). El incumplimiento resolutorio en el Có
digo Civil. Santiago: Legal Publishing.
MEJÍAS ALoNzo, Claudia y SEVERIN FusTER, Gonzalo (2017). "La justifi
cación funcional del pacto comisario en la compraventa". Revista de
derecho (Valdivia), Nº 30, 2ª Ed.
Jurídica de Chile.
PEÑAILILLO ARÉVALO, Daniel (2012). "Algunas reformas a la resolución
por incumplimiento". Revista de Derecho Universidad de Concepción,
Nº 80.
PrzARRo WILSON, Carlos (2006). "Las cláusulas resolutorias en el derecho

civil chileno", en Cuadernos de Análisis de Jurídico, Colección de
Derecho Privado 111.
PrzARRo WrLSON, Carlos (2013). "Cláusulas resolutorias y pacto comisa
rio calificado. Tan lejos tan cerca", en Estudios de Derecho Civil VIII.
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VmAL ÜLNARES, Álvaro (2009). "La noción de incumplimiento esencial
en el 'código civil "'. Revista de Derecho de la Pontificia Universidad
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VmAL OLIVARES, Álvaro (2018). "La cláusula resolutoria como manifes
tación de la facultad de resolver el contrato. Cuestiones en tomo a su
validez y eficacia". Revista Vniversitas, Colombia, en prensa.
Gaete Berger, Héctor Germán contra Inmobiliaria del Pacffico Limitada

(2010): Corte de Apelaciones de Puerto Montt, 6 de julio de 2010, rol
Nº 159-2010. Cita Online: CL/JUR/3632/2010.
HNS Leasing S.A. con Hostería Las Brisas Limitada (2008): Corte de
Apelaciones de Chillán, 11 de julio de 2008, rol Nº 128-2005. Cita
Online: CL/füR/7792/2008.
Jarufe Robles y Cía. Ltda. con Sandoval Jara Felicia Mireya (2014), Corte
de Apelaciones de Concepción, 20 de octubre de 2014, rol Nº 345-2014.
Marcos Reyes Fuenzalida con Administradora de Parques y Cementerios
S.A. (2015): Corte de Apelaciones de Talca, 23 de septiembre de 2015,
rol Nº 1953-2015. Cita Online: CL/füR/5742/2015.
Mila Eugenia Machiavillo López contra Leticia Carrasco Contreras (2005):
Corte de Apelaciones de Concepción, 16 de noviembre de 2005, rol
Nº 3461-2005. Cita Online: CL/füR/1740/2005.
Patricia Ramona Gavilán Avello con Genoveva Toro Toro; Humberto Ber
nasconi Apolonio (2005): Corte de Apelaciones de Concepción, 13 de
octubre de 2005, rol Nº 3130-2005. Cita Online: CL/füR/5607/2005.
Peña Araya Gabriel Eduardo con Morales González Sergio (2014): Corte
de Apelaciones de La Serena, 23 de mayo de 2014, rol Nº 1032-2013.
Corte de Apelaciones de Concepción, 23 de noviembre de 2009, Rol: 584-
2009. Cita Online: CL/füR/3868/2009.
CAPÍTULO X
LA EXCEPCIÓN DE CONTRATO NO CUMPLIDO
SUMARIO: l. Las cuestiones; JI. Las sentencias; JI!. Reglas sobre la materia;
l. LAS CUESTIONES
1. La ausencia de un tratamiento sistemático
Una primera cuestión que ha de tenerse presente es que, como sucedía

en el antiguo diseño del Code o en el actual del Código Civil español, en el
Código Civil chileno no se encuentra regulada de manera sistemática aque
lla situación en que ambas partes incumplen obligaciones derivadas de un
contrato sinalagmático que las vincula. De esta manera, el Código Civil no
ha disciplinado ni el supuesto de hecho ni las consecuencias de la excepción
de contrato no cumplido o, si se prefiere, del incumplimiento recíproco.
Encontramos, sin embargo, al menos dos disposiciones específicas en el
Código Civil que, junto con contener su fundamento, son una manifestación
de este remedio. La primera, a propósito de la mora, en el artículo 1552 y,
la segunda, respecto del incumplimiento de las obligaciones del comprador
en el inciso final del artículo 1826. Junto a ellas, también ha de prestarse
atención al artículo 2159.
Es a partir de la primera de ellas que, tanto la doctrina como la jurispru
dencia, han derivado un remedio con alcances más generales; una defensa
frente a la pretensión de cumplimiento específico, la facultad resolutoria o
la acción indemnizatoria: la excepción de contrato no cumplido.
La situación es, desde luego, desafortunada, por dos razones de déficit
normativo. La primera respecto al supuesto de hecho de este remedio; la
550 ÍÑ!GO DE LA MAzA GAZMURI -ÁLVARO VIDAL ÜLIVARES
segunda a sus efectos, como se verá en el ámbito nacional, en sus relaciones

con el remedio indemnizatorio. Sobre ninguno de estos dos aspectos trata
el elegante y lacónico artículo 1552.
2. La disciplina de la suspensión del cumplimiento del nuevo derecho

del contrato
Esta situación del Código Civil, contrasta con lo que sucede en el nue
vo derecho de los contratos, entre otros los PCCI, los PECL, los PLDC
y, la reciente reforma francesa. En todos estos instrumentos normativos
se reconoce, con el carácter de general, el remedio de la suspensión del
cumplimiento, con una regulación más o menos, semejante, salvo en los
tres últimos, cuya disciplina es más bien sintética, empero con un mismo
contenido. Así, podemos advertir dos modelos, el de los PCCI y los PECL,
de una parte; y, de otra, el de los PLDC, el Código Civil y comercial ar
gentino y, finalmente, el del Code Civil.
En el primer modelo, el artículo 7.1.3 (Suspensión del cumplimiento)
de los PCCI, reconoce de forma expresa y general este remedio a favor del
acreedor, en los siguientes términos:
"1) Cuando las partes han de cumplir simultáneamente, cada parte puede sus
pender el cumplimiento de su prestación hasta que la otra ofrezca su prestación.
(2) Cuando las partes han de cumplir de modo sucesivo, la parte que ha de
cumplir después puede suspender su cumplimiento hasta que la parte que ha
de hacerlo primero haya cumplido".
Y, con un mayor detalle, en la Sección 2: Excepción de incumplimiento

contractual, el artículo 9:201: derecho a suspender la ejecución de la pres
tación, de los PECL, en cuyo texto se lee:
"1) La parte que deba cumplir su obligación al mismo tiempo que la otra parte
o después de ella, podrá suspender la ejecución de su prestación hasta que la
otra parte haya ofrecido el cumplimiento de su obligación o la haya cumpli
do efectivamente. La primera parte puede suspender total o parcialmente el
cumplimiento de su obligación, según lo que resulte razonable conforme a
las circunstancias.
(2) Igualmente, una parte podrá suspender el cumplimiento de su obligación
tan pronto como resulte claro que la otra parte no cumplirá su obligación
cuando llegue el vencimiento de la misma".
Resulta especialmente conspicua la regla del artículo 91 de los PLDC

(medios de tutela del acreedor) que, en lo pertinente prescribe: "(]) En
caso de incumplimiento, el acreedor puede ejercer, a su elección y según
proceda, alguno de los siguientes medios de tutela: (. . .) (a) Suspensión
del cumplimento".
Y, por su parte, el artículo 102 (suspensión del cumplimiento), cuyo
tenor es: "Cada parte puede negarse a ejecutar el contrato si la otra no
lo ejecuta, a menos que por su naturaleza o por acuerdo de las partes el
cumplimiento de una deba anteceder al de la otra".
Como podemos advertir, los PLDC introducen dos peculiaridades a la
disciplina de la excepción de incumplimiento contractual o facultad de sus
pender el cumplimiento. La primera, que explicita su carácter de remedio
o medio de tutela del acreedor. La segunda, que introduce un criterio tem
poral, ausente en los PCCI y en los PECL, criterio que permite distinguir
hipótesis de incumplimientos recíprocos de otros que no lo son. Y habrá
incumplimiento recíproco, reconociéndosele al acreedor el medio de tutela
en cuestión, cuando las prestaciones de las partes sean exigible al mismo
tiempo. No así, cuando, por naturaleza del objeto o acuerdo de las partes,
una deba anteceder a la otra469 •
Finalmente, el artículo 1131 del Código Civil y comercial argentino,
reconoce al acreedor la facultad de suspensión del cumplimiento, que puede
ejercitarse por vía de acción o de excepción, al prescribir que:
"En los contratos bilaterales, cuando las partes deben cumplir simultánea
mente, una de ellas puede suspender el cumplimiento de la prestación, hasta
que la otra cumpla u ofrezca cumplir. La suspensión puede ser deducida
judicialmente como acción o como excepción. Si la prestación es a favor de
varios interesados, puede suspenderse la parte debida a cada uno hasta la
ejecución completa de la contraprestación".
La norma nos entrega otro elemento con:figurador del remedio examinado,

a saber, que no solo cabe su ejercicio como excepción, sino también como
469
Anticipándonos, no hemos de identificar la excepción de contrato no cumplido con la
idea de incumplimientos simultáneos porque lo fundamental no se halla en la simultaneidad
de los incumplimientos, sino en la exigibilidad de las obligaciones. Así pareciere recogerlo el
citado artículo 102. Es evidente ¿cómo podrá una parte suspender su cumplimiento a favor de
la otra, si la obligación de esta última no es aún exigible?
552 ÍÑ:rGO DE LA MAZA ÜAZMURI -ÁLVARO VIDAL ÜLNARES
acción. Mas hemos de advertir que tal ejercicio, alejándose los instrumentos
de referencia, incluidos los PLDC, debe necesariamente ser judicial.
3. El supuesto de hecho de la excepción de contrato no cumplido
Como de costumbre, empleamos la expresión supuesto de hecho para

designar aquel conjunto de circunstancias que han de concurrir para jus
tificar la interposición de esta excepción. Y este supuesto se expresa sin
téticamente en términos que ambos contratantes incumplen lo pactado en
el contrato. La excepción de contrato cumplido presupone la existencia de
incumplimientos recíprocos, con independencia de la relación entre ellos.
Se ha planteado la discusión acerca de su ámbito de aplicación, conside
rando si se aplica únicamente a los incumplimientos en contratos bilaterales
o si puede extenderse a otras situaciones diversas470 ; sin embargo, en estas
páginas nos interesa limitar nuestra atención al supuesto de los contratos
bilaterales que es el que parece haber agitado mayormente a los tribunales
superiores de justicia.
Descontado el ámbito de aplicación, el supuesto de hecho de la excepción
precisa, ante todo, una obligación de la contraparte, exigible y que se haya
incumplido. A continuación, ha de ser el caso que dicho incumplimiento
justifique el incumplimiento de quien interpone la excepción -el excipiens-.
Y dicha justificación exige poner atención, de una parte, a la relación de
causalidad y, de otra, a la relación de proporcionalidad que sea posible trazar
entre ambas obligaciones o, si se prefiere, entre ambos incumplimientos47 1•
a) La exigibilidad de las obligaciones
Al menos tratándose de contratos sinalagmáticos, el fundamento menos

discutible de la excepción de contrato no cumplido parece ser la interdepen
dencia de las prestaciones; de esta manera, si debiendo hacerlo una parte no
cumple, como si se tratará del reflejo de esta omisión, la otra parte tampoco
470
Sobre la posibilidad de extender la excepción a otras situaciones ver CAPRILE BIERMANN,
Bruno (2012). "Algunos problemas ofrecidos por la excepción de contrato no cumplido y, en
especial, el de su invocación para atajar la acción resolutoria en el caso de incumplimiento
recíproco de los contratantes". RDPUCV., Nº 39, Ed. 2.
471
MErtAs ALoNzo, Claudia (2013). "La excepción de contrato no cumplido y su consagra
ción en el Código Civil Chileno". RCHD, Nº 40, 2ª Ed., pp. 390-396.
debe hacerlo, confiriéndosele la facultad de suspender su cumplimiento.

Por así decirlo, esta última parte se halla excusada de cumplir lo pactado,
mientras la primera no cumpla o no esté llana a cumplir lo suyo.
De esta manera, al momento en que se opone la excepción, la obligación
en contra de quien deduce ha de serle exigible pues, de otra manera, ¿cómo
podría alegarse su incumplimiento?472
Con todo, habrá que advertir que no resulta suficiente la existencia de
una obligación objetivamente incumplida de la otra parte para poder opo
ner la excepción; es necesario, además, que su ejecución le sea exigible.
Así, por ejemplo, para considerar un ejemplo que utilizaremos después473 ,
una parte se obliga a entregar a otra un semirremolque y la otra a pagar
dentro de un plazo. La parte que debía la entrega cumple imperfectamen
te; el comprador, por su parte, no paga dentro de plazo y, por lo tanto,
en términos objetivos, incumple su obligación. Sin embargo, según nos
parece evidente, no puede afirmarse que dicha obligación de pagar el pre
cio le fuera exigible. Por esta razón, si fuera el comprador quien hubiera
demandado, por ejemplo, la sustitución del semirremolque defectuoso por
otro conforme con el contrato, más indemnización de daños y el vendedor
intenta, como defensa, la excepción de contrato no cumplido fundada en
el incumplimiento de la obligación de pagar el precio, ésta no prosperará
porque tal obligación no le era exigible.
La conclusión anterior nos lleva a pensar la cuestión de la causalidad.
b) La cuestión de la causalidad
Según ha sostenido la profesora Mejías, la relación de causalidad ha sido

utilizada tanto para acoger como para rechazar la excepción de contrato
no cumplido474 . De esta manera, en primer lugar, se ha resuelto que ha de
47
2 Salvo, por supuesto, que se acepte que procede frente a incumplimientos anticipados.
Ver MEJÍAS ALoNzo, Claudia (2014). "La excepción de contrato no cumplido, un análisis de
su aplicación en la jurisprudencia nacional reciente y en la doctrina", en RDUCN, año 21,
Nº 1 pp. 116-122; CoNTARDO GoNZÁLEZ, Juan (2013). "La resolución por anticipación o por
incumplimiento previsible. Intento de construcción a partir de los artículos 1826 del Código
Civil y 147 del Código de Comercio", en Domínguez, Carmen (editora), Estudios de Derecho
Civil VIII. Santiago. Thomson Reuters, pp. 267-280.
473
Ver nota 13.
474
MEJÍAS (2013), p. 136.
rechazarse la excepción cuando el incumplimiento de quien alega la excep

ción se explica en términos causales; quiere decir, que tal incumplimiento
fue originado por uno anterior suyo, al dejar de cumplir lo pactado.
Previo a detenernos en una hipótesis en que la causalidad justifica el
rechazo de la excepción y otro en el que ella permite justificar que sea
acogida, hemos de distinguir la cuestión de la causalidad como elemento
que integra el supuesto de hecho de la excepción de contrato no cumplido,
de aquella referida a la conducta del acreedor -acción u omisión- como
condición del cumplimiento de la otra parte. Y esta conducta impuesta al
acreedor en cuanto tal, puede tener su origen en el propio contrato o en la
buena fe que le impone ciertos deberes de colaboración. No son propia
mente obligaciones, sino más bien cargas contractuales del acreedor. Es por
este orden de consideraciones que no pueden confundirse ambas hipótesis.
No parece entenderlo de esta forma Yusari, cuando para explicar el cri
terio de la causalidad nos recuerda el ejemplo de Clemente Meoro de un
contrato de confección de vestuario, en que una parte se obliga a entregar
los diseños y la otra a confeccionar unas prendas a partir de esos diseños.
Para ambos autores se trataría de un supuesto de incumplimientos recípro
cos (excepción de contrato no cumplido) y entienden que resulta bastante
evidente que si quien ordenó la confección no entrega los diseños, quien
se obligó a confeccionar las prendas tampoco podrá cumplir con su obli
gación475 . Sin embargo, en nuestra opinión este caso no es uno en que el
incumplimiento de una parte se justifica causalmente en el de la otra, sino
un caso en que es la omisión del acreedor (su conducta) la que impide que
el deudor ejecute su prestación.
Los PCCI, PECL y los PLDC, entre otros, establecen claramente esta
división.
En efecto, como se mostró al principio de este capítulo, la excepción
de contrato no cumplido o facultad de suspender el cumplimiento está ex
presamente reconocida por el artículo 7 .13 (suspensión del cumplimiento)
de los PCCI; artículo 9:201 (excepción de incumplimiento contractual); y
en los artículos 91 (medios de tutela del acreedor) y 102 (suspensión del
cumplimiento) de los PLDC. Los mismos instrumentos disciplinan separa
damente el supuesto en que el incumplimiento tenga su causa en la acción
YusARI, Tarek (2012). Incumplimiento recíproco y remedios contractuales. Santiago:

475
Thomson Reuters; CLEMENTE (2008), p. 179.

u omisión del acreedor, y la solución que se establece es la de privarle al

acreedor del derecho a invocar tal incumplimiento en contra del deudor y,
consiguientemente, de cualquier remedio contractual. Esta regla tiene su
antecedente en el artículo 80 CISG.
A modo ejemplar, el artículo 88 (Acción u omisión del acreedor) de los
PLDC dispone: "El acreedor no puede invocar el incumplimiento causado
por su propia acción u omisión"476• En otro sitio, explicando el alcance de
la regla, expresamos que:
"La norma del artículo 88 se refiere a aquellos casos en los que el incwnplimien
to es absolutamente imputable al acreedor, sea que se trate de la inobservancia
de un deber contractualmente pactado o que éste fluya de la propia natura
leza de la obligación por aplicación del principio de la buena fe en función
de interpretación integradora. Es una regla de sentido común y que es una
evidente concreción de la doctrina de los actos propios, porque precisamente
se está reprimiendo la contradicción de una conducta anterior propia, la del
acreedor que habiendo provocado exclusivamente el incumplimiento, ahora
pretende demandar al deudor por tal incumplimiento, ejercitando un remedio
o medio de tutela"477•
En nuestro derecho de contratos podríamos llegar a la misma solución,

sea por la regla de causalidad del artículo 1558 Código Civil, sea por la
buena fe del artículo 1546 del mismo cuerpo normativo (debe de colabo
ración o actos propios)478 •
476
La misma regla se encuentra en los artículos 7.1.2 de los PCCI y 8: 101 (3) de los PECL,
entre otros.
477 DE LA MAzA y VIDAL (2017), pp. 53-54.
478
En Chile el deber de colaboración del acreedor ha sido calificado como una genuina
obligación, así: PRADO LóPEZ, Pamela (2015). La colaboración del acreedor en los contratos
civiles. Santiago: Thomson Reuters; PRADO LóPEZ, Pamela (2016). "La inobservancia al deber
de colaboración del acreedor en el derecho chileno: un caso de incumplimiento contractual".
Revista de Derecho (Valdivia), Nº 29, 2ª Ed., pp. 59-83; o como un deber de conducta cuya
infracción acarrea la obligación de indemnizar, SAN MARTÍN NEIRA, Lilian (2011). "Sobre la
naturaleza jurídica de la 'cooperación' del acreedor al cumplimiento de la obligación". Revista
de Derecho Privado (Colombia), Nº 21, pp. 273-325; o como una carga contractual impuesta
por el contrato o la buena fe objetiva del artículo 1546 CC, AEDO BARRENA, Cristián (2008).
"Cargas o deberes en la posición contractual del acreedor con especial referencia a su mora de
recibir", en Colección de estudios de Derecho civil en homenaje a la profesora Inés Pardo
de Carvallo. Valparaíso: Ediciones Universitarias de Valparaíso, pp. 281-303. En España,
Regresemos a la cuestión de la causalidad como criterio justificativo

para rechazar o acoger la excepción de contrato no cumplido, e ilustremos
cómo actúa en uno y otro sentido (para rechazar y para acoger).
Primero, pensemos en un caso en el que quien demanda por incum
plimiento contractual es el contratante que dejó de cumplir lo pactado,
provocando el incumplimiento del otro contratante. Este es el caso sobre
el que se pronuncia la sentencia de la Corte Suprema de 31 de octubre de
2012. Como sabemos, el vendedor entregó mercaderías con anomalías ma
teriales. Luego, opuso al comprador, entre otras defensas, la excepción de
contrato no cumplido por no haber pagado el precio del contrato, solicitando
el rechazo de la pretensión indemnizatoria autónoma. La Corte Suprema,
pronunciándose sobre ella declara en su considerando 13° :
"Que tampoco se acogerá la excepción de contrato no cumplido, fundado en

el artículo 1552 del Código Civil, basado en el hecho de que la actora adeuda
parte del precio convenido en la compraventa, porque la demanda de autos
se basa en que las cosas vendidas no reunían las calidades que se habían
convenido, lo que le ha supuesto perjuicios, por lo que parece perfectamente
esperable que en esas circunstancias se haya suspendido el pago del saldo de
precio. Cuando la demandante debió pagar el saldo de precio, la demandada
ya había incurrido en el incumplimiento que por este juicio se le reprocha"479•
Segundo, resulta posible pensar un caso en que la causalidad actúa en el

sentido inverso, es decir, en el que ella autoriza a oponer la excepción de
contrato no cumplido. Un buen ejemplo de esto se encuentra en la sentencia
de la Corte Suprema de 24 de marzo de 2011480 • Se trata de un contrato de
FENOY PrcóN, Nieves (2010). "La modernización del régimen del incumplimiento del contra
to: Propuestas de la Comisión General de Codificación. Parte primera: Aspectos generales.
El incumplimiento", en ADC. LXIII, fase. I. Madrid: BOE, pp. 93-97; CABANILLAS SÁNcHEz,
Antonio (1988). Las cargas del acreedor en el derecho civil y mercantil. Madrid: Montecorvo,
p. 91 y ss.; LAMARCA MARQUÉS, Albert (2001). El hecho del acreedor y la imposibilidad de la
prestación. Bolonia: Publicaciones del Real Colegio de Espaiía, p. 53; H!NESTROSA, Femando
(2002). Tratado de las obligaciones. Concepto, estructura y vicisitudes. Bogotá: Universidad
del Externado de Colombia, p. 541. Finalmente, con referencia a los PECL, CoMMISSION ON
EUROPEAN CoNTRACT LAw (2000), en Ole Lando, Hugh Beale (eds.), Principies of European
Contract Law, Toe Hague: Kluwer Law Intemational, Parts I and II, "Comment B (iii) del
artículo 8:101 PECL", p. 361.
479
Corte Suprema, 31 de octubre de 2012, rol Nº 3325-2012.
48
° Fuentes Rodríguez, José Belisario con Canteras Lonco S.A. (2009).
compraventa de unos semirremolques tolva. Los semirremolques no cum

plían con las especificaciones pactadas por las partes. Por lo mismo, frente
a la demanda de pago del precio incoada por el vendedor, el comprador
opuso la excepción de contrato no cumplido.
Resolviendo la procedencia de la excepción, la Corte Suprema plantea
lo siguiente:
"Que, en el caso sub lite, se cumplen las exigencias requeridas para aplicar
el artículo 1552 del Código Civil, porque se trata de obligaciones recíprocas
exigibles que constan en un mismo vínculo contractual, concurre buena fe de
parte de quien alega la excepción de contrato no cumplido y son faltas o in
fracciones que emanan del contrato a favor de quien alega la citada infracción.
Que, fundada en principios de equidad, buena fe y en la teoría de la causa, la
inejecución atribuida al acreedor demandante en el caso sub lite incide en una
obligación relevante, de real trascendencia en el contrato cuyo incumplimiento
en lo concerniente a las especificaciones técnicas convenidas llegaron al ex
tremo que las tolvas objeto del contrato resultaron ulteriormente inservibles
para los fines que le son propios".
Pues bien, la interrogante ha de ser la siguiente: ¿por qué el comprador no

pagó el precio al comprador? Y la respuesta -ésta es nuestra interpretación
de la sentencia de la Corte- es porque la obligación a que se encontraba
enlazado dicho pago fue incumplida primero por el vendedor; en este sen
tido, puede decirse que el incumplimiento de la obligación del vendedor
causó el incumplimiento de la del comprador.
Ahora bien, hemos de preguntamos si la causalidad como criterio que
justifica acoger la excepción de contrato no cumplido siempre integra su
supuesto de hecho. Y la respuesta es no necesariamente. Resulta perfec
tamente plausible que no podamos hablar de relación de causalidad entre
los incumplimientos y aun así sea procedente la excepción. Así será, por
ejemplo, cuando existe incumplimiento simultáneo de ambas partes, en
cuyo caso ¿cómo podría afirmarse que uno es causa del otro?
Así, por ejemplo, tomando con alguna distancia los hechos de una
sentencia de la Corte Suprema de 4 de diciembre 2003 481 • Se trataba de
un contrato de promesa de compraventa en el que una parte se obligó a
481
Centro Médico Dental Santa Marta con Verdugo (2003). Decimos con cierta distancia
porque, como apunta correctamente YusARI (2012), p. 26, Los hechos del caso muestran que
puede establecerse una relación causal entre ambos incumplimientos.
reunir todos los derechos en una sucesión y la otra a conseguir el dinero

necesario -a través de un mutuo- para pagar el precio convenido. Ambas
obligaciones se definen como exigibles en un mismo momento y ambas
son incumplidas en ese mismo momento.
Clemente Meoro nos presenta un caso de incumplimientos simultáneos y
que trata -aunque, con el fin de simplificarlo, con algunas modificaciones
de un contrato por el cual una parte se obliga a pagar el precio y la otra a
suscribir la correspondiente escritura de compraventa. Ambas incumplen,
ni la una paga el precio, ni la otra suscribe la escritura. Ambas obligaciones
se entienden exigibles al mismo tiempo y se producen incumplimientos
recíprocos simultáneos482 .
Pues bien, en casos como estos no ha de resultar dudoso que, de una
parte, no pueda afirmarse que un incumplimiento sea causa del otro; pero,
según creemos, tampoco puede afirmarse que no proceda la excepción de
contrato no cumplido. En realidad, al menos tal y como hemos presentado
el caso, es un ejemplo extremadamente claro de procedencia.
Entonces, al explorar la relación de causalidad descubrimos que ella
no necesariamente forma parte del supuesto de hecho de la excepción de
contrato no cumplido, pues hay casos en los cuales la circunstancia que
concurre para configurar su supuesto de hecho es otra: la de los incum
plimientos simultáneos.
e) Buena fe y proporcionalidad
Se ha señalado respecto del remedio resolutorio que no cualquier in

cumplimiento, sino nada más aquellos que pueden ser calificados como
esenciales, permiten su aplicación.
Una discusión semejante se ha suscitado respecto de la excepción de
contrato no cumplido. Como resulta bien sabido, el artículo 1552 dispone
que: "En los contratos bilaterales ninguno de los contratantes está en mora
dejando de cumplir lo pactado, mientras el otro no lo cumple por su parte,
o no se allana a cumplirlo en la forma y tiempo debidos".
La cuestión es la siguiente ¿qué alcanza a cubrir la expresión "dejando
de cumplir lo pactado"?, ¿cualquier incumplimiento o, en cambio y como
sucede con la resolución, es necesario calificar dicho incumplimiento? Y
482
CLEMENTE (2008), p. 179; CAPRILE (2012), pp. 77-79.
si es necesario calificarlo, entonces surge otra duda: ¿dicha calificación

opera de la misma manera que en la resolución?
La respuesta a ambas preguntas aconseja comenzar advirtiendo que el
escenario en que se presenta no es el de un incumplimiento total; en ese
caso, qué duda cabe, la excepción procede. La procedencia, sin embargo,
deja de ser obvia en algunas de las múltiples manifestaciones del cum
plimiento imperfecto.
En el ámbito nacional parece encontrarse asentada la idea de que no
cual quier incumplimiento la permite, sino nada más aquellos que resulten
graves483 y, en ocasiones, se ha considerado que el criterio para determinar
la gravedad debiese ser el mismo de la resolución por incumplimiento,
tanto por la doctrina484 corno por los tribunales485 (y aquí ha aparecido la
segunda pregunta).
Los tribunales también han exigido una cierta entidad al incumplimiento
y la han justificado en las exigencias que impone el principio de buena fe a
los contratantes. Así, por ejemplo, frente a un contrato de arrendamiento de
inmueble en el que la arrendataria alegaba ciertos defectos del inmueble,
la Corte de Apelaciones de San Miguel, estima que la buena fe exige que
el incumplimiento tenga una cierta envergadura486• En ella se lee:
"( ... ) esta excepción universalmente conocida como exceptio non adimpleti
contractus, institución característica de los contratos bilaterales o sinalagmá
ticos, cuya fundamentación radica en la teoría de la causa y el principio de la
buena fe que debe presidir la ejecución de los contratos".
Ahora bien, para seguir avanzando, se puede estar de acuerdo en que

cual quier incumplimiento que permita resolver el contrato permite, a la
vez, oponer la excepción de contrato no cumplido. Sin embargo, al revés
las cosas no funcionan de la misma manera; es decir, no cualquier in
cumplimiento que justifica la excepción de contrato no cumplido permite
declarar resuelto un contrato.
483
MEJÍAS (2014), pp. 123-131.
484
FUEYO (2004), p. 241. CAPRILE (2012), pp. 58-59.
485
Ver ejemplos en MEJÍAS (2014).
486
Moyana Sepúlveda. Kathia Pamela con González Pereira, Eduardo Gastón (2012).
Sugiere Claudia Mejías que, en principio, cualquier incumplimiento

contractual posibilita la excepción de contrato no cumplido; sin embargo,
su ejercicio no debe ser contrario a la buena fe487• Entonces, en la opinión
de la profesora, el dispositivo de la buena fe permitiría distinguir entre
aquellos incumplimientos de envergadura o de suficiente entidad para jus
tificar la suspensión de la ejecución de lo pactado. Nos parece que se trata
de una idea correcta; creemos -también junto a Mejías-que la exigencia de
proporcionalidad de los incumplimientos es una manifestación conspicua
de los límites que impone la buena fe en el ejercicio de este remedio488•
Una sentencia de la Corte Suprema de 31 de marzo de 2003489 permite
ilustrar lo dicho. Ambas partes incurrieron en incumplimientos según lo
informa el considerando 42º de la sentencia en los siguientes términos:
"(...) es preciso recordar que constituyen hechos de la causa -que, como tales,
han quedado establecidos en la sentencia recurrida- que, en lo concerniente al
cumplimiento de las obligaciones que le imponía el contrato de maquila, ENAMI
no satisfizo aquélla consistente en suministrar 30.000 toneladas mensuales de
mineral para su tratamiento por parte de 'INCOMIN S.A.'; y ésta cumplió con
su obligación de someter al procedimiento de lixiviación el material en bruto
que le entregaba ENAMI, construyendo una planta para realizar ese tratamien
to, pero incurrió, a su vez, en otra clase de incumplimientos de obligaciones
reguladas en el contrato, al haber devuelto productos con exceso de humedad
y con menor cantidad de ley de cobre, de acuerdo a la regulación estipulada
sobre la materia; por haber incurrido en retrasos al devolver los productos;
y por adeudar ciertas prestaciones a ENAMI, a causa de la utilización de un
cargador frontal de propiedad de ésta".
Luego, en el considerando 45 º:
"(...) según aparece de los antecedentes de la sentencia recurrida, estableci

dos en ella como hechos de la causa, el contrato de maquila celebrado entre
ENAMI e 'INCOMIN S.A.' impuso a éstas, obligaciones de diversa índole
487
MErtAs (2014) p. 127. Una idea que ya aparece en CLARO (2003), p. 694.
Igualmente, simpatizamos con la idea de Bozzo HAuru, Sebastián (2014). "La 'excepción
488
de contrato no cumplido adecuada o regularmente' y su régimen en el derecho civil español", en

RDPUCV, Nº 42, p. 105, según la cual un cumplimiento defectuoso que sea de fácil subsanación
no debería, al menos en principio, justificar la excepción de contrato no cumplido.
489
Jncomin con Enami (2001).
y trascendencia, siendo las principales: para ENAMI, la de entregar a 'IN

COMIN S.A.' 30.000 toneladas de cobre en bruto para su procesamiento en
la Cancha del Salar del Carmen y para 'INCOMIN S.A.', la de someter esos
minerales a un tratamiento de lixiviación e instalar una planta para realizar
dicho procedimiento".
Es conveniente centrar el interés en la observación anterior porque el

incumplimiento que ENAMI atribuye a "INCOMIN S.A." en las alegacio
nes que se han venido analizando se encuentra referido únicamente a las
obligaciones que, en el contexto de lo estipulado, exhiben una importancia
de menor relieve respecto de aquéllas que se acaba de destacar.
En tercer lugar, el considerando 4 7 º :
"Que para que esta excepción resulte atendible, en caso de plantearse en la

oportunidad procesal adecuada -condición que, en definitiva, no se presenta
en este caso, según se advirtió anteriormente- es necesario que la inejecución
atribuida al acreedor que demanda en el juicio incida en una obligación que
tenga asignada una real trascendencia en el contrato.
Por consiguiente, no puede esgrimirse como basamento de ella la falta de cum
plimiento de una obligación que, en el ámbito de los compromisos pactados
por las partes, revista una significación jurídica menor.
La fundamentación de este medio de defensa en una inejecución de escasa
entidad puede atentar contra un principio rector en la ejecución de los con
tratos, como es la buena fe.
Acerca de este punto se ha dicho que: '... no podría admitirse la excusa válida
de incumplimiento ante defectos u omisiones irrisorias, inocuas o intrascenden
tes que no deben tener repercusión jurídica. Antes bien, revelarían un afán de
lucro ilícito y aún dolo, de parte de aquél que quisiera valerse de estos verda
deros pretextos. Si en este punto no se obra con cautela y mesura, fácil sería
llegar a una puerta ancha que diera entrada al aprovechamiento doloso en una
materia que está precisamente formulada en el campo de la excepcionalidad y
de la riqueza de valores jurídicos del más alto nivel' (Femando Fueyo Laneri.
'Cumplimiento e Incumplimiento de las Obligaciones'; página 235. Editorial
Jurídica. Santiago de Chile. 1991).
Coinciden en el criterio de no reconocer eficacia a los incumplimientos de
menor trascendencia como sustento válido de la excepción en comento otros
tratadistas nacionales, que han analizado el tema: Jorge López Santa María.
'Los Contratos' (Parte General). Página 417. Editorial Jurídica. Santiago de
Chile. 1986; René Abeliuk Manasevich. 'Las Obligaciones'. Tomo II. Pági
na 845. Editorial Jurídica. Santiago de Chile. Año 2001".
Y, finalmente, el considerando 48:
"Que, resumiendo lo razonado en las consideraciones precedentes -y al mar

gen de la inoportunidad y consiguiente improcedencia de su formulación- la
pretendida defensa de ENAMI, fundada en el incumplimiento parcial de
'INCOMIN S.A.' respecto de las obligaciones que, en el contexto global del
contrato, presentan una envergadura menor, no constituía un motivo suficien
temente serio que la excusase de satisfacer su compromiso principal y básico
para la ejecución del contrato como era aquél de entregar a 'INCOMIN S.A.'
la cantidad acordada de mineral en bruto para el procedimiento de lixiviación".
Como puede verse, la Corte estima que, de acuerdo con las exigencias,
el incumplimiento de INCOMIN debía tener una cierta entidad como para
justificar la suspensión de la entrega de 30.000 toneladas mensuales de
mineral para su tratamiento que pretendía Enami. A su vez -esto lo mues
tra el considerando 48º- dicha entidad, por así decirlo, se mide contra la
obligación cuya suspensión se pretende.
Una segunda sentencia, ahora de la Corte de Apelaciones de Temuco
de 11 de septiembre de 2015 490 , pronunciándose sobre la procedencia de
la excepción de incumplimiento contractual del arrendador al entregar el
inmueble con serios defectos materiales que impidieron su uso como hos
tería. En su considerando 7 ° se lee:
"( ...) el demandado fundamenta la referida excepción esencialmente en dos

líneas de argumentación. En primer lugar, y desde un punto de vista fáctico,
en que el inmueble arrendado no cumplía las características necesarias para
permitir el desarrollo de la actividad económica de hostería, que es precisamente
la finalidad para la cual se arrendó. En segundo lugar, y desde un punto de
vista normativo, la excepción se funda en que la propiedad no contaba con la
recepción definitiva de las obras por parte de la Municipalidad de Villarrica,
de modo que, en realidad, ningún negocio podía realizarse en el mismo".
Y en el considerando 8°, citando a Mejías Alonzo, el sentenciador fija

los requisitos que deben concurrir para acoger la excepción de contrato no
cumplido, Expresando que:
"En cuanto a los requisitos de esta excepción, señala la misma autora que 'la
doctrina suele mencionar: que estemos en presencia de un contrato bilateral;
490
Ademar Teodomiro Suárez con Christel y Nicolás Mazet Limitada (2015).
que las obligaciones sean actualmente exigibles; que el acreedor, contra quien
se opone la excepción, no haya cumplido con su prestación ni se encuentre
llano a hacerlo y, se agrega, por la mayoría de los autores, que el deudor la
oponga de buena fe' (Claudia Mejías Alonzo, 'La excepción de contrato no
cumplido, un análisis de su aplicación en la jurisprudencia reciente y en la
doctrina', en Revista de Derecho de la Universidad Católica del Norte, nú
mero 21, volumen 1, 2014, p. 113)".
Y en los considerandos 12 º y 13 º el Tribunal examina si el demandado

interpuso la excepción conforme a la buena fe, precisando que:
"( ...) la buena fe desaparece, en primer lugar, si el incumplimiento del acree

dor es de pequeña monta, es decir, irrelevante o no presenta conexión con las
obligaciones que deben ser cumplidas por el deudor. En segundo lugar, si dicho
incumplimiento es consecuencia del incumplimiento en que previamente ha
incurrido el deudor ( ...) (Considerando duodécimo) (...) se debe hacer presente
que el incumplimiento en que ha incurrido el arrendador demandante no puede
calificarse de irrelevante y tiene directa relación con el incumplimiento que
se reprocha al arrendatario demandado. Por otra parte, el deudor, esto es, el
arrendatario demandado, no ha incurrido previamente en el incumplimiento,
desde que entregó la renta de arrendamiento correspondiente al primer año
completo, y las reparaciones para superar los problemas que presentaba el
inmueble se iniciaron tan solo tres meses después de suscrito el respectivo
contrato ( Considerando decimotercero)".
¿Qué conclusión podemos extraer de lo expresado?

Que, aunque ambas partes incumplan sus obligaciones contractuales
(exista relación de causalidad o de simultaneidad), si no existe proporcio
nalidad, sea entre las dos obligaciones (aquella que se incumplió y aquella
cuya ejecución se procura suspender), sea entre los incumplimientos (aquel
que sirve de fundamento de la excepción y aquel en que incurre la parte
que la interpone), es bastante claro, entonces, el remedio no debe prosperar.
4. Efectos de la excepción de contrato no cumplido
Examinar los efectos de la excepción de contrato no cumplido equivale

a preguntarse acerca de su relación frente al ejercicio de los remedios ante
los cuales el excipiens intenta excepcionarse.
Para dar respuesta a esta pregunta, necesariamente ha de considerarse
que la excepción de contrato no cumplido confiere al excipiens la facultad de
564 ÍÑIGO DE LA MAZAÜAZMURI -ÁLVARO VIDAL ÜLIVARES
suspender el cumplimiento de su obligación debido a que el otro contratante

no ha cumplido lo pactado o lo ha hecho imperfectamente. El incumplimien
to de una parte obsta la exigibilidad de la obligación de la otra. Entonces,
si bien hay objetivamente incumplimiento de ambas partes, a una le asiste
una excusa que le justifica, operando un efecto similar al del caso fortuito.
Desde esta mirada, resulta bastante claro que la excepción de contrato
no cumplido incide en la procedencia de, al menos, dos remedios contrac
tuales: la pretensión de cumplimiento específico y la indemnización de
daños. Ambas presuponen que la obligación le sea exigible al deudor y
que, no obstante, no cumpla. En el ámbito nacional no parece dudarse que
la excepción obstaculiza estos dos medios de tutela del acreedor491 .
Respecto de la pretensión indemnizatoria, el Código Civil establece regla
expresa sobre el particular. El artículo 1557 dispone que la indemnización
se debe desde que el deudor esta en mora. Y, complementando la regla para
los contratos bilaterales, el artículo 1552 prescribe que en esta clase de
contratos ninguno de los contratantes está en mora de cumplir mientras el
otro contratante no cumpla lo pactado o no esté llano a cumplirlo. Entonces,
¿quién puede discutir que la excepción de contrato no cumplido incide en
la procedencia de la indemnización de daños?
Y, en lo que concierne a la pretensión de cumplimiento específico, si
bien no existen disposiciones generales en el Código Civil, la misma so
lución que para la indemnización la podemos extraer del principio de la
fuerza obligatoria del artículo 1545 del Código Civil, conforme con el cual
la ejecución de la obligación presupone que ella sea exigible. Una de las
condiciones para la ejecución de una obligación es que ella sea actualmente
exigible (artículo 437 CPC). Además, hemos de considerar la disposición
del inciso 3° del artículo 1826, conforme con el cual la procedencia de la
acción de cumplimiento de la obligación de entrega requiere que el com
prador haya pagado o esté llano a pagar el precio del contrato492 .
Pensemos en la sentencia de los semirremolques tolva. Recordemos que
el comprador no cumple porque antes su vendedor incumplió su obligación
491
CAPRILE (2012), pp. 79-90.
492
En contra: ALCALDE RODRÍGUEZ, Emique (2003). "Acción resolutoria y excepción de
contrato no cumplido, algunas precisiones fundamentales respecto del ámbito de aplicación".
Revista Actualidad Jurídica, Nº 8, pp. 69-93. Para el autor la excepción de contrato no cumplido
sólo ataja a la acción indemnizatoria, no así a la acción de cumplimiento ni la de resolución.
de entrega. Hay incumplimientos recíprocos, empero causalrnente vin

culados. Frente al incumplimiento del comprador de pagar el precio -que
objetivamente sí tuvo lugar- el vendedor ejercita en su contra la pretensión
de cumplimiento especifico, más indemnización de daños (intereses) y el
comprador se defiende, oponiéndole la excepción de contrato no cumplido
del artículo 1552 del Código Civil. La Corte resuelve, expresando que:
"Que, en el caso sub lite, se cumplen las exigencias requeridas para aplicar
el artículo 1552 del Código Civil, porque se trata de obligaciones recíprocas
exigibles que constan en un mismo vínculo contractual, concurre buena fe
de parte de quien alega la excepción de contrato no cumplido y son faltas o
infracciones que emanan del contrato a favor de quien alega la citada infrac
ción (Considerando 13).
Que, fundada en principios de equidad, buena fe y en la teoría de la causa, la
inejecución atribuida al acreedor demandante en el caso sub lite incide en una
obligación relevante, de real trascendencia en el contrato cuyo incumplimiento
en lo concerniente a las especificaciones técnicas convenidas llegaron al ex
tremo que las tolvas objeto del contrato resultaron ulteriormente inservibles
para los fines que le son propios" (Considerando 14).
La Corte Suprema, en definitiva, rechaza la demanda de cumplimiento

de contrato e indemnización de daños, acogiendo la excepción de contrato
no cumplido deducida por la compradora.
El principal problema que suscita la excepción de contrato no cumplido
es respecto de la resolución. A él dedicamos lo que resta de este capítulo.
a) Excepción de contrato no cumplido y resolución
Aunque sobre el efecto de la excepción de contrato no cumplido existe

un valioso cuestionarniento por parte del profesor Bruno Caprile493 , nos
centraremos en el remedio resolutorio pues, corno se verá, es aquel que
mayores problemas ha dado a los tribunales y a la doctrina.
La cuestión puede plantearse de la siguiente manera ¿resulta posible
enervar una acción resolutoria a través de una excepción de contrato no
cumplido?
La doctrina y jurisprudencia tradicional en Chile defienden que la excep
ción de contrato no cumplido sirve como medio para evitar la resolución
493
CAPRILE (2012), pp. 53-93.
de contrato. Esta postura se funda en el artículo 1489 del Código Civil.

En particular, se sostiene que las condiciones que integran el supuesto de
hecho de la resolución son el incumplimiento grave e imputable al deudor
y que quien la pida sea el "contratante diligente", esto es, aquel que hubiere
cumplido o esté llano a cumplir sus obligaciones494• La mora del deudor
incumplidor no sólo es requisito para la indemnización y el cumplimiento
específico, sino también para la resolución495. La doctrina lee conjuntamente
las disposiciones de los artículos 1489 y 1552496 • Así lo reconoceAlessandri,
quien, al criticar profusamente la sentencia de la Corte Suprema de 9 de
julio de 1931, caratulada "Aravena con Lizarralde" (Revista de Derecho y
Jurisprudencia (1931), I, p. 689), sentencia que dio lugar a la resolución a
la resolución un caso de incumplimiento recíproco sostiene:
"Esta solución aparece como un medio ideado para mantener la decisión de

los jueces sentenciadores que, si estaba reñida con la ley, se conformaba con la
equidad. Como dice el considerando 20º, la cuestión sometida a la casación era
determinar si pudo el demandante, que no cumplió sus obligaciones, impetrar
la resolución del contrato frente al demandado que tampoco dio cumplimiento
a las suyas. Esta cuestión, contrario a lo que dice la Corte, está resuelta en
forma concreta por el Código Civil en sus artículos 1489 y 1552 CCCh, ya
que éstos, como la misma Corte lo establece en sus considerandos 13 º a 17 º,
sólo confieren la acción resolutoria al contratante que cumplió o que está llano
a cumplir el contrato contra el otro que se niega a hacerlo. Por esto estimo
quebrantado el artículo 1489 CCCh. Pues la sentencia recurrida admitió la
acción resolutoria deducida por el contratante que no cumplió su obligación
es contra el otro que tampoco habría cumplido las suyas"497.
ALEsSANDRI, SoMARRIVA y VoDANOVIc (2004), p. 295 y ss.; ABELIUK (2012), p. 941; Ro
494
DRÍGUEZ (2004), p. 125 y ss.; PIZARRO WILSON, Carlos (2005). "La excepción por incumplimiento
contractual en el Derecho civil chileno", en Cuadernos de Análisis Jurídico, Universidad Diego
Portales, Nº II, Colección de Derecho Privado, pp. 324-334.
Por todos: RODRÍGUEZ GREz, Pablo (2004a). "Sobre la excepción del contrato no cum
495
plido". Revista de Actualidad Jurídica, Nº 5, 19ª Ed., pp. 126-127.

"Si se aplican estos postulados, la derivación lógica es que, en caso de incumplimiento
496
recíproco, cualquiera de los contratantes podrá oponer la excepción de inejecución y, de esa

forma, paralizar las acciones de su contraparte. En el lenguaje tradicional, 'la mora purgaría la
mora' o, si se quiere, 'incumplo porque incumples"'. CAPRILE, p. 65.
ALESSANDRI RoDRÍGUEZ,Arturo (1931). "Comentario a una sentencia de la Corte Suprema,
497
9.07.1931". Revista de Derecho y Jurisprudencia, p. 693.

Compartiendo la doctrina de Alessandri, Rodríguez Grez, afirma que:

"La referida conclusión no nos parece acertada, por una cuestión fundamental:
la mora es condición de exigibilidad de una obligación para todos los efec
tos relacionados con la interposición de acciones, así sea de cumplimiento,
resolución o indemnización( ...)". Si, como nosotros sostenemos, la mora es
presupuesto de la exigibilidad de las obligaciones nacidas de los contratos
bilaterales, estando pendiente el cumplimiento de la obligación correlativa
que nace del contrato bilateral, queda suspendida la ejecución de dichas
obligaciones y, como es obvio, no podrá demandarse ni la resolución ni el
cumplimiento forzoso. La mora, como se dijo, es un estado jurídico especial
según el cual el retardo en el cumplimiento de la obligación es imputable al
deudor. A partir de ese instante puede este último ser sujeto de la acción de
cumplimiento forzoso o resolución y, en ambos casos, con más una indem
nización de perjuicios, derecho que, tratándose de obligaciones pendientes,
deberá ir unido a otra cosa(ejecución forzosa o resolución)"498.
Por su parte, en la doctrina moderna del derecho de contratos, aunque

sin acudir al artículo 1552, se excluye la procedencia de la resolución por
inejecución para hipótesis de incumplimientos recíprocos. Así, Pizarra
Wilson afirma que:
"En mi opinión, el incumplimiento recíproco de las obligaciones impide
resolver el contrato no en razón de la excepción prevista en el artículo 1552
CCCH, sino que, invocando la falta de un elemento de la acción resolutoria,
cuál es la calidad de acreedor diligente del demandante. Basta constatar el
incumplimiento de sus obligaciones por el demandante para rechazar la de
manda de resolución de contrato"499•
Por último, nuestra jurisprudencia, no sólo de la primera mitad del

siglo XIX, sino también algunas sentencias más recientes han fallado
acogiendo la excepción de contrato no cumplido y rechazando la acción
resolutoria por no hacerla ejercitado el contratante diligente500 • Así, por
498
RODRÍGUEZ (2004a), pp. 126-127; RODRÍGUEZ GREz, Pablo (2004). "A propósito de la
excepción del contrato no cumplido". Revista de Actualidad Jurídica, Nº 5, 10ª Ed., p. 299.
En este mismo sentido: RrosEco ENRíQUEZ, Emilio (2004). "Precisiones sobre la excepción del
contrato no cumplido". Revista de Actualidad Jurídica, Nº 5, 1Oª Ed. p. 296.
499
PIZARRO (2005), p. 332.
500 Mariela Renee Luza Tapia con Sociedad Constructora Inmobiliaria Delfos S.A. (2003);
García Va/ente, Joaquín con Comercial Multicentro (2011); Alear con U. Católica del Norte
(2011); Pirodais con Serena (2012).
ejemplo, la sentencia de la Corte Suprema de 31 de diciembre de 2014 501 ,

donde se señala que:
"10º ( ...)Así, el acreedor que demanda el cumplimiento de una obligación o

bien persigue la resolución de un contrato por incumplimiento del deudor no
puede estar de buena fe si por su parte no ha cumplido con su propia obliga
ción, es decir, no puede exigirse lo que no se está dispuesto a dar.
11º.- Luego, no procede sino acoger la excepción de contrato no cumplido
a que alude el artículo 1552 del Código Civil, por haberse verificado en el
caso de marras los presupuestos que la constituyen, desde que el contrato que
liga a las partes es bilateral, la actora no lo ha cumplido ni se ha allanado a
hacerlo y la obligación de la acreedora contra quien se opone la excepción
es exigible, sin que sea necesario analizar las demás alegaciones formuladas
por la demandada en su escrito de apelación, por cuyo intermedio se persigue
la revocación del fallo en alzada, sólo en cuanto acogió la acción resolutoria,
presentación a la que debe circunscribirse la labor de revisión solicitada por
dicha parte".
En contra de esta posición tradicional, que extiende la eficacia de la

excepción de contrato no cumplido incluso a la resolución, se alza la opi
nión mayoritaria que defiende la procedencia de la resolución del contrato.
Entre ellos, destaca Caprile quien, cuestionando la posición tradicional, para
mostrar sus consecuencias desfavorables formula una serie de interrogantes:
"Si el promitente comprador no puede demandar la resolución del contrato

de promesa de compraventa, ¿cómo obtendrá la restitución del anticipo de
precio que pagó? En el mismo sentido, si el promitente vendedor anticipó la
entrega material del inmueble, ¿cómo lo recupera?( ...) Si no procede la ac
ción resolutoria: ¿hasta cuándo quedará en suspenso el contrato? ¿Lo anterior
significa que, mientras corren los cinco años hasta que se cumpla el plazo de
prescripción de las obligaciones contractuales, el promitente vendedor no po
drá transferir el inmueble a un tercero, pues la promesa sigue vigente? Y si lo
hace, ¿el tercero adquirente quedará expuesto a una acción de responsabilidad
aquiliana que pueda dirigir en su contra el promitente comprador, por haber
cooperado o haberse constituido cómplice en la violación de una obligación
contractual? En el mismo sentido, ¿significa que, en cualquier momento,
cualquiera de las partes puede razonar que ahora el negocio le conviene y,
501
Gaedechens Betteley, Christian con Bas González, Álvaro (2014).
por ende, exigir su cumplimiento, allanándose naturalmente a cumplir sus

propias obligaciones?"5º2•
Hoy, la opinión predominante es que en hipótesis de incumplimientos

recíprocos -simultáneos en nuestra terminología- la excepción de contrato
no cumplido no impide la resolución. Así lo reconoce la sentencia de la
Corte Suprema de 4 de diciembre de 2003 503 • Los hechos sobre los que
recae se resumen como sigue:
Un Centro Médico y Dental celebró un contrato de promesa de cesión
de derechos hereditarios con el demandado por un precio de $50.000.000
y se convino el pago de la suma de $2.000.000 al celebrarse el contrato de
promesa. El saldo se pagaría al momento de otorgarse el contrato definitivo.
Queda establecido que ambas partes habían incumplido sus obligaciones. La
promitente vendedora no había logrado adquirir la totalidad de los derechos
hereditarios y, por esta razón, le era imposible venderlos y transferirlos al
demandado. Y, el promitente comprador no obtuvo financiamiento para el
pago del saldo del precio. El banco había rechazado el crédito. El promi
tente comprador demandó la resolución del contrato de promesa y el pago
de la cláusula penal convenida por la suma de $10.000.000.
En primera instancia se rechaza la demanda de resolución y de in
demnización de daños por aplicación del artículo 1552 del Código Civil.
La sentencia de segunda instancia confirma, pero por una razón diversa;
la promesa se habría extinguido porque el plazo fijado era extintivo. La
Corte Suprema casa de oficio y dicta sentencia de reemplazo, acogiendo la
resolución del contrato y la restitución del anticipo y rechaza la demanda
de indemnización de daños.
En el considerando 1ºde la sentencia de reemplazo se lee:
"1 º Que la demandada al contestar pidió que se rechazara la acción de indem

nización en atención a que se debe entender resuelto el contrato de promesa
por la aquiescencia tácita de las partes o mutuo disenso, toda vez que las partes
han quedado en igualdad de condiciones, impedidas de cobrar indemnización
en tanto son recíprocamente deudoras".
502 CAPRILE (2012), pp. 68-72.

503
Centro Médico Dental Santa Marta con Verdugo (2003). En el mismo sentido, Parra
Riffo, Héctor con Rafide Morales, Juan (2008).
Prosigue en el considerando 2 º, reconociendo el incumplimiento recí

proco de las partes y el 3 º, afirma la existencia de vacío legal, razonando
en los siguientes términos:
"3 º Que el artículo 1489 del Código Civil envuelve una regla que rige exclu
sivamente la situación que se produce en los contratos bilaterales cuando una
de las partes ha cumplido o está llana a cumplir el contrato y la otra se niega
a hacerlo, ya que así lo expresa de un modo inequívoco el inciso primero al
disponer que en los contratos bilaterales va envuelta la condición resolutoria
de no cumplirse por uno de los contratantes lo pactado y el inciso segundo
corrobora este sentido otorgando al otro contratante el derecho alternativo
de pedir la resolución o el cumplimiento del contrato con indemnización de
perjuicios, sanción esta que sería absolutamente antijurídica y, por lo mismo,
fuera de la razón si se estimare que la ley la acuerda a favor del otro contra
tante que tampoco hubiera cumplido con sus obligaciones".
Y, finalmente, en la labor de integrar este vacío legal, justifica la proce

dencia de la resolución, los considerandos 4° y 5 ° expresan:
"4º Que confirman esta interpretación los fundamentos racionales y de equi

dad y justicia que inspiran esa disposición que no son otros que presumir que
en los contratos bilaterales cada una de las partes consienten en obligarse a
condición que la otra se obligue a su vez para con ella, o sea, la reciprocidad
de las obligaciones acarrea necesariamente la de las prestaciones;
5 º Que aunque no hay precepto alguno que resuelva la cuestión de si uno de
los contratantes que no ha cumplido las obligaciones contraídas puede o no
solicitar la resolución de la promesa de venta en contra de la otra parte que
tampoco ha dado cumplimiento a las suyas, los jueces están en el deber de
juzgarla del modo que más conforme parezca al espíritu general de la legis
lación y a la equidad natural de acuerdo con lo preceptuado en el Nº 5 del
artículo 170 del Código de Procedimiento Civil. En efecto no parece justo
ni equitativo dejar a las partes ligadas por un contrato que ambas no quieren
cumplir y que de hecho aparece así ineficaz por voluntad de las mismas. Luego
no pugna, por lo tanto, con la índole y naturaleza de los principios jurídicos
que informan la acción resolutoria que ella se acoja en este caso, porque la
resolución, precisamente el medio que la ley otorga para romper un contrato
que nació a la vida del derecho, pero que no está llamado a producir sus
naturales consecuencias en razón de que las partes se niegan a respetarlo y
todavía, porque acogiéndola se llega a la realidad propia de toda resolución,
cual es que las cosas puedan restituirse al estado anterior, como si el contrato
no hubiese existido, sin embargo no procede la indemnización de perjuicios
pedida pues ella requiere de mora y en este caso no podría existir para ninguna
de las partes de conformidad con lo dispuesto en el artículo 1552 del citado
Código Civil./ 6°. Que la referida conclusión ha sido aceptada por la jurispru
dencia(R.D.J. T. 28 sección l a, páginas 687 y 57, sección l a, página 274) y
corroborada por la doctrina".
Otra sentencia de la misma Corte Suprema, de 18 de enero de 2016, que

se pronuncia sobre la resolución e indemnización por incumplimiento de un
contrato de prestación de servicios, siguiendo la doctrina de la sentencia de
4 de diciembre de 2003, reconociendo un vacío en el artículo 1489 Código
Civil -que la parte que pida la resolución no haya cumplido ni éste llana a
cumplir con su parte en el contrato-, expresa en su considerando Nº 11 que:
"En efecto, no parece justo ni equitativo dejar a las partes ligadas por un
contrato que ambas no quieren cumplir y que de hecho aparece así ineficaz
por voluntad de las mismas. Luego no pugna, por lo tanto, con la índole y
naturaleza de los principios jurídicos que informan la acción resolutoria que
ella se acoja en este caso, porque la resolución es precisamente el medio
que la ley otorga para romper un contrato que nació a la vida del derecho,
pero que no está llamado a producir sus naturales consecuencias en razón de
que las partes se niegan a respetarlo y, todavía, porque acogiéndola se llega a
la realidad propia de toda resolución, cual es que las cosas puedan restituirse
al estado anterior, como si el contrato no hubiese existido. Sin embargo, en el
caso en cuestión no procede la indemnización de perjuicios pedida, pues ella
requiere de mora y en este caso no podría existir para ninguna de las partes
de conformidad con lo dispuesto en el artículo 1552 del citado Código Civil,
que dispone que en los contratos bilaterales ninguna de las partes está en mora
dejando de cumplir lo pactado, mientras el otro no lo cumple por su parte o
no se allana a cumplirlo, motivo que decidirá a estos sentenciadores a hacer
lugar a la acción de resolución del contrato, en los términos que se declarará
en la parte resolutiva del fallo(...)"5 º4.
Quiere decir que, en casos de incumplimiento simultáneo, ambas partes

son titulares de la facultad de suspender su propio cumplimiento y oponer la
excepción de contrato no cumplido, cuyos efectos se limitarían, en el caso
planteado, a la exclusión indemnización de daños, no así de la resolución por
inejecución, cuya procedencia solo requiere de un incumplimiento esencial.
504
Javier Medina Casanova con Instituto de Normalización Previsional (2016).
Hemos de destacar, entonces, que esta solución resulta de especial in

terés en casos en que alguna de las partes que incumple -excusada en el
incumplimiento de la otra- hubiera cumplido parcialmente sus obligaciones,
como es el caso de la citada sentencia de 4 de diciembre de 2003, que junto
con acoger la resolución de un contrato de promesa, da lugar a sus efectos
restitutorios, permitiendo al promitente comprador obtener la restitución de
aquella parte del precio que pagó al momento de la celebración del contrato
recíprocamente incumplido.
¿ Qué conclusión podemos extraer de lo expresado hasta aquí?
Que para la Corte Suprema el artículo 1489 del Código Civil sólo prevé
para un supuesto, aquel en el que una de las partes no cumple y la otra si o
está llana a hacerlo. El Código Civil adolecería de un vacío o una laguna
para el supuesto que ambos contratantes incumplan sus obligaciones y
que, en opinión de la Corte Suprema, debe llenarse conforme con el ar
tículo 170 Nº 5 del Código de Procedimiento Civil, aplicando la equidad
y el espíritu general de la legislación para acoger la acción resolutoria y
declarar resuelto el contrato.
La solución de la procedencia de la resolución del contrato para los
incumplimientos recíprocos ha sido acogida mayoritariamente por nuestra
doctrina, empero apoyándose en diversos argumentos.
Destaca la opinión de Elgueta Ortiz, opinión que es precisamente la que
adopta nuestra Corte Suprema. Para el autor constituye un error desestimar
la resolución en caso de incumplimiento recíproco, pues se daría lugar a una
exigencia impropia, cual es condicionar la titularidad de la acción resolutoria
a haber cumplido las propias obligaciones. Añade que el artículo 1489 del
Código Civil nada dispone para esta hipótesis, existiendo un vacío legal al
respecto. Concluye que, si ninguna de las partes ha cumplido, cualquiera
puede pedir la resolución505 .
Por su parte, María Sara Rodríguez Pinto, comentando la sentencia del
2003, explica que:
505
ELGUETA ÜRTIZ, Augusto (1947). La resolución y el incumplimiento recíproco (estudio
de un caso de interpretación del art. 1489 del código civil y de integración de una laguna legal
mediante el procedimiento por analogía). Santiago: Memoria de prueba para optar al grado
de licenciado en la facultad de ciencias jurídicas y sociales de la Universidad de Chile, pp. 94,
96 y 98. En el mismo sentido füGUETA (1981), pp. 55-61. MANTILLA ESPINOSA, Fabricio (2007).
"La excepción de incumplimiento en el Derecho privado colombiano", en Mantilla, Fabricio
y Ternera, Francisco (editores). Bogotá: Legis-Universidad del Rosario, p. 282.
"Al deducir la resolutoria, la demandante pretende, en realidad, una restitución.

El recurso del tribunal al espíritu general de la legislación y a la equidad natu
ral (artículo 24 del Código civil) es, en realidad, una aplicación del principio
de que nadie puede enriquecerse injustamente a costa de otro al supuesto de
incumplimientos recíprocos, cuando una parte ha dado o pagado algo en virtud
del contrato que pide resolver y lo que se pretende con la resolución es obtener
una restitución que la otra parte se niega a hacer"5 º6.
Caprile, acepta la procedencia de la resolución pese a la oposición de

la excepción de contrato no cumplido, pero tomando distancia de los argu
mentos de la Corte Suprema, fundando su opinión particularmente en que
la mora no constituye condición de la resolución, sí de la indemnización
y, al mismo tiempo, que no podemos confundir la mora y la excepción de
contrato no cumplido, cada una con ámbitos de aplicación diferenciados.
El autor afirma que:
"Por lo demás, la prescindencia de la mora como requisito de la acción
resolutoria es coincidente con la tendencia del nuevo derecho de los con
tratos a considerar el incumplimiento como un hecho objetivo, desprovisto
de consideraciones subjetivas relativas a la culpa, a las que necesariamente
conduce la mora, al ser conceptualizada ésta como el retardo imputable en el
cumplimiento de una obligación, después que el deudor ha sido requerido o
interpelado por el acreedor"5º7•
Y añade que:
"La mora y la excepción de contrato no cumplido son instituciones distintas,
pese a que en nuestro medio se tiende a confundirlas. Los artículos 1551 y
1552 CCCh. regulan la primera, en tanto que la segunda carece de regulación
positiva, aun cuando no cabe duda que nuestro sistema jurídico la acoge. Si
se leen detenidamente los artículos 1551 y 1552 CCCh, se observa que ambos
regulan la mora. El primero establece la forma de constituir al deudor en mora
y el segundo prescribe que la mora de uno de los contratantes purga la del
506 RODRÍGUEZ Prnro, María Sara (2006). "El principio 'Nadie debe hacerse más rico en de
trimento de otro' (D.12, 6, 14) en la resolución de un contrato de promesa por incumplimientos
recíprocos: una tendencia jurisprudencia! chilena", en Estudios de Derecho Civil JI Santiago:
LexisNexis, pp. 33-34.
507 CAPRILE (2012), pp. 79-80; En el mismo sentido: CLEMENTE (2008), pp. 346-349; y
Drnz-PrcAZo, Luis (2008). Fundamentos de derecho civil patrimonial, tomo II. Madrid: Ci
vitas, pp. 622-625.
574 ÍÑ:roo DE LA MAzA GAZMURI - ÁLVARO VIDAL ÜLJVARES
otro. Ninguna de esas disposiciones regula la excepción de inejecución; una

cosa es prescribir que la mora de una de las partes purga la de la otra, pero
cosa distinta es autorizar derechamente a una de las partes a abstenerse de
ejecutar su prestación en tanto la otra no la cumpla o se allane a hacerlo" 5 º 8.
En síntesis, la doctrina mayoritaria está conteste en que, en hipótesis

de incumplimientos recíprocos, la excepción de contrato no cumplido no
impide la resolución del contrato; su procedencia requiere de la existen
cia de un incumplimiento esencial. Quiere decir que ambas partes son
titulares de la excepción de contrato no cumplido y, al mismo tiempo,
de la acción de resolución.
b) La excepción de incumplimientos vinculados causalmente y la

resolución del contrato
Queda por referimos a los supuestos de excepción de incumplimientos

causalrnente vinculados. Una de las partes deja de cumplir o cumple im
perfectamente, autorizando a la otra parte incumplir lo pactado y oponer
la excepción de contrato no cumplido Existe relación de causalidad entre
el primer incumplimiento y el que le sigue.
En esta hipótesis, ¿es procedente la resolución? Para dar respuesta a esta
interrogante, hemos de recordar que el criterio de la causalidad va en dos
sentidos. En el primero, la parte que incumple provocando que otra parte
suspenda su cumplimiento, carece de la excepción de contrato no cumpli
do; y, en el segundo, la parte que suspende su cumplimiento en razón del
cumplimiento anterior, sí puede oponerla a su contratante incumplidor.
Procedamos en orden inverso.
i. Es procedente la excepción de contrato no cumplido. En el caso de
los sernirrernolques tolva, si bien el comprador se limitó a oponer la ex
cepción de contrato no cumplido, podría perfectamente haber demandado
reconvencionalrnente la resolución del contrato de compraventa. Si tal
hubiera sido el caso, aplicando el criterio de la causalidad corno argumento
justificativo del rechazo de la excepción de contrato no cumplido, la reso
lución no quedaría sujeta a otro límite que a la calificación de esencial del
incumplimiento, y en el caso lo era porque las anomalías materiales de la
cosa eran de tal entidad que la hacían inhábil para la finalidad por la que
fueron comprados. Así se lee en la sentencia:
sos lbíd., p. 82.

"DÉCIMO CUARTO: Que fundada en principios de equidad, buena fe y en

la teoría de la causa, la inejecución atribuida al acreedor demandante en el
caso sub lite incide en una obligación relevante, de real trascendencia en el
contrato cuyo incumplimiento en lo concerniente a las especificaciones técnicas
ulteriormente inservibles para los fines que le son propios"5 º9•
Desde luego la respuesta es tan obvia porque, como hemos explicado,

en una hipótesis como ésta, el vendedor no es titular de la excepción de
contrato no cumplido.
ii. El contratante que incumple no es titular de la excepción de contra
to no cumplido. En este supuesto la causalidad del incumplimiento -que
justifica el rechazo de la excepción- plantea ciertas perplejidades, dado
que la doctrina mayoritaria sostiene que el contratante que provoca el in
cumplimiento de la otra no sólo está privado de la excepción de contrato
no cumplido, sino también de la acción de resolución del contrato51º . En
otros términos, en este supuesto la excepción de contrato no cumplido de
la otra parte, no sólo evitaría la pretensión de cumplimiento específico y
la de indemnización, sino también la acción resolutoria.
Y para ilustrar lo expresado conviene preguntamos acerca de la posición
en que queda el vendedor de los semirremolques tolva defectuosos. Y la
pregunta se justifica porque al privarle de la acción resolutoria le estamos
impidiendo obtener la restitución de los semirremolques tolvas que, por
muy defectuosos que sean, algún valor representa para el vendedor. Hemos
de considerar que, al privar al vendedor de la acción resolutoria, estaríamos
aceptando un enriquecimiento sin causa para el comprador que conservaría
los camiones sin haber pagado suma alguna a título de precio. El vendedor,
entonces, no tendría otro medio que la acción in rem verso para obtener la
restitución de los camiones en cuestión. El punto es que no alcanzamos a
divisar cuáles serían las razones que justificarían una solución como está,
más cuando hay acuerdo en orden a que el supuesto de hecho de la resolu
ción se limita única y exclusivamente a la existencia de un incumplimiento
esencial. Sin embargo, para este caso, se restituiría la antigua exigencia en
orden a que quien puede pedir la resolución es el contratante diligente -el
que cumplió lo pactado o está llano a hacerlo-.
509
Fuentes Rodríguez, José Belisario con Canteras Lonco S.A. (2011).
51
º CAPRILE (2012), p. 77; MEJÍAS (2014), pp. 136-138; CLEMENTE (2008), p. 179.
576 ÍÑIGO DE LA MAzA GAZMURI - ÁLVARO VTDAL ÜLJVARES
Todo pareciera indicar que se estaría imponiendo una suerte de sanción

al contratante que incumple haciendo procedente la excepción de contrato
no cumplido. Habría un reproche a su conducta, todo lo cual resulta bastante
ajeno a la actual construcción del derecho de contratos, sin llegar a considerar
la ausencia de una norma que prive a este contratante de la acción resolutoria.
En nuestra opinión, en principio no habría buenas razones para negar a
este contratante la acción de resolución, mas sí las habría para reconocér
sela. De cualquier modo, la objeción a este postulado es que reconocer la
titularidad de la acción resolutoria en este supuesto podría significar dejar
abierta una puerta para que los contratantes incumplan y posteriormente
soliciten la resolución, obteniendo un provecho de su propio dolo o culpa
grave (porque si es el caso, al menos habría actuado con culpa grave). Bueno,
si se diera la situación y se logra acreditar en juicio que el contratante que
pide la resolución incumplió con dolo o culpa grave, podríamos adoptar
una solución similar a la que se extrae del inciso segundo del artículo 1558
del Código Civil, esto es, dejar a un lado el contrato que reconoce la ac
ción resolutoria al contratante afectado por un incumplimiento esencial,
privándole de la acción.
En síntesis:
1.- La excepción de contrato no cumplido confiere a los contratantes
la facultad de suspender el cumplimiento de su parte en el contrato y
siempre presupone incumplimientos recíprocos, sea simultáneos, sea uno
consecuencia de otro.
2.- El incumplimiento en que se funda la excepción de contrato no
cumplido debe ser de entidad o envergadura o, si se prefiere, proporcional
al incumplimiento de quien la opone en juicio.
3.- La excepción de contrato no cumplido, en atención a que la exigi
bilidad de la obligación de quien interpone se ve afectada por el incum
plimiento, sólo sirve para evitar la pretensión de cumplimiento específico
y la indemnización de daños, no así la resolución. Esta última sólo requiere
de un incumplimiento que pueda calificarse de esencial.
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Pirodais con Serena (2012).
Zorín S.A. con Compañía Siderúrgica Huachipato S.A. (2012): Corte Su
II. LAS SENTENCIAS
1. Fuentes Rodríguez, José Belisario con Canteras Lonco S.A.

Palabras clave: Vicios redhibitorios- compraventa- excepción de contrato
no cumplido
a) Resumen. Se celebró un contrato de compraventa de dos semirremol

ques, los cuales no cumplieron con las especificaciones técnicas ofrecidas.
Frente a la demanda del vendedor para obtener el pago del precio pen
diente, el demandado opuso excepción de contrato no cumplido, alegando
el incumplimiento de la obligación de entrega del vendedor.
511 Disponible en buscador del Poder Judicial https://www.pjud.cl.

580 Ífuao DE LA MAzA GAZMURI -ÁLVARO VIDAL OLIVARES
El tribunal de primera instancia acogió la excepción de contrato no

cumplido y rechazó la demanda. Decisión confirmada por la Corte de
Apelaciones.
b) Sentencia
i. Hechos del caso
"CUARTO: Que, teniendo en consideración que no se ha denunciado la trans

gresión de normas reguladoras de la prueba, resultan ser hechos de la causa,
que adquieren el carácter de inamovibles y, de acuerdo a los cuales corresponde
resolver los errores de derecho que se han reclamado, los siguientes:
a.- La demandada Canteras Lonco S.A. celebró un contrato de compraventa
de dos semirremolques tolva con el demandante José Belisario Fuentes Ro
dríguez, que se detallan en las copias de facturas números 0797 y 0798, cuyo
precio fue la suma de $24.395.000 cada uno.
b.- El 12 de noviembre de 2004 se descontó de cada factura indicada la suma
de $1.547.000.
c.- Las especies objeto del contrato fueron recibidas por el demandado.
d.- Las bateas o semirremolques tolva adquiridos por el demandado al actor,
tuvieron un sinnúmero de inconvenientes en su operación, sufriendo desper
fectos de soldaduras, paquetes de resortes, llantas y pulmones de aire, los que
finalizaron con el accidente que afectó a una de ellas a mediados de noviembre
de 2004, fecha desde la cual ninguna de ambas especies continuó ocupándose
en las faenas para las cuales habían sido adquiridas.
e.-Los semirremolques no cumplían con las especificaciones técnicas ofreci
das, lo que significó que nunca pudieron servir, completa y eficientemente, a
las faenas para las cuales habían sido adquiridas.
f.-Los continuos desperfectos indicados estaban en conocimiento del vendedor".
Parte Demandante
"PRIMERO:( ...)
En cuanto a la transgresión referida al primero de los preceptos citados, in
dica el recurrente que ha dejado de aplicarse. Plantea que al efecto se torna
improcedente la aplicación del artículo 1552 del Código Civil para acoger la
excepción de contrato no cumplido, toda vez que, el actor jamás demandó por
saneamientos de vicios, sólo se limitó a alegar el incumplimiento de contrato
una vez que fue demandado por el no pago del precio de la cosa vendida.
Haciéndose cargo del reproche referido al artículo 158 del Código de Comer
cio asevera que en el caso de autos ha quedado de manifiesto que el contrato
celebrado entre las partes corresponde a un contrato mercantil entre dos
empresas, prueba de ello es la factura entregada por la demandante por las
mercaderías vendidas. Dichas mercaderías fueron recepcionadas por la parte
compradora sin previa protesta, situación que hace improcedente la aplicación
(...)
Finalmente señala que se ha dado errónea aplicación del artículo '1152 del
Código Civil' (sic), toda vez que tratándose de un acto de comercio el tribunal
debió aplicar la norma establecida en el artículo 154 del Código del ramo y
no el principio de la mora purga la mora. ( ...)".
Parte Demandada
"TERCERO: Que por su parte, la demandada al evacuar el traslado pidió

rechazar la demanda en todas sus partes por no ser efectivos ninguno de los
hechos en que el actor funda sus pretensiones. Luego, opone la excepción de
contrato no cumplido prevista en el artículo 1552 del Código Civil expresando
que la contraria fue quien incumplió con la obligación que tenía de entregar
determinados bienes a la demandada, al entregar algo muy distinto a lo pac
tado entre las partes".
iií. Decisión de la Corte
"OCTAVO: Que, la existencia de facturas y la recepción de las tolvas sin

protesta de parte del comprador no son razones suficientes para sostener la
inaplicabilidad del artículo 1552 del Código Civil, pues el objeto de la com
praventa en el presente caso, atendida su naturaleza y características, requiere
naturalmente de un uso razonable para concluir su adecuación o no a los diseños
convenidos y, consiguientemente, si hubo o no incumplimiento de contrato.
NOVENO: Que, así las cosas, corresponde aplicar la legislación de fondo civil
sobre excepción de contrato no cumplido como lo ha hecho el fallo recurrido
acorde con la doctrina y la jurisprudencia nacional.
DÉCIMO: Que, en efecto, tratándose de un contrato bilateral, existe una rela
ción de interdependencia entre las obligaciones que emanan del mismo para
las partes, en la que cada una de esas obligaciones es causa de la obligación
correlativa. Este es el fundamento de la excepción de contrato no cumplido
-artículo 1552 del Código Civil-, norma que impide que el contratante que
está en mora pueda exigir el cumplimiento de la obligación de la otra parte.
Es una causa legal que no solo es elemento de la perfección del contrato sino
que persiste durante la ejecución del mismo y que habilita para suspender
la ejecución de una obligación mientras quien reclame el cumplimiento no

cumple a su vez la suya.
UNDÉCIMO: Que, la jurisprudencia ha acogido ampliamente la excepción
de contrato no cumplido sosteniendo por ejemplo: 'De esta manera se puede
explicar la razón jurídica de los efectos que tanto el inciso 1º del artículo 1489
como el artículo 1552 del Código Civil atribuyen a los contratos bilaterales.
Este último precepto consagra la excepción non adimpleti contractus, deri
vada de la teoría de la causa y como una consecuencia de su aplicación a los
contratos bilaterales en que la obligación de una de las partes es la causa de
la obligación que la otra contrae y, por consiguiente, no cumpliendo una de
ellas su obligación, la otra puede dejar de cumplir la suya, porque ha dejado
de tener la causa que le dio vida, perdiendo su soporte jurídico. Siendo la
obligación de uno el fundamento de la del otro, dice Domat, el primer efecto
de la convención es el que cada uno de los contratantes puede obligar al otro
a cumplir su obligación cumpliendo él la suya por su parte'. 'El artículo 1552
del Código Civil tiene un alcance más amplio que el que pudiera dársele sin
atender a la noción jurídica que en él se envuelve, y de ahí que sea necesario
reconocer que dicho precepto no rige simplemente la situación jurídica de la
mora, sino que consagra precisamente la excepción non adimpleti contrac
tus'. 'Esto es tanto más indiscutible si se tiene presente que en los contratos
bilaterales cada parte se obliga teniendo como fin jurídico, como causa, el
obtener la prestación consentida por la otra parte, y nada sería más contrario
a la noción misma de la causa, consagrada como un elemento fundamental
de toda obligación, si una parte hubiese de quedar obligada a entregar lo que
ha prometido sin recibir aquello que se le prometió a cambio'. (Repertorio
de Legislación y Jurisprudencia Chilena, Editorial Jurídica de Chile. tercera
edición. 1997, Tomo V. pág. 276).
DUODÉCIMO: Que los hechos fijados definitivamente en el considerando
cuarto de esta sentencia, no desafiados por infracciones a normas reguladoras
de la prueba, han dejado establecida la mora de la demandante y por consi
guiente, aplicable la excepción citada, calificación hecha por el tribunal a
quo al aceptar los fundamentos fácticos y jurídicos de la referida excepción.
DÉCIMO TERCERO: Que, en el caso sub lite, se cumplen las exigencias
requeridas para aplicar el artículo 1552 del Código Civil, porque se trata de
obligaciones recíprocas exigibles que constan en un mismo vínculo contrac
tual, concurre buena fe de parte de quien alega la excepción de contrato no
cumplido y son faltas o infracciones que emanan del contrato a favor de quien
alega la citada infracción.
DÉCIMO CUARTO: Que fundada en principios de equidad, buena fe y en la
teoría de la causa, la inejecución atribuída al acreedor demandante en el caso
sub lite incide en una obligación relevante, de real trascendencia en el con
trato cuyo incumplimiento en lo concerniente a las especificaciones técnicas
ulteriormente inservibles para los fines que le son propios.
DÉCIMO QUINTO: Que, los hechos establecidos ya citados, no se corres
ponden con las exigencias jurídicas de los vicios redhibitorios -artículo 1858
del Código Civil- ni ha sido esta institución jurídica objeto de alguna acción.
El derecho que invoca el comprador ha derivado de la inejecución en la obli
gación del vendedor y no de un vicio redhibitorio ( ...)".
2. Moyana Sepúlveda, Kathia Pamela con González Pereira,

Eduardo Gastón
Corte de Apelaciones de San Miguel, 7 de septiembre de 2012, rol Nº 486-

2012512
Palabras clave: Arrendamiento - terminación excepción de contrato no
cumplido
a) Resumen. Se interpuso demanda solicitando la terminación del

arrendamiento y el pago de las rentas insolutas, ante lo cual el demandado
alegó la excepción de contrato no cumplido.
El tribunal de primera instancia acogió la demanda, frente a lo cual el
demandado interpuso recurso de casación en la forma y apelación, en la
cual la corte consideró que la buena fe exige que el incumplimiento tenga
una cierta envergadura.
b) Sentencia
i. Hechos del caso
"Cuarto: Que a fojas 1, don Eduardo Gastón González Pereira interpuso

demanda de terminación de contrato de arrendamiento y reconvenciones de
pago por rentas insolutas en contra de doña Kathia Pamela Moyano Sepúlveda,
señalando que con fecha 17 de enero de 2011 celebró con la demandada un
contrato de arrendamiento del inmueble ( ...).
Agrega que la demandada dejó de pagar las rentas desde el mes de julio de
2011, ascendiendo las sumas impagas, a la fecha de interposición de la de
manda, a la cantidad de $810.000.
512
584 ÍÑ:rGO DE LA MAZA ÜAZMURI - ÁLVARO VIDAL ÜLIVARES
Concluye señalando en su libelo que tampoco ha pagado la arrendataria opor

tunamente los consumos domiciliarios básicos.
Quinto: Que según consta a fojas 13, con fecha 21 de diciembre de 2011 tuvo
lugar el comparendo de contestación, conciliación y prueba decretado, ratifican
do la actora la demanda interpuesta y practicándose la segunda reconvención
de pago a la demandada.
Esta última, por su parte, interpuso, por escrito, excepción de contrato no
cumplido, contestando, además, la demanda de autos".
Parte Demandada
"Tercero: Que la demandada, en su libelo recursivo, solicita se acoja la excep

ción de contrato no cumplido y se rechace la demanda en todas sus partes, con
condenación en costas del actor, eximiéndola a ella del pago de las mismas,
a las cuales fue condenada por el sentenciador de primer grado.
Expresa la apelante que opuso la excepción precedentemente señalada, contem
plada en el artículo 1552 del Código Civil, por cuanto el actor ha incumplido
la obligación que le impone el artículo 1924 del Código Civil de mantener la
cosa en el estado de servir para el fin a que ha sido arrendada, "toda vez que
al momento de celebrar el contrato de arrendamiento, el inmueble arrendado
no se encontraba en el estado de servir para el fin para el cual había sido
arrendado, vale decir, para un fin habitacional".
( ...)".
Parte Demandante
"Quinto: ( ...)
La actora solicitó el rechazo de la excepción deducida, argumentando que
la demandada, al momento de firmar el contrato de locación, en la cláusula
segunda, declaró recibir en buen estado de conservación y a su entera satis
facción la propiedad objeto del contrato.
( ...)".
"Sexto: Que de lo expuesto salta a la vista que el tribunal de primer grado

contrariamente a lo sostenido por la recurrente sí ha emitido pronunciamiento
acerca de la excepción de contrato no cumplido deducida por la demandada,
según consta a fojas 15.
( ...)
Habiéndose pronunciado el tribunal sobre esta excepción, rechazándola, y

encontrándose dicha resolución firme, no pueden estos sentenciadores más
que rechazar el recurso interpuesto en contra de la sentencia definitiva de
primer grado.
Séptimo: Que sin perjuicio de lo señalado en el motivo precedente, es del
caso mencionar que la antedicha excepción, consagrada en términos generales
en el artículo 1552 del Código Civil, para poder ser acogida, requiere de la
concurrencia de tres requisitos, a saber: a) que se trate de un contrato bilate
ral; b) que la parte demandante, contra quien se opone la excepción, no haya
cumplido la prestación que le corresponde ni se haya allanado a cumplirla, y
c) que la obligación del demandante sea actualmente exigible.
Ahora bien, el segundo de los requisitos señalados, exige que el incumplimiento
del demandante sea de cierta envergadura, pues aceptar esta excepción ante
incumplimientos insignificantes del actor, atentaría contra la buena fe con que
deben ejecutarse los contratos, según dispone el artículo 1546 del Código Civil.
A este respecto, señala René Abeliuk (Las Obligaciones, Tomo II, Editorial
Jurídica de Chile, pág. 778) que 'por eso no podrá oponerse frente a incum
plimientos insignificantes, como si un comprador pretendiera negarse a pagar
la compra de una casa porque una llave gotea'.
En el mismo sentido se pronuncia Jorge López Santa María (Los Contratos.
Parte General, Editorial Jurídica de Chile, 1986, pág. 416), quien expresa que la
insignificancia o pequeñez del incumplimiento del actor debe llevar al rechazo
de la exceptío non rite adímpletí contractus o excepción de cumplimiento no
ritual, 'pues atenta contra la buena fe objetiva'.
La demandada sostiene en su escrito de apelación que 'el inmueble arrendado
no se encontraba en estado de servir para el fin para el cual había sido arren
dado, vale decir, para un fin habitacional'.
Así las cosas, si la arrendataria estimaba que los defectos que atribuye al in
mueble objeto del contrato de locación eran de tal envergadura que impedían
dar al inmueble el destino para el cual lo había arrendado, debió poner término
al contrato; sin embargo, no existe constancia alguna de que haya manifestado
su voluntad en aquel sentido y, ni siquiera, de haber exigido al arrendador que
efectuara los arreglos cuya omisión le reprocha (en este mismo sentido se
pronuncia la sentencia de la Corte Suprema de 25 de enero de 2010, dictada
en causa rol Nº 7762-2008).
En efecto, no se ha rendido en esta causa prueba alguna por parte de la de
mandada destinada a acreditar el incumplimiento contractual que atribuye a
la actora.
( ...)
Es del caso señalar que la prueba de la excepción de contrato no cumplido
correspondía efectuarla a quien la alegó, es decir, a la demandada, y no lo hizo.
586 ÍÑmo DE LA MAzA ÜAZMURI - ÁLVARO VrnAL ÜLIVARES
A mayor abundamiento, debemos mencionar que el contrato suscrito entre

las partes señala en su cláusula segunda que 'la arrendataria declara recibir
en buen estado de conservación y a su entera satisfacción la propiedad(...)',
lo cual, sumado a la falta de prueba de los incumplimientos que atribuye al
actor, hacía imposible que el tribunal a qua acogiera la excepción deducida.
Por lo demás, si existieren tales incumplimientos, no han sido de la envergadura
suficiente como para impedir que se dé al inmueble el fin habitacional para el
cual fue arrendado, pues, precisamente, la demandada lo ha empleado para
su destino natural.
( ...)".
3. Enami con Incomin S.A.

Palabras clave: Resolución - indemnización - excepción de contrato no
cumplido
a) Resumen. INCOMIN S.A. demandó el cumplimiento forzado con

indemnización de perjuicios del contrato de maquila de minerales celebrado
con ENAMI, el cual fue rechazado, aceptándose la petición subsidiaria de
resolución con indemnización de perjuicios, además de acogerse la demanda
reconvencional presentada por la demandada, compensando hasta cierto
monto la deuda de la demandada por los perjuicios indemnizatorios.
La Corte de Apelaciones confirmó la decisión de primera instancia, ante
lo cual se interpuso recurso de casación en la forma y en el fondo, alegán
dose que se haya condenado a ENAMI al pago de una indemnización de
perjuicios, en circunstancias de no encontrarse en mora, desatendiendo con
ello el principio jurídico contenido en el aforismo "la mora purga la mora".
b) Sentencia
i. Hechos del caso

"VISTOS:
( ...)
Para una debida compresión de la materia, debe consignarse que el fallo de
primera instancia rechazó la demanda presentada por 'INCOMIN S.A.' en
513
contra de ENAMI, en cuanto aquélla pidió el cumplimiento del referido con

trato de maquila y acogió, empero, la demanda subsidiaria, declarando resuelto
dicho contrato, por no haberse cumplido por ENAMI con su obligación de
suministrar treinta mil toneladas mensuales de mineral de óxido de cobre a la
Planta Lixiviadora de propiedad de INCOMIN S.A., señalando, además, que
este incumplimiento fue culpable y, por lo tanto, ENAMI debe indemnizar
todos los perjuicios ocasionados a 'INCOMIN S.A.' y que se deriven de tal
incumplimiento; y declaró, asimismo, que 'INCOMIN S.A.' cumplió debida
mente con sus obligaciones contractuales. Se acogió, también, el resto de la
demanda de ésta sólo en cuanto se fijan los perjuicios en la forma señalada
en los motivos 34º, 35 º, 39º a 46 º, que deben pagarse dentro de tercero día de
ejecutoriada la sentencia. En lo demás, el fallo rechazó la demanda.
La misma sentencia, acogiendo una demanda reconvencional presentada por
ENAMI en contra de 'INCOMIN S.A.', compensó, hasta el monto de los
valores reconocidos, la deuda mayor que, por los perjuicios indemnizatorios,
corresponde a ENAMI satisfacer en su favor.
El juicio se inició, mediante demanda presentada por 'INCOMIN S.A.' en
contra de ENAMI, para que se condenara a esta última al cumplimiento del
contrato de maquila de minerales oxidados de cobre, pactado entre ambas, según
consta de los documentos datados el 31 de octubre de 1984, el 2 de marzo de
1990 y del Convenio de Aclaración y Complementación de 30 de enero de
1991; y, en subsidio, en el caso de considerarse imposible el cumplimiento
del contrato, para que se declarara la resolución del mismo, condenándose,
en ambos eventos, a la demandada, a la indemnización de perjuicios que su
incumplimiento ha causado a la actora.
( ...)
45 °.- Que, desde otro punto de vista, conviene tener en consideración que,
según aparece de los antecedentes de la sentencia recurrida, establecidos en
ella como hechos de la causa, el contrato de maquila celebrado entre ENAMI
e 'INCOMIN S.A.' impuso a éstas, obligaciones de diversa índole y trascen
dencia, siendo las principales: para ENAMI, la de entregar a 'INCOMIN S.A.'
30.000 toneladas de cobre en bruto para su procesamiento en la Cancha del
Salar del Carmen y para 'INCOMIN S.A.', la de someter esos minerales a un
tratamiento de lixiviación e instalar una planta para realizar dicho procedimiento.
( ...)".
ii. A rgumentos de las partes
Parte Demandante
"VISTOS:
( ...)
Explica ésta en su libelo que, después de haber ENAMI en un inicio satisfecho

adecuadamente su compromiso, adoptó, más tarde, una actitud de renuencia,
pretendiendo, primero, rescindir de manera unilateral el contrato y, luego,
poniendo trabas para su cumplimiento hasta llegarse a una modificación del
mismo el 2 de marzo de 1990, en que se acordó que ENAMI debía entregar
mensualmente 30.000 toneladas de material a 'INCOMIN S.A.' y se aumentó
a 8 años la duración del contrato; el que, en definitiva, fue incumplido por
ENAMI.
( ...)".
Parte Demandada
"VISTOS:
( ...)
Esta sostiene, al contestar la demanda, que no se eximió de la obligación de
entregar abastecimientos menores a 30.000 toneladas mensuales de mineral
por su sola voluntad sino debido a diversos factores que provocaron la depre
sión de la actividad del sector minero; situación esta que 'INCOMIN S.A.'
conoció y aceptó siempre.
Reseña el comportamiento de la actividad minera durante los años 1987 y
1992, señalando que se produjo una depresión en el sector, que se tradujo en
una disminución del abastecimiento de minerales; y estima que a 'INCOMIN
S.A.' le corresponde probar que tal depresión no se produjo.
Plantea una demanda reconvencional en contra de 'INCOMIN S.A.' cobrán
dole diversas prestaciones consistentes en multas por concepto de exceso de
humedad y menor ley de cobre en los productos devueltos a ENAMI y por
atraso en dicha devolución; además, reclama el pago de servicios prestados
por un cargador frontal.
( ...)
II.- EN CUANTO AL RE CURSO DE CASACIÓN EN EL FONDO:
( ...)
9°.- Que la primera de las transgresiones normativas en que -según se expresa
en el libelo del recurso- habría incurrido la sentencia impugnada se confi
guró al condenar a ENAMI el pago de una indemnización de perjuicios, en
circunstancias de no encontrarse en mora, desatendiendo con ello el principio
jurídico, expresado en el aforismo 'la mora purga la mora'; y al establecer
que 'INCOMIN S.A.' cumplió con sus obligaciones contractuales, con lo que
vulneró las normas relativas al pago.
( ...)
10º.- Que, fundamentando este primer rubro de contravenciones, explica la
recurrente que la sentencia de segunda instancia, confirmando en este aspecto
lo decidido por aquélla de primer grado, condenó a ENAMI a pagar una in-
demnización de perjuicios a favor de 'INCOMIN S.A.', por incumplimiento

culpable de la obligación de suministrar 30.000 toneladas mensuales de óxido
de cobre a la planta lixiviadora de propiedad de esta última, en virtud del
contrato de maquila pactado entre ambas (que se declara resuelto).
Hace presente que el mismo fallo confirmó también la decisión de la sentencia
de primera instancia en cuanto acogió íntegramente la demanda reconvencional
deducida por ENAMI contra 'INCOMIN S.A.', por haber ésta incumplido
algunas obligaciones derivadas del contrato mencionado;
11 º.- Que, en las circunstancias expuestas -prosigue la recurrente- constitu
yendo un hecho del juicio la mora de 'INCOMIN S.A.' en el cumplimiento de
las obligaciones que le imponía el contrato de maquila celebrado con ENAMI,
no resultaba procedente acoger la resolución de dicho contrato, con indemni
zación de perjuicios, impetrada por 'INCOMIN S.A.' en contra de ENAMI,
por incumplir obligaciones procedentes de la misma convención, puesto que
la indemnización de perjuicios se debe desde que el deudor se encuentra en
mora y ENAMI, a causa del incumplimiento de 'INCOMIN S.A.', no podía
considerarse en tal situación;
12°.- Que la sentencia recurrida-continúa-, al decidir de la manera descrita,
contravino el articulado del Código Civil a que antes se hizo mención.
Sostiene, al respecto, que, si bien, de acuerdo con lo que se previene en el
artículo 1489 del Código Civil, en los contratos bilaterales va envuelta la
condición resolutoria de no cumplirse por uno de los contratantes lo pactado;
caso en que el otro contratante queda facultado para pedir la resolución del
contrato, con indemnización de perjuicios; para que se deba esta indemniza
ción es requisito indispensable que el deudor haya incurrido en mora-en los
términos contemplados por el artículo1551-, acorde con lo que prescribe el
artículo1557 (según el cual, se debe la indemnización de perjuicios desde que
el deudor se ha constituido en mora); disposición ésta que, para los efectos del
recurso, debe relacionarse con lo dispuesto en el artículo 1552 en el sentido
de que, en los contratos bilaterales ninguno de los contratantes está en mora,
dejando de cumplir lo pactado, mientras el otro no lo cumple por su parte o
no se allana a cumplirlo en la forma y tiempo debidos;
(... )
14°.- Que, explicando la forma como los errores de derecho cometidos por
los sentenciadores de segunda instancia en tomo a la precitada normativa que
regula las instituciones de la mora y el pago influyen en lo sustancial de su
resolución, apunta el recurso que, en el caso de haberse aplicado correctamente
tales preceptos, aquéllos habrían concluido que ENAMI no se encontraba en
mora, debido a la mora en que, a su tumo, había incurrido la otra contratante,
'INCOMIN S.A.' (la mora de ésta purgaba la mora de aquélla); y que, por
consiguiente, resultaba imperativo-a la inversa de lo que decidieron- deses-
timar la acción sobre resolución del contrato de maquila, con indemnización

de perjuicios incoada en su contra por la aludida 'INCOMIN S.A."'.
"38 º.- Que, como se recordará, el primer grupo de errores de derecho que el
recurso imputa a la sentencia se hizo consistir en infracciones a preceptos
legales -citados en su oportunidad- relativos al principio de 'la mora purga la
mora' y a la institución del pago, como medio de extinguir las obligaciones.
La transgresión normativa que se censura en el recurso habría tenido lugar
por el hecho de haber condenado el fallo a ENAMI a una indemnización de
perjuicios a favor de 'INCOMIN S.A.', considerándola morosa en el cum
plimiento de la obligación de entregarle a esta última 30.000 toneladas de
mineral de cobre para el procedimiento de lixiviación previsto en el contrato
de maquila celebrado entre ambas, en circunstancias que la misma sentencia,
en otro de sus apartados, al acoger una demanda reconvencional de ENAMI
dirigida en contra de 'INCOMIN S.A.', había condenado también a ésta a
pagar determinadas sumas, por haber incumplido obligaciones provenientes
del referido contrato de maquila;
39 °.- Que el núcleo en tomo al cual la recurrente construye este capítulo inicial,
encaminado a destacar las infracciones al derecho en que habría incurrido la
sentencia, consiste en no haberse dado aplicación por quienes la suscriben al
artículo 1552 del Código Civil, de acuerdo con el cual, ninguno de los con
tratantes está en mora dejando de cumplir lo pactado, mientras el otro no lo
cumple por su parte o no se allana a cumplirlo en la forma y tiempo debidos.
Esta disposición consagra el principio de 'la mora purga la mora', según cuyo
enunciado, ninguna de las partes de un contrato del que nacen obligaciones
recíprocas incurre en mora en el cumplimiento de éstas si la otra se encuentra
en idéntica situación respecto de las obligaciones que, en virtud de la misma
convención, le conciernen;
40º.- Que la misma norma precitada sirve de fundamento a la excepción de
contrato no cumplido ('exceptio non adimpleti contractus'), medio de defensa
de que se puede valer el deudor de un contrato bilateral para negarse a cumplir
su obligación mientras la otra parte, a su vez, no cumple con la suya o, al
menos, se allana a satisfacerla; y que se apoya en los principios generales del
derecho, consistentes en la buena fe y la equidad, puesto que evidentemente
sería contraria a dichos principios la pretensión de uno de los contratantes
en orden a exigir los beneficios que el contrato le reporta, desconociendo, al
mismo tiempo, las cargas que, en virtud de ese acuerdo de voluntades, debe
asumir, a manera de compensación, en favor de la otra parte;
41º.- Que, proyectados los razonamientos anteriores a la situación propuesta en
el presente recurso, corresponde poner de relieve, desde ya, una primera razón
que lleva a desconocer todo sustento jurídico a dicho medio de impugnación

en su intento de anular lo decidido en su perjuicio por los jueces de fondo.
La alegación basada en el artículo 1552 del Código Civil, la cual, como se
expresó, configura en esencia la 'expresión de contrato no cumplido' representa
un medio de defensa nuevo en el transcurso del proceso, puesto que recién
aparece invocándose al formularse el recurso de casación en examen; no se hizo
valer, en efecto, por quien ahora lo plantea, en la oportunidad que, para oponer
las excepciones perentorias, se establece en el Código de Procedimiento Civil.
Tanto por no ser jurídicamente correcto esgrimir semejante defensa en un recurso
que sólo permite el examen de cuestiones de derecho -los hechos fijados por
los jueces del fondo resultan intangibles-; como por la obvia razón de que no
es aceptable imputar a dichos jueces la inobservancia de la normativa referente
a una materia que no le fue sometida a su conocimiento; deviene imperativo
desestimar este rubro de transgresiones de derecho que se han invocado por
ENAMI con miras a lograr la invalidez de la sentencia impugnada;
42 º.- Que, sin perjuicio de la reflexión precedente que, por si sola, como se
viene de apuntar, es apta para conducir, sin más, al rechazo del primer capí
tulo de la casación, avanzando en otro orden de consideraciones, es preciso
recordar que constituyen hechos de la causa -que, como tales, han quedado
establecidos en la sentencia recurrida- que, en lo concerniente al cumplimiento
de las obligaciones que le imponía el contrato de maquila, ENAMI no satisfi
zo aquélla consistente en suministrar 30.000 toneladas mensuales de mineral
para su tratamiento por parte de 'INCOMIN S.A.'; y ésta cumplió con su
obligación de someter al procedimiento de lixiviación el material en bruto que
le entregaba ENAMI, construyendo una planta para realizar ese tratamiento,
pero incurrió, a su vez, en otra clase de incumplimientos de obligaciones
reguladas en el contrato, al haber devuelto productos con exceso de humedad
y con menor cantidad de ley de cobre, de acuerdo a la regulación estipulada
sobre la materia; por haber incurrido en retrasos al devolver los productos;
y por adeudar ciertas prestaciones a ENAMI, a causa de la utilización de un
cargador frontal de propiedad de ésta.
43º.- Que, como se dejó apuntado con anterioridad, ENAMI dedujo en estos
autos en contra de 'INCOMIN S.A.' una demanda reconvencional, mediante
la cual le cobró a ésta ciertas sumas, por concepto de multas pactadas en el
contrato para el caso de incumplimiento de esas obligaciones específicas a
que se viene de hacer referencia.
Consta que dicha pretensión de ENAMI fue acogida por la sentencia de primera
instancia --confirmada en esta parte por aquélla de la alzada-, que dispuso la
compensación de los valores en que se fijaron esas deudas con el monto mayor
de la indemnización de perjuicios establecida a favor de 'INCOMIN S.A.';
44º.- Que de lo recién expuesto se colige palmariamente que, en la oportunidad
procesal adecuada, ENAMI optó reclamar el incumplimiento de 'INCOMIN
S.A.' en los rubros señalados, por medio de una demanda reconvencional, la

que, a mayor abundamiento, fue aceptada por los jueces de fondo, quedando
de tal manera satisfechos los intereses de su pretensión en dicha materia;
Mal puede, entonces, ENAMI sin que ello repugne a elementales criterios de
lógica, a estas alturas del desarrollo del proceso, insistir, en el contexto de un
recurso, como el que se analiza, -que incide únicamente en cuestiones de
derecho- en reponer un argumento constitutivo, como se dijo, de una excep
ción perentoria no propuesta en el tiempo oportuno, y cuyos antecedentes en
su momento ella misma encauzó por una vía procesal diferente;
45 º.- Que, desde otro punto de vista, conviene tener en consideración que,
según aparece de los antecedentes de la sentencia recurrida, establecidos en
ella como hechos de la causa, el contrato de maquila celebrado entre ENAMI
e 'INCOMIN S.A.' impuso a éstas, obligaciones de diversa índole y trascen
dencia, siendo las principales: para ENAMI, la de entregar a 'INCOMIN S.A.'
30.000 toneladas de cobre en bruto para su procesamiento en la Cancha del
Salar del Carmen y para 'INCOMIN S.A.', la de someter esos minerales a un
tratamiento de lixiviación e instalar una planta para realizar dicho procedimiento.
Es conveniente centrar el interés en la observación anterior porque el incum
plimiento que ENAMI atribuye a 'INCOMIN S.A.' en las alegaciones que se
han venido analizando se encuentra referido únicamente a las obligaciones
que, en el contexto de lo estipulado, exhiben una importancia de menor relieve
respecto de aquéllas que se acaba de destacar;
46º .- Que, sentada esta premisa, la argumentación de ENAMI, en cuanto limita
a determinados aspectos específicos el incumplimiento de 'INCOMIN S.A.',
viene a configurar la excepción de inejecución parcial del contrato ('exceptio
non rite adompleti contractus');
47 º.- Que para que esta excepción resulte atendible, en caso de plantearse en
la oportunidad procesal adecuada -condición que, en definitiva, no se presenta
en este caso, según se advirtió anteriormente- es necesario que la inejecución
atribuida al acreedor que demanda en el juicio incida en una obligación que
tenga asignada una real trascendencia en el contrato.
Por consiguiente, no puede esgrimirse como basamento de ella la falta de cum
plimiento de una obligación que, en el ámbito de los compromisos pactados
por las partes, revista una significación jurídica menor.
La fundamentación de este medio de defensa en una inejecución de escasa
entidad puede atentar contra un principio rector en la ejecución de los con
tratos, como es la buena fe.
Acerca de este punto se ha dicho que: '... no podría admitirse la excusa válida
de incumplimiento ante defectos u omisiones irrisorias, inocuas o intrascenden
tes que no deben tener repercusión jurídica. Antes bien, revelarían un afán de
lucro ilícito y aún dolo, de parte de aquél que quisiera valerse de estos verda-
deros pretextos. Si en este punto no se obra con cautela y mesura, fácil sería
llegar a una puerta ancha que diera entrada al aprovechamiento doloso en una
materia que está precisamente formulada en el campo de la excepcionalidad y
de la riqueza de valores jurídicos del más alto nivel' (Fernando Fueyo Laneri.
'Cumplimiento e Incumplimiento de las Obligaciones'; página 235. Editorial
Jurídica. Santiago de Chile. 1991).
Coinciden en el criterio de no reconocer eficacia a los incumplimientos de
menor trascendencia como sustento válido de la excepción en comento otros
tratadistas nacionales, que han analizado el tema: Jorge López Santa María.
'Los Contratos' (Parte General). Página 417. Editorial Jurídica. Santiago de
Chile. 1986; René Abeliuk Manasevich. 'Las Obligaciones'. Tomo II. Página
845. Editorial Jurídica. Santiago de Chile. Año 2001;
48º.- Que, resumiendo lo razonado en las consideraciones precedentes -y al
margen de la inoportunidad y consiguiente improcedencia de su formulación
la pretendida defensa de ENAMI, fundada en el incumplimiento parcial de
'INCOMIN S.A.' respecto de las obligaciones que, en el contexto global del
contrato, presentan una envergadura menor, no constituía un motivo suficien
temente serio que la excusase de satisfacer su compromiso principal y básico
para la ejecución del contrato como era aquél de entregar a 'INCOMIN S.A.'
la cantidad acordada de mineral en bruto para el procedimiento de lixiviación;
49º.- Que, por consiguiente, los jueces de fondo no cometieron los errores
de derecho denunciados en el recurso y que se relacionan con infracciones al
principio de la 'mora purga la mora', al apreciar de la manera como lo hicie
ron, el incumplimiento por parte de ENAMI de la principal obligación que le
exigía el contrato de maquila y declarar la resolución de éste, ordenando el
pago de una indemnización a favor de la otra contratante, 'INCOMIN S.A."'.
4. Zorín S.A. con Compañía Siderúrgica Huachipato S.A.

Palabras clave: Indemnización autónoma - cualidad atribuida por las
partes - excepción de contrato no cumplido
Normativa aplicada: artículos 1552, 1556, 1568, 1569, 1826 y 1828 del
Código Civil

demanda indemnización de perjuicios, usando la empresa vendedora como
una de sus defensas la excepción de contrato no cumplido.
594 ÍÑJGO DE LA MAzA ÜAZMURI -ÁLVARO VIDAL ÜLIVARES
En primera instancia se acoge la pretensión. El tribunal de alzada la

revoca. La Corte Suprema anula la sentencia de apelaciones.
b) Sentencia
i. Hechos del caso

2°.- Dentro de esta nómina, aparecen unos rodillos con un contenido del ele
3 º.- Entre las Empresas Receptoras de la oferta, se encuentra la Sociedad
SÉPTIMO:( ...) Desde el momento en que Zorín S.A. entregó a título de arras
Parte compradora
"Considerando SEGUNDO:( ...)

En virtud de lo expuesto, y haciendo fe de la seriedad de la oferta hecha por
la conocida y prestigiosa Compañía Siderúrgica Huachipato S.A. y habiéndose
confirmado por parte del vendedor la calidad y composición de los elementos
minerales de los que estaban hechos los rodillos, su parte vendió, a su vez a
la empresa americana, Triorient Trade, Inc., los rodillos 12 y 8b adquiridos,
ya que según la cantidad de níquel señalada por la demandada, podían ser
considerados en su composición como Ni-Hard, esto es, como metales con
alta presencia de este mineral.
(...)
En efecto, de la revisión de los restos de los rodillos, se pudo constatar el

engaño de que fue víctima su representada, toda vez que las especies ad
quiridas no reunían las calidades ofrecidas. De manera que la información
proporcionada por la contraria era falsa tanto respecto a la calidad de los
rodillos como a la composición química, siendo esta última, la condición
esencial que llevó a la demandante a manifestar el consentimiento necesario
para adquirir las especies.
( ...)".
Parte vendedora
"SEGUNDO:( ...)
( ...)
Por otro lado, señala que resulta improcedente la responsabilidad contractual
que se le atribuye, alegando en esta materia la excepción de contrato no cum
plido. En efecto, explica que la contraria asevera que en la especie concurren
todos los requisitos de procedencia para la responsabilidad civil contractual,
empero omitido referirse a la mora.
En este contexto, para que exista responsabilidad contractual se requiere que
el incumplimiento sea imputable a una de las partes y que éste haya ocasio
nado perjuicios, existiendo la debida relación de causalidad entre ambos, ya
que se requiere, además, que el deudor esté en mora, según lo estatuye el
artículo 1557 del Código Civil. Para el caso que se estime que el demandado
incumplió dolosamente la obligación de entregar el objeto vendido, la pre
sente demanda de responsabilidad contractual no puede prosperar, porque la
demandada no está constituida en mora, oponiendo al efecto la excepción de
contrato no cumplido, desde que la demandante ha incumplido la principal
obligación que le asiste como comprador, cual es la de pagar el precio en su
totalidad, conforme lo dispone el artículo 1871 del cuerpo de leyes citados, por
cuanto sólo ha satisfecho $25.000.000 del total del valor pactado, adeudando
hasta la fecha la suma de $107.261.358 por concepto de capital, más intereses
y reajustes que correspondan.
De esta forma, habiéndose pagado tan sólo parte del precio, cobra aplicación
la expresión que señala que 'la mora purga a la mora'.
( ...)".

( ...)
SÉPTIMO: Que esta Corte ha llegado a la convicción que los rodillos no tenían
la composición química que se había convenido.( ...)
( ...)
DECIMOTERCERO: Que tampoco se acogerá la excepción de contrato no

cumplido, fundado en el artículo 1552 del Código Civil, basado en el hecho de
que la actora adeuda parte del precio convenido en la compraventa, porque la
demanda de autos se basa en que las cosas vendidas no reunían las calidades
que se habían convenido, lo que le ha supuesto perjuicios, por lo que parece
perfectamente esperable que en esas circunstancias se haya suspendido el pago
del saldo de precio. Cuando la demandante debió pagar el saldo de precio,
la demandada ya había incurrido en el incumplimiento que por este juicio se
le reprocha. En estas circunstancias, el incumplimiento que la demandada
denuncia en contra de la actora no aparece adecuado para enervar la acción
indemnizatoria, menos aún cuando consta en autos que la demandada ha ac
cionado judicialmente para el cobro de las facturas, a partir de la sentencia rol
Nº 960-2008, del Primer Juzgado Civil de Talcahuano, acompañada en autos.
Debe tenerse presente, en este sentido, que la excepción de incumplimiento
contractual debe ser ejercida siempre de una manera proporcionada, calidad
que la excepción de incumplimiento contractual opuesta por la demandada no
reúne, desde el momento que la excepción que opone no es apropiada para
oponerse a que este tribunal pueda valorar los perjuicios derivados de la entrega
imperfecta de la cosa comprada. Distinto es que, después de determinada la
indemnización en favor de la actora, se compensen total o parcialmente las
respectivas obligaciones, en el caso que corresponda. ( ...)".
5. Ademar Teodomiro Suárez con Christel y Nicolás Mazet Limitada
Corte de Apelaciones de Temuco, de 11 de septiembre de 2015, rol Nº 758-

2014
Palabras clave: arrendamiento - excepción de contrato no cumplido
a) Resumen. En un contrato de arrendamiento, el demandado interpone

recurso de apelación en contra de la sentencia que no dio lugar a la ex
cepción de contrato no cumplido opuesta, en virtud de la cual se alegaba
que el demandante entregó inmueble con serios defectos materiales que
impidieron usar el inmueble para el fin que se había contratado (hostería).
b) Sentencia
i. Hechos del caso
"l. Antecedentes generales del caso y pretensiones de las partes.
PRIMERO: Que la presente causa se inicia por demanda de terminación de
contrato de arrendamiento por no pago de la renta deducida por el abogado
don Víctor Hugo Castillo Pica, en representación de don Ademar Teodomiro

Suárez, empresario, en contra de la sociedad Christel y Nicolás Mazet Limita
da, representada legalmente por don Nicolás Mazet, chef, ciudadano francés.
En virtud de la referida presentación, el actor solicitó, en lo que en este mo
mento interesa, (1) que se declarara terminado el contrato de arrendamiento
celebrado entre las partes con fecha 10 de mayo del año 2011 por no pago
de la renta; (2) que la demandada fuera condenada al pago de 24 millones
de pesos por concepto de rentas insolutas, más el interés promedio bancario
correspondiente, y un interés penal pactado equivalente al 2 % mensual por
cada mes de mora; y (3) la restitución de la propiedad dada en arrendamiento,
dentro de tercero día desde que el fallo cause ejecutoria, bajo apercibimiento
de lanzamiento con el auxilio de la fuerza pública, todo con expresa condena
en costas de la demandada.
En subsidio, y para el evento que aquella pretensión no fuera acogida, declaró
que no deseaba perseverar en el contrato y, por tanto, pidió se notificara la
solicitud de terminación del contrato de arrendamiento y de restitución del
inmueble al demandado.
SEGUNDO: Que, contestando, la demandada opuso la excepción de contrato
no cumplido, fundado en lo dispuesto por el artículo 1552 del Código Civil,
la que tiene su origen en la circunstancia de no encontrarse el inmueble en
condiciones ni materiales ni jurídicas de ser utilizado para los fines respecto
de los cuales fue arrendado.
En cuanto a las deficiencias materiales del inmueble, hizo presente que el 7 de
junio de 2011 el inmueble fue afectado por un tomado que azotó la ciudad de
Villarrica, lo que implicó el cierre de la hostería, hasta el mes de septiembre
del mismo año, siendo necesario realizar las primeras labores de reparación,
en ventanas, vidrios y techos. Estos daños fueron costeados por el demandado
y arrendatario, y no por el arrendador demandante y dueño del inmueble. A
propósito del mismo fenómeno se advirtió que la edificación carecía de aisla
ción en techos y paredes, que la estructura estaba parcialmente podrida y que
la cocina no cumplía con las exigencias normativas vigentes. Luego refiere
las reparaciones que habría realizado en el inmueble.
En cuanto a los problemas jurídicos del inmueble, hace presente que en agosto
del año 2011 concurrió a la Municipalidad de Villarrica con el objeto de soli
citar y obtener una patente de alcoholes para el restaurant. Declara que en la
oportunidad descubrió, a raíz de la referida solicitud, que la hostería no tenía
recepción definitiva de obras. De este modo, concluye, la situación legal del
inmueble transgrede la ley de Urbanismo y Construcción, lo que hace que la
cosa arrendada no sea apta para ninguna actividad comercial.
En cuanto a los intereses demandados por el actor, sostiene la demandada
que el 2% mensual establecido en el contrato es una cláusula contraria a lo
598 ÍÑ!GO DE LA MAzA GAZMURI - ÁLvARo VIDAL ÜLNARES
dispuesto en el artículo 21 de la Ley Nº 18.101, que establecería el monto de

dicho interés, y constituye un abuso del Derecho.
En subsidio, y para el evento que se acoja la acción deducida por el demandan
te, solicita se ordene la restitución de la garantía que entregó al momento de
suscribirse el contrato de arrendamiento, cuyo monto alcanza los 8.000 dólares,
debidamente reajustados en la forma que indica.
( ... )".
"( ... ) SÉPTIMO: Que el segundo problema que debe ser resuelto por esta Corte
consiste en determinar si resulta posible acoger la excepción de contrato no
cumplido que ha opuesto la demandada y recurrente en esta causa.
Según se ha expresado, el demandado fundamenta la referida excepción esen
cialmente en dos líneas de argumentación. En primer lugar, y desde un punto
de vista fáctico, en que el inmueble arrendado no cumplía las características
necesarias para permitir el desarrollo de la actividad económica de hostería,
que es precisamente la finalidad para la cual se arrendó. En segundo lugar,
y desde un punto de vista normativo, la excepción se funda en que la pro
piedad no contaba con la recepción definitiva de las obras por parte de la
Municipalidad de Villarrica, de modo que, en realidad, ningún negocio podía
realizarse en el mismo.
Corresponde, por tanto, analizar los requisitos de la excepción de contrato no
cumplido para determinar, acto seguido, si aquellos concurren en el presente
caso.
OCTAVO: Que, según explica la Doctora Claudia Mejías, 'La excepción de
contrato no cumplido es un mecanismo de defensa del deudor que encuentra
su fundamento en el principio de ejecución simultánea de las obligaciones que
emanan de un contrato bilateral, que le permite, no obstante haber incumplido
con su obligación, suspender el cumplimiento mientras el acreedor no cumpla
o se allane a hacerlo' (Claudia Mejías Alonzo, 'La excepción de contrato no
doctrina'. Revista de Derecho de la Universidad Católica del Norte, núme
ro 21, volumen 1, 2014, p. 112).
En el presente caso no existen dudas respecto del incumplimiento de sus
obligaciones por parte del deudor, esto es, el arrendatario demandado y ahora
recurrente. Es precisamente en calidad de deudor y en virtud de su situación
de incumplimiento contractual que opone la excepción en análisis.
En cuanto a los requisitos de esta excepción, señala la misma autora que 'la
doctrina suele mencionar: que estemos en presencia de un contrato bilateral;
que las obligaciones sean actualmente exigibles; que el acreedor, contra quien
se opone la excepción, no haya cumplido con su prestación ni se encuentre
llano a hacerlo y, se agrega, por la mayoría de los autores, que el deudor la

oponga de buena fe' (Claudia Mejías Alonzo, 'La excepción de contrato no
doctrina'. Revista de Derecho de la Universidad Católica del Norte, núme
ro 21, volumen 1, 2014, p. 113).
En el presente caso no existen dudas en cuanto a que se trata de un contra
to bilateral y que las obligaciones son actualmente exigibles. Corresponde,
por tanto, analizar los otros dos requisitos, esto es, que el acreedor no haya
cumplido con su obligación ni se encuentre llano a hacerlo y que el deudor
la oponga de buena fe.
(...)
DUODÉCIMO: Que en cuanto al requisito de la buena fe del deudor, explica
la profesora Claudia Mejías: 'Tras analizar los casos resueltos por nuestros
tribunales ello acontece si el incumplimiento del acreedor, en el que se funda la
excepción, es desproporcionado, o es consecuencia directa del incumplimiento
del propio deudor, o bien este con su conducta le ha restado entidad porque ha
avalado la ejecución del contrato en términos distintos de lo pactado' (Clau
dia Mejías Alonzo, 'La excepción de contrato no cumplido, un análisis de su
aplicación en la jurisprudencia reciente y en la doctrina'. Revista de Derecho
de la Universidad Católica del Norte, número 21, volumen 1, 2014, p. 147.
De este modo, la buena fe desaparece, en primer lugar, si el incumplimiento
del acreedor es de pequeña monta, es decir, irrelevante o no presenta conexión
con las obligaciones que deben ser cumplidas por el deudor. En segundo lugar,
si dicho incumplimiento es consecuencia del incumplimiento en que previa
mente ha incurrido el deudor. Por último, la buena fe desaparece si el deudor
ha aceptado que el contrato se cumpla de una manera diversa a aquella que
fue originalmente pactado.
DECIMOTERCERO: Que el requisito de la buena fe del deudor en el presente
caso no ha desaparecido porque aquello debe ser probado por el acreedor, es
decir, por el arrendador y demandante en el presente caso, quien no aportó
prueba al efecto.
Sin perjuicio de lo anterior, que por sí solo basta para mantener la presunción
de buena fe del deudor, se debe hacer presente que el incumplimiento en que
ha incurrido el arrendador demandante no puede calificarse de irrelevante y
tiene directa relación con el incumplimiento que se reprocha al arrendatario
demandado.
Por otra parte, el deudor, esto es, el arrendatario demandado, no ha incurrido
previamente en el incumplimiento, desde que entregó la renta de arrendamiento
correspondiente al primer año completo, y las reparaciones para superar los
problemas que presentaba el inmueble se iniciaron tan solo tres meses después
de suscrito el respectivo contrato.
Por último, el arrendatario demandado no ha aceptado una modificación en el

modo en que deben ser cumplidas las obligaciones por parte del arrendador,
según lo evidencian los mensajes de correo electrónico que obran de fojas 21 y
siguientes y la presentación de la demanda deducida por el ahora demandado
y demandante reconvencional en contra del actor y demandado reconvencional.
Por tanto, tampoco aparece alguna de las hipótesis señaladas para entender
que ha desaparecido la buena fe.
DECIMOCUARTO: Que por lo expresado en los considerandos precedentes,
deberá acogerse la excepción de contrato no cumplido, según se dirá en lo
resolutivo".
6. Gaedechens Betteley, Christian con Bas González, Álvaro

Palabras clave: Compraventa - resolución - excepción de contrato no
cumplido
a) Resumen. El vendedor de un contrato de compraventa de acciones

demandó al comprador solicitando la resolución del contrato con indem
El tribunal de primera instancia acogió la resolución, desestimando el
resto de las pretensiones, incluida la acción reconvencional presentada por
el demandado. Decisión confirmada por la Corte de Apelaciones.
Ante esta última decisión, el demandante interpuso recurso de casación
en la forma y en el fondo. En lo pertinente, se acoge la excepción de con
trato no cumplido y se rechaza la acción resolutoria por no ejercitarla el
contratante diligente.
b) Sentencia
i. Hechos del caso
"CUARTO: Que el fallo de primer grado, confirmado por el de alzada, dejó

asentado que:
1. Mediante escritura pública otorgada el 18 de agosto de 2006, don Christian
Gaedechens Betteley y don Christian Plass Encina constituyeron la Sociedad
514
Anónima Cerrada 'Inmobiliaria e Inversiones Promesa S.A.', con un capital

social de $15.000.000 dividido en 1.500 acciones nominativas, adquiriendo
el socio don Christian Gaedechens Betteley 1.485 acciones a un valor de
$1.485.000 (debió decir $14.850.000) y el socio don Christian Plass Encina,
15 acciones, por un valor de $150.000;
2.- Por instrumento privado autorizado ante notario de fecha 8 de marzo de
2007, los socios aludidos vendieron al demandado la cantidad de 750 acciones;
enajenando don Christian Gaedechens Batteley 735 acciones y don Christian
Plass Encima, 15 acciones, a un valor de $10.000 cada acción;
3.- Conforme a este último instrumento, la sociedad quedó conformada por sus
dos únicos socios, el actor don Christian Gaedechens Betteley, con un 50% de
las acciones y el demandado don Álvaro Bas González, con el restante 50%
de los derechos en la sociedad, equivalentes cada porcentaje a 750 acciones,
completando el capital de 1.500 acciones;
4.- Con fecha 27 de abril de 2010, con antelación a la notificación de la de
manda, el demandado efectuó un depósito judicial por la suma de $7.350.000,
no existiendo constancia en el proceso que dicha consignación haya sido
efectuada en la cuenta corriente del Tribunal de la causa;
5.- El demandado no controvirtió el hecho de no haber pagado el precio de la
compraventa de las acciones vendidas en el contrato de 8 de marzo de 2007; y
6.- El demandado principal y actor reconvencional no comprobó que su con
traparte no le hubiere hecho entrega de los títulos relativos a su transferencia y
que no las hubiese inscrito en el Registro de Accionistas, sin haber acompañado,
o instar porque se exhibiera, el Reglamento acordado por dicha sociedad y
en el cual debieran constar las formalidades previstas para la suscripción de
dichas acciones y para su posterior transferencia".
Parte Demandante
"SEGUNDO: Que, en estos autos, don Christian Gaedechens Betteley accio

nó en contra de don Álvaro Bas González, con el objeto de que se declarara
resuelto el contrato de compraventa de acciones otorgado entre las partes el
8 de marzo de 2007, atendido el incumplimiento del demandado de su obli
gación de pagar el precio de las 735 acciones de la sociedad 'Inmobiliaria e
Inversiones Promesa S.A.', que adquirió del demandante mediante dicho título,
solicitando dejar sin efecto las anotaciones e inscripciones de esas acciones
a nombre del comprador y una indemnización de perjuicios a título de daño
emergente y lucro cesante.
( ... )".
Parte Demandada
"Al primer otrosí de la presentación de fojas 83, el demandado contestó la

demanda de autos, exponiendo, en lo que interesa a lo que se decidirá, que en
el contrato de compraventa no se determinó la forma de entrega y emisión de
los títulos de las mismas, los que no le fueron entregados al celebrar el contrato,
a diferencia de lo que sucedió respecto de otras acciones que también adquirió
de un tercero. Expuso también que pese a poseer el 50% del capital social,
nunca ha sido citado legalmente a la celebración de alguna junta ordinaria
o extraordinaria de accionistas, sin tener acceso a los libros sociales, dando
cuenta que el no pago oportuno del precio, en el tiempo y forma pactados,
se debe al incumplimiento de una serie de obligaciones legales y estatutarias,
entre las cuales se encuentran la no entrega de los títulos representativos de
sus acciones, la negativa a proporcionarle información y al hecho de haber
sido marginado de la administración.
Opuso también una excepción de pago, bajo la modalidad del pago por con
signación, configurado con el depósito en la cuenta corriente jurisdiccional
de fecha 27 de abril de 2010, por la suma de $7.350.000, equivalente al
precio de compraventa de las acciones vendidas -lo que, en su concepto, ha
tenido la aptitud de enervar la acción, de conformidad a lo prevenido en los
artículos 1489 y 1877 del Código Civil- y también la excepción de contrato
no cumplido, imputando a la actora el incumplimiento en la entrega de los
títulos accionarios, deber que la demandante debía satisfacer, debiendo instar,
además -en su calidad de gerente general de la compañía- por la inscripción
de esas acciones a nombre del comprador en los registros de la sociedad, con
trovirtiendo, finalmente la existencia y cuantía de los perjuicios demandados.
Por último, dedujo acción reconvencional de cumplimiento de contrato( ...)
(...)".
"DUODÉCIMO: Que por las razones expresadas en las motivaciones ante

riores, se procederá a ejercer las facultades que le permiten a esta Corte casar
en la forma de oficio.
(...)
Sentencia de reemplazo
5º.- En consecuencia, debe concluirse que la obligación de venta de acciones
asumida en el contrato de compraventa de marras por el vendedor, demandante
en estos autos, debía ser satisfecha inmediatamente después del contrato, con
la entrega de los respectivos títulos, ya que para la posterior inscripción en el
Registro de Accionistas era menester no sólo acompañar el contrato de cesión,
sino que también 'el título de las acciones'.
Respecto a este asunto, la demandada alegó que nada recibió del vendedor,
haciendo consistir su incumplimiento tanto en la falta de entrega como en la
falta de inscripción del traspaso de acciones, atendida su condición de gerente
general de la sociedad, calidad esta última que no ha sido negada por la actora,
quien señaló únicamente haber cumplido susobligaciones;
6°.- No obstante, obran en autos probanzas suficientes para concluir que el
vendedor no cumplió con la obligación asumida.( ...).
( ...)
8º.- Así, de los presupuestos fácticos anotados en el fallo que se revisa y
del cúmulo de circunstancias recién reseñadas cabe desprender, al tenor de
lo que disponen los artículo 426 del Código de Procedimiento Civil y 1712
del Código Civil, presunciones graves, precisas y concordantes, suficientes
a juicio del tribunal, para formar el convencimiento legal de que el contrato
de marras también fue incumplido por el vendedor, quien no proporcionó a
su compradora los títulos de las acciones que enajenó, antecedente que era
necesario para poder posteriormente inscribirlas a nombre de la compradora,
actuación que tampoco se verificó.
( ...)
elemento fundamental de toda obligación, si una parte hubiese de quedar
obligada a entregar lo que ha prometido sin recibir aquello que se le prome
tió a cambio'.(Repertorio de Legislación y Jurisprudencia Chilena, Editorial
Jurídica de Chile. Tercera edición. 1997, Tomo V pág. 276).
También la doctrina ha señalado que 'el principio primario sobre el cual
reposa la exceptio non adimpleti contractus es, sin duda, la equidad' 'Por
consiguiente, para que tenga cabida la excepción de inejecución se requiere
en primer lugar que exista entre las partes una relación sinalagmática obliga
toria, en que la parte perseguida sea efectivamente deudora de una prestación
emanada de esta relación y al mismo tiempo acreedora de una contraprestación
no efectuada aun por la otra parte. El Código se refiere expresamente a los
contratos bilaterales; y por lo mismo, a los llamados bilaterales perfectos que
al perfeccionarse dan nacimiento a dos obligaciones recíprocas que afectan
una a una de las partes y la otra a la otra parte.'(Luis Claro Solar, Derecho
Civil Chileno y Comparado, pág. 788).
Don René Abeliuk, de su parte, enseña que 'La excepción de contrato no
cumplido entronca en un principio de carácter más general en el Derecho: no
puede exigirse lo que no se está dispuesto a dar. La buena fe debe presidir el
Derecho, y evidentemente no la tiene el acreedor en esa circunstancia'.(René
Abeliuk, 'Las Obligaciones', Editorial Jurídica, Nº 941, página 596).
Sobre el instituto en referencia también se ha dicho: 'la excepción de incum
plimiento -que puede hacerse valer solamente en el contrato con prestaciones
recíprocas y no en el contrato con prestación de una sola parte ni tampoco en
604 ÍÑIGO DE LA MAZA ÜAZMURJ - ÁLVARO VIDAL ÜUVARES
el contrato llamado sinalagmático imperfecto- consiste en la posibilidad de que

un contratante se abstenga (legítimamente) de cumplir (es decir, suspenda) la
prestación, si el otro no cumpliese (o no ofreciese cumplir) simultáneamente
la suya, salvo que para el cumplimiento de ambas prestaciones las partes hu
biesen establecido términos distintos o que éstas resultaren de la naturaleza
del contrato. La parte que se excepciona, además de substraerse legítimamente
(aunque sea en forma provisional) al deber de cumplir a su vez, queda asimis
mo eximida de las consecuencias de su incumplimiento (voluntario), esto es,
escapa a la posibilidad de sufrir la ejecución forzada, a la compensación y a
los intereses moratorias (Messineo, 'Doctrina general del contrato', citado en
el Repertorio de Legislación y Jurisprudencia, Tomo IV, pág. 208);
11º.- Luego, no procede sino acoger la excepción de contrato no cumplido
a que alude el artículo 1552 del Código Civil, por haberse verificado en el
caso de marras los presupuestos que la constituyen, desde que el contrato que
liga a las partes es bilateral, la actora no lo ha cumplido ni se ha allanado a
hacerlo y la obligación de la acreedora contra quien se opone la excepción
es exigible, sin que sea necesario analizar las demás alegaciones formuladas
por la demandada en su escrito de apelación, por cuyo intermedio se persigue
la revocación del fallo en alzada, sólo en cuanto acogió la acción resolutoria,
presentación a la que debe circunscribirse la labor de revisión solicitada por
dicha parte.
Por estas consideraciones, de conformidad con lo previsto en los preceptos
reseñados y lo dispuesto en las normas legales citadas y lo previsto en el
artículo 186 del Código de Procedimiento Civil, se revoca la sentencia de
veinte de septiembre de dos mil doce, escrita a fojas 200 y siguientes, en
cuanto hizo lugar a la acción de resolución de contrato y en su lugar se declara
que dicha demanda queda rechazada, confirmándose en lo demás el señalado
pronunciamiento, con declaración que la demanda de indemnización de per
juicios impetrada por la actora queda desestimada a consecuencia de haberse
desechado la acción resolutoria que le servía de sustento.
Se previene que en lo relativo a la decisión de desestimar la demanda de
resolución de contrato, el abogado integrante señor Vial concurre al acuerdo
únicamente sobre la base de los siguientes razonamientos:
1.- Que, a juicio del previniente, el artículo 1552 del Código Civil tiene un
alcance diferente al que le atribuye la doctrina tradicional. En efecto, hay que
tener presente que el citado artículo se encuentra ubicado entre las disposicio
nes que reglamentan la indemnización de perjuicios, constituyendo la mora
del deudor uno de los requisitos que hacen procedente dicha indemnización;
2.- Que, entonces, lo que el citado artículo 1552 establece es que aun cuando
una de las partes del contrato bilateral no haya cumplido su obligación, la
contraparte no puede constituirla en mora si esta última no ha cumplido o
no está llana a cumplir las obligaciones que para ella engendra el contrato.
En otras palabras, aunque se infrinja la obligación por una de las partes en
el contrato bilateral, és ta, al no poder ser constituida en mora, no debe in
demnizar los perjuicios. La calidad de contratante negligente de la parte que
quiere acogerse a la resolución no impide que ésta opere; sin embargo el juez
no puede condenar a indemnizar perjuicios.
Tal es el sentido que, en opinión del previniente, presenta la denominada ex
cepción de contrato no cumplido, y que consiste en que no puede ser acogida
la demanda de indemnización de perjuicios que entabla el contratante que
también ha sido negligente, lo que no obsta a que el juez declare la resolu
ción del contrato. En consecuencia, dicha excepción no está vinculada con la
resolución del contrato, sino que con la indemnización de perjuicios;
3.- Que, sin embargo, no puede dejar de tenerse en consideración que de
acuerdo con lo preceptuado por el artículo 1546 del Código Civil, los contratos
no sólo deben ejecutarse de buena fe, sino que obligan a todo aquello que la
buena fe impone atendida la particular naturaleza de la relación de obliga
ción, de lo que se hace posible colegir que para que un contratante ejerza los
derechos que establece en su beneficio el artículo 1489 del Código Civil, la
buena fe le impone el deber de haber cumplido o estar llano a cumplir una
obligación contraída por su parte que presenta el carácter de relevante, pues
es indispensable para que el otro contratante obtenga la satisfacción del inte
rés que lo impulsó a celebrar la convención. En cambio, se ha comprobado
en la especie que el demandante no cumplió su obligación contractual ni se
encontraba llano a cumplirla. En estas condiciones, mal ha podido ejercitar
el derecho que consagra el artículo 1489 del Código Civil, pues esa facultad
se encuentra reservada únicamente al contratante que cumple los parámetros
que considera el artículo 1546 del mismo cuerpo sustantivo".
a) Código Civil
Artículo 1552. "En los contratos bilaterales ninguno de los contratantes está
en mora dejando de cumplir lo pactado, mientras el otro no lo cumple por su
parte, o no se allana a cumplirlo en la forma y tiempo debidos".
Artículo 1826. "El vendedor es obligado a entregar la cosa vendida inmedia
tamente después del contrato o a la época prefijada en él. Si el vendedor por
hecho o culpa suya ha retardado la entrega, podrá el comprador a su arbitrio
perseverar en el contrato o desistir de él, y en ambos casos con derecho para
ser indemnizado de los perjuicios según las reglas generales. Todo lo cual se
entiende si el comprador ha pagado o está pronto a pagar el precio íntegro o
ha estipulado pagar a plazo. Pero si después del contrato hubiere menguado
considerablemente la fortuna del comprador, de modo que el vendedor se
halle en peligro inminente de perder el precio, no se podrá exigir la entrega
aunque se haya estipulado plazo para el pago del precio, sino pagando, o
asegurando el pago".
Artículo 2159. "El mandante que no cumple por su parte aquello a que es
obligado, autoriza al mandatario para desistir de su encargo".

Artículo 71
"1) Cualquiera de las partes podrá diferir el cumplimiento de sus obligacio
nes si, después de la celebración del contrato, resulta manifiesto que la otra
parte no cumplirá una parte sustancial de sus obligaciones a causa de: a) un
grave menoscabo de su capacidad para cumplirlas o de su solvencia, o b) su
comportamiento al disponerse a cumplir o al cumplir el contrato.
2) El vendedor, si ya hubiere expedido las mercaderías antes de que resulten
evidentes los motivos a que se refiere el párrafo precedente, podrá oponerse
a que las mercaderías se pongan en poder del comprador, aun cuando éste sea
tenedor de un documento que le permita obtenerlas. Este párrafo concierne sólo
a los derechos respectivos del comprador y del vendedor sobre las mercaderías.
3) La parte que difiera el cumplimiento de lo que le incumbe, antes o después
de la expedición de las mercaderías, deberá comunicarlo inmediatamente a la
otra parte y deberá proceder al cumplimiento si esa otra parte da seguridades
suficientes de que cumplirá sus obligaciones".
Artículo 80. "Una parte no podrá invocar el incumplimiento de la otra en la
medida en que tal incumplimiento haya sido causado por acción u omisión
de aquélla".
Artículo 7.1.3 (Suspensión del cumplimiento) "(1) Cuando las partes han
de cumplir simultáneamente, cada parte puede suspender el cumplimiento de
su prestación hasta que la otra ofrezca su prestación.
(2) Cuando las partes han de cumplir de modo sucesivo, la parte que ha de
cumplir después puede suspender su cumplimiento hasta que la parte que ha
de hacerlo primero haya cumplido".
Artículo 88. Acción u omisión del acreedor

"El acreedor no puede invocar el incumplimiento causado por su propia acción
u omisión".
Artículo 91. De los medios de tutela "(1) En caso de incumplimiento, el
acreedor puede ejercer, a su elección y según proceda, alguno de los siguientes
medios de tutela:
Artículo 97. Resolución por incumplimiento
"(1) Cualquiera de las partes puede resolver el contrato cuando la otra haya
incurrido en un incumplimiento esencial.
(3) La resolución puede ser judicial o por comunicación".
Artículo 102. Suspensión del cumplimiento "Cada parte puede negarse a
ejecutar el contrato si la otra no lo ejecuta, a menos que por su naturaleza o
por acuerdo de las partes el cumplimiento de una deba anteceder al de la otra".
Artículo 103. Suspensión anticipada del cumplimiento "Una parte puede
negarse a ejecutar el contrato cuando, antes de la fecha de cumplimiento, sea
evidente que el deudor no podrá cumplirlo. La suspensión cesa si el deudor
cumple o da garantías suficientes para el cumplimiento".

Editorial Jurídica de Chile, 5 ª edición.
contrato no cumplido. Algunas precisiones fundamentales respecto de su
ámbito de aplicación". Revista Actualidad Jurídica, Nº 8.
ALCALDE SILVA, Jaime (2011). "El tratamiento de los incumplimientos
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Massimo (eds.), Estudios Jurídicos en homenaje al profesor Alejandro
Guzmán Brito. Milán: Edizioni dell'Orso.
608 ÍÑioo DE LA MAzA GAZMURI - ÁLVARO VIDAL ÜLIVARES
BARAONA, Jorge (1998). El retraso en el cumplimiento de las obligaciones.

Madrid: Editorial Dykinson.
CAPRILE BIERMANN, Bruno (2012). "Algunos problemas ofrecidos por la
excepción de contrato no cumplido y, en especial, el de su invocación
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CLARO SOLAR, Luis (1978). Derecho civil chileno y comparado, tomo X:
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MEJÍAS ALoNzo, Claudia (2011). El incumplimiento resolutorio en el Código
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PIZARRO WILSON, Carlos (2011). "La excepción por incumplimiento con
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Santiago: Abeledo Perrot.
Javier Medina Casanova con Instituto deNormalizaciónPrevisional (2016):

Corte de Apelaciones de Santiago, 18 de enero de 2016, rol Nº 6212-
Klenner Schaefer, Jorge el Garrido Solis, Marce/o (2011): Corte Suprema,
5 de octubre de 2011, rol Nº 6523-2010. Cita online: MJJ29495.
Packans Limitada con Zhong Xiao Fan (2016): Corte Suprema, 25 de oc
tubre de 2016, rol Nº 81-2016. Cita online: CL/JUR/7212/2016.
Sociedad Plaspak Maquinarias Limitada con Flor de Fruta Limitada
(2016): Corte Suprema, 13 de junio de 2016, rol Nº 28411-2015. Cita
Osear Alejandro Villanueva González con Sonia Edita Calderón Rebolledo
(2015): Corte Suprema, 13 de agosto de 2015, rol Nº 1475-2015. Cita
CAPÍTULO XI
INDEMNIZACIÓN DE PERJlliCIOS
SUMARIO: A. Función y supuesto de hecho: J. Las cuestiones JI. Las sentencias;

JI!. Reglas sobre la materia; IV Bibliografía nacional de consulta; V Otras sen
tencias sobre la materia. B. Partidas indemnizatorias: J. Las cuestiones JI. Las
sentencias; JI!. Reglas sobre la materia; IV Bibliografia nacional de consulta;
V Otras sentencias sobre la materia. C. Autonomía del ejercicio de la acción
indemnizatoria: J. Las cuestiones JI. Las sentencias; 111. Reglas sobre la materia;
A. FUNCIÓN Y SUPUESTO DE HECHO
l. LAS CUESTIONES
La indemnización de daños y perjuicios: función y

supuesto de hecho
Introducción
Nos interesa comenzar el tratamiento del remedio indemnizatorio pres

tando atención a su función y supuesto de hecho. ¿ Qué es lo que se procura
conseguir cuando se ordena indemnizar? Nuestra respuesta es, en principio,
hasta donde el Derecho puede situar al acreedor en la posición en que se
encontraría si el contrato se hubiera cumplido íntegra y oportunamente.
Esta es una respuesta suficientemente aceptada. Sin embargo, según suge
rimos, conviene un matiz. Ese matiz queda determinado por el ámbito de
resguardo del contrato. Los daños que se indemnizan no comprenden todos
los que pudo haber causado el incumplimiento, sino que, en cambio, los
daños e intereses protegidos por el contrato. Esta precisión permite que la
indemnización cumpla la función aludida.
La segunda cuestión que consideramos es el supuesto de hecho del re

medio indernnizatorio, es decir, las condiciones que deben concurrir para
posibilitar la aplicación del remedio. Sobre esto, damos una mirada a la
relación de causalidad y previsibilidad y a la imputación subjetiva.
l. La/unción del remedio indemnizatorio515
a) Como si el contrato se hubiera cumplido íntegra y oportunamente
En el ámbito nacional se ha señalado que el remedio indemnizatorio

tendría una "naturaleza compensatoria"516; su función consistiría en reparar
los daños que ha causado al acreedor el incumplimiento contractual.
Siendo las cosas de esta manera, comprender la función del remedio
indernnizatorio exige determinar qué ha de entenderse por "daño". El Có
digo Civil no define la expresión; acaso lo más cercano que llega a esto es
a través de una breve taxonomía en el artículo 1556. La indemnización de
perjuicios comprende el daño emergente y lucro cesante, ya provengan de
no haberse cumplido la obligación, o de haberse cumplido imperfectamente,
o de haberse retardado el cumplimiento".
Entendemos la noción de daño contractual como la consecuencia material
derivada de la lesión que irroga el incumplimiento al interés del acreedor,
interés que comprende desde aquél que recae en el objeto de la prestación
misma -la cosa o el hecho debido- hasta la indemnidad del contratante -la
integridad física o psíquica-, pasando por el interés de intercambio y de
uso o explotación de la cosa -de obtener un lucro o ganancia-. Expresadas
las cosas de otra forma, la noción de daño comprende desde el que recae
en el valor del objeto de la prestación o su disminución por el defecto del
cumplimiento, hasta el lucro cesante y el daño moral (daños extrínsecos o
subsecuentes) 517 . Así, el interés contractual está compuesto por una serie
515
Sobre esto ver DE LA MAZA, Íñigo (2016): "Prever y asegurar", en Barría, Manuel
(coord..), Estudios de Derecho Civil XI. Santiago: Thomson Reuters, pp. 553-583.
516
FUEYO (2004), p. 344.
517
Morales Moreno distingue una serie de intereses que el contrato protege en caso de
incumplimiento que irrogue lesión a los mismos y se pregunta, aunque limitadamente para el
lucro cesante, interrogante igualmente válida para cualquiera clase de daño: ¿cuáles son las
manifestaciones de los intereses del acreedor, cuya lesión, producida el incumplimiento del
contrato, puede privarle de lucros o ventajas patrimoniales (léase daños indemnizables)?, e iden-
de bienes que integra el fin de protección del contrato, matiz que, como
anticipamos, permite que la indemnización cumpla la finalidad que le es
propia. No obstante esta noción amplia de daño, la indemnización sólo
lo comprenderá en toda su plenitud cuando el acreedor la reclame autó
nomamente, aunque la regla será que se limite a los daños subsecuentes
complementando la resolución o el cumplimiento específico.
Para ilustrar lo expresado, pensemos en la hipótesis del artículo 1590
del Código Civil y que refiere a una entrega por anomalías materiales por
infracción del deber de conservar que va envuelto en toda obligación de
dar una especie o cuerpo cierto. Si el deudor entrega la especie o cuerpo
cierto, pero con deterioros y éstos son imputables al deudor o a sus auxi
liares por los que este último es responsable, el acreedor puede optar entre
resolver el contrato con indemnización de daños, o conservar la cosa con
defectos, pero con derecho a indemnización de daños. Si bien el acreedor,
en ambos casos tiene derecho a indemnización, su alcance difiere. En el
primer caso se limitará a los daños subsecuentes (a modo de ejemplo, lucro
cesante); y en el segundo, el acreedor tendrá derecho a una reparación plena,
comprendiendo la indemnización, además, el menor valor de la especie o
cuerpo cierto entregado a causa del deterioro.
Entonces, el daño contractual, así concebido, correspondería a lo siguien
te: el incumplimiento del contrato generaría una situación (S 1) que ha de
compararse con otra situación hipotética (S2): la del cumplimiento. Si resulta
ser cierto que en S 1 se produjeron pérdidas que no habrían tenido lugar
en S2, o bien que en S2 se habrían producido ganancias que no tuvieron
lugar en S 1, entonces habría espacio para acudir al remedio indemnizatorio
frente al incumplimiento contractual. Entendida de esta manera, la función
compensatoria de la responsabilidad contractual, se asume que la medida
tífica, primeramente, el interés en la prestación en sí, ejecutada conforme al contrato; el interés

en el intercambio de ella y que garantiza un lucro al acreedor siempre que esté en el ámbito de
protección del contrato; y, en la conservación o de integridad de que es titular cualquier sujeto
y que refiere no sean dañados por otro -el deudor- sus bienes, personales o patrimoniales. Así
se recoge en: MORALES MORENO, Antonio Manuel (2011). "Indemnización del lucro cesante en
caso de incumplimiento de contrato", en Pizarro Wilson, Carlos (coord. ), Cuadernos de Aná
lisis Jurídico VII. Santiago: Ediciones Universidad Diego Portales, pp. 263 y 269 a 273. Por
su parte, Carrasco Perera emplea la expresión daño a intereses de indemnidad y afirma que esa
lesión a otro interés del acreedor, diversos de la prestación, también están comprendidos en el
daño contractual resarcible. CARRASCO (201 O), p. 1179.
del daño -aquello que debe ser indemnizado- corresponde a la diferencia

entre s 1 y S2518 .
Aunque expresada de otra manera, la idea que subyace a esta formulación
no parece extraña al derecho chileno. Así, por ejemplo, Gatica Pacheco ha
señalado lo siguiente: "El incumplimiento contractual es causa frecuente de
perjuicios para el acreedor. La reparación a que ello le da derecho debe pro
porcionarle el beneficio mismo que le hubiere reportado su cabal ejecución"519.
Por su parte, Abeliuk Manasevich ha dicho lo siguiente: "La indemni
zación de perjuicios tiende a obtener un cumplimiento de la obligación por
equivalencia, o sea, que el acreedor obtenga económicamente tanto como
le habría significado el cumplimiento íntegro y oportuno"52º.
Nuestros tribunales también han reconocido esta finalidad. Destaca la
sentencia de la Corte Suprema de 2 de octubre de 2013, que en su consi
derando 20º, expresa:
"Que, procede consignar, a continuación, que el incumplimiento de las obli

gaciones o su cumplimiento imperfecto genera, entre otros efectos, que deba
satisfacerse la prestación de manera voluntaria o forzadamente, en naturaleza
o por equivalencia. Nace así la responsabilidad civil, esto es, la necesidad
jurídica en que se encuentra una persona de reparar los perjuicios que a otra
ocasionó, que se concreta generalmente en indemnizar los perjuicios, 'cantidad
de dinero que debe pagar el deudor al acreedor y que equivalga o represente lo
que éste habría obtenido con el cumplimiento efectivo, íntegro y oportuno de
la obligación' (René Abeliuk, Las Obligaciones, T. II. Ed. Jurídica de Chile,
pág. 518).
Esta Corte Suprema ha señalado que los presupuestos copulativos para la pro
cedencia de la indemnización de perjuicios contractuales son: a) Vinculación
jurídica, negocio, convención o contrato; b) Obligaciones que dan origen a
prestaciones que debe satisfacer el deudor al acreedor; c) Incumplimiento de
la obligación previamente establecida o cumplimiento imperfecto o tardío
de la misma d) Hecho de la imputación del incumplimiento o culpabilidad;
c) Perjuicios; d) Relación de causalidad entre incumplimiento y perjuicios,
Una posición semejante en KRAMER, Adam (2014). The Law of Contract Damages.
518
Sydney: Hart Publishing, p. 15.

519
ÜAT!CA (1959), p. 13.
52
º ABELIUK (2008) p. 809.
e) Ausencia de causales de justificación, exención y extinción de responsabi

lidad del deudor, y f) Mora del deudor"521•
También, reconociendo que la indemnización de daños ocupa el lugar

del cumplimiento, encontramos la sentencia de la Corte Suprema de 16 de
agosto de 2007, que, en su considerando noveno, expresa:
"Que en cuanto al derecho que confiere el Nº 3 del artículo 1553, éste eviden
temente se está refiriendo a la indemnización compensatoria, pues el enuncia
do de la norma deja a salvo siempre el derecho a pedir se le indemnicen los
perjuicios moratorias. Ambas indemnizaciones reemplazan en el patrimonio
del acreedor lo que habría significado económicamente el cumplimiento fiel
de la obligación"522•
Las citas de Gatica Pacheco, Abeliuk y de las sentencias de la Corte

Suprema, se asemejan a una célebre cita del Baron Parke, de 1848, que ha
sido incontablemente repetida en el derecho inglés, según la cual: "Where
a party sustains loss by reason of a breach of contract, he isso far as money
can do it to be placed in the same situation, with respect to damages, as if
the contract had been performed"523.
Existe también semejanza con lo dispuesto en el artículo 9502 de los
Principios Europeos de Derecho de los Contratos524, cuyo tenor literal es
el siguiente:
"The general measure of damages is such a sum as will putt he aggrieved
party as nearly as possible into the position in which it would have been if
the contract had been duly performed. Such damages cover the loss which
the aggrieved party has sujfered and the gain of which it has been deprived".
521
Stange Hoffmann, Eduardo con Ripley Puerto Montt South STO (2012).
522
Transportes Aeropuerto Express LTDA. con LADECO S.A. (2005).
523
Tomamos la cita de KRAMER (2014), p. 12.
524
En el mismo sentido hemos de prestar atención al artículo 160 de la Propuesta de Regla
mento del Parlamento Europeo y del Consejo relativo a una normativa común de compraventa
europea (en adelante CESL), bajo el título "Criterios generales para el cálculo de la indemni
zación por daños y perjuicios", cuyo tenor es el siguiente: "El cálculo de la indemnización por
pérdidas ocasionadas por el incumplimiento de una obligación se hará de forma que el acreedor
quede en la posición en la que se habría encontrado si se hubiera cumplido debidamente la
obligación, o de no ser posible, en una posición lo más parecida posible. La indemnización
cubrirá las pérdidas que el acreedor haya sufrido y las ganancias que haya dejado de obtener".
La idea responde al principio contenido en el parágrafo 249 del BGB.
614 ffi:IGO DE LA MAzA ÜAZMURI - ÁLVARO VIDAL ÜLIVARES
Pronunciándose sobre el citado precepto, Díez-Picazo, Roca Trias y

Morales, expresan que:
"La medida de la indemnización de los daños es, por regla general, la cantidad
que permita colocar, en lo posible, a la parte insatisfecha en la posición en que
se habría encontrado si el contrato hubiere sido adecuadamente cumplido. La
indemnización cubre el daño que la parte insatisfecha ha sufrido y la ganancia
de la que habría sido privado (art. 9502)"525•
Al comprender de esta manera la función del remedio indemnizatorio,

se entiende a la vez qué es aquello que, para estos efectos, se designa como
daño. Se trata entonces de la diferencia entre dos estados patrimoniales, el
primero real correspondiente a la situación en que se encuentra el acreedor
a resultas del incumplimiento. El segundo, hipotético, correspondiente a la
situación en que se encontraría si el contrato se hubiera cumplido.
b) El ámbito de resguardo de los contratos
En Livingstone v Raywards Coa! Co., un caso de 1880, Lord Blackburn

señaló que la medida de la indemnización era la siguiente:
"That sum of money which will put the party who has been injured, or who has
suffered, in the same position as he would have been in if he had not sustained
the wrong for which he is now getting his compensation or reparation"526•
Ciento diecisiete años después, en Banque Bruxelles Lambert v Eagle Star

Insurance Co., Lord Hoffman comentó este pasaje señalando lo siguiente:
"I think that this was the wrong place to begin. Before one can consider the
principie on which should calculate the damages to which a plaintiff is entitled
as compensation for loss, it is necessary to decide for what kind of loss he is
entitled to compensation"527•
DÍEz-PrcAZo, RocA TRIAS, MORALES (2002), p. 374. En Chile, tradicionalmente, se ha

525
reconocido como principio de la indemnización de daños, por todos: ABELillK (2010), p. 809.
526
Según la cita de EDELMAN, James, VARUHAS, James y CoLTON, Simon (2014), en Mc
Gregor, Damages. Londres: Sweet & Maxwell, 19ª Ed., p. 14.
527
Ídem.
La idea de Lord Hoffman entronca con otra de la misma familia, aunque

esta vez expuesta por Federico de Castro, la del propósito práctico de los
contratos. Para presentarla convendrá comenzar por la noción de negocio
jurídico que acuñó de Castro; en sus palabras, es:
" .. .la declaración o acuerdo de voluntades, con los que los particulares se
proponen conseguir un resultado, que el Derecho estima digno de especial
tutela, sea en base sólo a dicha declaración de voluntad, sea complementada
con otros hechos o actos"528.
Y es que los contratos -piensa de Castro- tienen una cierta finalidad,

aspiran a conseguir un cierto estado de cosas, ya sea porque el legislador los
ha diseñado de esta manera o bien las partes lo han dispuesto de esa forma.
El parecido de familia entre las ideas de Lord Hoffman y las de Castro
se advierte a través de una tercera idea, la de "ámbito de resguardo" del
contrato. Una idea que es posible extraer de algunas sentencias de la Corte
Suprema. Así, por ejemplo, conviene prestar atención a la sentencia de
25 de marzo de 2008 529 , a propósito de responsabilidad médica por negli
gencia en una circuncisión, en cuyos considerando décimo y undécimo
"Que en cuanto a la infracción del artículo 1556 del Código Civil, que se
vincula con la circunstancia de que los sentenciadores concluyeron que es pro
cedente la indemnización del daño moral en sede contractual sin que exista
fundamento legal para ello, es preciso poner de relieve que, al contrario de lo
que sostiene el recurrente, sí se admite la indemnización del daño moral en
el ámbito de la responsabilidad contractual.
Este tribunal ha reconocido su pertinencia en esta esfera de responsabilidad,
concediéndola, empero, sólo en aquellos casos en que las obligaciones a que
da lugar el negocio contractual de que se trata no se limitan exclusivamente al
logro de resultados puramente materiales o patrimoniales.
En efecto, esta clase de resarcimiento procede únicamente en eventos en los
que la convención extiende su ámbito al resguardo o protección de bienes extra
patrimoniales o cuando comprende intereses que claramente ya no conciernen
528 DE CASTRO (1997), parágrafo 33.

529 Rochet Argandoña, Paola Guadalupe con Oksenberg Reisberg, Tomás y Clínica Las
Nieves S.A. (2006).
al patrimonio sino a la personalidad moral del sujeto, como su afectividad, su

estabilidad emocional, su integridad moral, etc.
Que de esta manera, entonces, es posible explicar que si de ordinario el incum
plimiento en este ámbito sólo lesiona de modo directo intereses económicos
o concernientes al patrimonio del contratante acreedor, el Código Civil, en
su artículo 1556, señale únicamente como rubros de lesión o detrimento a
considerar en la avaluación judicial provocada por tal incumplimiento el daño
emergente y el lucro cesante, ambos de indiscutible carácter material.
Por el contrario, es posible afirmar que si el negocio afecta, dirige no sólo a
derechos o intereses patrimoniales, su inejecución puede, causal y directamente,
menoscabar derechos o intereses de una naturaleza puramente personal, propia
de la intimidad del acreedor, circunstancia que hace posible el otorgamiento
de una indemnización que repare el dolor o quebranto espiritual sufrido por
el demandante ...".
Volvemos a encontrar la misma idea en el voto disidente de la sentencia

de la Corte Suprema de 26 de septiembre de 2013 sobre un contrato de
construcción530 • En él, el Ministro Pierry señala lo siguiente:
"Primero: Que si bien se admite la indemnización del daño moral en la es

fera de la responsabilidad contractual, tal como lo ha reconocido esta Corte,
concediéndola, ello sólo ha sido aceptado en aquellos casos en que las obli
gaciones a que da lugar el negocio contractual de que se trata, no se limitan
exclusivamente al logro de resultados puramente materiales o patrimoniales.
En efecto, esta clase de resarcimiento procede únicamente en eventos en que
la convención extiende su ámbito al resguardo o protección de bienes extra
patrimoniales, o cuando comprende intereses que claramente ya no conciernen
Segundo: Que de esta manera, entonces, es posible explicar que si de ordinario
el incumplimiento en este orden sólo lesiona de modo directo intereses econó
micos o concernientes al patrimonio del contratante acreedor, el Código Civil,
en su artículo 1556, señale únicamente como rubros de lesión o detrimento a
Por el contrario, es posible afirmar que si el negocio afecta no sólo a derechos
e intereses patrimoniales, su inejecución puede, causal y directamente, me
noscabar derechos o intereses de una naturaleza puramente personal, propia
53
° Constructora Monteverde LTDA. con Ilustre Municipalidad de La Ligua (2013).

la demandada.
Tercero: Que, en la especie, atendido el contenido y la naturaleza de la con
vención que origina la controversia -un contrato de ejecución de obras- las
obligaciones a que ella dio lugar quedaron limitadas exclusivamente al resultado
material de las mismas. Por ello, no resulta procedente acceder al dafio moral
solicitado por la actora en su demanda, como lo hizo la sentencia recurrida,
pues en este caso no se dan los supuestos a que se ha hecho referencia en
los motivos anteriores; y, en consecuencia, al acceder a su resarcimiento, los
sentenciadores de la instancia han incurrido en una infracción del artículo 1556
del Código Civil, la que ha influido sustancialmente en lo dispositivo del
fallo y que sólo puede ser remediada mediante la invalidación del mismo. Y
la consecuente sentencia de reemplazo".
Ahora podemos considerar las tres ideas en conjunto. Los contratos

procuran satisfacer un cierto propósito práctico. Es ese propósito el que
nos permite fijar su ámbito de resguardo y una vez que lo tenemos fijado
sabemos que deben indemnizarse únicamente los daños a aquellos intereses
que se encuentran dentro de ese ámbito de resguardo. Y tales daños puede
alcanzar desde el valor del objeto de la prestación o su disminución a causa
de un defecto, hasta otros daños subsecuentes que sean consecuencia de la
lesión de intereses que integren el referido ámbito de resguardo.
2. El supuesto de hecho: Imputabilidad, adecuación causal

y previsibilidad
a) La imputabilidad del incumplimiento y caso fortuito
i. La cuestión de la imputabilidad
Como hemos dicho en el capítulo relativo al incumplimiento contrac

tual, éste debe tratarse como un fenómeno neutro, es decir, que funciona
con independencia del reproche subjetivo que se pueda dirigir al deudor.
Conviene, sin embargo, advertir que si bien el incumplimiento, definido
de esta manera, es un requisito necesario de cualquier remedio, no es un
requisito suficiente de cualquiera.
A estas alturas, esta conclusión debería resultar perfectamente obvia,
pues basta recordar lo dicho respecto del incumplimiento esencial respecto
del remedio resolutorio. Pues bien, tratándose del remedio indemnizatorio
618 ÍÑIGO DE LA MAZA ÜAZMURI - ÁLVARO VmAL ÜLIVARES
no se requiere que el incumplimiento sea esencial; no obstante, la entidad

del incumplimiento, resulta posible solicitar una indemnización por los
daños causados.
La pregunta que, en cambio, se suscita -y que ya se examinó respecto
del remedio resolutorio- es si cualquier incumplimiento, o únicamente
aquellos en que existe culpa o dolo, permiten solicitar una indemnización
de perjuicios. Morales Moreno, sobre el punto, nos dice que:
"El hecho que el incumplimiento no exija la culpabilidad del deudor no significa

que la culpa no pueda jugar algún papel en el supuesto específico de alguno
de los remedios del incumplimiento, particularmente en el indemnizatorio"531.
Por su parte, Díez-Picazo explica que:
"La responsabilidad del deudor subsiste mientras no se produzca una causa de

exoneración que es la que menciona el art. 1105. No existe tampoco dificultad
para considerar que la causa de exoneración de responsabilidad prevenida en
el art. 1105 puede calificarse, de acuerdo a la doctrina tradicional, como caso
fortuito"532.
En el ámbito nacional, Baraona ha sugerido que el debate contempo

ráneo acerca de la responsabilidad contractual se caracteriza por un serio
replanteamiento de la centralidad de la culpa533 • Añade luego, que la doc
trina chilena más tradicional, aún se encuentra anclada a la culpa o el dolo
como factores de imputación subjetiva. 534 Sin embargo, en las últimas dos
décadas parece haber cobrado fuerza la idea según la cual la exoneración
de responsabilidad tendría lugar únicamente a través de la alegación y
prueba del caso fortuito535 •
¿Cuál sería, entonces, la función de la culpa ex artículos 44 y 1547 CC?
La respuesta que nos parece plausible a la luz de estas ideas exige formular
MORALES MORENO, Antonio Manuel (2006). "Evolución del concepto de obligación en

531
Derecho español", en La Modernización del Derecho de Obligaciones. Navarra: Civitas, p. 51.

DÍEz-P1cAZo Luis (2008). Fundamentos del Derecho Civil Patrimonial, tomo II. Las
532
relaciones obligatorias. Madrid: Civitas, p. 726.

BARAONA, Jorge (1997). "Responsabilidad contractual y factores de imputación de da
533
ños: apuntes para una relectura en clave objetiva". Revista Chilena de Derecho, Nº 24, p. 151.
534
Loe cit.
535 PEÑAILILLO (2009), p. 340.
una distinción respecto de la función que desempeña la diligencia. A este

respecto, se ha sugerido que puede cumplir una función integradora de la
prestación (es decir, forma parte de la prueba del contenido y cumplimiento
mismo de la obligación) o bien una función promotora (es decir, una des
tinada a hacer factible el cumplimiento de la obligación) 536 .
De esta manera, si se asume que en un contrato el deudor responde de
culpa leve lo que esto significa es que únicamente cumple con su obligación
si ejecuta la prestación con la diligencia debida. De otra manera, existe
incumplimiento.
Ahora bien, ¿basta ese incumplimiento para justificar la pretensión
indernnizatoria? La respuesta es afirmativa, salvo que el deudor pueda
acreditar que la falta de diligencia con que ejecutó la prestación se explica
por un caso fortuito. La diligencia, a la que denominamos promotora, es
la que permite definir los elementos de la fisonomía del caso fortuito: la
imprevisibilidad del suceso u obstáculo al tiempo del contrato y el carácter
inevitable e insuperable del suceso u obstáculo en sí o en sus consecuen
cias. Es esta diligencia la que impone al deudor el deber de prever, evitar
y superar todo suceso que impida el fiel y oportuno cumplimiento. La
profesora María Graciela Brantt afirma:
"En la construcción de la imprevisibilidad e irresistibilidad del caso fortuito, se

observa el rol de la diligencia exigible al deudor. Ésta, en su función promotora
del cumplimiento recogida en el artículo 154 7 del Código Civil, se encuentra
presente en toda clase de obligaciones, sean de medios o de resultado, desde
la celebración del contrato y a lo largo de toda su ejecución, impulsando su
cumplimiento e imponiendo en concreto al deudor una conducta previsora y
536
Para la situación española, DíEz-P1cAzo (2008), p. 1092.
Cabe consignar que algunos cuestionan el carácter objetivo del incumplimiento tratándose
de obligaciones de medios. En ellas la culpa es un elemento constitutivo del incumplimiento.
Por todos: PIZARRO WILSON, Carlos (2008) "La culpa como elemento constitutivo del incum
plimiento en las obligaciones de medio o de diligencia". Revista de Derecho de la Pontificia
Universidad Católica de Valparaíso, Nº 31, pp. 257-260. A nuestro modo de ver, esta posición
confundiría la noción de incumplimiento -no realización del contrato, cualquiera sea la obliga
ción concernida-; con el criterio de atribución de responsabilidad que implica la inobservancia
de la diligencia promotora del cumplimiento. BRANTT ZuMARÁN, María Graciela y VIDAL Ou
VARES, Álvaro (2013). "Obligación, incumplimiento, y responsabilidad civil del mandatario en
el Código Civil chileno". Revista Chilena de Derecho Privado, Nº 40, 2ª Ed., pp. 416-420;
PEÑAILILLO (2009), pp. 487-502.
de resistencia a los acontecimientos que -originados fuera de su ámbito de

riesgos- puedan afectar el cumplimiento de su obligación"537.
Y lo que de esto se sigue es que, como ha sugerido Jordano Fraga538 , si

guiendo cierta doctrina italiana, ya sea tratándose de obligaciones de medios
o de resultado, el límite de la responsabilidad es siempre el caso fortuito.
Entonces, la distinción entre obligaciones de medios y resultado es de
extremada utilidad para la definición de la prestación debida y, también, para
la configuración del incumplimiento -así lo explicamos en el capítulo de
contenido del contrato. 539 Sin embargo, en nada incide en lo que concierne
a la atribución de responsabilidad; en ambas el deudor queda obligado a la
diligencia promotora y el incumplimiento se considera imputable al deudor
a menos que intervenga el caso fortuito como causa de exoneración540.
Puestas de esta manera las cosas, lo que parece indispensable es prestarle
alguna atención al caso fortuito.
ii. El caso fortuito
El caso fortuito suele definirse como un hecho ajeno al deudor, imprevi

sible e irresistible; sin embargo, la profesora Brantt, propone una revisión
del concepto, elementos y función del caso fortuito como límite de la
responsabilidad civil contractual, afirmando que:
"La reformulación del concepto y función del caso fortuito supone considerar,
por una parte, la perspectiva realista del contrato, entendido como mecanismo
para la satisfacción de los intereses de las partes, e instrumento para distribuir
riesgos entre las mismas; y por otra, el predominio de las obligaciones de con
tenido fungible que hoy se observa en las relaciones jurídico-contractuales. La
537
BRANTT ZuMARÁN, María Graciela (201O). El caso fortuito y su incidencia en el derecho
de la responsabilidad civil contractual. Concepto yfunción del caso fortuito en el Código Civil
chileno. Santiago: Legal Publishing, p. 220.
538
JORDANO (1991).
539
Morales Moreno expresa, al tratar el carácter nuestro del incumplimiento, que: "Esto
sucede en toda clase de obligaciones, tanto en las denominadas obligaciones de resultado
como en las de medios. En estas últimas, la culpa del deudor, que ha de probar el acreedor,
no es otra cosa que la omisión de la conducta debida, es decir, no es otra cosa que el propio
incumplimiento". MORALES MORENO (2010), p. 30.
540
BRANTT y VrnAL (2013), pp. 416-420.
finalidad práctica perseguida por todo contrato y las amplias posibilidades de

satisfacción del acreedor que habitualmente existirán, muestran la necesidad
de replantear la manera que comúnmente se ha entendido el caso fortuito como
límite de la responsabilidad contractual"541•
Tal proposición, fuera de apoyarse en la regla de atribución de responsa

bilidad de la CISG ( artículo 79), sigue muy estrechamente la interpretación
que del caso fortuito se ha ofrecido por algunos autores españoles, entre los
que se destaca Díez-Picazo, quien comentando el artículo 1105 del Código
Civil español expresa:
"El art. 1105 permite, sin embargo, otra interpretación, que a nosotros nos
parece más conforme con su sentido. Como ha recordado Badosa, no puede
pasar inadvertido que el Código hable de 'sucesos', con lo cual está haciendo
referencia a que los hechos determinantes del impedimento de prestación han
debido romper la relación de causalidad existente entre las acciones u omisio
nes del deudor y los daños experimentados por el acreedor; y está haciendo
referencia a las que el Código Civil francés llama 'causas extrañas' al deudor,
lo que rectamente entendido debe significar eventos o hechos exteriores que
quedan fuera del ámbito o marco de control del deudor. Naturalmente, el mar
co o ámbito de control guarda una evidente relación con el tipo de diligencia
que le sea exigible y será diferente según que la diligencia sea de una persona
media o sea de un profesional o de un empresario, por existir en uno y en
otro caso esferas de control diferentes, pero resta la idea del carácter extraño
y normalmente insuperable"542•
La exterioridad significaría que se trata de un hecho independiente de la

voluntad del deudor543 o que no se encuentre causalmente vinculado a él.
Recientemente, sin embargo, la profesora María Graciela Brantt ha ofrecido
una lectura alternativa de este requisito. Señala lo siguiente:
"El contenido de la exterioridad puede definirse simplemente reconociendo
la función que, desde un punto de vista práctico, desempeña todo contrato:
541
BRANTT (2010),p. 219.
542
DíEZ-PICAZO (2008), p. 726; PANTALEÓN (1994), p. 1064; MORALES MORENO (2006),
pp. 51-52; CARRASCO (2010), p. 981.
543
Ver, por ejemplo, ALESSANDRI, SoMARRIVA y VoDANOVIC (2016), p. 279. Por lo que toca
a las decisiones de los tribunales superiores, puede consultase la sentencia de la Corte de Apela
ciones de Santiago de 23 de enero de 2008; Sentencia Corte Suprema, de 21 de enero de 2008.
distribuir una serie de riesgos entre las partes, dentro de los cuales se encuentra
el del incumplimiento. La perspectiva realista del contrato implica tornar en
consideración la función económica que éste desempeña en vistas a satisfacer
los intereses de los contratantes"544.
Por lo que toca a la imprevisibilidad e irresistibilidad del caso fortuito,

tradicionalmente se han entendido en términos absolutos; es decir única
mente tendrían lugar si resulta ser que ninguna persona hubiese podido
anticipar o resistir el hecho545. Una vez más, la profesora Brantt, de manera
persuasiva, estima que se trata de un error546.
Por lo que concierne a la previsibilidad, señala lo siguiente:
"( ...) para saber si un determinado hecho puede calificarse como imprevisible,
será preciso establecer si el deudor, de acuerdo a la diligencia exigible, debía o
no representarse previamente su verificación, e instar, de ser así, por regularlo
particularmente en el contrato"547.
En lo que se refiere a la resistibilidad del caso fortuito, señala lo siguiente:
"( ...) esta visión tan extrema de la irresistibilidad no es aceptable por dos
razones. En primer lugar, porque implica confundir dos aspectos diversos
dentro de la noción de caso fortuito, como son sus requisitos y sus efectos,
cuando en realidad una cuestión es la irresistibilidad del hecho constitutivo de
544 BRANTT ZuMARÁN, María Graciela (2011)."El caso fortuito como límite de la respon
sabilidad contractual", en Cuadernos de Análisis Jurídico. Colección Derecho Privado VII.
Santiago: Ediciones Universidad Diego Portales, p. 51.
545 Así, por ejemplo, ALESSANDRI, SoMARRIVA y VüDANOVIC (2016), p. 280. En lo que toca
a las decisiones de los tribunales superiores, se pueden citar dos fallos de la Corte Suprema que
la adoptan. En el primero de ellos, de 20 de junio de 1949, cit. (n. 7), se afirma como necesario
que"[ ...] ni el agente ni ninguna otra persona colocada en las mismas circunstancias habría
podido preverlo [el hecho]". En la segunda sentencia, de 2 de mayo de 1963, enRDJ., Nº 60
(1963), secc. 1ª, se repite la misma idea, agregando además que el que un hecho constituya
caso fortuito"dependerá de si el agente estuvo o no en la absoluta imp osibilidad de preverlo y
evitarlo". Por lo que toca a la irresistibilidad, ver sentencia de la Corte Suprema de 2 de mayo
de 1963. En sentido similar se encuentra un fallo del mismo tribunal de 20 de junio de 1949.
En este último, la Corte Suprema sostiene la necesidad de que el hecho haya sido irresistible en
términos tales que ni el deudor ni ninguna otra persona ubicada en sus mismas circunstancias
habría podido evitarlo.
546
BRANTT (2011), pp. 59-62.
547 BRANTT (2011), p. 63.
caso fortuito, y otra diferente es qué consecuencias va a ocasionar ese evento

en la prestación del deudor. Y, en segundo lugar, porque una concepción tan
absoluta del requisito debe quedar excluida, si se tiene en consideración que
la actividad de resistencia del deudor a los obstáculos ajenos a sus riesgos
típicos e imprevisibles al contratar, viene impuesta por la diligencia promotora
del cumplimiento, siendo ésta su fuente y medida. Esto impone considerar
la irresistibilidad del caso fortuito como un requisito esencialmente relativo,
vinculado directamente con la diligencia exigible en el caso concreto"548•
Recientemente, Tapia Rodríguez, también reconociendo la conexión

entre los elementos del caso fortuito y la diligencia debida por el deudor,
nos dice:
"( ...) tanto la imprevisibilidad como la irresistibilidad constituyen 'estándares

jurídicos', esto es, instrumentos jurídicos para señalar la razonabilidad o la
anormalidad de un comportamiento.
Es por eso, como ya se ha dicho, que ambos estándares se encuentran, en
definitiva, determinados por la diligencia debida por el deudor o agente, del
que no son sino una contrapartida.Aquello que corresponde al cuidado debido,
previsible y resistible, formando parte del ámbito de las obligaciones del deudor
o agente; aquello que escapa al comportamiento razonable, es imprevisible e
irresistible, constituyendo una hipótesis de caso fortuito si, además, reúne el
requisito de la exterioridad"549•
Finalmente, con respecto a la función del caso fortuito, hasta el momen

to se ha señalado que sería una causa de exoneración de responsabilidad
del deudor que ha incumplido. Sin embargo, habrá que añadir que puede
desempeñar una función diversa respecto de otros remedios. Así, por
ejemplo, cuando es de carácter transitorio, puede suspender la ejecución
forzada de la prestación mientras persistan los efectos del caso fortuito,
esto es, en tanto sean insuperables sus consecuencias. Y la razón reside en
que el caso fortuito afecta a la exigibilidad de la obligación, siendo esta la
justificación por la cual no podría reclamarse al deudor ni el cumplimien
to ni la indemnización. Sin embargo, esta incidencia no se da cuando el
deudor ha cumplido defectuosamente; en nada afecta la irresistibilidad del
548
BRANTT (2011), p. 145.
TAPIA RODRÍGUEZ, Mauricio (2013). Casofortuito en el derecho civil chileno. Santiago:
549
Thomson Reuters, p. 45.

624 ÍÑ!GO DE LA MAZA ÜAZMURJ - ÁLVARO VIDAL ÜLNARES
caso fortuito la pretensión de corrección de la prestación imperfecta -la

reparación o la sustitución55º .
Esta función de exoneración o límite de la responsabilidad civil con
tractual halla su asiento normativo general en dos preceptos, el inciso se
gundo del artículo 1547 y el inciso final del artículo 1558. Además, hemos
de considerar lo prescrito por el inciso segundo del artículo 1926 que, en
materia de arrendamiento, distingue según el retardo del arrendador es, o
no, esencial -con trascendencia resolutoria- y si lo es hace procedente la
resolución del contrato de arrendamiento (desistimiento), que irá acompa
ñada de la indemnización de daños, a menos que el retardo se haya debido
a un caso fortuito o de fuerza mayor. Las tres disposiciones sitúan al caso
fortuito en el ámbito de la responsabilidad civil -deber de indemnizar-, sin
que su concurrencia, de acuerdo con la segunda incida en la procedencia
de la resolución por incurnplirniento55 1.
En resumen, entonces, y en lo que interesa directamente aquí, el caso
fortuito constituye, por así decirlo, el límite de la responsabilidad del
deudor. Ese límite se configura objetivamente desde el contrato, es éste
-debidamente integrado por las exigencias de la diligencia debida- el que
ha de utilizarse para la configuración de los requisitos del caso fortuito y
corno causa de exclusión del deber de indemnizar. Entonces, el deudor no
será responsable del caso fortuito, sin perjuicio de los restantes remedios
de que sea titular el acreedor por el incumplimiento.
550
Así se recoge en: BRANTT (2010), pp. 191-206. Extendiendo también los efectos del caso
fortuito al contrato (subsistencia o suspensión de las obligaciones de las partes: TAPIA (2013). El
autor no separa el caso fortuito -causa de exoneración- de la imposibilidad -causa de extinción.
En su opinión se pasaría de un estadio a otro cuando el caso fortuito sea total y permanente. Y
afinna que: "En efecto, si el caso fortuito es total y permanente, la obligación contractual se
extinguirá porque su cumplimiento se vuelve imposible (modo de extinguir las obligaciones en
los artículos 1670 y siguientes del Código Civil). En cambio, si el caso fortuito es temporal, sólo
suspenderá momentáneamente el cumplimiento, pues en tal caso la obligación sigue vigente",
pp. 17-18. Si bien, podríamos entender que ambos autores postulan lo mismo, dado que Brantt
distingue el efecto transitorio del caso fortuito de su efecto permanente, uniendo a este último
con la imposibilidad, la diferencia reside en que, para la autora el caso fortuito exoneraría al
deudor, incluso cuando lo debido sean individuos de un género.
551
BRANTT (2010), pp. 203-204. Con la opinión que el caso fortuito que el caso fortuito
frena no sólo la indemnización, sino también la pretensión de cumplimiento, sin distinción:
TAPIA (2013), p. 121.
Hemos de diferenciar, por consiguiente, el caso fortuito-causa de exone

ración de responsabilidad ex. inciso 2 º del artículo 1547 del Código Civil-,
de la imposibilidad sobrevenida no imputable al deudor-medio de extinción
de las obligaciones ex artículo 1567, Nº 7, del Código Civil. Nuevamente,
resultan útiles de las palabras de Brantt, quien expresa (nota 586):
"El examen de la doctrina nacional tradicional muestra entonces que si bien el

estudio del caso fortuito se ubica en la sede que le es propia -la responsabi
lidad por el incumplimiento contractual, y más precisamente, en relación con
la indemnización de perjuicios- siendo calificado como causa de exoneración
de la misma, a la hora de definir o precisar sus efectos, es correcta ubicación
inicial se ve alterada. Y ello se debe a que se entiende que el caso fortuito
genera necesariamente una imposibilidad de cumplimiento, que hace operativo
dicho modo de extinguir, y como consecuencia de ello es que el deudor queda
también exento de la indemnización"552•
Y añade, refiriéndose a la imposibilidad sobrevenida no imputable, que:
"( ...) para la configuración de su supuesto de hecho y, consecuentemente,

para que opere extinguiendo la obligación, es necesaria la reunión de dos
elementos. En primer lugar, uno de carácter objetivo, que incide directamente
en la prestación, y que se traduce en su inviabilidad o imposibilidad en sentido
estricto. Y además, se requiere la inimputabilidad del elemento anterior al
deudor, representada por el caso fortuito. ( ...)debe descartarse como efecto
propio del caso fortuito la extinción de la obligación"553.
Y en otro sitio nos explica que:
"La función del caso fortuito dentro del supuesto de hecho de la imposibilidad
sobrevenida es la de integrarse en su supuesto de hecho para determinar su
naturaleza jurídica: modo de extinguir la obligación.
( ...)el caso fortuito en sí mismo no debe ser entendido ni es equiparable a
una imposibilidad absoluta de cumplimiento y, por lo tanto, no es posible
atribuirle una función extintiva, sino simplemente suspensiva de la obligación
y exoneratoria de responsabilidad para el deudor"554•
552
BRANTT (2010), pp. 161-162.
553 BRANTT (2010), pp. 174-175.
554
BRANTT ZUMARÁN, María Graciela (2018). "Exoneración de responsabilidad y extinción
de la obligación: la delimitación entre el caso fortuito y la imposibilidad sobrevenida de la pres-
La distinción entre caso fortuito -causa de exoneración que excluye la

imputabilidad del incumplimiento e imposibilidad sobrevenida por caso
fortuito-, en los PLDC se recoge con nitidez. En efecto, junto con definir
el caso fortuito o fuerza mayor (artículo 89), se prevé expresamente que
"si el incumplimiento se produjo por caso fortuito, no hay lugar a la in
demnización" (artículo 104, i. 2); se fija una disciplina para imposibilidad
-total y parcial- por caso fortuito (no imputable al deudor). El artículo 90
de los PLDC dispone:
"(1) La imposibilidad sobreviniente total y definitiva para cumplir una obli

gación contractual, causada por caso fortuito, extingue la obligación y libera
al deudor. En tal caso, el acreedor puede optar por resolver el contrato o re
clamar la cesión de los derechos y acciones que, en razón de la imposibilidad,
el deudor detenta contra un tercero.
(2) Si la imposibilidad es parcial o temporal, el acreedor puede suspender la
contraprestación o reducirla en una proporción equivalente, salvo si, como
consecuencia de la imposibilidad, se ve privado de aquello que podía sustan
cialmente esperar al tiempo de celebrarse el contrato. En este último supuesto
rige la opción prevista en el punto (1)"555•
¿Cómo han entendido el caso fortuito nuestros Tribunales?

Hemos de precisar que las sentencias que se pronuncian sobre el caso
fortuito como causa de exoneración del deudor incumplidor son muy escasas,
a lo que se une que no hay sentencia conocida que haya acogida la defensa
del deudor, lo que es indiciario de que nuestro régimen de responsabilidad
civil contractual, aunque se apoye en la imputabilidad, es bastante estricto.
Visitemos dos de estas sentencias.
tación", en Vidal Olivares, Álvaro y Momberg Uribe, Rodrigo (eds.), Cumplimiento especifico
y ejecuciónforzada del contrato. De lo sustantivo a la procesal. Valparaíso: Ediciones Univer
sitarias de Valparaíso, pp. 188-189. Diferenciando el caso fortuito como causa de exoneración
de la imposibilidad sobrevenida como causa de extinción: CARRAsco (1989), p. 48 y CARRASCO
(201O), pp. 992-993; LLAMAS PoMBo, Eugenio (2000). "Artículo 1105", en Pasquau Liaño, Miguel
(dir.), en Jurisprudencia Civil Comentada, Código Civil, tomo Il. Granada: Comares, p. 1845.
555
Para un comentario de la disposición, véase: VmAL OLIVARES, Álvaro (2015). "Incumpli
miento contractual y pretensión de cumplimiento específico en los principios latinoamericanos
de derecho de contratos (PLDC)", en Vaquer, Antoni, Bosch, Esteve y Sánchez, María Paz (eds.),
El derecho común europeo de la compraventa y la modernización del derecho de contratos.
Madrid: Atelier, pp. 745-767 y DE LA MAZA, Íñigo y VIDAL, Álvaro (2018). El contenido de los
PLDC: una primera aproximación, pp. 52-53.
La primera, la de la Corte de Apelaciones de Santiago, 4 de junio de

2014556 , se define al caso fortuito y enumera las condiciones necesarias para
configurar la causa de exoneración, sin embargo, no alcanza a examinar
su concurrencia debido a que los contratantes incorporaron a su contrato
una cláusula por la que el deudor asumía el riesgo del suceso que invoca
como constitutivo de caso fortuito. En la sentencia se lee:
"Duodécimo: Que el demandado, al señalar que la pérdida de la mercadería

experimentada por Tecnoglobal S.A. no le es imputable por la concurrencia
de caso fortuito que lo exonera de responder por el valor de la misma, está
indicando que a su respecto no concurre el tercer requisito de existencia de
la responsabilidad contractual antedicho, esto es, que la inejecución de la
conducta debida no está acompañada de un reproche subjetivo u objetivo
en los términos descritos en la ley. Por el contrario, al demandado acepta el
vínculo contractual, la existencia de la obligación asumida y el hecho de que
las mercaderías no llegaron a destino en los términos pactados.
Décimo Tercero: Que, de lo anterior, fluye que el demandado al exonerarse
de su responsabilidad contractual se refiere a una causa extraña a la relación
obligacional que elimina los efectos del factor de imputación o atribución,
esto es, la existencia de caso fortuito que lo exonera de toda responsabilidad
civil, instituto que se encuentra definido en el inciso final del artículo 45 del
Código Civil, que dice 'se llama fuerza mayor o caso fortuito el imprevisto
que no es posible resistir, como un naufragio, un terremoto, el apresamiento
de enemigos, los actos de autoridad ejercidos por un funcionario público etc.'.
Décimo Cuarto: Que de la norma trascrita se infiere que dicho instituto se
configura sobre la base de cinco elementos: es un hecho, sobreviniente, inde
pendiente de la voluntad de las partes, imprevisto e irresistible.
Décimo Quinto: Que conforme al contrato de prestación de servicios suscrito
por Tecnoglobal S.A. y la demandada -como se vio- se consideró en este
expresamente que el demandado era responsable por la pérdida de mercade
ría que eventualmente experimentara la empresa antedicha con ocasión de la
ocurrencia de un robo.
Décimo Sexto: Que de ello se deriva entonces que el caso fortuito en el cual
pretende ampararse el demandado no es concurrente, ya que su aceptación pasa
por la acreditación de que previamente no se había renunciado al mismo. Sin
embargo, al estar expresamente considerada su responsabilidad en el contrato
que se viene analizando, por la existencia de dicho evento, implica que las
partes se representaron su ocurrencia e imaginaron su producción al momento
556
Corte de Apelaciones de Santiago, rol Nº 4996-2013.
de contratar ( ...), derivándose de ello en consecuencia, que el demandado debe

responder por la obligación así asumida, por robo de la mercadería perpetrado
el día 28 de agosto de 2009 en esta ciudad.
Décimo Séptimo: Que lo anterior encuentra su fundamento último en la inten
ción de los contratantes al momento de celebrar la convención, lo cual queda
dentro del margen de la autonomía privada, por lo que se está en presencia
de una situación en la cual el deudor responde por el caso fortuito o, dicho
de otro modo, sobre él recaen los efectos del caso fortuito, dado que en esta
materia predomina el principio de la autonomía privada, consignada en el
artículo 154 7 del Código Civil. El inciso 2º de dicha norma expresa que 'el
deudor no es responsable del caso fortuito' y el inciso final agrega: 'todo lo
cual, sin embargo, se entiende sin perjuicio de las estipulaciones expresas de
las partes'. Por su lado, el artículo 1673 del mismo texto legal señala que 'si
el deudor se ha constituido responsable de todo caso fortuito, o de alguno en
particular, se observará lo pactado"'557.
De la sentencia pueden extraerse las siguientes conclusiones. Primero,

que ante la concurrencia de un caso fortuito no se excluye el incumplimiento.
Hay incumplimiento, pero éste no es imputable al deudor. Segundo, que
el caso fortuito debe reunir ciertas condiciones, a saber, que sea un hecho
sobreviniente -ajeno a la voluntad de las partes- imprevisto e irresistible.
Tercero, que las partes pueden estipular que el deudor se constituye res
ponsable de todo caso fortuito, o de alguno en particular, conforme con
los artículos 1677 y el inciso final del artículo 1547 CC. Quiere decir, que
ante un suceso o hecho extraño que impida el incumplimiento del deudor,
a lo primero que hemos de prestar atención es a la distribución de riesgos
entre las partes o, más particularmente, sobre si el deudor asumió o no el
riesgo de la ocurrencia de tal suceso o hecho extraño impeditivo. Esta idea
de asunción de riesgo por parte del deudor, estrechando el ámbito del caso
fortuito, la recoge la definición del artículo 89 de los PLDC, al disponer que:
"un hecho ajeno al control del deudor, cuyo riesgo no asumió, y que le impi
de cumplir la obligación, temporal o definitivamente, y cuyo acaecimiento o
efectos no ha podido resistir "558.
557
Interamericana Compañía y Seguros Generales S.A. con Rojas y Espinoza Ltda. (2014).
558 DE LA MAZA y VIDAL. "Contenido de los PLDC: una primera aproximación", pp. 54-55.
En efecto, en el caso sobre el que recae la sentencia de la Corte de

Apelaciones de Santiago, el deudor asumió el riesgo de la ocurrencia del
robo de las mercaderías, de modo que resulta impertinente examinar si
concurren, o no, las condiciones del caso fortuito que alega el demandado.
La segunda, es la sentencia de 21 de enero de 2008559 ; la Corte Suprema
se pronuncia sobre los elementos constitutivos del caso fortuito del artícu
lo 45 del Código Civil, al expresar en su considerando cuarto:
"De esta definición (la del artículo 45 CC) se desprenden sus elementos
constitutivos, a saber: 1 º. causa extraña al deudor o dicho en otros términos,
el hecho no debe serle imputable; 2 º. el hecho debe ser imprevisto, imposible
de conjeturar lo que ha de suceder en un cálculo de probabilidades, es decir,
cuando no hay ninguna razón para creer en su realización; y 3 °. hecho impo
sible de resistir, lo que significa que el evento que acontece es insuperable en
su constitución y efectos, de manera que ni el deudor ni persona alguna que
se coloque en tal circunstancia podría impedir lo sucedido".
Entonces, son tres elementos constitutivos del caso fortuito: que se trate
de una causa extraña; que sea imprevisible e irresistible, entendiendo por
tal aquel hecho imprevisible e insuperable en sí y en sus efectos, de manera
que ni el deudor ni persona alguna en su lugar podría impedir lo sucedido.
Y aquello que el deudor debe superar, se entiende de la sentencia, es el
hecho en sí y sus efectos, a saber, el incumplimiento de contrato.
Y el considerando sexto expresa que:
"Que el inciso segundo del artículo 1547 señala los efectos del caso fortuito,
al preceptuar 'el deudor no es responsable del caso fortuito' y ello es natural,
toda vez que nadie puede ser obligado a lo imposible. En consecuencia, si el
deudor no cumple las obligaciones que contrae por la concurrencia de un caso
fortuito o fuerza mayor, su incumplimiento es excusable".
Quiere decir que, para la Corte Suprema, el caso fortuito hace inexigi
ble la obligación para el deudor y por esta razón no puede cumplir. Hay
incumplimiento del deudor -objetivo-, sin embargo, excusable.
Más adelante la sentencia se detiene en el carácter irresistible del caso
fortuito, distinguiendo el carácter irresistible del hecho en que consiste el
caso fortuito -que es la regla-, de sus efectos. El sentenciador vincula la
559
Almacenes Pullman Limitada con Santiago Leasing S.A. (2006).
superación de tales efectos con el grado de diligencia exigible al deudor.

En el considerando octavo se lee:
"Que para una adecuada definición de la irresistibilidad del hecho positivo

(...), resulta fundamental distinguir previamente si la imposibilidad jurídica de
desarrollar la conducta impuesta por la obligación atiende al hecho sobreviviente
o a los efectos del hecho irresistible, entendiendo por cierto, que en numerosas
oportunidades el hecho mismo en que consiste el caso fortuito o fuerza mayor
es irresistible, pero sus efectos pueden ser atajados por el responsable de dar
cumplimiento a la obligación contractual.
En el entendido que el caso fortuito o fuerza mayor es irresistible en cuanto
hecho, pero no respecto de sus efectos, es necesario clasificar la imposibilidad
que él produce en absoluta y relativa. En el primer caso resulta evidente que
la obligación se extingue por imposibilidad fisica o jurídica que el deudor no
puede despejar. En el segundo, los efectos del caso fortuito pueden atajarse,
no obstante, la inevitabilidad de su ocurrencia. Surgirá entonces el problema
de clarificar en qué ocasiones el deudor será responsable o, más precisamente,
cuándo estará obligado a salvar los aludidos efectos. Esta situación se deberá
transparentar atendiendo al grado de diligencia y cuidado que le imponía la
obligación. En casos -como el de autos-, en que se responda de culpa leve,
deberá el deudor emplear en el salvamento de la especie la diligencia del buen
padre de familia, esto es, aquella que ordinariamente ocupan los hombres en
sus negocios propios".
La Corte Suprema diferencia la imposibilidad que extingue la obligación,

a la que califica de absoluta; de la imposibilidad relativa que deja subsisten
te la obligación, no obstante eximir al deudor de su deber de indemnizar.
La clave, entonces, se encuentra definir, de acuerdo a la diligencia debida
por el deudor, si está o no obligado a atajar las consecuencias del hecho
extraño, imprevisible e inevitable en sí. Si es el caso, la imposibilidad es
relativa y su efecto es el del inciso 2 º del artículo 154 7 de Código Civil, a
saber, "el deudor no será responsable" por el caso fortuito. Claramente, la
Corte, aunque sin emplear nuestra terminología, distingue la imposibilidad
con eficacia extintiva de la obligación, del caso fortuito con eficacia de
exoneración de responsabilidad.
Y, seguidamente, ahora descendiendo al caso objeto del juicio, el con
siderando noveno expresa que:
"(...) cabe recordar que es un hecho establecido en la causa, que pese a haberse
incautado el vehículo objeto del contrato de leasing con fecha 13 de diciembre
de 1996, la arrendadora Santiago Leasing S.A. siguió percibiendo las cuotas

restantes, cumpliendo la arrendataria con todos sus pagos oportunamente en
la forma estipulada en el contrato, habiéndose solucionado la última cuota el
15 de octubre de 1997, esto es, diez meses más allá de la fecha de incautación
de la camioneta.
Siguiendo el razonamiento efectuado en el motivo precedente debe afirmarse
entonces que el deudor que pretende liberarse de responsabilidad alegando
caso fortuito, deberá acreditar que empleó la debida diligencia, esto es, aquella
que le imponía la ley según la naturaleza de la obligación".
Y añade que:
"En las obligaciones de dar, sea una especie o un género y en las de ejecutar
un hecho, la imposibilidad de cumplir ha de ser absoluta, al decir de los auto
res, no siendo causa de exención la mayor dificultad, aunque ésta aumente la
intensidad. En el cumplimiento o pago de una obligación la dificultad absoluta
es la única eximente o excusa(...).
En el caso que nos ocupa, demandado pudo él efectivamente cumplir las obli
gaciones que le imponía el contrato de leasing librando al vehículo materia
del contrato de los vicios que motivaron el acto de autoridad dispuesto en su
contra, pagando los respectivos impuestos y, habiendo aceptado el pago de las
rentas y el íntegro y cabal cumplimiento de las obligaciones de la arrendataria
durante, a lo menos diez meses, sin que existiera reciprocidad en las contra
prestaciones emanadas de su propia parte, no pudo excusarse del cumplimiento
que le correspondía alegando un exceso de onerosidad en su prestación, aún
que aquel le impusiese una conducta y un desembolso de dinero originalmente
no previstos, ya que al aceptar el íntegro, total y oportuno cumplimiento de las
obligaciones de la contraparte en pleno conocimiento de la situación fáctica
que afectaba al objeto del contrato, consintió tácitamente en que también debía
cumplir con aquello a lo que se había comprometido vender el vehículo, para
lo cual debió realizar todo lo que fuese necesario".
El Tribunal, ahora reconoce, aunque oblicuamente, que, en sede de

responsabilidad civil contractual, el deudor no puede alegar como excusa
el mayor coste que le pueda significar la superación de las consecuencias
del caso fortuito, aunque sea el hecho en que consiste fuera imprevisible
al tiempo del contrato. El deudor se habría obligado tácitamente a ello al
comprometer el cumplimiento íntegro y oportuno del contrato, quedando
vinculado a realizar todo esfuerzo que fuere necesario, dentro de la dili
gencia debida. Concluye la sentencia, descartando el caso fortuito, por
tratarse de un hecho cuyas consecuencias eran superables considerando
632 ÍÑ:rao DE LA MAZA GAZMURI -ÁLVARO VIDAL OLIVARES
la diligencia exigible, y entiende que el incumplimiento no es excusable,

razón por la cual el deudor es responsable frente al acreedor. En el consi
derando décimo se lee:
"DÉCIMO: Que atendido lo razonado precedentemente y teniendo en consi

deración, además, que del mérito del contrato de leasing celebrado entre las
partes se desprende que el arrendador vendedor respondía de culpa leve, cabe
concluir, en consecuencia, que debió emplear en el salvamento de los efectos
de la orden de incautación emanada del Tribunal Aduanero de San Antonio,
que afectó a la camioneta objeto del contrato de leasing, la diligencia del
buen padre de familia, comportamiento que en la especie debió traducirse
en el pago de los derechos de internación que motivaron la instrucción de
la causa en que se ordenó la medida administrativa sobreviviente que privó
inesperadamente a las partes del uso, goce y disposición de la especie, no
vislumbrándose que su dictación excusara el cumplimiento de las obligaciones
esenciales del arrendador vendedor, cuales eran la de liberar al arrendatario de
toda turbación o embarazo en el goce de la cosa y la de formalizar su venta,
en atención a la oferta irrevocable formulada en el contrato de leasing por el
demandado a la demandante".
De lo hasta aquí expresado, podemos concluir lo que sigue. Primero,

que conforme con el inciso 2 º del artículo 1547 y el inciso final del artícu
lo 1558, ambos del Código Civil, el deudor no es responsable del incum
plimiento cuando éste tiene su causa en un caso fortuito, y no lo es porque
el incumplimiento es excusable. Segundo, que el caso fortuito en su actual
comprensión requiere de la concurrencia de tres elementos. a) que se trate
de un hecho ajeno a la esfera de control del deudor (ajenidad); b) que sea
imprevisible al tiempo del contrato; y c) que sea irresistible, esto es, que
sea inevitable e insuperable en sí y en sus consecuencias. Tercero, para
apreciar la concurrencia del primer elemento hemos de prestar atención al
contrato y la de los dos restantes, a la diligencia exigible al deudor, quiere
decir, si otra parte diligente, en lugar del deudor incumplidor, debió o no
prever al tiempo del contrato el hecho ajeno a su control y de no ser el caso,
si ese mismo deudor, actuando con la diligencia que le era exigible, debió
o no evitar y superar tal hecho ajeno imprevisible, en sí o en sus conse
cuencias. Cuarto, el caso fortuito, entonces, es el hecho ajeno al control del
deudor, imprevisible e irresistible conforme la diligencia que es exigible
de acuerdo al contrato (artículo 1547 o las estipulaciones de las partes).
Así se configura la causa de exoneración que excluye la imputabilidad del
incumplimiento y, por consiguiente, la indemnización de daños. Y, quinto,
el caso fortuito es causa de exoneración y difiere de la imposibilidad no

imputable, a la que la Corte Suprema denomina "imposibilidad absoluta",
cuyo efecto es el de extinguir la obligación. Se supera así una confusión
que persiste por años en nuestra doctrina, siendo que el artículo 1567 que
dispone sobre los medios de extinguir las obligaciones, no prevé como tal
al caso fortuito, sí a la pérdida de la cosa que incorpora en su supuesto de
hecho al caso fortuito.
Finalmente, todo parece indicar que, del examen de las condiciones
del caso fortuito, en los términos explicados, podemos aproximarnos a
dar respuesta a una pregunta que debiésemos formularnos al examinar
las condiciones de la indemnización de daños, esto es, ¿cuándo el incum
plimiento es imputable y atribuye responsabilidad al deudor incumplidor?
Tres debieran ser las reglas, sin perjuicio de las estipulaciones de las partes
sobre el particular. La primera. Cuando el incumplimiento tenga su causa
en un impedimento u obstáculo localizado en su esfera o ámbito de control.
Que no sea ajeno al deudor. La segunda. Ya situados fuera de tal esfera
o ámbito, que el deudor, empleando la diligencia debida, hubiera debido
prever el impedimento u obstáculo que origina el incumplimiento. Y, la
tercera, que, aunque tal impedimento u obstáculo hubiera sido imprevisible,
que, de acuerdo a la diligencia debida, haya sido evitable o superable en
sí y en sus consecuencias. Estos serían los criterios que explicarían el por
qué el deudor es responsable o está obligado a indemnizar los daños que
irroga su incumplimiento56º .
b) Causalidad y previsibilidad
El incumplimiento debe causar daños; por regla general -salvo dolo o

culpa grave- la indemnización se limita a los daños previsibles, según lo
dispone el artículo 1558 CC, debe ser previsible.
i. La relación de causalidad
Por lo que toca a la relación de causalidad en materia de responsabili

dad contractual, la cuestión ha sido escasamente explorada en el ámbito
560
VmAL OuvAREs, Álvaro (2010). "El incumplimiento de obligaciones con objeto :fungi
ble y los remedios del acreedor afectado. Una relectura de las disposiciones del Código Civil
sobre incumplimiento", en Pizarro, C. y Vidal, A., Incumplimiento contractual, Resolución e
Indemnización de daños. Bogotá: Editorial Universidad del Rosario, pp. 137-208.
nacional, aunque debe considerarse el valioso trabajo del profesor Hemán

Corral al respecto561 .
No obstante, lo que puede tenerse por cierto es lo mismo que no se duda
respecto de la responsabilidad extracontractual, a saber, que tratándose de
este requisito se procede correctamente cuando se distingue la causalidad
de hecho de la causalidad jurídica562.
En segundo lugar, al considerar las cuestiones de causalidad jurídica
aparece que, así como tratándose de la responsabilidad extracontractual
existe, a propósito de la imputación normativa, un criterio denominado "fin
de protección de la norma", tratándose de la responsabilidad contractual
existe, como ya se ha visto -y se insistirá al considerar los perjuicios de
carácter extrapatrimonial- un ámbito de resguardo del contrato.
Resultará útil prestar atención a algunos casos en los que se presenta
la cuestión de la causalidad en materia contractual para ilustrar lo que se
viene diciendo.
El primero de ellos corresponde a una sentencia de la Corte de Apela
ciones de Concepción del 4 de junio de 2010563• Se trataba del protesto de
dos cheques que se encontraban caducados. Frente a este incumplimiento,
la cuentacorrentista demanda el daño moral que le habría causado esta si
tuación. La Corte señala que no es posible acreditar que los daños morales
provienen necesaria y directamente de los dos cheques, toda vez que la actora
presentaba protestos de cheques anteriores y posteriores a los alegados.
El segundo caso corresponde a una sentencia de la Corte de Apelaciones
de Santiago de fecha 18 de julio de 2007 564• En este caso, el cuentacorren
tista entregó sus datos a terceros, quienes extrajeron dinero de la cuenta.
Se alegó incumplimiento contractual y se solicitó la indemnización por
daños morales. Estimó la Corte que la verdadera causa del daño sufrido
por el demandante no fue el actuar del Banco, sino su exposición impru
dente al daño al entregar las claves secretas a un tercero, quien abusó de
la confianza depositada en él.
561
CoRRAL TALCIANI, Hemán (2010). Contratos y daños por incumplimiento. Santiago:
Abeledo Perrot.
562
En materia extracontractual, ver BARROS BouR!E, Enrique (2010). Tratado de respon
sabilidad extracontractual. Santiago: Editorial Jurídica de Chile.
563
Corte de Apelaciones de Concepción (2010), rol Nº 1419-2009.
564
Miguel Thomson San Martín con Banco Sudamericano (2007).
El tercer caso lo encontramos en una sentencia de la Corte de Apelaciones

de Concepción de 26 de junio de 2015 565 . Un cuentacorrentista ingresa a
la página de su banco, sin advertir que, en verdad, había ingresado a una
página administrada por terceros, quienes le sustrajeron su número de cuenta
y su clave secreta. Con los datos personales de la cuenta, los terceros le
sustrajeron la totalidad del dinero de la cuenta.
La Corte estimó que existía incumplimiento del contrato y, podemos agre
gar, que la infracción de la obligación de seguridad del Banco podía conside
rarse como la causa del daño moral que experimentaba el cuentacorrentista.
ii. La cuestión de la previsibilidad
Por lo que toca a la previsibilidad, Antonio Manuel Morales se ha

preguntado acerca del significado de la fórmula: "Si no se puede imputar
dolo al deudor, sólo es responsable de los perjuicios que se previeron o
pudieron preverse al tiempo del contrato ..." empleada por el artículo 155 8.
Señala que las alternativas posibles son dos: "o es una norma dispositiva
( que incorpora contenidos al contrato, excluibles mediante el pacto), o una
norma que, simplemente, nos remite al contenido del contrato"566 .
Conviene considerar con alguna detención estas dos alternativas. En
palabras de Morales Moreno:
"(a) Empecemos atribuyendo a la regla de la previsibilidad la naturaleza de

norma dispositiva. Daño previsto o previsible se entiende en este caso conforme
al criterio que ha prevalecido en el Common Law hasta el momento actual. Es
todo daño que, en el momento de contratar, el contratante incumplidor previó
o pudo prever que ocasionaría el incumplimiento al otro contratante. Este daño
debe ser indemnizado, salvo que se excluya por la autonomía de la voluntad.
El fin de protección del contrato, el deber de indemnizar daños, depende del
conocimiento (real o imputable) del contratante, al contratar.
De entender así la expresión legal, el artículo 1558 I contendría una norma
dispositiva que, salvo pacto en contrario, establecería el contenido del contrato,
en lo que se refiere a la obligación de indemnizar, remitiéndose al dato del
conocimiento del contratante. La norma, así entendida, añadiría contenidos
vinculantes al contrato, al margen de la voluntad del obligado; aunque, por ser
565
Mahuzier García, Osear A. con Corpbanca (2013).
566 (2011), p. 286.
MORALES
una norma dispositiva, podrían ser excluidos o modificados por la autonomía

de la voluntad.
(b) La otra alternativa es considerar la regla del art. 1558 I CC ch, no corno
una norma dispositiva, sino corno una norma enunciativa, que remite a lo que
en cada caso disponga el contrato. El fin de protección del contrato lo deter
mina, primariamente, la autonomía de la voluntad y no una norma. Y, corno
no es frecuente que los contratantes pacten de modo explícito sobre los daños
indernnizables, esta alternativa hace, a menudo, necesario interpretar el contrato
para determinar cuál es su fin de protección y los daños indernnizables"567.
Una mirada a un importante sector de la doctrina muestra una preferencia

por la segunda alternativa: entender la previsibilidad como riesgo asumi
do568. Estos autores y autoras han considerado la cuestión exclusivamente
a propósito del daño moral que es donde parece haberse presentado con
mayor intensidad. En términos más generales ---es decir, respecto del daño
contractual en general-, la profesora Lilian San Martín, lo ha considerado
de una manera semejante, aunque, probablemente, con mayor articulación,
tratándose del daño contractual en general569.
La importancia de esta regla se aprecia si es que se la considera como
dispositivo de distribución de riesgos, en particular aquél que refiere a los
daños que cause el incumplimiento, permitiéndonos distinguir, en materia
contractual, entre daños causados y daños indemnizables, siendo, precisa
mente, el criterio de la previsibilidad del artículo 1558 del Código Civil el
que nos permite incluir ciertos daños a la indemnización y excluir otros.
Así cuando hablamos del fin de protección o de resguardo del contrato,
estamos haciendo referencia a una regla que cede en beneficio de ambos
567
Loe cit.
568
Así, por ejemplo, la profesora DoMÍNGUEZ, Carmen (2000). El daño moral. Santiago:
Editorial Jurídica de Chile, p. 559, señala que la previsibilidad depende del contenido del
contrato; los profesores Jana y Tapia (pp. 193-194) señalando que la idea de previsibilidad
debe emparentarse con la de riesgo asumido, JANA, Andrés y TAPIA, Mauricio (2004). "Daño
moral en la responsabilidad contractual a propósito de un fallo de la Corte Suprema de 5 de
noviembre de 2001", en Cuadernos de Análisis Jurídico. Colección derecho privado, tomo l.
Santiago: Ediciones Universidad Diego Portales; en el mismo sentido BARROS (2010) p. 343
y VIDAL (2013), pp. 657-660.
569
SAN MARTÍN, Lilian (2014). "La previsibilidad como límite al resarcimiento del daño",
en Tumer, S. y Varas. J. A. (coords.), Estudios de Derecho Civil IX. Santiago: Thomson Reu
ters, p. 667.
contratantes. Respecto del acreedor, el contrato le asegura la indemnización

de aquellos daños previsibles al tiempo del contrato y respecto de los cua
les pertenece al deudor el riesgo de su ocurrencia. Y, respecto del deudor,
el mismo contrato le asegura que ciertos daños, aunque causados por su
incumplimiento, la indemnización nos los incluirá porque el riesgo de su
ocurrencia no le fue asignado por el contrato, sino que, por así decirlo, lo
retuvo el mismo acreedor.
Esta regla permite definir, ahora para el evento del incumplimiento, los
efectos del contrato, ahora entendidos corno satisfacción del interés del
acreedor en equivalencia o en dinero. Producido el cumplimiento exacto
del contrato, sus efectos se identifican con la cosa o el hecho objeto del
mismo; en cambio, una vez que incumple el deudor, tal coincidencia no se
produce necesariamente, aflora el interés contractual en toda su dimensión,
así los efectos del contrato, aquello que permitirá ubicar al acreedor, en la
medida de los razonable, en la misma posición corno si el cumplimiento
hubiera tenido lugar y es, precisamente, la regla de previsibilidad la que
permitirá medir en todo (indemnización autónoma) o en parte (indemni
zación en complemento a otro remedio) los efectos del incumplimiento.
Morales Moreno, pronunciándose sobre los lucros del acreedor, permite
ilustrar lo expresado:
"Cuando se cumple el contrato, corre a iniciativa y riesgo del acreedor obtener

los lucros a partir del cumplimiento. El acreedor ejercita así su libertad en el
ámbito económico. No existen más límites para obtener lucros que los que
impongan las normas jurídicas. Cuando no se cumple el contrato, el lucro
que el acreedor puede obtener por medio de la indemnización, no es todo el
que hubiera podido conseguir de haberse cumplido el contrato, sino sólo el
garantizado por el contrato. El lucro indemnizable es necesariamente un lucro
limitado. Depende del fin de protección del contrato.
La idea de la indemnización integral de los daños ( ...) o la que se considera
función de la indemnización colocar al acreedor en la misma situación en la
que se encontraría de haberse cumplido el contrato, no son más que meras
ideas aproximativas que requieren la aplicación previa de los criterios jurídi
cos necesarios para imputar objetivamente los daños. No todas las ventajas
que el acreedor hubiera podido obtener, de haberse cumplido el contrato son
daño indemnizable"57º.
57o MORALES MORENO (2010), p. 32.

638 ÍÑIGO DE LA MAzA ÜAZMURI - ÁLVARO VIDAL ÜLJVARES
Este modo de entender las cosas justifica la afirmación de la Corte Su

prema en la sentencia de 31 de octubre de 2012, en orden a que la indem
nización corresponde a estar contractualmente obligado y en ella cuando
se da lugar a la indemnización del lucro cesante, se cita el artículo 1558
del Código Civil. Entonces, cuando el artículo 1591 inciso 2º dispone que
el pago comprende las indemnizaciones, éstas deberán medirse conforme
a la regla en estudio; sólo así la indemnización permitirá la satisfacción
del acreedor y, al mismo tiempo, la liberación del deudor.
Destacan los considerandos décimo y decimoctavo de la sentencia de
31 de octubre de 2012, que expresan:
"DÉCIMO: Que, en todo caso, una demanda de daños y perjuicios en los

términos que se han descrito, debe ser considerada como parte de lo que el
vendedor debe en 'cumplimiento del contrato', de acuerdo con los términos
del artículo 1489 del Código Civil. En efecto, conforme con el artículo 1591,
'el pago total de la deuda comprende el de los intereses e indemnizaciones que
se deban'. Dado que en este juicio se pretenden indemnizaciones derivadas
de un incumplimiento contractual, asociadas a una entrega imperfecta de la
cosa vendida, debe entenderse que el deudor está ejerciendo una acción de
cumplimiento contractual, para ser debidamente pagado por el deudor, aun
que la acción esté reducida a las indemnizaciones que el actor estima que la
sociedad demandada le adeuda por incumplimiento del contrato.
(...)
DECIMOCTAVO: ( ...) Este negocio no prosperó, porque los rodillos en
cuestión carecían de la composición de Níquel requerido por la compañía
norteamericana. De acuerdo con estos antecedentes, y con la declaración del
demandante en su escrito de demanda, la utilidad que debía arrojar este nego
cio a la fecha de presentación de la demanda era de $114.400.000, monto que
estima perfectamente como beneficio o utilidad del negocio y, por lo mismo,
se concederá una indemnización por este rubro, más los reajustes e intereses
corrientes para operaciones no reajustables, desde el día de presentación de
la demanda hasta el día de pago efectivo. La frustración de un negocio de esta
naturaleza parecía perfectamente previsible, al tiempo de celebrar el contra
to, para los efectos del artículo 1558 del Código Civil, pues, era natural que
la empresa compradora quisiera revender el material de chatarra que estaba
adquiriendo ( ...)"571•
571
Dolo o culpa grave: desplazamiento de la regla de la previsibilidad por

la regla de la causalidad
Pues bien, no obstante ser esta la regla, que el contrato determina un

ámbito de resguardo permitiendo incorporar a la indemnización sólo algunos
daños, aquellos previsibles al tiempo de la celebración del contrato, esta
regla, conforme con el mismo artículo 1558 del Código Civil, establece
un límite que se traduce en el desplazamiento de aquel de la previsibilidad
ocupando en su lugar el de la causalidad, en términos que el deudor será
responsable de todo daño que sea una consecuencia directa o inmediata
del incumplimiento cuando el acreedor logre imputarle y probar que el
incumplimiento tuvo su origen en el dolo del deudor, excepción que, por
aplicación del artículo 44 del Código Civil, se extiende a la culpa grave.
Entonces, si el acreedor prueba que el incumplimiento del deudor se debió
a dolo o culpa grave la regla de la previsibilidad es desplazada y en su lugar
rige exclusivamente la regla de la causalidad, fijando el límite externo de
la indemnización contractual.
Una sentencia de la Corte de Apelaciones de Antofagasta de 30 de no
viembre de 2017 572 , prescinde de la regla de la previsibilidad, sin considerar
el ámbito de resguardo del contrato, precisamente porque califica que la
conducta del deudor, un banco comercial, fue dolosa al incumplimiento
voluntariamente el contrato, fundando en ese argumento la procedencia de
la indemnización del daño año moral, punto en el que nos detendremos en el
apartado que sigue. Por ahora nos interesa mostrar cómo al incumplimiento
doloso desplaza la regla de la previsibilidad, sin someter a la indemnización
a otro límite que al de la causalidad. En la sentencia se lee:
"Establecido lo anterior, incluso podría concluirse que la demandada obró

dolosamente. Así, conforme a los hechos y la circunstancia de tratarse de una
empresa que se dedica profesionalmente a la actividad bancaria, necesariamente
tuvo pleno conocimiento del carácter antijurídico de su actuar al sustraerse de su
obligación contractual, vulnerando, como se indicó, la buena fe contractual, y el
deber de respetar lo pactado, todo realizado con plena conciencia del derecho
que la asistía a la contraparte, mas ello no la refrenó, aceptando el daño que su
conducta indefectiblemente provocaría en la deudora.
Si se estima, estricta legis, que el artículo 44 del Código Civil al señalar que
el dolo es la intención positiva de inferir injuria en la persona o propiedad
5
72 Corte deApelaciones deAntofagasta, rol Nº 713-2017.
de otro, supone una conducta dirigida exclusiva y directamente al daño, debe

concluirse que la demandada obró con culpa grave.
En efecto, cuando el banco demandado derechamente decide no cumplir con
su obligación sin más antecedentes que una eventual evaluación comercial,
que no se efectuó oportunamente o no se consideró por sus propios represen
tantes al momento de decidir el otorgamiento del crédito, de modo evidente
incumple, no sólo el deber de diligencia y cuidado ordinario y normal, sino
que da cuenta que no manejó negocios ajenos ni siquiera con el cuidado que
aun las personas negligentes y de poca prudencia emplean en sus negocios
propios, incurriendo en culpa grave o lata.
Establecido lo anterior, puede soslayarse incluso que los perjuicios experimen
tados por la actora no fueran previsibles pues este grado de culpa equivale,
conforme a lo previsto en el artículo 44 inciso segundo el Código Civil, al
dolo y, consecuentemente, escapan a la regla del artículo 1558 de dicho cuerpo
legal, conforme la misma norma lo encabeza.
QUINTO: Que debe convenirse con la demandada que no cualquier incum
plimiento contractual es capaz de provocar daño moral y el mismo debe pro
barse y, salvo en casos como el que nos ocupa en que concurre culpa grave o
dolo, ser previsibles a la época de celebración del contrato".
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Corte Suprema, 21 de enero de 2008.
Corte de Apelaciones de Santiago, 23 de enero de 2008.
II. LAS SENTENCIAS
1. Stange Hoffman, Eduardo con Ripley Puerto Montt

Palabras clave: Transacción - indemnización daño moral
a) Resumen. Una persona interpuso demanda de indemnización de per

juicios alegando el incumplimiento del contrato de transacción celebrado
con el demandado, ya que este publicó antecedentes comerciales con su
nombre como deudor moroso.
El tribunal de primera instancia acogió la acción indemnizatoria, solo

respecto al daño moral. Decisión confirmada por la Corte de Apelaciones.
Finalmente, la demandada interpuso recurso de casación en la forma,
el cual fue acogido, dictándose sentencia de reemplazo.
b) Sentencia
i. Hechos del caso

"21º.- ( ...) entre las partes se celebró con fecha 20 de mayo de 2005, un
contrato de transacción cuyo tenor se encuentra contenido en el documento
agregado a fojas 50 de estos autos, que fue objetado por parte de la demandada,
impugnación que fue oportunamente desechada y no atacada por medio de los
recursos procesales pertinentes.
22º.- ( ...) del mérito de los antecedentes probatorios reseñados en el consi
derando 15º de esta sentencia, aparece que efectivamente la celebración del
contrato de transacción tantas veces referido, imponía al demandado las si
guientes obligaciones: a.- Rebajar la deuda que el actor mantenía de $1.555.367
a $700.000; b.- Darle un plazo de 60 días, hasta el 25 de julio de 2005, para
cancelar la referida cantidad; c.- Eliminarlo del boletín de informes comer
ciales el 24 de mayo de 2005, una vez firmado el acuerdo por ambas partes".
Parte demandada
2º.- Que al contestar el libelo, el demandado alegó entre otras cuestiones, la
improcedencia de pretender única y exclusivamente la indemnización de perjui
cios derivados de un supuesto incumplimiento de su parte, ya que, habiéndose
accionado bajo las normas de la responsabilidad contractual, debía haberse
demandando en conjunto con el cumplimiento o la resolución del contrato,
agregando que sólo en aquellos casos en que la acción se interpone como
consecuencia de la responsabilidad extracontractual, podía el actor demandar
directamente el pago del daño emergente, del lucro cesante o el daño moral
por la acción ilegítima del demandado".
Parte demandante
"SEGUNDO:( ...)
a.- Compareció don Eduardo Stange Hoffi:nann, quien dedujo demanda en juicio
ordinario de indemnización de perjuicios en contra de Ripley Puerto Montt
(South Store S.A.), representada por don Pablo Lara Barbieri, y solicitó se lo
condenara al pago de $30.000.000(treinta millones de pesos), o la suma que
prudencialmente determine el tribunal, más el daño moral que tenga a bien
regular, con expresa condena en costas. Fundamentando su acción señala que
interpone demanda por los daños que le ha causado la demandada al incum
plir con dolo civil el contrato de transacción celebrado entre ambos el 20 de
mayo de 2005, y publicar, sin derecho alguno, en el boletín de informaciones
comerciales, su nombre como deudor moroso, por una deuda inexistente, y
que por contrato, expresamente había remitido( ...)".
17 °.- Que siguiendo la argumentación expuesta en los considerandos anteriores
y enfrentados los presupuestos aludidos con el contrato cuyo incumplimien
to es base de los perjuicios demandados, no puede sino concluirse que la
transacción suscrita por las partes cumple todos y cada uno de los requisitos
enunciados.( ...).
( ...)
20º.- Que, procede consignar, a continuación, que el incumplimiento de las
obligaciones o su cumplimiento imperfecto genera, entre otros efectos, que
deba satisfacerse la prestación de manera voluntaria o forzadamente, en natu
raleza o por equivalencia. Nace así la responsabilidad civil, esto es, la nece
sidad jurídica en que se encuentra una persona de reparar los perjuicios que
a otra ocasionó, que se concreta generalmente en indemnizar los perjuicios,
'cantidad de dinero que debe pagar el deudor al acreedor y que equivalga o
represente lo que éste habría obtenido con el cumplimiento efectivo, íntegro y
oportuno de la obligación'(René Abeliuk, Las Obligaciones, T. II. Ed. Jurídica
de Chile, pág. 518).
lidad del deudor, y t) Mora del deudor.
( ...)
25º.- Que, por lo anterior resta, entonces, aún verificar si el demandado, por su
parte, cumplió con el cometido a que se encontraba obligado en los términos
que han quedado precedentemente anotados.
Hechas estas consideraciones y de cara a los antecedentes que obran en este

proceso resulta que no pueden considerarse cumplidas las obligaciones que
del contrato en cuestión han nacido para el demandado, cuando de los an
tecedentes probatorios referidos -especialmente confesional rendida por el
representante de la misma empresa demandada y antecedentes que emanan
del Recurso de Protección rol Nº 191-2006- aparece que no obstante el actor
efectuó el pago de la suma de $700.000 a la que quedó reducida la deuda que
mantenía con el demandado, éste no lo eliminó de los registros del boletín de
informaciones comerciales.
26º.- Que corresponde entonces, y a continuación, analizar la acción de indemni
zación de perjuicios. Al efecto y establecido que ha quedado el incumplimiento
contractual atribuido a la demandada, se examinará la concurrencia de los
perjuicios reclamados y la vinculación de éstos con la falta de cumplimiento
anotada, considerando que no se han alegado causales de justificación, exen
ción o extinción de responsabilidad del deudor.
(...)
29º.- Que conforme a todo lo reseñado, no cabe duda que el incumplimiento
imputable al demandado lesionó la integridad psíquica del demandante, por
cuanto de manera arbitraria, es decir, sin causa, y no obstante haber cumplido
con el acuerdo a que las partes habían arribado, procedió a autoasignarse la
vigencia de un crédito en mora por una suma ya condonada, afectando así el
derecho a la honra, al incluirlo en el boletín de informaciones comerciales,
con conocimiento que el actor por dedicarse a la vida comercial, las conse
cuencias que ello le acarrearía, implicaban la privación de acceso a créditos
de toda clase, presentándose, de esta manera, como una persona morosa en
sus obligaciones crediticias.
(...)
Y visto además, lo dispuesto en los artículos 1489, 1545, 1547, 1551, 1552,
1556, 1558 y 2446 del Código Civil y 160, 170, 186, 341, 342, 348, 384, 385
y 399 del Código de Procedimiento Civil, se confirma la sentencia apelada de
veinte de marzo de dos mil ocho, escrita a fojas 91 y siguientes, complementada
por resolución de primero de julio del mismo año, que rola a fojas 127, con
declaración que se acoge la demanda de fojas 1, interpuesta por don Eduardo
Stange Hoffman en contra de Ripley Puerto Montt, derivada del incumplimien
to del contrato de transacción celebrado el 20 de mayo de 2005, condenando
al demandado al pago de la suma de $4.000.000 (cuatro millones de pesos)
por concepto de daño moral, reajustada de conformidad a la variación que
experimente el Índice de Precios al Consumidor desde la fecha de la presente
sentencia hasta su pago, confirmándosela en lo demás".
2. Transportes Aeropuerto Express Limitada con LADECO S.A.

Palabras clave: Indemnización - obligación de hacer
a) Resumen. Se interpuso demanda de indemnización de perjuicios en

contra de una empresa, ya que esta habría incumplido su obligación de
realizar reservas de sus pasajeros para el servicio de transporte que presta.
El tribunal de primera instancia rechazó la demanda y acogió parcial
mente la acción reconvencional, decisión revocada por la Corte de Ape
laciones, que determinó rechazar la acción reconvencional y confirmar en
lo demás la sentencia.
Finalmente, el demandante reconvenido interpuso recurso de casación
en la forma y en el fondo, los cuales son rechazados por la Corte Suprema,
donde, sobre la indemnización de perjuicios, declara que esta cumple la
función de reemplazar en el patrimonio lo que habría significado el cum
plimiento fiel de la obligación.
b) Sentencia

"SEXTO: Que el fallo objeto del recurso establece que la demandante ha se
ñalado que el contrato materia del litigio imponía a la demandada LADECO
S.A. una obligación de hacer, consistente en efectuar reservas de sus pasajeros
para el servicio de transporte por ella prestado, lo que dejó de cumplir a partir
del 7 de marzo de 1996. Sobre esta base, agrega la sentencia, se asila en la
disposición del artículo 1553 del Código Civil, requiriendo la indemnización
de perjuicios correspondiente, comprendiendo ésta, al parecer, la moratoria
en carácter principal y la compensatoria en carácter alternativo; nada dice la
actora respecto de la condición resolutoria tácita".

"SÉPTIMO: Que la esencia del problema planteado en este litigio radica en
dilucidar si, tratándose del incumplimiento de una obligación de hacer, puede
573
Tras la lectura de las sentencias de Corte de Apelaciones y Corte Suprema, no fue
posible identificar los hechos acreditados. Asimismo, no fue posible acceder a la sentencia de
primera instancia.
el acreedor demandar únicamente la indemnización de los perjuicios sufridos

o debe también y necesariamente, solicitar se declare resuelto el contrato o
su cumplimiento forzado.
(. . .)
NOVENO: Que en cuanto al derecho que confiere el Nº 3 del artículo 1553,
éste evidentemente se está refiriendo a la indemnización compensatoria, pues
el enunciado de la norma deja a salvo siempre el derecho a pedir se le indem
nicen los perjuicios moratorios.
Ambas indemnizaciones reemplazan en el patrimonio del acreedor lo que
habría significado económicamente el cumplimiento fiel de la obligación.
Ahora bien, el acreedor puede solicitar la indemnización compensatoria aun
cuando fuere posible el cumplimiento forzado por naturaleza, ya que el pre
cepto en estudio lo deja a su opción.
En efecto, la frase de que se sirve la norma cualquiera de estas tres cosas, a
elección suya da claramente a entender que la indemnización de perjuicios
es concebible como solicitud autónoma, sin necesidad de ir aparejada a la
petición de cumplimiento o de resolución del contrato de que esa obligación
de hacer incumplida emanó.
(. . .)
UNDÉCIMO: Que, en consecuencia, en la especie al haberse reconocido el
vínculo contractual deberá determinarse si la demandada LADECO S.A. dio
cumplimiento a las obligaciones que le imponía el contrato celebrado con la
demandante o si existía causa legal que justificara no hacerlo.
Sobre este punto debe tenerse en consideración que la demandada atribuyó a
la actora diversos incumplimientos y entre ellos, el más importante, la falta
de pago de las comisiones pactadas.
La demandante reconoció este hecho, pero intentó justificarlo en una aquies
cencia que habría prestado LADECO S.A., cuestión esta última que no quedó
en lo absoluto demostrada.
De este modo, tratándose el celebrado entre las partes de un contrato bilateral,
cobra relevancia lo dispuesto en el artículo 1552 del Código Civil, de confor
midad al cual, en esta clase de convenciones ninguno de los contratantes está
en mora de cumplir lo pactado, mientras el otro no lo cumple por su parte, o
no se allana a cumplirlo en la forma y tiempo debidos.
Así las cosas, la mora de la demandada fue purgada por la mora de la deman
dante y al no configurarse este presupuesto de la responsabilidad contractual,
no resulta procedente acceder a una pretensión indemnizatoria como la que
se persigue en este litigio.
DUODÉCIMO: Que en razón de lo dicho en los motivos precedentes, resulta
manifiesto que el error de derecho que se atribuye a la sentencia recurrida no
ha influido sustancialmente en su parte dispositiva, pues aun en el evento de
no haberse incurrido en él, de todos modos se habría impuesto el rechazo de

la demanda.
Atendido lo anterior y de acuerdo a lo prescrito en el artículo 767 del Código
de Procedimiento Civil, el recurso de casación en el fondo deducido debe ser
desestimado.
Por estas consideraciones y visto, además, lo dispuesto en las normas legales
citadas y en los artículos 764, 765, 766, 767 y 808 del Código de Procedimiento
Civil, SE RECHAZAN los recursos de casación en la forma y en el fondo
deducidos por la parte demandante en lo principal y primer otrosí, respecti
vamente, de la presentación de fojas 669, contra la sentencia de veintitrés de
junio de dos mil cinco, escrita a fojas 666".
3. Rochet Argandoña, Paola Guadalupe con Oksenberg Reisberg,

Tomás, Clínica Las Nieves S.A.

Palabras clave: Responsabilidad médica - negligencia - indemnización
a) Resumen. Se interpuso demanda en contra de un médico y una

clínica, alegando la responsabilidad contractual del primero (en subsidio,
su responsabilidad extracontractual) y la responsabilidad extracontractual
de la segunda, producto de la negligencia del profesional al realizar una
operación.
El tribunal de primera instancia acogió la demanda y condenó a ambos
demandados al pago solidario de una indemnización de perjuicios. Decisión
revocada por la Corte de Apelaciones, rechazando la demanda respecto
a Clínica las Nieves S.A., y determinando que la otra demandada debía
pagar una indemnización por daño moral además del monto establecido
por perjuicio material.
b) Sentencia
i. Hechos del caso
"SEXTO: Que para resolver el asunto sometido a la decisión de esta Corte,

debe consignarse previamente que son hechos establecidos por los jueces del
1.- que el contrato de asistencia médica en que la actora funda su demanda se
encuentra reconocido por ambas partes y que por él se acordó la realización,
el 6 de abril de 2001, de una cirugía destinada a corregir una hernia inguinal

del menor de autos y a practicarle una circuncisión ritual;
2.- que una vez verificada la intervención quirúrgica aludida a Federico Estévez
Rochet y su control postoperatorio, los padres del menor encomendaron a otro
profesional (cirujano infantil Sra. Sonia Sirebrenik Cohen) la realización de
una nueva operación al menor, la que se llevó a cabo el 17 de abril de 2001
y respondió al diagnóstico realizado, por el que se advirtió que el pene del
menor presentaba una "herida deshiciente con un gran hematoma, un orificio y
pérdida de tejido, descritas como complicaciones post circuncisión". Añade el
sentenciador que la intervención tuvo por fin eliminar tejido necrótico, retirar
el hematoma, avivar los bordes y suturar el tejido sano;
3.- que el demandado Tomás Oksenberg Reisberg incurrió en negligencia en
la realización de la circuncisión que le fue encomendada, ocasionando tal
conducta un daño a la salud del infante;
4.- que la demandante sufrió un daño emergente por la suma de $1.393.297,
correspondiente a servicios profesionales y hospitalarios vinculados a la nueva
operación a la que debió ser sometido su hijo y, además, daño moral vinculado
al sufrimiento y angustia que experimentó al percibir los padecimientos de
su hijo;
Estos hechos aparecen claramente consignados en los fundamentos décimo,
décimo tercero, décimo sexto, décimo octavo y vigésimo del fallo de primer
grado y undécimo y vigésimo de la sentencia de segunda instancia".
"DÉCIMO: Que en cuanto a la infracción del artículo 1556 del Código Civil, que
se vincula con la circunstancia de que los sentenciadores concluyeron que es
procedente la indemnización del daño moral en sede contractual sin que exista
fundamento legal para ello, es preciso poner de relieve que, al contrario de lo
que sostiene el recurrente, sí se admite la indemnización del daño moral en
el ámbito de la responsabilidad contractual. Este tribunal ha reconocido su
pertinencia en esta esfera de responsabilidad, concediéndola, empero, sólo en
aquellos casos en que las obligaciones a que da lugar el negocio contractual
de que se trata no se limitan exclusivamente al logro de resultados puramente
materiales o patrimoniales. En efecto, esta clase de resarcimiento procede úni
camente en eventos en los que la convención extiende su ámbito al resguardo
o protección de bienes extrapatrimoniales o cuando comprende intereses que
claramente ya no conciernen al patrimonio sino a la personalidad moral del
sujeto, como su afectividad, su estabilidad emocional, su integridad moral, etc.
UNDÉCIMO: Que de esta manera, entonces, es posible explicar que si de
ordinario el incumplimiento en este ámbito sólo lesiona de modo directo in
tereses económicos o concernientes al patrimonio del contratante acreedor, el
Código Civil, en su artículo 1556, señale únicamente como rubros de lesión

o detrimento a considerar en la avaluación judicial provocada por tal incum
plimiento el daño emergente y el lucro cesante, ambos de indiscutible carácter
material. Por el contrario, es posible afirmar que si el negocio afecta dirige
no sólo a derechos o intereses patrimoniales, su inejecución puede, causal y
directamente, menoscabar derechos o intereses de una naturaleza puramente
personal, propia de la intimidad del acreedor, circunstancia que hace posible el
otorgamiento de una indemnización que repare el dolor o quebranto espiritual
sufrido por el demandante;
DUODÉCIMO: Que en estas condiciones resulta evidente que los sentencia
dores, al ordenar el resarcimiento del daño moral demandado, no incurrieron
en el error de derecho que por este capítulo se les atribuye;
( ...)".
4. Constructora Monteverde Ltda. con J. Municipalidad de La Ligua

Palabras clave: Construcción - suma alzada - daño moral
a) Resumen. Se celebró un contrato de construcción a suma alzada, para

cuya ejecución la empresa constructora debió ejecutar una serie de obras
y gestiones adicionales a las pactadas originalmente, producto de gestio
nes previas que no fueron realizadas por la municipalidad que encargó la
construcción.
A pesar de lo anterior, la municipalidad incumplió las prestaciones
derivadas del contrato, y el pago de obras adicionales y aumentos de obra
encargados por ella misma.
El tribunal de primera instancia acogió la demanda interpuesta por la
constructora, declarando resuelto el contrato de ejecución de obra y con
denando a la demandada a pagar una indemnización por daño patrimonial
y moral. Decisión confirmada por la Corte de Apelaciones con reducción
del monto a indemnizar por daño moral.
b) Sentencia
i. Hechos del caso
"TERCERO: Que son hechos de la causa, por así haberlos establecido los
jueces del grado, los siguientes:
652 ÍÑIGO DE LA MAZA ÜAZMURI - ÁLVARO VIDAL ÜLJVARES
a.- La demandante, en calidad de contratista, y la demandada, como unidad

técnica, suscribieron un contrato para la ejecución de las obras del proyecto
denominado 'Construcción Obras Saneamiento Básico Villa Trece Sur, La
Ligua';
b.- Esta convención, financiada a través del Fondo de Desarrollo Regional,
es un contrato de 'suma alzada', definido por las Bases Administrativas Ge
nerales y Especiales;
c.-El contrato referido, establece en su cláusula tercera, que se eleva a la ca
tegoría de esencial, que la demandada contrata al contratista a fin que ejecute
el proyecto 'de acuerdo a los antecedentes entregados por la Municipalidad de
La Ligua, al llamado a propuesta pública, esto es, conforme a las indicaciones
establecidas en las bases administrativas, especificaciones, aclaraciones, oferta
económica y todos aquellos documentos adicionales o complementarios que
se considere necesario o conveniente incluir';
d.-A la fecha de la suscripción del contrato en cuestión, el proyecto de alcan
tarillado 'Extensión de red de agua potable Población Trece Sur La Ligua', de
ESVAL S.A., se encontraba vencido hace más de un año, incluso al inicio del
proceso de licitación pública efectuado por la demandada el 23 de agosto de
2009, no obstante lo cual, el 28 del mismo mes y año, el Municipio demandado
comunicó al contratista demandante que dicho proyecto se encontraba aprobado;
e.-A la fecha de suscripción del contrato en referencia, el proyecto de agua
potable 'Extensión de red de agua potable Población Trece Sur La Ligua', de
ESVAL S.A., estaba vencido, sin embargo la Municipalidad de la Ligua, como
unidad técnica, indicó en la fecha referida en el literal que precede, que el
señalado proyecto se encontraba aprobado, en circunstancias que no existía;
f.- A la fecha de celebración del contrato de marras, no se encontraban sa
neadas, regularizadas e inscritas las servidumbres de paso o comunidades de
desagüe necesarias para obtener la aprobación de ESVAL S.A., sin perjuicio
de lo cual la Municipalidad demandada informó en la fecha ya indicada, que
las señaladas servidumbres estaban saneadas;
g.-La demandante requirió reiteradamente del municipio que tales gestiones
se realizaran;
h.- El contratista, por medio de su personal profesional, debió patrocinar y
gestionar los planos de arquitectura de las casetas sanitarias para obtener los
permisos de edificación por parte de la Dirección de Obras Municipales, los
que fueron otorgados el 29 de enero y 6 de abril de 2010;
i.- La demandante debió ejecutar una serie de obras adicionales y extraor
dinarias, cuya ejecución fue oportunamente informada y autorizada por la
Municipalidad de La Ligua en su carácter de unidad técnica, sin contar con
la aprobación del mandante, esto es, del Gobierno Regional. Estas obras fue
ron: 1.-Proyecto Casetas Sanitarias; 2.-Proyecto domiciliario; 3.-Arranques
domiciliarios y redes intermedias e interiores; 4.- Uniones domiciliarias y

rasantes; 5.-Arranque y unión domiciliaria; 6.-Cámaras intermedias; 7.-Em
palme a colector existente; 8.- Conexión a red de agua potable existente; y,
9.-Extensión de matriz;
j.-Tales obras adicionales y extraordinarias ascienden a las siguientes sumas:
1.- Obras adicionales de agua potable: $8.513.639; 2.- Obras adicionales de
colectores $12.697.215; y 3.-Gestión y aprobación de proyectos $11.262.240;
k.- La demandada incumplió las prestaciones derivadas del contrato, como
asimismo el pago de obras adicionales y aumentos de obra encargados por ella
misma, sin informar ni obtener autorización previa del mandante, Gobierno
Regional, y que exceden aquellas contenidas en el presupuesto que fundó la
celebración del contrato;
1.-La demandante cumplió con sus obligaciones;
m.-A la fecha de celebración del contrato de ejecución de obra, el demandan
te mantenía una imagen comercial intachable, al no figurar con registros de
morosidad en el sistema Dicom, circunstancia que mutó al concluir la obra
encargada, puesto que, como consecuencia de esto, la demandante fue incluida
en dicho registro;
n.-La Municipalidad de La Ligua, al no poder recepcionarse la obra ni pro
visoria ni definitivamente por falta de permisos y proyectos, retuvo la boleta
bancaria de garantía".
"DECIMOCUARTO: Que en consideración a lo que se viene expresando, resulta

patente que no puede constituir un error de derecho, la circunstancia que la
sentencia impugnada concluyera la existencia de responsabilidad contractual de
la demandada bajo la forma de una declaración condenatoria de indemnización
patrimonial, por cuanto la circunstancia de ser un contrato a suma alzada el
celebrado por las partes, no implica que el contratista deba asumir riesgos o
imponderables de la obra cuando ellos sean imputables -como se acreditó en
estos antecedentes- al actuar negligente del mandante. Al respecto, se tuvo por
asentado que la Municipalidad demandada, en su calidad de unidad técnica,
estaba obligada a proporcionar a la actora al momento de celebrar el contrato,
los proyectos de alcantarillado, agua potable y los planos de arquitectura de las
casetas sanitarias a construir, obligaciones que incumplió. En el mismo sentido,
se tuvo por probado que ante la inexistencia de los referidos proyectos, la actora
debió asumir su confección, lo que trajo como consecuencia la realización de
obras adicionales con el objeto de actualizarlas a los estándares exigidos por
ESVAL S.A. Por último, los sentenciadores tuvieron en consideración que, para
los efectos de llevar a cabo estas nuevas obras, el contratista cumplió con la
ritualidad prevista en las Bases Administrativa -que se entienden formar parte
del contrato- esto es, solicitar autorización por escrito y a través del Libro de
Obras a la Inspección Técnica de Obras.
DECIMOQUINTO: Que teniendo en consideración lo que se ha relacionado,
se debe llegar a la conclusión que la actuación de la demandante en el cum
plimiento del contrato de ejecución 'Construcción de Obras de Saneamiento
Básico Villa Trece Sur, La Ligua', se efectuó con estricto apego a lo regulado
en la referida convención administrativa de suma alzada. ( ...)
VIGESIMOCUARTO: Que, corresponde hacerse cargo de la violación de
nunciada del artículo 1556 en relación con los artículos 2314 y 2329, todos
del Código Civil. ( ...).
VIGESIMOQUINTO: Que no obstante lo expuesto es suficiente para minar
la pretensión invalidatoria, en relación con la alegación relativa a la impro
cedencia del daño moral por tratarse la víctima de una empresa, es necesario
señalar que, como lo ha dicho esta Corte en otras oportunidades, múltiples son
los fundamentos y teorías para aceptar la conceptualización del daño moral
respecto de las personas jurídicas, alzándose una de carácter Constitucional,
como es el principio de igualdad y de no discriminación, además de una de
naturaleza legal, derivada de la indemnización de todo daño, que dispone el
artículo 2329 del Código Civil y que no existe precepto alguno que la descarte,
de manera que toda argumentación que pretenda restringir el derecho a impetrar
una indemnización de esta índole a una persona jurídica, resulta improcedente.
Al respecto corresponde señalar que las nuevas tendencias sobre el resarci
miento del daño moral, derivado del incumplimiento de contratos, entiende
que el concepto de 'daño emergente', que emp lea como categoría normativa
del artículo 1556 del Código Civil, comprende no solamente el daño pecu
niario sino -en una concepción más desarrollada que el mero argumento de
la dimensión de sentimiento espiritual del dolor predicable a las personas
físicas- extendiendo también el agravio o afectación a un derecho subjetivo
de carácter inmaterial e inherente a toda persona natural proyectado también
una entidad jurídica que goza de bienes atribuidos y titularidades de derechos
reconocidas susceptibles de ser acreditados y consecuencialmente indemni
zados como daño moral.
En esta dirección, resulta obvio que una persona jurídica, como entidad on
tológicamente ficticia no sufre en su ser el dolor o molestia predicable para
una persona física, sino que experimenta un detrimento o perjuicio de carácter
inmaterial que recae bajo la forma de un menoscabo en su reputación económica,
su imagen, pérdida de fama, honor, prestigio o el crédito que la identifica y que
mitigan, o frustran, en definitiva, su capacidad productiva y de las personas
que están detrás, ocasionada por un acto ajeno que, una vez acreditado, debe
ser objeto de reparación. Esta concepción que amplía y extiende el concepto
clásico del daño moral, no sólo es posible, sino que plenamente justificable
y reconocible en el texto actual del mencionado artículo, primero porque la

voz 'daño' que emplea la disposición y que no se encuentra definida en la ley,
corresponde, según el Diccionario de la Real Academia de la Lengua Española,
a todo 'detrimento, perjuicio, menoscabo, dolor o molestia', es decir, a toda
privación de bienes materiales, inmateriales o morales y, porque, como antes
quedó consignado, lo preceptuado en el citado artículo no excluye bajo ningún
respecto la consideración de otros perjuicios que no sean sólo los materiales.
(...)
VIGESIMOSÉPTIMO: Que, por último, en lo relativo a la infracción del ar
tículo 1556, en relación con los artículos 2314 y 2329, todos del Código Civil,
:fundando en que se habría vinculado el daño moral con agravios no directamente
relacionados con el supuesto incumplimiento, si bien es efectivo que el fallo
de primer grado -en su considerando vigesimoséptimo- tuvo por justificado
que la demandante sufrió daño moral derivado, entre otras cuestiones, 'de la
pérdida de capital de trabajo y rentabilidad', la sentencia de segunda instancia,
al pronunciarse acerca del recurso de apelación deducido por la demandada en
contra de la decisión de primera, rebajó la suma que por daño moral se había
otorgado, teniendo en cuenta precisamente que 'no se estableció en el juicio (...)
las contrataciones que la empresa demandante se vio impedida de realizar por
tal motivo o la pérdida de oportunidades que ello significó', de manera que el
sustento de este acápite de la nulidad es inexistente.
VIGESIMOCTAVO: Que las reflexiones que anteceden conducen, por fuerza,
a concluir que la sentencia impugnada por la vía de la casación en el fondo
no ha incurrido en los errores de derecho que se le atribuyen en los términos
descritos por el recurrente, razón por la cual el recurso deducido debe ser
desestimado".
iii. Voto de minoría de Ministro
"Primero: Que si bien se admite la indemnización del daño moral en la es

fera de la responsabilidad contractual, tal como lo ha reconocido esta Corte,
concediéndola, ello sólo ha sido aceptado en aquellos casos en que las obli
gaciones a que da lugar el negocio contractual de que se trata, no se limitan
exclusivamente al logro de resultados puramente materiales o patrimoniales.
En efecto, esta clase de resarcimiento procede únicamente en eventos en que
la convención extiende su ámbito al resguardo o protección de bienes extra
patrimoniales, o cuando comprende intereses que claramente ya no conciernen
656 ÍÑmo DE LA MAzA GAZMURJ - ÁLVARO VIDAL ÜLNARES

e intereses patrimoniales, su inejecución puede, causal y directamente, menos
cabar derechos o intereses de una naturaleza puramente personal, propia de la
intimidad del acreedor, circunstancia que hace posible el otorgamiento de una
indemnización que repare el dolor o quebranto espiritual sufrido por la demandada.
material de las mismas. Por ello, no resulta procedente acceder al daño moral
5. La Interamericana Compañía de Seguros con Rojas y Espinoza Ltda.
Corte de Apelaciones de Santiago, 4 de junio de 2014, rol Nº 4996-2013

Palabras clave: Transporte - caso fortuito - indemnización
a) Resumen. Se interpuso demanda de indemnización de perjuicios

en contra de una empresa alegando el incumplimiento de un contrato de
transporte de mercadería, ante lo cual el demandado se defendió alegando
la existencia de un caso fortuito.
El tribunal de primera instancia rechazó la demanda. Decisión revocada
por la Corte de Apelaciones, atendiendo a que los contratantes incorporaron
a su contrato una cláusula por la que el deudor asumía el riesgo del suceso
que se invocaba como constitutivo de caso fortuito.
b) Sentencia
i. Hechos del caso
"Primero: Que se ha discutido en autos la responsabilidad contractual de la

demandada Empresa Rojas y Espinoza Ltda., cuyo rubro es el transporte de
mercaderías, derivada del incumplimiento de las obligaciones que emanan de

la cláusula séptima del contrato de transporte terrestre de mercadería celebrado
el día 16 de mayo de 2008 con la empresa Tecnoglobal S.A., subrogándose
en los derechos de ésta Interamericana Compañía de Seguros Generales S.A.,
de conformidad a lo dispuesto en el artículo 1608 del Código Civil, la que
en virtud de lo anterior demandó indemnización de perjuicios en contra de
Empresa Rojas y Espinoza Ltda. conforme a lo dispuesto en los artículos 1545
y 2013 del Código Civil y 166 del Código de Comercio".
Parte demandante
"Tercero: Que la demandante Interamericana Compañía de Seguros Generales

S.A., por el contrario, ha señalado que atendida la cláusula pactada de manera
expresa por el demandado en el contrato de prestación de servicios a Tecno
global S.A., éste se obligó aún en la circunstancia por él alegada a responder
por dicha pérdida.
Cuarto: Que el fundamento expresado por la demandante en su líbelo se encuentra
en la cláusula séptima del contrato antes aludido, suscrito el día 16 de mayo de
2008, en el cual se pactó entre la empresa Tecnoglobal S.A. y la demandada:
'El proveedor será exclusivamente responsable de los bienes que le corresponda
transportar por encargo de Tecnoglobal S.A. como parte del servicio prestado,
a virtud del presente contrato. Por lo tanto el proveedor deberá responder por
cualquier daño, extravío, robo o hurto sobre los bienes transportados"'.
Parte demandada
"Segundo: Que la demandada Empresa Rojas y Espinoza Ltda. se ha eximido

del cumplimiento de su obligación contractual, fundado en la existencia de caso
fortuito, atendido que el camión a su cargo fue asaltado y que a consecuencia
de este hecho se perdió la mercadería de propiedad de Tecnoglobal S.A., que
transportaba un dependiente, acontecimiento el referido que se encuadraría
bajo el concepto antes aludido, al amparo de los dispuesto en los artículos 45 y
1547 del Código Civil y que en consecuencia queda eximido de la obligación
de responder por ello, de conformidad a lo dispuesto en el artículo 184 inciso
primero del Código de Comercio".
"Duodécimo: Que el demandado, al señalar que la pérdida de la mercadería

experimentada por Tecnoglobal S.A. no le es imp utable por la concurrencia
658 ÍÑmo DE LA MAzA GAZMURI - ÁLVARO VIDAL ÜLIVARES
de caso fortuito que lo exonera de responder por el valor de la misma, está

indicando que a su respecto no concurre el tercer requisito de existencia de
la responsabilidad contractual antedicho, esto es, que la inejecución de la
conducta debida no está acompañada de un reproche subjetivo u objetivo
en los términos descritos en la ley. Por el contrario, al demandado acepta el
vínculo contractual, la existencia de la obligación asumida y el hecho de que
las mercaderías no llegaron a destino en los términos pactados.
Décimo Tercero: Que, de lo anterior, fluye que el demandado al exonerarse
de su responsabilidad contractual se refiere a una causa extraña a la relación
obligacional que elimina los efectos del factor de imputación o atribución,
esto es, la existencia de caso fortuito que lo exonera de toda responsabilidad
civil, instituto que se encuentra definido en el inciso final del artículo 45 del
Código Civil, que dice 'se llama fuerza mayor o caso fortuito el imprevisto
que no es posible resistir, como un naufragio, un terremoto, el apresamiento
de enemigos, los actos de autoridad ejercidos por un funcionario público etc.'.
Décimo Cuarto: Que de la norma trascrita se infiere que dicho instituto se
configura sobre la base de cinco elementos: es un hecho, sobreviniente, inde
pendiente de la voluntad de las partes, imprevisto e irresistible.
Décimo Quinto: Que conforme al contrato de prestación de servicios suscrito
por Tecnoglobal S.A. y la demandada -como se vio- se consideró en este
expresamente que el demandado era responsable por la pérdida de mercade
ría que eventualmente experimentara la empresa antedicha con ocasión de la
ocurrencia de un robo.
Décimo Sexto: Que de ello se deriva entonces que el caso fortuito en el cual
pretende ampararse el demandado no es concurrente, ya que su aceptación
pasa por la acreditación de que previamente no se había renunciado al mis
mo. Sin embargo, al estar expresamente considerada su responsabilidad en el
contrato que se viene analizando, por la existencia de dicho evento, implica
que las partes se representaron su ocurrencia e imaginaron su producción al
momento de contratar, por lo que en consecuencia y al amparo de los dispuesto
en el artículo 1558 del Código Civil que señala: 'Si no se puede imputar dolo
al deudor, sólo es responsable de los perjuicios que se previeron o pudieron
preverse al tiempo del contrato', derivándose de ello en consecuencia, que
el demandado debe responder por la obligación así asumida, por robo de la
mercadería perpetrado el día 28 de agosto de 2009 en esta ciudad.
Décimo Séptimo: Que lo anterior encuentra su fundamento último en la inten
ción de los contratantes al momento de celebrar la convención, lo cual queda
dentro del margen de la autonomía privada, por lo que se está en presencia
de una situación en la cual el deudor responde por el caso fortuito o, dicho de
otro modo, sobre él recaen los efectos del caso fortuito, dado que en esta
materia predomina el principio de la autonomía privada, consignada en el
artículo 154 7 del Código Civil. El inciso 2° de dicha norma expresa que 'el
deudor no es responsable del caso fortuito' y el inciso final agrega: 'todo lo
cual, sin embargo se entiende sin perjuicio de las estipulaciones expresas de
las partes'. Por su lado, el artículo 1673 del mismo texto legal señala que 'si
el deudor se ha constituido responsable de todo caso fortuito, o de alguno en
particular, se observará lo pactado'.
Décimo Octavo: Que en consecuencia de lo anterior, se sigue naturalmente
que habiendo asumido el demandado en el contrato de prestación de servicios
a Trecnoglobal S.A. que se ha venido analizando, en su cláusula séptima de
manera expresa la responsabilidad de que los efectos del caso fortuito deriva
dos de un robo de la mercadería a su cargo de transportar y de propiedad de
Tecnoglobal, se encontraba obligado a responder contractualmente por el valor
de las mismas, cualquiera que sea el grado de culpa de que se responda, no
puede exonerarse de su responsabilidad, alegando la existencia de caso fortuito.
(...)
Vigésimo Segundo: Que, al no existir constancia que los montos pagados por
la demandante Interamericana Compañía de Seguros Generales S.A. a Tecno
global S.A., con ocasión del robo denunciado y las pérdidas acreditadas con
ocasión del mismo hayan sido inferiores a los asegurados, se debe excluir la
posibilidad que Tecnoglobal S.A. para cubrir una eventual diferencia, confor
me a lo pactado en la parte final de la cláusula séptima, haya aplicado para
cubrir la misma la boleta de garantía a que se refiere la cláusula octava del
contrato de prestación de servicios ya aludido y que de ese modo el deman
dado hubiere pagado con antelación a la presente demandada, eventualmente
parte de los daños que se cobran en esta y, en consecuencia, que por medio
del presente libelo se le pretenda hacer exigible su responsabilidad de manera
total o parcial por segunda vez.
Vigésimo Tercero: Que de este modo, necesariamente la excepción de caso
fortuito opuesta por la demandada debe ser rechazada y ser acogida en parte
la demanda por la suma equivalente a 285,43 UF., valor que corresponde a los
perjuicios producidos y pagados a la empresa siniestrada, excluido el monto
por concepto de deducible".
6. Almacenes Pullman Limitada con Santiago Leasing S.A.

Palabras clave: Leasing - resolución - caso fortuito
a) Resumen. Se celebró un contrato de leasing que incluía una oferta

irrevocable de venta del vehículo objeto del contrato.
660 ÍÑroo DE LA MAZA GAZMURI - ÁLVARO VJDAL ÜLIVARES
No obstante, tras pagar todas las cuotas, el vendedor no entrego el ve

hículo por haber sido este incautado por el Tribunal Aduanero.
El tribunal de primera instancia declaró terminado el contrato y la resti
tución de las rentas pagadas. Decisión revocada por la Corte de Apelaciones
que rechazó la demanda.
b) Sentencia
i. Hechos del caso
"SEGUNDO: Que para una adecuada comprensión del asunto, se hace necesario
efectuar una reseña de los antecedentes del proceso, a saber:
1.- La sociedad demandante Almacenes Pullman Limitada y la demandada
Santiago Leasing S.A. celebraron el 15 de noviembre de 1995 un contrato de
arrendamiento con opción de compra sobre una camioneta marca Chevrolet
Blazer, año 1996, nueva y sin uso.
2.- El arriendo se pactó por un plazo fijo de veinticuatro meses, la primera cuota
con un valor de 349,26 U.F. y las veintitrés restantes mensuales y sucesivas
por un valor de 60,16 U.F. cada una, más el NA correspondiente.
3.- Conforme a la cláusula novena del contrato de leasing el demandado for
muló una oferta irrevocable de venta a la demandante.
4.- El 13 de diciembre de 1996 por orden del Tribunal Aduanero de San An
tonio, Sección Fraude, se efectuó la incautación de la camioneta objeto del
contrato de leasing.
5.-. La actora cumplió con todos sus pagos oportunamente en la forma esti
pulada en el contrato. La última cuota se solucionó el 15 de octubre de 1997,
esto es, diez meses más allá de la fecha de incautación de vehículo.
6.- La opción de compra de la actora, de conformidad a la cláusula novena
del contrato de leasing, fue formulada mediante carta cerificada de 15 de oc
tubre de 1997, aceptando así la oferta irrevocable de venta hecha por Santiago
Leasing S.A.
7.- La demandada comunicó a la actora mediante carta de 18 de noviembre
de 1997 que se encontraba imposibilitada en forma absoluta de vender la ca
mioneta objeto del contrato, por que ésta se encontraba incautada por orden
del Tribunal Aduanero de San Antonio desde el 13 de diciembre de 1996".
"CUARTO: Que el caso fortuito o fuerza mayor, llamado también Vis Divina
o Fatum Fatalitas, es definido por el Código Civil en su artículo 45 como 'el
imprevisto a que no es posible resistir'. De esta definición se desprenden sus
elementos constitutivos, a saber: 1º.- causa extraña al deudor o dicho en otros

términos, el hecho no debe serle imputable; 2º.- el hecho debe ser imprevisto,
imposible de conjeturar lo que ha de suceder en un cálculo de probabilidades,
es decir, cuando no hay ninguna razón para creer en su realización; y 3 º.hecho
imposible de resistir, lo que significa que el evento que acontece es insuperable
en su constitución y efectos, de manera que ni el deudor ni persona alguna
que se coloque en tal circunstancia podría impedir lo sucedido;
QUINTO: Que dentro de los ejemplos que el legislador entrega como ilus
trativas de caso fortuito, es posible advertir que tales se refieren a situaciones
fácticas, como naufragio, terremoto, apresamiento de enemigos y actos de
autoridad ejercidos por un funcionario público.
La jurisprudencia nos da otros ejemplos, tales como, mar agitado, enfermedad,
ley de Moratoria, etc.
Este último ejemplo, está contenido en una sentencia de la Corte de Talca de
8 de agosto de 1901 (Gaceta 1901, tomo II, página 251) que razona señalando
que entre los actos de autoridad que menciona por vía ejemplar el artículo 45,
se incluyen los que provienen del poder legislativo, no existiendo razón legal o de
equidad para restringir dicho concepto a actuaciones emanadas únicamente
de determinadas autoridades, excluyendo los que provienen de otras;
SEXTO: Que el inciso segundo del artículo 1547 señala los efectos del caso
fortuito, al preceptuar el deudor no es responsable del caso fortuito y ello es
natural, toda vez que nadie puede ser obligado a lo imposible.
En consecuencia si el deudor no cumple las obligaciones que contrae por la con
currencia de un caso fortuito o fuerza mayor, su incumplimiento es excusable.
La ocurrencia de caso fortuito puede liberar en parte al deudor, cuando éste
tiene atinencia con una parte de la obligación contraída, ya sea en su contenido
o en el tiempo, circunstancia que permite la liberación del deudor en esa parte,
rigiendo en lo demás la exigibilidad de la obligación;
SÉPTIMO: Que extrapolando estos principios doctrinarios al caso sub judice
y en especial, al recurso de invalidación que se solicita por error de derecho,
en el que se señalan entre otras infracciones de disposiciones legales, los
artículos 45 y 1545 del Código Civil, que constituyen el meollo de la cues
tión debatida, toda vez que la recurrente considera infringido el artículo 45
del Código Civil que conceptualiza el caso fortuito o fuerza mayor como el
imprevisto imposible de resistir, menester será razonar respecto del citado
elemento, a fin de determinar su efectiva concurrencia en el acto de autoridad
que ordenó la incautación del vehículo objeto del contrato de leasing.
OCTAVO: Que para una adecuada definición de la irresistibilidad del hecho
positivo que alteró el marco fáctico en el cual las partes contrataron, resulta
fundamental distinguir previamente si la imposibilidad jurídica de desarrollar
la conducta impuesta por la obligación atiende al hecho sobreviviynte o a
662 ÍÑIGO DE LA MAZA GAZMURl - ÁLVARO VIDAL ÜLIVARES
los efectos del hecho irresistible, entendiendo por cierto, que en numerosas
oportunidades el hecho mismo en que consiste el caso fortuito o fuerza mayor
es irresistible, pero sus efectos pueden ser atajados por el responsable de dar
cumplimiento a la obligación contractual.
En el entendido que el caso fortuito o fuerza mayor es irresistible en cuanto
hecho, pero no respecto de sus efectos, es necesario clasificar la imposibilidad
que él produce es absoluta y relativa.
En el primer caso resulta evidente que la obligación se extingue por imposi
bilidad física o jurídica que el deudor no puede despejar.
En el segundo, los efectos del caso fortuito pueden atajarse, no obstante la
inevitabilidad de su ocurrencia.
Surgirá entonces el problema de clarificar en qué ocasiones el deudor será
responsable o, más precisamente, cuándo estará obligado a salvar los aludidos
efectos.
Esta situación se deberá transparentar atendiendo al grado de diligencia y
cuidado que le imponía la obligación.
En casos como el de autos, en que se responda de culpa leve, deberá el deudor
emplear en el salvamento de la especie la diligencia del buen padre de familia,
esto es, aquella que ordinariamente ocupan los hombres en sus negocios propios.
De lo expuesto se desprende que la doctrina clásica sobre esta materia ha
confundido la irresistibilidad del caso fortuito (imposibilidad del deudor de
evitar su ocurrencia) con la imposibilidad de ejecutar la prestación convenida.
Asimismo se ha confundido la imposibilidad absoluta con la imposibilidad
relativa, desconociéndose que los efectos del caso fortuito pueden y deben
atajarse en algunos casos, lo que dependerá de la diligencia y cuidado de que
responda el deudor.
(Responsabilidad Contractual, Pablo Rodríguez Grez, página 185, Editorial
Jurídica de Chile, año 2005).
NOVENO: Que a mayor abundamiento, cabe recordar que es un hecho estable
cido en la causa, que pese a haberse incautado el vehículo objeto del contrato
de leasing con fecha 13 de diciembre de 1996, la arrendadora Santiago Leasing
S.A. siguió percibiendo las cuotas restantes, cumpliendo la arrendataria con
todos sus pagos oportunamente en la forma estipulada en el contrato, habiéndose
solucionado la última cuota el 15 de octubre de 1997, esto es, diez meses más
allá de la fecha de incautación de la camioneta. Siguiendo el razonamiento
efectuado en el motivo precedente debe afirmarse entonces que el deudor que
pretende liberarse de responsabilidad alegando caso fortuito, deberá acreditar
que empleó la debida diligencia, esto es, aquella que le imponía la ley según
la naturaleza de la obligación.
Dicho en otros términos, lamentablemente cayendo en la forma negativa,
acreditará que su culpa no alcanza a ser de la intensidad a contar de la cual la
ley le hace responsable. Por ejemplo, si la ley le hace responsable de la culpa

grave acreditará que su diligencia le exime de caer en tal culpa y que a lo
sumo, habría incurrido en la culpa leve o media, de la cual no responde. Esto
es, demostrará que ha obrado sin culpa suficiente. Llegamos de este modo a
la formulación del tema que se conoce con el nombre de incumplimiento sin
culpa. (Cumplimiento e Incumplimiento de las Obligaciones, Femando Fueyo
Laneri, página 392, Editorial Jurídica de Chile, año 1991). Así, cabe señalar,
que existirá incumplimiento sin culpa cuando el deudor acredita que para
cumplir habría sido menester emplear una diligencia mayor que la exigible
de acuerdo a la índole de la obligación a que se encontraba comprometido.
En las obligaciones de dar, sea una especie o un género y en las de ejecutar
un hecho, la imposibilidad de cumplir ha de ser absoluta, al decir de los au
tores, no siendo causa de exención la mayor dificultad, aunque ésta aumente
la intensidad. En el cumplimiento o pago de una obligación la dificultad ab
soluta es la única eximente o excusa, cuyo requisito de la ejecución de buena
fe limita la onerosidad para una de las partes, la que, por supuesto, no puede
ser excesiva. (Op. Cit.).
En el caso que nos ocupa, pudo el demandado efectivamente cumplir las obli
gaciones que le imponía el contrato de leasing librando al vehículo materia
del contrato de los vicios que motivaron el acto de autoridad dispuesto en su
contra, pagando los respectivos impuestos y, habiendo aceptado el pago de las
rentas y el íntegro y cabal cumplimiento de las obligaciones de la arrendataria
durante, a lo menos diez meses, sin que existiera reciprocidad en las contra
prestaciones emanadas de su propia parte, no pudo excusarse del cumplimiento
que le correspondía alegando un exceso de onerosidad en su prestación, aún
que aquel le impusiese una conducta y un desembolso de dinero originalmente
no previstos, ya que al aceptar el íntegro, total y oportuno cumplimiento de las
obligaciones de la contraparte en pleno conocimiento de la situación fáctica
que afectaba al objeto del contrato, consintió tácitamente en que también debía
cumplir con aquello a lo que se había comprometido -vender el vehículo-,
para lo cual debió realizar todo lo que fuese necesario.
DÉCIMO: Que atendido lo razonado precedentemente y teniendo en consi
deración, además, que del mérito del contrato de leasing celebrado entre las
partes se desprende que el arrendador-vendedor respondía de culpa leve, cabe
concluir, en consecuencia, que debió emplear en el salvamento de los efectos
de la orden de incautación emanada del Tribunal Aduanero de San Antonio,
que afectó a la camioneta objeto del contrato de leasing, la diligencia del
buen padre de familia, comportamiento que en la especie debió traducirse
en el pago de los derechos de internación que motivaron la instrucción de
la causa en que se ordenó la medida administrativa sobreviviente que privó
inesperadamente a las partes del uso, goce y disposición de la especie, no
vislumbrándose que su dictación excusara el cumplimiento de las obligaciones

esenciales del arrendador-vendedor, cuales eran la de liberar al arrendatario de
toda turbación o embarazo en el goce de la cosa y la de formalizar su venta,
en atención a la oferta irrevocable formulada en el contrato de leasing por el
demandado a la demandante;
UNDÉCIMO: Que consecuente con lo expresado en el razonamiento que
antecede, los jueces del fondo han incurrido en error de derecho al considerar
que la dictación de la orden de incautación emanada del Tribunal Aduanero
de San Antonio, en causa rol Nº 039-1996, de fecha 13 de diciembre de 1996
pueda constituir un caso fortuito o fuerza mayor que hacía inimputable el
cumplimiento de la demandada de las obligaciones que le imponía el contrato
de leasing celebrado entre Sociedad Almacenes Pullman Limitada y Santiago
Leasing S.A. con fecha 15 de noviembre de 1995, dejando sin aplicación la
ley del contrato, el pacta sunt servanda contenido en el artículo 1545 del
Código Civil".
7. Mahuzier García, Osear A. con Corpbanca
Corte de Apelaciones de Concepción, 25 de junio de 2015, rol Nº 83-2015

Palabras clave: Bancos - cuenta corriente - daño moral
a) Resumen. Un cuentacorrentista ingresó a la página de su banco, sin

advertir que, en verdad, había ingresado a una página administrada por
terceros, quienes le sustrajeron su número de cuenta y su clave secreta. Con
los datos personales de la cuenta, los terceros le sustrajeron la totalidad
del dinero de su cuenta.
El tribunal de primera instancia acogió la demanda y condenó a la em
presa al pago de una indemnización por daño emergente y moral. Decisión
confirmada por la Corte de Apelaciones.
b) Sentencia
i. Hechos del caso
"1º) ( ...) el demandante era el titular de la cuenta corriente ( ... ) abierta en

el banco Corpbanca ( ...) el cual permitía -en la materia que nos ocupa- el
acceso de Osear Mahuzier García a los servicios de intemet ofrecidos por el banco
Corpbanca, utilizando para ello su número de rol único tributario, su número
de clave secreta u otro mecanismo según indicación del banco( ...). En esas
condiciones, las solicitudes del titular Mahuzier García, se aceptaban sólo pre-
via mención de su número secreto y demás antecedentes indicados y exigidos

en la página web del banco, cursándose ellas previa verificación de los datos
solicitados por la institución financiera.
(...)
4º) Que, en la especie ocurrió lo que en materia de delitos informáticos se
denomina 'phising', que es una técnica que permite obtener los datos de con
traseñas, número de usuario, claves de acceso u otra información confiden
cial de personas, para posteriormente hacerse pasar por ellas en algún portal
electrónico, accediendo a sus cuentas corrientes u otros productos bancarios
y/o financieros, con los que los afectados operan en internet y despojarlos de
sus fondos.
Es indudable que mediante engaño y valiéndose de alguna manipulación
informática, un tercero indujo a Osear Mahuzier García, a creer que había
accedido a la página web del banco Corpbanca, obteniendo de éste los datos
necesarios para ejecutar transferencias de dinero desde su cuenta corriente, sin
que el titular pudiera advertir y menos impedir la sustracción de sus fondos".
"7º) Que, a mayor abundamiento, en la causa apelada el demandado no acreditó

haber advertido al demandante, con anterioridad al 24 de agosto de 2011, que
la página web del banco Corpbanca fuese insegura o que había algún riesgo
de que al acceder el titular a ella, éste pudiera quedar a merced de terceros
extraños a esa institución y ser objeto de la sustracción electrónica de sus
fondos depositados en la cuenta corriente.
8º) Que, conforme al escenario descrito, el demandado no puede excusarse de
responder por los perjuicios sufridos por el actor, al haberse visto privado de
la totalidad de sus fondos depositados en la cuenta corriente Nº 62-401680,
abierta ante el banco Corpbanca y de la que era su único titular, mediante
cinco transferencias electrónicas efectuadas todas el 24 de agosto de 2011,
por los montos y en beneficio de las personas que se indican, por ejemplo, en
el oficio que rola fojas 309 y 310 de autos.
9 º) Que, tampoco exonera al banco demandado de su obligación de resarci
miento, la circunstancia de que haya sido el propio cuentacorrentista quien
proporcionó las coordenadas de su clave dinámica, pues lo hizo ignorando
completamente que había accedido a una página web falsa y que aparentaba
ser aquella administrada por el banco Corpbanca.
1 Oº) Que, la reparación del daño moral debe comprender el justo resarcimiento
del perjuicio extrapatrimonial o inmaterial sufrido por el contratante diligente,
derivado del incumplimiento del deudor. Es evidente que el perjuicio señalado
lo sufrió el actor al haberse visto privado de un momento a otro de la totalidad
de sus haberes depositados en la cuenta corriente Nº 62-401680, de la cual

éste era su titular ante el banco Corpbanca.
Sin duda que cualquier persona debe sentirse turbada y afectada en su ánimo,
si intempestivamente no puede contar con los medios suficientes y necesarios
para mantener a su familia; en el presente caso, se trata de un matrimonio con
cinco hijos y el monto de lo sustraído ascendió a la suma de $3.224.470. Por
lo demás, los testimonios que se leen a fojas 123 y siguientes de los autos,
dan debida cuenta que los fondos depositados en la cuenta corriente señalada,
estaban destinados para solventar los gastos de alimentación, de educación
y demás compromisos económicos de su grupo familiar, luego, al no poder
contar con dichos medios, lógico resulta concluir que efectivamente el actor
sufrió una perturbación y alteración en su vida familiar, derivada de la sus
tracción señalada.
( ...)".

Civil

b) Sentencia

574
Hechos se encontraron en la sentencia de primera instancia, 5 ° Juzgado Civil de San
1º.- Que en octubre del año 2 006, el señor Luis Acosta, quien hacía de inter
3 º.- Entre las Empresas Receptoras de la oferta, se encuentra la Sociedad
SÉPTIMO:( ...) Desde el momento en que º S.A entregó a título de arras parte
del precio, esto es, la suma de $25.000.000, en señal expresa de quedar con
venidos, se ha reputado perfecto el contrato de compraventa entre la Sociedad
demandante y la Sociedad demandada".
SEGUNDO: Que la actora ha pedido ser indemnizada de perjuicios, como
efecto y consecuencia de dicho incumplimiento, pero no reclamó la resolu
ción contractual, derivada del artículo 1489, o la especial que la doctrina y
jurisprudencia ha entendido asociada a la acción redhibitoria contenida en los
artículos 1857 y siguientes del Código Civil. Tampoco ha pretendido que el
referido contrato sea inexistente o nulo.
(. . .)
DÉCIMO: Que, en todo caso, una demanda de daños y perjuicios en los
se deban'. Dado que en este juicio se pretenden indemnizaciones derivadas
de un incumplimiento contractual, asociadas a una entrega imperfecta de la
cosa vendida, debe entenderse que el deudor está ejerciendo una acción de
cumplimiento contractual, para ser debidamente pagado por el deudor, aun
que la acción esté reducida a las indemnizaciones que el actor estima que la
sociedad demandada le adeuda por incumplimiento del contrato.
(. . .)
668 ÍÑroo DE LA MAzA GAZMURI - ÁLVARO VIDAL ÜLIVARES
DECIMOQUINTO: Que, entrando al estudio de la acción de daños y perjuicios

que se ha deducido, debe señalarse que la demandada reclama la cantidad de
$950.000.000 (novecientos cincuenta millones de pesos) por los siguientes
rubros indemnizatorios: a) por daño emergente, la cantidad de $100.000.000
(cien millones de pesos), que se descomponen en $75.000.000, por concepto
del corte de los rodillos que se enviaron a los Estados Unidos; y $25.000.000,
por adelanto del precio pagado; b) lucro cesante, la cantidad de $114.400.000,
que es la utilidad que generaría el negocio por la venta de los rodillos enviados
a los Estados Unidos y otras ventas frustradas por $2.000.000 (dos millones
de dólares de los Estados Unidos de América); c) daño moral y asociado a
la imagen de la empresa, que no se determina en el cuerpo de la demanda y
que resulta de la diferencia entre el daño total estimado y los valores en que
estima el daño emergente y el lucro cesante.
(...)
DECIMOCTAVO: Respecto del rubro que se ha demandado por lucro cesante,
se ha acreditado sólo parcialmente, con la carta de crédito acompañada a fs. 9
de autos, no objetada, y con los antecedentes que obran en la carpeta de inves
tigación RIT Nº 2810-2008, RUC Nº 0810015540-1, agregada al proceso, de
los cuales se puede concluir que efectivamente la demandante vio frustrado un
negocio de venta de rodillos con la empresa Triorient INC, de los Estados Unidos
de Norteamérica, por un total de facturación de US$330.000. Este negocio no
prosperó, porque los rodillos en cuestión carecían de la composición de Níquel
requerido por la compañía norteamericana. De acuerdo con estos antecedentes,
y con la declaración del demandante en su escrito de demanda, la utilidad que
debía arrojar este negocio a la fecha de presentación de la demanda era de
$114.400.000, monto que estima perfectamente corno beneficio o utilidad del
negocio y, por lo mismo, se concederá una indemnización por este rubro, más
los reajustes e intereses corrientes para operaciones no reajustables, desde el
día de presentación de la demanda hasta el día de pago efectivo. La frustración
de un negocio de esta naturaleza parecía perfectamente previsible, al tiempo
de celebrar el contrato, para los efectos del artículo 1558 del Código Civil,
pues, era natural que la empresa compradora quisiera revender el material de
chatarra que estaba adquiriendo. No hay prueba en el proceso que permita
concluir que se hayan producido otros daños por estos conceptos".
9. Vásquez con Banco del Estado de Chile
Corte de Apelaciones deAntofagasta, 30 de noviembre de 2017, rol Nº 713-

2017
Palabras clave: Banco - mutuo - desistimiento - dolo
a) Resumen. Tras la celebración de un contrato de mutuo, el Banco se

negó a entregar el dinero acordado a la acreedora al determinar que ésta
excedió su límite de endeudamiento al ser aval de otra operación financiera.
El tribunal de primera instancia acogió la demanda de resolución con
indemnización de perjuicios por daño moral y restitución de los gastos
operacionales. Decisión confirmada por la Corte de Apelaciones, que elevo
el monto a indemnizar a título de daño moral.
b) Sentencia
i. Hechos del caso

"SEGUNDO: Que no ha sido discutido en esta sede que se está ante un con
trato de mutuo constitutivo de una operación de crédito de dinero regida por
la Ley Nº 18.010, en que el mutuante se obligó a entregar la suma de dinero
dentro de cierto plazo ( ...).
Tampoco se discutió el incumplimiento del banco. En efecto, conforme deter
minó el señor juez de la causa, el banco se desistió del contrato una vez que el
mismo fue celebrado, por cuanto en un análisis comercial se estimó rechazar a
la actora por 'pauta de evaluación', lo que se ve ratificado por la circunstancia
que fuera la abogado del banco quien retirara la escritura de las oficinas del
Conservador de Bienes Raíces de esta ciudad, como este funcionario informó
al tribunal. Debe agregarse que, conforme informó el banco demandado, la
actora mantenía la calidad de deudora hipotecaria indirecta en cuanto aval de
otra operación de fecha 30 de junio del año 2009, lo que corrobora la afirma
ción de esta en orden a que el banco le informó que por esta deuda excedía
su límite de endeudamiento como persona natural.
Luego, los antecedentes mencionados originan presunciones judiciales que,
por reunir los requisitos de gravedad, precisión y concordancia previstos en el
artículo 1712 del Código Civil, llevan a establecer, como hecho de la causa,
que el banco demandado incumplió la obligación de entrega del dinero que
había asumido en el contrato respectivo, decisión unilateral, inconsulta y vo
luntariamente asumida, sin que exista elemento alguno que permita siquiera
presumir que concurriera caso fortuito o fuerza mayor o que la demandante
no estuviera llana a cumplir".
CUARTO: Que encontrándose acreditado el incumplimiento imputable de la

demandada quien, quebrantando todo principio básico de buena fe, decidió
voluntariamente dejar de cumplir lo acordado, resulta también comprobado
que actuó culposamente.
670 ÍÑIGO DE LA MAzA GAZMURI - ÁLVARO VIDAL ÜLJVARES
( ...)
Establecido lo anterior, incluso podría concluirse que la demandada obró
dolosamente. Así, conforme a los hechos y la circunstancia de tratarse de una
empresa que se dedica profesionalmente a la actividad bancaria, necesariamente
tuvo pleno conocimiento del carácter antijurídico de su actuar al sustraerse de
su obligación contractual, vulnerando, como se indicó, la buena fe contractual,
y el deber de respetar lo pactado, todo realizado con plena conciencia del
derecho que la asistía a la contraparte, mas ello no la refrenó, aceptando el
daño que su conducta indefectiblemente provocaría en la deudora.
Si se estima, estricta legis, que el artículo 44 del Código Civil al señalar que
el dolo es la intención positiva de inferir injuria en la persona o propiedad
de otro, supone una conducta dirigida exclusiva y directamente al daño,
debe concluirse que la demandada obró con culpa grave. En efecto, cuando
el banco demandado derechamente decide no cumplir con su obligación sin
más antecedentes que una eventual evaluación comercial, que no se efectuó
oportunamente o no se consideró por sus propios representantes al momento
de decidir el otorgamiento del crédito, de modo evidente incumple, no sólo
el deber de diligencia y cuidado ordinario y normal, sino que da cuenta que
no manejó negocios ajenos ni siquiera con el cuidado que aun las personas
negligentes y de poca prudencia emplean en sus negocios propios, incurriendo
en culpa grave o lata. Establecido lo anterior, puede soslayarse incluso que los
perjuicios experimentados por la actora no fueran previsibles pues este grado
de culpa equivale, conforme a lo previsto en el artículo 44 inciso segundo el
Código Civil, al dolo y, consecuentemente, escapan a la regla del artículo 1558
de dicho cuerpo legal, conforme la misma norma lo encabeza.
QUINTO: Que debe convenirse con la demandada que no cualquier incum
plimiento contractual es capaz de provocar daño moral y el mismo debe probarse
y, salvo en casos como el que nos ocupa en que concurre culpa grave o dolo,
ser previsibles a la época de celebración del contrato. Así, por ejemplo se ha
dicho: 'Este daño moral derivado del incumplimiento, igual que el extracon
tractual, debe ser significativo, de lo contrario jurídicamente no constituiría
daño y mal podría concederse al acreedor una indemnización. No basta la
mera inejecución de la convención, sino que ésta produzca, como consecuen
cia directa e inmediata, una lesión de intereses no patrimoniales o derechos
personalísimos del acreedor que integren el fin de protección del contrato,
asumiendo como regla general justificativa de la previsibilidad. Aunque se
resista el acreedor debe pechar con las consecuencias de la realización del
riesgo normal del incumplimiento, no así con el daño moral que efectivamente
padece.' (Álvaro Vidal Olivares, Criterios para la procedencia de la indemni
zación del daño moral por incumplimiento contractual. Una mirada desde el
derecho contractual, en Estudios de derecho Civil VIII (Santiago, Thomson
Reuters, 2013, pág. 649).
Sin embargo, en este caso, se reúnen todas las exigencias para hacer lugar a
la demanda por daño moral.
La adquisición de una vivienda, para una persona de ingresos medios, consti
tuye un proceso largo y dificultoso, que supone una etapa de ahorro previo y
la obtención de financiamiento bancario o de otro origen, que se da en medio
de esperanzas y anhelos de obtener una seguridad para la vida futura, más aún
si se trata de una persona adulta y con una familia. Cuando, como en el caso
que nos ocupa, ello se frustra por el incumplimiento total y voluntario de las
obligaciones contraídas por un banco que, obviamente, se dedica al financia
miento de operaciones como esta y que, por lo mismo, debiera otorgar mayor
garantía de seriedad y profesionalismo, ello necesariamente afecta intereses
extrapatrimoniales de la persona afectada de modo grave y prolongado, ori
ginando daño moral obligando a la reparación. En todo caso lo cierto es que,
por lo mismo, conocida por el banco las circunstancias sociales y económicas
de la demandada, precisamente por tratarse de su cliente, la posibilidad que la
retractación intempestiva de un contrato celebrado produzca una afectación a
la integridad psicológica del afectado cae en la esfera de previsibilidad pues
la organización por experticia profesional no puede sino conocer que afecta
gravemente un proyecto familiar.
Ciertamente que ello resulta independiente de los problemas personales de la
actora y, por sí mismo origina el daño pues, cuales fueran sus circunstancias,
por las razones anotadas, deriva del incumplimiento contractual flagrante de
la demandada.
( ... )
Por estas consideraciones, y visto, además, lo dispuesto en los artículos 186 y
siguientes del Código de Procedimiento Civil, se declara que SE CONFIRMA,
con costas del recurso, la sentencia de veintisiete de julio del año en curso CON
DECLARACIÓN que se eleva el monto que deberán pagar la demandada por
concepto de daño moral a la suma de diez millones de pesos ($10.000.000).
( ... )".
a) Código Civil

Exceptúense los casos en que la ley la limita expresamente al daño emergente".
Artículo 1557. "Se debe la indemnización de perjuicios desde que el deudor

se ha constituido en mora, o si la obligación es de no hacer, desde el momento
de la contravención".
Artículo 1558. "Si no se puede imputar dolo al deudor, sólo es responsable
de los perjuicios que se previeron o pudieron preverse al tiempo del contra
to; pero si hay dolo, es responsable de todos los perjuicios que fueron una
consecuencia inmediata o directa de no haberse cumplido la obligación o de
haberse demorado su cumplimiento.
La mora producida por fuerza mayor o caso fortuito no da lugar a indemni
zación de perjuicios.
Las estipulaciones de los contratantes podrán modificar estas reglas".

Artículo 44. "No obstante lo dispuesto en el párrafo 1) del artículo 39 y en

el párrafo 1) del artículo 43, el comprador podrá rebajar el precio conforme
al artículo 50 o exigir la indemnización de los daños y perjuicios, excepto
el lucro cesante, si puede aducir una excusa razonable por haber omitido la
comunicación re querida".
Artículo 45.
"1) Si el vendedor no cumple cualquiera de las obligaciones que le incumben
conforme al contrato o a la presente Convención, el comprador podrá:
los 74 a 77.
Artículo 61.
"1) Si el comprador no cumple cualquiera de las obligaciones que le incumben
conforme al contrato o a la presente Convención, el vendedor podrá:
los 74 a 77.
2) El vendedor no perderá el derecho a exigir la indemnización de los daños
3) Cuando el vendedor ejercite una acción por incumplimiento del contrato,
el juez o el árbitro no podrán conceder al comprador ningún plazo de gracia".
Artículo 74. "La indemnización de daños y perjuicios por el incumplimiento

del contrato en que haya incurrido una de las partes comprenderá el valor de
la pérdida sufrida y el de la ganancia dejada de obtener por la otra parte como
consecuencia del incumplimiento. Esa indemnización no podrá exceder de la
pérdida que la parte que haya incurrido en incumplimiento hubiera previsto o
debiera haber previsto en el momento de la celebración del contrato, tomando
en consideración los hechos de que tuvo o debió haber tenido conocimiento en
ese momento, como consecuencia posible del incumplimiento del contrato".
Artículo 77. "La parte que invoque el incumplimiento del contrato deberá
adoptar las medidas que sean razonables, atendidas las circunstancias, para
reducir la pérdida, incluido el lucro cesante, resultante del incumplimiento. Si
no adopta tales medidas, la otra parte podrá pedir que se reduzca la indemni
zación de los daños y perjuicios en la cuantía en que debía haberse reducido
la perdida".
Artículo 79. "l) Una parte no será responsable de la falta de cumplimiento de
cualquiera de sus obligaciones si prueba que esa falta de cumplimiento se debe
a un impedimento ajeno a su voluntad y si no cabía razonablemente esperar
que tuviese en cuenta el impedimento en el momento de la celebración del
contrato, que lo evitase o superase, o que evitase o superase sus consecuencias.
2) Si la falta de cumplimiento de una de las partes se debe a la falta de cum
plimiento de un tercero al que haya encargado la ejecución total o parcial del
contrato, esa parte sólo quedará exonerada de responsabilidad:
a) si está exonerada conforme al párrafo precedente, y
b) si el tercero encargado de la ejecución también estaría exonerado en el caso
de que se le aplicaran las disposiciones de ese párrafo.
3) La exoneración prevista en este artículo surtirá efecto mientras dure el
impedimento.
4) La parte que no haya cumplido sus obligaciones deberá comunicar a la
otra parte el impedimento y sus efectos sobre su capacidad para cumplirlas.
Si la otra parte no recibiera la comunicación dentro de un plazo razonable
después de que la parte que no haya cumplido tuviera o debiera haber tenido
conocimiento del impedimento, esta última parte será responsable de los daños
y perjuicios causados por esa falta de recepción.
5) Nada de lo dispuesto en este artículo impedirá a una u otra de las partes
ejercer cualquier derecho distinto del derecho a exigir la indemnización de
los daños y perjuicios conforme a la presente Convención".
Artículo 81. "1) La resolución del contrato liberará a las dos partes de sus
obligaciones, salvo a la indemnización de daños y perjuicios que pueda ser
debida. La resolución no afectará a las estipulaciones del contrato relativas a
la solución de controversias ni a ninguna otra estipulación del contrato que
regule los derechos y obligaciones de las partes en caso de resolución.( ...)".
Artículo 7.1.6 (Cláusulas de exoneración) "Una cláusula que limite o excluya

Artículo 7.1.7 (Fuerza mayor)
"(1) El incumplimiento de una parte se excusa si esa parte prueba que el in
cumplimiento fue debido a un impedimento ajeno a su control y que, al momento
de celebrarse el contrato, no cabía razonablemente esperar, haberlo tenido en
cuenta, o haber evitado o superado sus consecuencias.
el dinero debido".
Artículo 7.4.1 (Derecho al resarcimiento) "Cualquier incumplimiento otor
ga a la parte perjudicada derecho al resarcimiento, bien exclusivamente o en
concurrencia con otros remedios, salvo que el incumplimiento sea excusable
conforme a estos Principios".
Artículo 7.4.2 (Reparación integral). "(1) La parte perjudicada tiene de
recho a la reparación integral del daño causado por el incumplimiento. Este
daño comprende cualquier pérdida sufrida y cualquier ganancia de la que fue
privada, teniendo en cuenta cualquier ganancia que la parte perjudicada haya
obtenido al evitar gastos o daños y perjuicios.
(2) Tal daño puede ser no pecuniario e incluye, por ejemplo, el sufrimiento
físico y la angustia emocional".
Artículo 7.4.3 (Certeza del daño) "(l) La compensación sólo se debe por
el daño, incluyendo el daño futuro, que pueda establecerse con un grado ra
zonable de certeza.
(2) La compensación puede deberse por la pérdida de una expectativa en
proporción a la probabilidad de que acontezca.
(3) Cuando la cuantía de la indemnización de los daños y perjuicios no puede

establecerse con suficiente grado de certeza, queda a discreción del tribunal
fijar el monto del resarcimiento".
Artículo 7.4.4 (Previsibilidad del daño) "La parte incumplidora es responsa
ble solamente del daño previsto, o que razonablemente podría haber previsto,
como consecuencia probable de su incumplimiento, al momento de celebrarse
el contrato".
Artículo 7.4.7 (Daño parcialmente imputable a la parte perjudicada)
"Cuando el daño se deba en parte a un acto u omisión de la parte perjudicada
o a otro acontecimiento por el que esa parte asume el riesgo, la cuantía del
resarcimiento se reducirá en la medida en que tales factores hayan contribuido
al daño, tomando en consideración la conducta de cada una de las partes".
Artículo 7.4.8 (Atenuación del daño) "(1) La parte incumplidora no es res
ponsable del daño sufrido por la parte perjudicada en tanto que el daño pudo
haber sido reducido si esa parte hubiera adoptado medidas razonables.
(2) La parte perjudicada tiene derecho a recuperar cualquier gasto razonable
mente efectuado en un intento por reducir el daño".
Artículo 7.4.13 (Pago estipulado para el incumplimiento)
"(1) Cuando el contrato establezca que la parte incumplidora ha de pagar
una suma determinada a la parte perjudicada por tal incumplimiento, la parte
perjudicada tiene derecho a cobrar esa suma sin tener en cuenta el daño efec
tivamente sufrido.
(2) No obstante, a pesar de cualquier pacto en contrario, la suma determinada
puede reducirse a un monto razonable cuando fuere notablemente excesiva con
relación al daño ocasionado por el incumplimiento y a las demás circunstancias".
Artículo 89. Fuerza mayor o caso fortuito "Fuerza mayor o caso fortuito es
un hecho ajeno al control del deudor, cuyo riesgo no asumió, y que le impide
cumplir la obligación, temporal o definitivamente, y cuyo acaecimiento o
efectos no ha podido resistir".
medios de tutela:

Artículo 104. Indemnización de perjuicios "Cuando el incumplimiento cause
perjuicios, el deudor debe indemnizar.
Si el incumplimiento se produjo por caso fortuito, no hay lugar a indemnización".
Artículo 105. Perjuicios indemnizables "Los perjuicios comprenden el daño
patrimonial y extrapatrimonial".
Artículo 106. Intereses e indemnización de perjuicios "El incumplimiento
de una obligación dineraria da lugar al pago de los intereses, sin perjuicio de
la indemnización de otros perjuicios".
Artículo 107. De la previsibilidad del perjuicio indemnizable "(1) El deudor
responde de los perjuicios previsibles al tiempo de celebración del contrato y
que provengan del incumplimiento.
(2) En caso de dolo o culpa grave, el deudor responde de todos los perjuicios
que sean consecuencia del incumplimiento".
Artículo 108. Contribución del acreedor a su perjuicio "La indemnización
queda sujeta a reducción si el acreedor, con su acción u omisión, contribuyó
a que se produjera el perjuicio".
Artículo 109. Mitigación de perjuicios "(1) La indemnización queda sujeta
a reducción si el acreedor no adopta las medidas que, de acuerdo con la buena
fe, son razonables para mitigar el perjuicio. La reducción corresponde a la
cuantía en que hubiere podido mitigarse.
(2) El acreedor tiene derecho a la indemnización de lo que haya invertido en
las medidas de mitigación, aun cuando éstas hayan sido infructuosas".
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V OTRAS SENTENCIAS SOBRE LA MATERIA
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678 ÍÑ:rGO DE LA MAzA ÜAZMURI - ÁLVARO VIDAL ÜLNARES
Corporación Habitacional Cámara Chilena de la Construcción con Inmo

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Patricio Vergara !barra con Sociedad Comercial de Instrumentación Elec
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Corte de Apelaciones de La Serena, 12 de diciembre de 2006, rol Nº 971-
B. PARTIDAS INDEMNIZATORIAS
l. LAS CUESTIONES
La indemnización de daños y perjuicios: Partidas indemnizatorias
Introducción
Según nos parece, de las partidas indemnizatorias aquellas que presentan

mayores desafios son el lucro cesante y el daño moral. Por lo que toca al
primero nos interesa primero caracterizarlo, luego, mostrar el matiz que
debe introducirse al requisito de certeza del daño para considerarlo y, en
tercer lugar, presentar algunas de sus manifestaciones.
Por lo que toda al daño moral, atendido la frecuencia e importancia
que ha tenido en las sentencias de los tribunales superiores de justicia, el
tratamiento ha de ser más detallado. De esta manera, comenzamos mos
trando la evolución que registra; continuamos prestando atención a la
forma en que lo tribunales han justificado su procedencia y, en tercer lugar,
presentamos la forma en que lo han definido los tribunales. Finalmente,
mostramos cómo el contrato limita su procedencia.
1. Una cuestión previa ¿ cumplimiento por equivalencia

o indemnización?
Hay dos respuestas; una que concibe la responsabilidad civil contractual

en sentido estricto575, conforme la cual la indemnización sólo comprendería
los daños diversos al valor del objeto de la prestación, por ejemplo, el lucro
cesante o el daño moral. La indemnización se extiende únicamente a los
daños diversos al valor del objeto de la prestación. El valor del objeto de
esta última o su disminución por el defecto del cumplimiento, no consti
tuiría indemnización, sino manifestación de cumplimiento en equivalente.
Sin embargo, como uno de nosotros lo ha indicado en otra parte576, la
indemnización de daños también puede concebirse en un sentido más am
plio y, por no decir, unitario, comprendiendo también el daño al objeto de
la prestación -su valor o la disminución del mismo. Tal como lo explica
mos en el capítulo de la pretensión de cumplimiento específico577, nuestro
Código Civil no recoge la distinción entre cumplimiento en equivalente
(valor objeto de la prestación) e indemnización propiamente tal (daños
subsecuentes). La ejecución en equivalencia pertenece al ámbito procesal
y opera cuando no es procedente la ejecución en naturaleza, sea por im
posibilidad o impracticabilidad procesal.
Resultan muy pertinentes las palabras de Díez-Picazo, quien al pro
nunciarse acerca de la recepción en el Código Civil español sobre el cum
plimiento en equivalencia como una pretensión diversa a la indemnizatoria,
nos dice:
"Algunos autores han considerado que la objetivación que supone reconocer

el derecho a la estimación del valor de la prestación otorga al acreedor una
situación mejor que el derecho a la indemnización de daños y perjuicios,
presuponiendo que ésta sólo se debe a culpa. Sin embargo, a nuestro juicio
no existe para mantener este criterio ninguna razón de fondo. No hay, por
consiguiente, más que indemnización, y no se puede separar el régimen de la
llamada aestmatio rei del de los restantes daños"578•
575
Sobre este punto, PrzARRO (2007), pp. 396-402.
576
VIDAL (2016), pp. 493-494. lbíd.
577 Ibíd.
578
DíEZ-PICAZO (2008), pp. 780-781.
680 ÍÑIGO DE LA MAZ.A GAZMURJ - ÁLVARO VIDAL ÜLIVARES
Expresado, en otros términos, afirmamos la unidad de la indemnización

de daños, distinguiendo en su interior, aquella indemnización que se de en
lugar de la prestación (valor de la prestación), de aquella que va al lado
de la prestación (daño subsecuente). Ambas, en conjunto, representan la
indemnización plena, cuya finalidad es permitirle al acreedor alcanzar la
posición en que habría quedado de haberse ejecutado lo pactado579 •
Así lo recoge el artículo 1590 del Código Civil. En la hipótesis del
precepto, ante la entrega de una cosa (objeto de la prestación) con dete
rioros, el acreedor puede optar entre la resolución más indemnización de
daños, o por la indemnización plena. En el primer caso, la indemnización
corresponde a aquella que va al lado de la prestación; y, en el segundo,
corresponde a la indemnización que va "en lugar" y "al lado" de la presta
ción -valor de la prestación y daño subsecuente. Así, si el valor de la cosa,
como consecuencia del deterioro, disminuye en la suma de 50 y, además,
el acreedor se ve privado de una ganancia por un total de 30. Entonces,
si el acreedor resuelve el contrato, tiene derecho a una indemnización de
30 ( que va al lado de la prestación extinguida por resolución). En cambio,
si prefiere conservar la cosa o no le queda otra alternativa (deterioro no
es de importancia), la indemnización ascenderá a la suma de 80. En este
último caso, el legislador reconoce la autonomía de la indemnización, el
acreedor da la espalda al contrato y pide sólo dinero, extinguiéndolo de
esta forma el contrato.
¿Qué conclusión podemos extraer de lo expuesto?
Si compartimos que la indemnización cubre tanto el daño al objeto de
la prestación -su valor- (indemnización en lugar de la prestación), como
los subsecuentes (indemnización al lado de la prestación), estamos reco
nociendo que el acreedor, frente al incumplimiento, puede optar entre la
resolución y cumplimiento específico, más indemnización de daños (la que
va al lado de la prestación) o la indemnización plena que comprende toda
clase de daño (aquella que va en lugar y al lado de la prestación).
2. El lucro cesante
De manera más bien lacónica, el artículo 1556 dispone que la indem

nización de perjuicios comprende el daño emergente y el lucro cesante.
579 Sobre este punto, DE LA MAzA, MORALES y VIDAL (2014), pág. 1167.
Se trata de una distinción que no siempre es clara580 y cuya utilización no

debe ensombrecer el hecho que la función del remedio indemnizatorio
consiste, en general y con los adecuados matices, en situar al acreedor en
la posición en que se hubiera encontrado si es que el contrato se hubiese
cumplido íntegra y oportunamente.
De estas dos partidas aquella que parece haber resultado dogmáticamente
más vistosa es el lucro cesante. Convienen algunos comentarios al respecto.
Por lucro cesante la Corte ha entendido "la utilidad que deja de percibir el
acreedor por el incumplimiento o cumplimiento tardío de la obligación"58 1•
Sobre esto, podemos advertir que la idea de utilidad no ha de confundir
se con aquello que tiene derecho a recibir el acreedor del cumplimiento
del contrato, sino aquello descontados los costos y gastos asociados a la
ejecución. Así, por ejemplo, la Corte Suprema, en una sentencia de 21 de
diciembre de 2017 582 señala:
"Que en lo que respecta al lucro cesante, este ascendería en concepto del actor
a un total de $1.105.867.278, que viene a significar la legítima utilidad que le
generaría al demandante la prestación de los servicios contratados hasta la
conclusión natural de la convención, en razón de $24.040.593 por mes, suma
que no puede ser reconocida en los términos pedidos, pues cualquier razona
miento en contrario implicaría admitir que en el precio total del contrato no
se incluyen costos y gastos asociados a su ejecución, cuestión contraria a la
lógica y para cuya mejor comprensión, cabe remitirse a lo señalado en los
considerandos noveno y décimo de la sentencia de casación, que para este
efecto se tuvieron por expresamente reproducidos".
Una buena ilustración de esta partida se encuentra en la sentencia de la

Corte Suprema de 31 de diciembre de 2012, allí se lee:
"(...) de los cuales (los antecedentes) se puede concluir que efectivamente

la demandante vio .frustrado un negocio de venta de rodillos con la empresa
Triorient INC, de los Estados Unidos de Norteamérica, por un total de fac
turación de US$330.000. Este negocio no prosperó, porque los rodillos en
cuestión carecían de la composición de Níquel requerido por la compañía
580
Ver CARRAsco (2011), pp. 1176-1178. Una clasificación diversa puede ser entre interés
de cumplimiento e interés de confianza. Sobre esto puede consultarse
581
Arturo Vide/a Perroni y otros con Clínica Presbiteriana Madre e Hijo (2017).
582
Espacio y Jardín Limitada con Ilustre Municipalidad de !quique (2017).
682 ÍÑrao DE LA MAzA GAZMURI - ÁLvARo VrnAL OLIVARES
norteamericana. De acuerdo con estos antecedentes, y con la declaración

del demandante en su escrito de demanda, la utilidad que debía arrojar
este negocio a la fecha de presentación de la demanda era de $114.400.000,
monto que estima perfectamente como beneficio o utilidad del negocio y, por
lo mismo, se concederá una indemnización por este rubro, más los reajus
tes e intereses corrientes para operaciones no reajustables, desde el día de
presentación de la demanda hasta el día de pago efectivo. La frustración de
un negocio de esta naturaleza parecía perfectamente previsible, al tiempo
de celebrar el contrato, para los efectos del artículo 1558 del Código Civil,
pues, era natural que la empresa compradora quisiera revender el material
de chatarra que estaba adquiriendo"583.
Tradicionalmente, en el ámbito nacional, la doctrina ha manifestado algún

recelo respecto de esta partida indemnizatoria. Así, por ejemplo, Alessandri
Rodríguez se refirió a él como "algo hipotético"584 y Gatica Pacheco a su
carácter "esencialmente eventual que lo transforma en un principio jurídico
lleno de vaguedades e incertidumbres"585 .
Se trata, sin embargo, de un recelo que la Corte Suprema ya no parece
compartir. Así, por ejemplo, en una sentencia del 13 de marzo de 2017 so
bre resolución de un contrato de venta de fertilizantes586 se lee lo siguiente
respecto a esta partida indemnizatoria:
"Que, en cuanto al lucro cesante, se ha dicho que éste corresponde a la uti

lidad que deja de percibir el acreedor por el incumplimiento o cumplimiento
tardío de la obligación, o, dicho de otro modo, es la ganancia frustrada sobre
la base de lo que probablemente habría ganado el acreedor.
Ahora bien, como ha sostenido esta Corte Suprema, el lucro cesante suele
ser dificil de acreditar, pues debe tenerse siempre presente que uno de los
requisitos para que el daño resulte indemnizable es que éste sea cierto y en
la alegación de lucro cesante siempre se alega una hipótesis de ganancia.
Sin embargo, aun cuando lo dicho puede satisfacer las exigencias de seguridad
o certeza, ante la lógica y necesaria distinción entre un interés fundado con
rigor y las ganancias dudosas e inseguras, cabe señalar que las expectativas
de justicia impiden negar, siempre y en todo caso, la indemnización por lucro
583
Zorín con Compañía Siderúrgica Huachipato (2012).
584
ALESSANDRI (1988), p. 97, en igual sentido FUEYO (2004), p. 453.
585
GATICA (1959), p. 108.
º
586
Rol N 30979-2016.
cesante. Es por ello que la regulación de este tipo de indemnización supone

emplear un juicio de probabilidad a fin de arribar a la conclusión de ser
presumible una cierta utilidad no obtenida o, como se dijo,frustrada, con una
reparación calculada de manera estimativa sobre la base de presunciones".
Por lo que toca a las manifestaciones del lucro cesante en la responsabili

dad contractual, el profesor Antonio Manuel Morales Moreno se ha referido
a las siguientes. En primer lugar, a las ventajas y desventajas económicas en
el intercambio (que incluirían el interés en obtener o realizar la prestación
al precio del contrato587, el interés en incorporar al patrimonio un determi
nado valor588 y el interés en limitar temporalmente el efecto desfavorable
del cambio de precios en el mercado589). En segundo lugar, al interés en
la prestación590 (es decir, al interés conectado al provecho obtenible de la
correcta ejecución del contrato); así, por ejemplo, al precio o la renta, la
retribución de un servicio, el uso de una cosa, los frutos y productos, etc.
En tercer lugar, se refiere el profesor Morales al interés de conservación,
es decir al interés de cualquier persona en que el incumplimiento del con
trato no dañe a su persona o a sus bienes. Así, por ejemplo, cuando unas
semillas infectadas por hongos no solo resultan inhabiles, sino que, además,
inutilizan el terreno en el que fueron sembradas para otros sembradíos591 .
3. El daño mora/592
a) Tres etapas del daño moral en las sentencias de la Corte Suprema
Una mirada a las sentencias de la Corte Suprema muestra que resulta

posible distinguir tres etapas. La primera de ellas corresponde a una dis
ciplinada negativa en lo que se refiere a esta partida indemnizatoria. La
segunda, a la que vamos a denominar una aceptación específica y; la tercera,
que corresponde a una aceptación general y abstracta.
587
MORALES MORENO (2010), pp. 41-43.
588
Ibíd., pp. 45-46.
589
Ibíd., pp. 46-59.
590
Ibíd., pp. 49-75.
591
lbíd., pp. 87-93.
59
2 Este apartado está tomado DE LA MAZA (2017) y DE LA MAZA (2018).
La disciplinada negativa se extiende, aproximadamente, hasta mediados

del siglo XX y corresponde al rechazo de esta partida indemnizatoria jus
tificada en que la patrimonialidad de los contratos la excluía593 .
A partir de la década del 50, según reportan los autores, los tribunales
comienzan a aceptar la indemnización respecto de ciertos contratos. Así,
por ejemplo, de transporte594, trabajo595 o préstamo de dinero596. Existe de
este modo una segunda etapa.
Como se ve, entonces, lo que separa esta etapa de la previa es que se
abandona el rechazo irrestricto de la anterior. Lo que, en cambio, la dife
rencia de la posterior es que no existe todavía en ella (en la segunda) una
argumentación que, en términos generales -es decir, no limitada a uno o
más tipos contractuales- acepte la indemnización del daño moral en ma
teria contractual.
Esto último parece ser distintivo de la tercera etapa y resulta claro en
la sentencia que, probablemente, la inaugura: la sentencia de la Corte Su
prema de 20 de octubre de 1994597. Es en este fallo donde -hasta donde
llegan nuestras noticias- por primera vez la Corte Suprema se hace cargo
de manera sistemática de un conjunto de argumentos que justifican de
manera amplia -no limitada a determinados contratos- la procedencia
de la indemnización del daño moral por incumplimiento contractual. En
palabras de la profesora Carmen Domínguez59 8 esa sentencia se transforma
en jurisprudencia a partir de otra de la Corte Suprema, esta vez, de 5 de
noviembre de 2001599 .
593
En este sentido JANA y TAPIA (2004), p. 176, señalan que: "hasta el año 1950 existió una
posición jurisprudencia! unánimemente hostil a la indemnización de estos perjuicios en sede
contractual, fundada en que la patrimonialidad de los contratos excluía tal posibilidad". Sobre el
argumento de la patrimonialidad puede consultarse DoMÍNGUEZ HIDALGO (2000), pp. 170-227.
594
Ver JANA y TAPIA (2004), p. 178.
595
Ver JANA y TAPIA (2004), p. 178.
596
Ver DoMÍNGUEZ (2000) pp. 351-352.
597
Rafael Mouthon, María con Banco de Chile (1994).
598
DüMÍNGUEZ HIDALGO (2006), p. 231.
599
Hugo Ruiz Ruiz; con Laboratorio Biológico S.A. y otros (2001).
b) La justificación de la procedencia del daño moral en materia con

tractual
Parte importante de la justificación de la procedencia del daño moral

en materia contractual se encuentra en la sentencia de 1994 ya citada. Ésta
es complementada por otra de 24 de septiembre de 2007 sobre incum
plimiento de un contrato de prestaciones médicas600 • La transcripción de
los considerandos resulta particularmente extensa pues no sólo involucra los
argumentos de la sentencia de 20 de octubre de 1994, sino que añade otros
nuevos que luego irán siento repetidos por sentencias posteriores, por lo
mismo, conviene la transcripción en extenso.
"TRIGÉSIMO PRIMERO: Que resulta pertinente para sustentar el rechazo

del recurso por este capítulo, que esta Corte ya ha resuelto reiteradamente
la procedencia del daño moral en materia contractual, en los fallos de 20 de
octubre de 1994 y 16 de junio de 1997, publicadas en la Revista de Derecho
y Jurisprudencia Tomo 91, sección primera, página 100 y Tomo 94, sección
tercera, página 94, pero, en especial en las sentencias de esta Primera Sala
Civil de la Corte Suprema de fecha veintiocho de noviembre de dos mil seis,
once de abril, tres de julio y 28 de agosto del año en curso, recaídas en los
ingresos rol Nº 320-2005, Nº 3291-2005, Nº 3901-2005 y Nº 3750-2005, que
representan una línea jurisprudencial de los ministros que las suscriben. Los
fundamentos expresados para sostener la procedencia del daño moral, en tales
fallos se pueden resumir en las siguientes argumentaciones: 1.-Aplicación literal
del artículo 1556 del Código Civil. El marco restrictivo que imperaba en las
indemnizaciones en el ámbito contractual y que nacía de la aplicación literal
del artículo 1556 del Código Civil, tuvo su principal sostenedor y defensor en
el profesor Arturo Alessandri, cuyo criterio sobre la improcedencia del daño
moral en materia contractual, se mantuvo casi inalterable en las sentencias
de los tribunales de justicia hasta años recientes. En el ámbito contractual
se consideró que la indemnización por daños extrapatrimoniales (sic) no era
posible y aceptable y ello porque se entendió que el texto del artículo 1556
se refería únicamente a daños patrimoniales, o perjuicios pecuniarios, lo que
no es así, pues no existe referencia a tal restricción o calificación en el texto
del artículo. 2.- Nueva doctrina jurisprudencial. El criterio de marco rígido
evolucionó y como ejemplo de este cambio, se encuentra la sentencia de 20 de
octubre de 1994 de esta Corte Suprema, que rechaza un recurso de casación
de fondo deducido por una institución bancaria que impugna la aceptación del
600
Montecinos con Hospital Clínico Pontificia Universidad Católica de Chile (2007).
daño moral en sede contractual, decisión que se une a otros fallos de esta Corte
en el mismo sentido, de 3 de julio de 1951 y de 14 de abril de 1954, dictadas
en recursos de casación de fondo (Rev. de D. y J. tomo 91, págs. 100 a 105).
3.- El legislador acepta el daño moral. No se ha excluido el daño moral por
el legislador. La norma del artículo 1556 del Código Civil no excluye el daño
moral, como tampoco dispone que la indemnización sólo comprenda o abarque
los rubros de daño emergente y lucro cesante. En efecto, no podría excluir el
daño moral, puesto que la ley no ha prohibido que la indemnización por daño
moral pueda invocarse fuera del ámbito de los delitos o cuasidelitos, por el
contrario, el artículo 544, en relación con el 539 y el 1544 del Código Civil,
posibilitan esa clase de reparación de daños no patrimoniales, el uno en las
relaciones de familia y el otro en el área de las convenciones. 4.- Concepción
del daño emergente.- Las nuevas doctrinas sobre el resarcimiento del daño
moral, derivado del incumplimiento de contratos, entiende que el concepto de
'daño emergente', que emplea la norma del artículo 1556 del Código Civil,
comprende no solamente el daño pecuniario sino también el extrapatrimonial
o moral. Esta interpretación que no sólo es posible, sino que plenamente
aceptable en su texto actual del mencionado artículo, primero porque la voz
'daño' que emplea la disposición y que no se encuentra definida en la ley,
corresponde, según el Diccionario de la Real Academia de la Lengua Espa
ñola, a todo 'detrimento, perjuicio, menoscabo, dolor o molestia', es decir, a
toda privación de bienes materiales, inmateriales o morales y, porque, como
antes quedó consignado, lo preceptuado en el citado artículo no excluye la
consideración de otros perjuicios que no sean sólo los materiales. 5.- Acep
tación por la doctrina.- Los estudiosos del Derecho, como parte de la juris
prudencia, recientemente han ido aceptando el resarcimiento del daño moral
en los casos de incumplimiento de obligaciones contractuales. El profesor
Femando Fueyo Laneri en su obra 'Instituciones de Derecho Civil Moderno'
afirma: 'Para mi es como un axioma que el concepto jurídico de daños abarca
toda forma de daños, esto es, tanto el patrimonial como el extramatrimonial',
agregando que 'la jurisprudencia chilena ha tenido la oportunidad de recalcar
que la palabra daño comprende el perjuicio, dolor o molestia que se cause,
por lo cual, interpretando este vocablo en su sentido natural y obvio, debe
entenderse que corresponde, además del perjuicio pecuniario, el de carácter
inmaterial que se ocasione por acto ajeno' (página 69). Sostiene que siendo
el daño por esencia patrimonial y extrapatrimonial, del mismo modo el daño
moral juega tanto en la responsabilidad extracontractual como en la contractual
(página 71). Otros autores nacionales participan del mismo parecer, como
Leslie Tomasello Hart, en su estudio sobre 'El Daño Moral en la Responsa
bilidad Contractual' (Editorial Jurídica, 1969); René Abeliuk Manasevich,
Las Obligaciones, Tomo II, Nº 892, páginas 789 y 790; Ramón Domínguez
Águila en sus 'Consideraciones en tomo al daño en la responsabilidad civil.
Una visión comparatista' (Revista de Derecho Universidad de Concepción,

Nº 188, 1990); Ramón Domínguez Benavente en Comentarios de Jurispruden
cia (publicada en la antes citada revista universitaria Nº 198) y recientemente
doña Carmen Domínguez Hidalgo en su obra 'El Daño Moral' (Editorial
Jurídica año 2000). Estableciendo ciertas diferencias, también comparte esta
procedencia Enrique Barros Bourie, en su obra antes citada, páginas 335 a
345. 6.- Igualdad ante la ley. La sentencia de esta Corte de octubre de 1994,
expresa al respecto que 'los bienes extrapatrimoniales de una persona, como
el honor y la fama, tienen un valor que de ordinario sobrepasa el de los bie
nes materiales con mayor razón si se trata de la salud o la integridad fisica o
psíquica', y agrega que si la jurisprudencia ha dado cabida desde hace tiempo
a la indemnización exclusivamente moral respecto de los perjuicios o daños
causados por un delito o cuasidelito civil, no se divisa el motivo que justifique
que se la niegue si la lesión a esos intereses extrapatrimoniales procede de
la defección culpable o maliciosa de uno de los contratantes. Donde existe
la misma razón debe existir la misma disposición.
TRIGÉSIMO SEGUNDO: Que en la misma línea argumental surgen, además,
razones específicas, ampliamente difundidas por la doctrina, pero que limitan los
alcances del daño moral en materia contractual, pues pretenden su aceptación en
casos particulares, como es en el contrato de transporte, accidentes del trabajo
y responsabilidad médica, entre otros, llegando a confundir su procedencia con
su previsibilidad, aspectos relacionados, pero que se encuentran en contextos
diversos. Se expresa aquí la crítica que dependerá del título que se esgrima
al demandar, la procedencia del daño moral, situación que se ejemplariza con
el contrato de transporte, pues ante un hecho del tránsito se excluirá este capí
tulo de la responsabilidad respecto de los pasajeros, pero quedarán cubiertos
los peatones o terceros ocupantes de otros vehículos. También han surgido
argumentaciones que, en el orden de una interpretación integral y sistemática,
persiguen extender el ámbito material a ciertas expresiones del daño moral,
sobre la base de ideas cada vez amplias del perjuicio patrimonial y la limitación
de la moral. En este esfuerzo se encuadra la distinción entre daño moral puro y
con repercusiones patrimoniales, a lo cual se suma el otorgar al daño moral un
carácter general compensatorio, por la pérdida de un beneficio cualquiera sea
éste. Se llega en este empeño a adoptar la moderna concepción de patrimonio,
que comprende unitaria, permanente y de manera universal la totalidad de los
valores, intereses, derechos, obligaciones y cargas relativas a una persona en sus
dimensiones, cualidades, propiedades o prerrogativas, que posibilitan realizar
las conductas permitidas por el ordenamiento jurídico y social en vista a lograr
su más completa realización. De esta forma integran el patrimonio todas las
ventajas y cualidades (sic) con que las personas actúan en sociedad, de modo
que cualquier detrimento de ellas puede ser indemnizable, en la medida que
se las afecte de manera injustificada. Se une en tal voluntad comprensiva, el
razonamiento que el daño moral queda incorporado en el daño emergente, ya

que 'el legislador no ha distinguido entre los daños materiales y los morales,
sino que se ha limitado a referirse al daño emergente, y donde no distingue
el legislador no es lícito al intérprete hacerlo' agregándose que 'reafirma esta
interpretación la definición dada de la voz emergente por el Diccionario de
la Real Academia de la Lengua Española y según la cual se dice que algo es
emergente cuando nace de otra cosa. De forma que cuando el legislador empleó
el adjetivo emergente para calificar el substantivo daño, estaba queriendo decir,
simplemente, que este daño provenía de ni haberse cumplido la obligación, de
haberse cumplido imperfectamente o de haberse retardado el cumplimiento'
(Carmen Domínguez Hidalgo, El daño moral, Editorial Jurídica, Tomo I, pá
gina 346, citando a Ruiz González, El transporte de pasajeros en la doctrina
y la jurisprudencia, Memoria de Licenciatura, año 1962).
TRIGÉSIMO TERCERO: Que para sostener su determinación de acceder
a indemnizar los daños morales justificados en autos, los jueces del fondo,
invocan la Constitución Política de la República, que consagra el derecho a
la salud y otorga acción para recurrir a los tribunales en contra de quien la
afecte. Además señalan otras fuentes del derecho, como son los principios de
buena fe en las contrataciones y de responsabilidad, con los cuales esta Corte
concuerda en los términos que se indicarán.
TRIGÉSIMO CUARTO: Que acudiendo a la norma de interpretación de la
ley prevista en el artículo 24 del Código Civil, como a lo dispuesto en el
artículo 170 Nº 5 del Procedimiento Civil e integrando una falta de pronun
ciamiento del legislador del Código Civil, se puede sostener que nuestro Es
tado ha establecido que es una República Democrática, cuyas características
fundamentales, a los efectos de resolver la presente causa, se encuentran en
la responsabilidad de todos los individuos y autoridades en un plano de igual
dad, tanto ante la ley, como ante la justicia, proscribiéndose (sic.) cualquier
discriminación proveniente del establecimiento de diferencias arbitrarias, de
forma tal que permitiendo expresamente la Carta Fundamental la reparación
del daño moral en el artículo 19, Nº 7, letra i), no se observan fundamentos
para excluirla en algunas materias específicas, que no sea mediante una
razonada justificación, como ocurre en el artículo 19 Nº 24, inciso cuarto,
en que el interés social impone limitar la indemnización al daño patrimonial
efectivamente causado, a quien se ve expuesto a la privación forzada de su
propiedad mediante un acto de autoridad, como es la expropiación. Estas
premisas, además, del principio de supremacía constitucional y aplicación
directa de las normas de la Carta Política, impone, entre sus efectos particu
lares, preferir la interpretación de los textos legales en el sentido que mejor
se cumpla con las disposiciones fundamentales del Estado. En efecto, la res
ponsabilidad en el Derecho constituye un principio general, el que referido
al Derecho Civil se plantea en el axioma que nadie puede dañar a otro sin
reparación, en el evento que no concurra una causal de justificación. Esta
responsabilidad en el Derecho Civil corresponde sea integral e igualitaria en
su extensión, si no existen argumentaciones concretas que ameriten establecer
fundadas diferencias. Es por ello 'que en función de la teoría de la unidad de
la responsabilidad', la distinción actualmente imperante respecto de la proce
dencia del daño moral en sede contractual y extracontractual, resulta absurda
(René Abeliuk Manasevich, Las Obligaciones, Tomo II, Editorial Jurídica,
página 789), contradicción y falta de congruencia que destacan la mayoría
los autores citados con anterioridad y que se pronuncian por la aceptación del
daño moral en sede contractual. Una interpretación contraria mantiene una
desigualdad injustificada y por lo tanto puede constituir una discriminación
arbitraria, por la falta de fundamentos de esta diferencia, que a lo más llega a
sustentarse sobre la base de una interpretación exegética y literal, puesto que
en el régimen del Código Civil, al regular la responsabilidad extracontractual
se dispone que, por regla general, se indemniza 'todo daño', según reza el
artículo 2329, al igual que en responsabilidad contractual, en el evento que
se impute dolo o culpa grave, que equivale al dolo, en el incumplimiento
contractual, al señalar el artículo 1558 que en ese evento se responde de 'to
dos los perjuicios'. De lo anterior se sigue que el daño moral se encontraría
excluido únicamente en sede contractual cuando la ley exija culpa leve o
levísima para justificar la responsabilidad de la parte incumplidora. Incluso tal
procedencia puede verse ampliada a todo evento en que, existiendo perjuicios
morales, una de las partes pruebe la concurrencia de hechos que permitan
ser calificados de culpa grave o dolo en el incumplimiento de otra de las
partes, puesto que la ley no ha impedido esta posibilidad, de tal forma que
la diferencia descansaría más que en la ley en la posibilidad que tengan las
partes de aportar antecedentes fácticos que permitan calificarlos en el sentido
indicado y si se quiere extremar el argumento, la distinción pasaría a radicar
en la decisión concreta de los tribunales al efectuar la calificación de la culpa.
Lo injustificado de la diferencia anotada queda de manifiesto precisamente en
materias propias de la responsabilidad médica, pues ante la posible opción de
responsabilidades, resulta más beneficioso en la extensión del daño accionar
por la vía extracontractual, por la limitación que contemplaría la legislación
en sede contractual, sin que exista fundamentación plausible que avale tal
distinción. Esta visión integral del Derecho lleva a superar la exclusión del
daño moral en la responsabilidad contractual, limitando su procedencia a la
justificación del mismo en los casos concretos de que se trata".
¿Cuáles son, entonces, los argumentos que desarrolla el fallo? (1) el

artículo 1556 no debe interpretarse literalmente; (2) los tribunales han
aceptado el daño moral desde 1994; (3) el legislador acepta el daño moral,
el artículo 1556 no lo excluye; (4) el daño moral quedaría comprendido
por el daño emergente a que se refiere el artículo 1556; (5) la doctrina ha
aceptado la indemnización del daño moral en sede contractual (6) la igual
dad ante la ley exige que se repare el daño moral en materia contractual.
Junto a estos argumentos, la Corte se refiere, de manera muy confusa a
una supuesta distinción entre procedencia y previsibilidad y otra, no menos
confusa, entre daño moral puro y con repercusiones patrimoniales. Se aña
de, a continuación, un argumento de carácter constitucional, al abrigo de
los artículos 19 Nº 7 letra i) y 19 Nº 24, además de la idea de supremacía
constitucional y aplicación directa de la Constitución. Luego, la Corte se
refiere a la "teoría de la unidad de la responsabilidad" que justificaría que
el daño moral únicamente se excluyera de la responsabilidad contractual
cuando la ley exija culpa leve o levísima.
Más allá de los seis primeros argumentos, la argumentación de la Corte
resulta extremadamente confusa y más bien carente de ilación, sin embar
go, resulta necesario algún esfuerzo de sistematización. En primer lugar,
existen un par de argumentos que podrían denominarse "de autoridad"
(la Corte y la doctrina lo han aceptado antes). En segundo lugar, existen
argumentos de carácter literal (el artículo 1556 no excluye el daño moral y
éste podría quedar cubierto por la expresión "daño emergente" que utiliza
el precepto). En tercer lugar, hay argumentos que, de alguna manera se
refieren a la :fisonomía y función de la responsabilidad civil (la "unidad"
de la responsabilidad civil y alguna idea relativa a la "reparación integral de
los perjuicios" que procura anclarse en el texto constitucional respecto a
la igualdad ante la ley).
Lo que, sin embargo, no hay, son argumentos respecto al contrato como
un dispositivo que asigna los riesgos del incumplimiento y que, even
tualmente, limita la procedencia del daño moral. La Corte únicamente se
refiere, de manera más bien confusa, a la previsibilidad, indicando que no
debe confundirse con la procedencia del daño moral.
De esta manera, la Corte no se ocupa de la relación entre previsibilidad
y procedencia del daño moral en el sentido que la primera podría limitar
la segunda.
Pues bien, la cuestión es, entonces, que en sus esfuerzos argumentativos
más cuidadosos acerca del daño moral en materia contractual, la Corte pa
rece haber obviado la forma en que el contrato puede limitar la procedencia
de la indemnización por daño moral.
e) La noción de daño moral
En una sentencia de 26 de octubre de 2015 sobre responsabilidad del

propietario primer vendedor, la Corte Suprema, define al daño moral en
los siguientes términos:
"El daño moral se define como el sufrimiento, trastorno sicológico, afección

espiritual o lesión de un interés personalísimo, ocasionado a la espiritualidad
del ofendido, como consecuencia de la comisión de un hecho ilícito o de la
vulneración de un derecho subjetivo, no definible por parámetros objetivos,
susceptible de afligir a la víctima o a un tercero, y que puede traducirse en un
daño moral puro o bien de índole pecuniario, cuando indirectamente menoscaba
la capacidad productiva del perjudicado"6º 1.
Por otra parte, la Corte ha explicitado que no es posible acudir a pa

rámetros objetivos. En este sentido puede considerarse la sentencia de la
Corte Suprema de 30 de marzo de 2012 respecto de un contrato de cuenta
corriente en el que el Banco pagó un cheque con firma disconforme602 y
en cuyo considerando duodécimo se lee lo siguiente:
"Que entendido el daño moral como el sufrimiento, trastorno sicológico, afec

ción espiritual o lesión de un interés personalísimo, causado a la espiritualidad
de la víctima como consecuencia de la comisión de un hecho ilícito o de la
infracción a un derecho subjetivo, no definible por parámetros objetivos, que
puede afectar a la víctima o a un tercero ..."6º3•
En un sentido semejante, en una sentencia de 12 de agosto de 2015, la

Corte Suprema se ha referido a "la índole netamente subjetiva que tiene
el daño moral y que encuentra su fundamento en la naturaleza afectiva del
ser humano"604.
El punto, entonces, es claro: consistentemente la Corte Suprema ha con
cebido el daño moral de manera subjetiva y, podría agregarse, muy amplia.
Así, por ejemplo, en la sentencia de la Corte Suprema de 2 de octubre de
2013 sobre incumplimiento de contrato de avenimiento se lee lo siguiente:
601
Trujillo con Mundi y otros (2015), considerando 3 º.
602
Olivi, Germán con Banco Santander Chile (2011).
603
Olivi, Germán con Banco Santander Chile (2011), considerando 12º.
604 Quiero con Sociedad de Turismo Concepción (2015).
692 ÍÑrGO DE LA MAzA GAZMURI - ÁLVARO VIDAL ÜLNARES
"Es así como se ha entendido el daño moral como el pesar, dolor o molestia
que sufre una persona en su sensibilidad fisica o en sus sentimientos, creencias
o afectos. Si atendemos al concepto, éste abarca no sólo las lesiones a bienes
de la personalidad, lo que en estricto rigor constituye daño moral, sino que
además quedan comprendidos las lesiones corporales, la aflicción psicológica
y la pérdida de oportunidades para disfrutar de la vida"6º5.
d) Limitaciones a la procedencia de la indemnización por daño moral

en materia contractual
La doctrina nacional ha sido enfática en que del hecho que proceda la

indemnización del daño moral frente al incumplimiento contractual no se
sigue que deba proceder frente a cualquier incumplimiento contractual6º6 •
Así, por ejemplo, en la que probablemente sea la obra más citada sobre daño
moral en materia contractual, Carmen Domínguez Hidalgo, ha señalado:
" ... aunque aboguemos por un claro reconocimiento del daño moral en esta
esfera [la contractual] de la responsabilidad, creemos que ello no ha de su
poner ni supone una indebida aplicación del ámbito del contrato que pueda
conducirnos a una verdadera fantasía contractual. No se trata ciertamente de
conceder esta índole de reparación por consecuencias no económicas remotas
que de ninguna manera han podido entrar en el cálculo de riesgos del deudor.
La infracción del contrato supone siempre molestias y desagrados, pero ello
no significa que éstos puedan y deban ser indemnizados como daño moral.
Por el contrario, sólo debe ser resarcido por vía contractual el perjuicio
extrapatrimonial producido a resultas del incumplimiento y no ocasionalmente
por él..."601.
En esa misma obra, con anterioridad -y de manera más bien crítica- la

profesora Domínguez considera que la limitación de la indemnización del
daño moral quedaría determinada por la exigencia de previsibilidad que
configura el artículo 1558 del Código Civil608 • Algo semejante entiende
605 Stange Hoffman, Eduardo con Ripley Puerto Montt (2013).

606 BARROS
(2006), pp. 338-339; DüMÍNGUEZ (2000), p. 305; DE LA MAzA (2016), pp. 553-
583 y VIDAL (2012), pp. 641-661
607 DoMiNGUEZ HIDALGO (2000) p. 355.
608 lbíd., pp. 489-591.
Rugo Cárdenas Villarreal, aunque su postura respecto a la deseabilidad de

este límite resulta más ambigua609 •
Por otra parte, la profesora Domínguez indica que para determinar qué
perjuicios son previsibles debe atenderse a la naturaleza de la obligación o a
las circunstancias que rodean a ésta6 1 0. Más adelante, añade que la previsibi
lidad puede provenir del incumplimiento de una obligación de seguridad611
y, en definitiva, concluye que la previsibilidad depende del contenido del
contrato. 6 12 Concluye señalando que la justificación de la previsibilidad se
encontraría en el respeto a la voluntad contractual6 13.
El profesor Ramón Domínguez Águila comenta una sentencia de la Corte
Suprema de 3 de enero de 2000 sobre incumplimiento contractual en la que
se demanda la indemnización del daño moral alegado por el representante
de la Fábrica de Maestranzas del Ejército por el no pago de determinadas
comisiones. 6 14 La Corte niega lugar a la indemnización, señalando que el
simple incumplimiento de un contrato no origina daño moral pues carece
de aptitud para lesionar intereses extrapatrimoniales.
El profesor Domínguez manifiesta su acuerdo con la decisión, sin embar
go, añade que la justificación no es adecuada. Estima que lo determinante
consiste en precisar el "estricto ámbito contractual". Sirviéndose de la
distinción entre contratos personales y comerciales, concluye:
"Un contrato de representación de una empresa productora de armamento y

su ejecución por parte del representante no parece, en caso alguno, que pueda
comprender dentro de su 'ámbito' la consideración de intereses o situaciones
no económicas en aquel sentido y que puedan ser 'consecuencias virtualmente
comprendidas en él', de modo que es imposible pretender que la falta de pago
de las comisiones previstas pueda generar un daño moral"615.
609 CÁRDENAS (2005).

610
DoMÍNGUEZ HIDALGO (2000), p. 547.
6
11 Ibíd., p. 550.
612
Ibíd.,p. 559.
613
Ibíd.,p. 563.
614
DoMÍNGUEZ ÁomLA (2000), pp. 173-177.
615
Ibíd., p. 176.
694 ÍÑ!Gü DE LA MAzA GAZMURI - ÁLVARO VIDAL ÜLIVARES
En un importante trabajo sobre indemnización del daño moral en materia

contractual, Andrés Jana y Mauricio Tapia se manifiestan de acuerdo con
las ideas de Domínguez Águila616• Señalan lo siguiente:
" ...en otros contratos (denominados por el Common Law, commercial con
tracts), por su naturaleza fundada esencialmente fundada en el intercambio
comercial de bienes y servicios, resulta extraño a la naturaleza y riesgos tenidos
a la vista por las partes al tiempo de contratar que el incumplimiento tenga
consecuencias extrapatrimoniales para el acreedor"617•
Jana y Tapia prestan especial atención al artículo 1558 y establecen

como límite de la indemnización del daño moral la previsibilidad61 8, seña
lando una sentencia de la Corte Suprema de 1954 que lo indicaba de esta
manera. Añaden que se trata de una idea -la previsibilidad como límite del
daño indemnizable- introducida por Pothier y que debe emparentarse con
la noción de riesgo. En sus palabras:
"Esta idea, la de dar contenido a la noción de previsibilidad a partir de la

noción de riesgo, pareciera ser un camino particularmente fértil para fijar el
ámbito de los daños indemnizables. Así, la pregunta acerca de cuáles daños
es previsibles y cuáles no, podría replantearse entonces desde la perspectiva
de ¿a quién pertenece el riesgo que ocasiona el daño: ¿debe el daño ocurrido
ser tratado como parte del riesgo de una parte o de la otra?"619.
Para responder a la pregunta acerca de qué riesgos asumieron las partes,

Jana y Tapia indican que, aunque no de manera excluyente, debe prestarse
atención a la naturaleza del contrato y a la obligación implícita de seguridad620•
Por su parte, el profesor Barros Bourie, también considera que el lími
te de la indemnización del daño moral se encuentra determinado por la
previsibilidad y comparte la idea de dotar de inteligibilidad a esa noción
a partir del riesgo asumido por las partes621 . Señala Barros que existen
616 JANA y TAPIA (2004), p. 194.

617 Loe cit.
618 Ibíd., p. 192.
619 Loe cit.
62
º lbíd., pp. 193-194.
621
BARROS (2006), p. 343.
algunos contratos que naturalmente involucran la protección de intereses

extrapatrimoniales y que, en cambio, existen otros que resultan netamente
comerciales622.
En el último tiempo, el profesor Vidal Olivares ha articulado una persua
siva presentación de los límites del daño moral623. Indica que el verdadero
problema hoy en día es la amplitud de la aceptación de la indemnización
por daño moral frente al incumplimiento contractual624 y añade que la
doctrina se encuentra de acuerdo en que el límite debe ser la previsibili
dad625. Señala que, como cuestión previa, debe advertirse que no cualquier
incumplimiento contractual genera un daño moral, pues la molestia debe
tener cierta significancia -diversa a las que, inevitablemente, genera el
incumplimiento contractual- para configurarse como daño moral626. Con
posterioridad, establece criterios para definir la procedencia del daño moral
en sede contractual e indica que un primer criterio quedaría configurado
por el contenido personal del contrato; si en cambio se trata de contratos
con contenido patrimonial, la procedencia de la indemnización por daño
moral por incumplimiento quedaría determinada por la presencia de culpa
grave o dolo, factores que, por así decirlo, disolverían las limitaciones que
impone el contrato a la procedencia del daño moral627.
Tras estas ideas del profesor Vidal propone una semejante a las de Jana
y Tapia por una parte y Barros por la otra. Vidal la expone de la siguiente
manera:
"Para examinar los criterios o condiciones para la compensación del daño

moral contractual es esencial tener en cuenta que la fuente de la obligación
de indemnizar, cualquiera sea la naturaleza del daño, es el propio contrato
entendido como mecanismo de reparto de riesgos entre las partes y que no
prevé sólo para el cumplimiento sino también para el evento de su infracción,
imputando responsabilidad al deudor según tal reparto"628•
622
Ibíd., pp. 343-344.
623 V
IDAL (2013), pp. 641-661.
624
lbíd., p. 644.
625
lbíd., p. 646.
626
lbíd., pp. 648-651.
627
lbíd., pp. 657-660.
628
lbíd., p. 644.
696 ÍÑIGO DE LA MAzA ÜAZMURI - ÁLVARO VIDAL ÜLJVARES
Pues bien, una mirada a la doctrina muestra que ha prestado atención a

la cuestión de los límites del daño moral en sede contractual. Por otra parte,
esos límites suelen asociarse con la previsibilidad y la previsibilidad, por
su parte, se asocia con la distribución de riesgos que hace el contrato. En
tercer lugar, esa distribución de riesgos queda determinada por el contenido
del contrato.
De la lectura de algunas sentencias de los tribunales superiores puede
desprenderse una idea semejante. Así, por ejemplo, puede considerarse la
sentencia de 12 de abril de 2011 sobre responsabilidad médica629 . En su
considerando décimo se lee lo siguiente:
"Que el artículo 1556 del Código Civil no incluya en la indemnización de perjui

cios al daño moral no impide su procedencia en el ámbito de la responsabilidad
contractual, toda vez que dicha norma está referida a los daños patrimoniales.
En el caso de autos, como puede advertirse, el objeto del contrato celebrado
entre las partes es extrapatrimonial, de manera que su incumplimiento importa
la posibilidad de indemnización de dicho rubro. Es un hecho establecido en
la causa que el médico incumplió su deber de cuidado, provocando el daño
que motivó esta demanda, de manera que resulta procedente la condena al
pago de una indemnización por el daño moral causado a la actora, como lo
resolvieron los jueces del fondo. En efecto, el artículo 1558 del Código Civil
establece que si no se puede imputar dolo al deudor, cuyo es el caso de autos,
éste es responsable de los perjuicios que se previeron o pudieron preverse al
tiempo del contrato. No cabe duda que en un contrato de prestación de servi
cios médicos, específicamente para la realización de una cirugía, como lo es
una mamoplastía reductiva, está prevista la existencia del daño moral, en el
caso que por alguna complicación de que el médico sea responsable resulte
dañada la persona de la paciente".
En el mismo sentido, en el voto de minoría del ministro Pierry en

la sentencia de la Corte Suprema de 26 de septiembre de 2013, sobre
incumplimiento de un contrato de construcción a suma alzada. En su
considerando 28 º, se lee lo siguiente:
"En efecto, esta clase de resarcimiento procede únicamente en eventos en que

la convención extiende su ámbito al resguardo o protección de bienes extrapa
trimoniales, o cuando comprende intereses que claramente ya no conciernen
629

la demandada.
Que, en la especie, atendido el contenido y la naturaleza de la convención que
origina la controversia-un contrato de ejecución de obras- las obligaciones a
que ella dio lugar quedaron limitadas exclusivamente al resultado material de
las mismas. Por ello, no resulta procedente acceder al daño moral solicitado
por la actora en su demanda, como lo hizo la sentencia recurrida, pues en este
caso no se dan los supuestos a que se ha hecho referencia en los motivos an
teriores; y, en consecuencia, al acceder a su resarcimiento, los sentenciadores
de la instancia han incurrido en una infracción del artículo 1556 del Código
Civil, la que ha influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo y que sólo
puede ser remediada mediante la invalidación del mismo. Y la consecuente
sentencia de reemplazo"63 º.
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Zorín S.A. con Compañía Siderúrgica Huachipato S.A. (2012): Corte
CL/mR/2412/2012.
Il. LAS SENTENCIAS
1. Constructora Monteverde Ltda. con J. Municipalidad de La Ligua

Palabras clave: Construcción - suma alzada - daño moral
a) Resumen. Se celebró un contrato de construcción a suma alzada, para

cuya ejecución la empresa constructora debió ejecutar una serie de obras
y gestiones adicionales a las pactadas originalmente, producto de gestio-
nes previas que no fueron realizadas por la municipalidad que encargó la

construcción.
A pesar de lo anterior, la municipalidad incumplió las prestaciones
derivadas del contrato, y el pago de obras adicionales y aumentos de obra
encargados por ella misma.
El tribunal de primera instancia acogió la demanda interpuesta por la
constructora, declarando resuelto el contrato de ejecución de obra y con
denando a la demandada a pagar una indemnización por daño patrimonial
y moral. Decisión confirmada por la Corte de Apelaciones con reducción
del monto a indemnizar por daño moral.
b) Sentencia
i. Hechos del caso
"TERCERO: Que son hechos de la causa, por así haberlos establecido los
jueces del grado, los siguientes:
a.- La demandante, en calidad de contratista, y la demandada, como unidad
técnica, suscribieron un contrato para la ejecución de las obras del proyecto
denominado 'Construcción Obras Saneamiento Básico Villa Trece Sur, La
Ligua';
b.- Esta convención, financiada a través del Fondo de Desarrollo Regional,
es un contrato de 'suma alzada', definido por las Bases Administrativas Ge
nerales y Especiales;
c.-El contrato referido, establece en su cláusula tercera, que se eleva a la ca
tegoría de esencial, que la demandada contrata al contratista a fin que ejecute
el proyecto 'de acuerdo a los antecedentes entregados por la Municipalidad de
La Ligua, al llamado a propuesta pública, esto es, conforme a las indicaciones
establecidas en las bases administrativas, especificaciones, aclaraciones, oferta
económica y todos aquellos documentos adicionales o complementarios que
se considere necesario o conyeniente incluir';
d.-A la fecha de la suscripción del contrato en cuestión, el proyecto de alcan
tarillado 'Extensión de red de agua potable Población Trece Sur La Ligua', de
ESVAL S.A., se encontr�a vencido hace más de un año, incluso al inicio del
proceso de licitación pública efectuado por la demandada el 23 de agosto de
2009, no obstante lo cual, el 28 del mismo mes y año, el Municipio demandado
comunicó al contratista demandante que dicho proyecto se encontraba aprobado;
e.-A la fecha de suscripción del contrato en referencia, el proyecto de agua
potable 'Extensión de red de agua potable Población Trece Sur La Ligua', de
ESVAL S.A., estaba v�mcido, sin embargo la Municipalidad de la Ligua, como
unidad técnica, indicó en la fecha referida en el literal que precede, que el

señalado proyecto se encontraba aprobado, en circunstancias que no existía;
f.- A la fecha de celebración del contrato de marras, no se encontraban sa
neadas, regularizadas e inscritas las servidumbres de paso o comunidades de
desagüe necesarias para obtener la aprobación de ESVAL S.A., sin perjuicio
de lo cual la Municipalidad demandada informó en la fecha ya indicada, que
las señaladas servidumbres estaban saneadas;
g.-La demandante requirió reiteradamente del municipio que tales gestiones
se realizaran;
h.-El contratista, por medio de su personal profesional, debió patrocinar y
gestionar los planos de arquitectura de las casetas sanitarias para obtener los
permisos de edificación por parte de la Dirección de Obras Municipales, los
que fueron otorgados el 29 de enero y 6 de abril de 2010;
i.- La demandante debió ejecutar una serie de obras adicionales y extraor
dinarias, cuya ejecución fue oportunamente informada y autorizada por la
Municipalidad de La Ligua en su carácter de unidad técnica, sin contar con
la aprobación del mandante, esto es, del Gobierno Regional. Estas obras fue
ron: 1.-Proyecto Casetas Sanitarias; 2.-Proyecto domiciliario; 3.-Arranques
domiciliarios y redes intermedias e interiores; 4.- Uniones domiciliarias y
rasantes; 5.-Arranque y unión domiciliaria; 6.-Cámaras intermedias; 7.-Em
palme a colector existente; 8.-Conexión a red de agua potable existente; y,
9.-Extensión de matriz;
j.-Tales obras adicionales y extraordinarias ascienden a las siguientes sumas:
1.-Obras adicionales de agua potable: $8.513.639; 2.-Obras adicionales de
colectores $12.697.215; y 3.-Gestión y aprobación de proyectos $11.262.240;
k.-La demandada incumplió las prestaciones derivadas del contrato, como
asimismo el pago de obras adicionales y aumentos de obra encargados por ella
misma, sin informar ni obtener autorización previa del mandante, Gobierno
Regional, y que exceden aquellas contenidas en el presupuesto que fundó la
celebración del contrato;
1.-La demandante cumplió con sus obligaciones;
m.-A la fecha de celebración del contrato de ejecución de obra, el demandan
te mantenía una imagen comercial intachable, al no figurar con registros de
morosidad en el sistema Dicom, circunstancia que mutó al concluir la obra
encargada, puesto que, como consecuencia de esto, la demandante fue incluida
en dicho registro;
n.-La Municipalidad de La Ligua, al no poder recepcionarse la obra ni pro
visoria ni definitivamente por falta de permisos y proyectos, retuvo la boleta
bancaria de garantía.
( ...)".
702 ÍÑIGO DE LA MAzA GAZMURJ - ÁLVARO VIDAL ÜLIVARES
"DECIMOCUARTO: Que en consideración a lo que se viene expresando, resulta

patente que no puede constituir un error de derecho, la circunstancia que la
sentencia impugnada concluyera la existencia de responsabilidad contractual de
la demandada bajo la forma de una declaración condenatoria de indemnización
patrimonial, por cuanto la circunstancia de ser un contrato a suma alzada el
celebrado por las partes, no implica que el contratista deba asumir riesgos o
imponderables de la obra cuando ellos sean imputables -como se acreditó en
estos antecedentes- al actuar negligente del mandante. Al respecto, se tuvo por
asentado que la Municipalidad demandada, en su calidad de unidad técnica,
estaba obligada a proporcionar a la actora al momento de celebrar el contrato,
los proyectos de alcantarillado, agua potable y los planos de arquitectura de las
casetas sanitarias a construir, obligaciones que incumplió. En el mismo sentido,
se tuvo por probado que ante la inexistencia de los referidos proyectos, la actora
debió asumir su confección, lo que trajo como consecuencia la realización de
obras adicionales con el objeto de actualizarlas a los estándares exigidos por
ESVAL S.A. Por último, los sentenciadores tuvieron en consideración que, para
los efectos de llevar a cabo estas nuevas obras, el contratista cumplió con la
ritualidad prevista en las Bases Administrativa -que se entienden formar parte
del contrato- esto es, solicitar autorización por escrito y a través del Libro de
Obras a la Inspección Técnica de Obras.
DECIMOQUINTO: Que teniendo en consideración lo que se ha relacionado,
se debe llegar a la conclusión que la actuación de la demandante en el cum
plimiento del contrato de ejecución 'Construcción de Obras de Saneamiento
Básico Villa Trece Sur, La Ligua', se efectuó con estricto apego a lo regulado
en la referida convención administrativa de suma alzada. ( ...)
VIGESIMOCUARTO: Que, corresponde hacerse cargo de la violación de
nunciada del artículo 1556 en relación con los artículos 2314 y 2329, todos
del Código Civil. ( ...).
VIGESIMOQUINTO: Que no obstante lo expuesto es suficiente para minar
la pretensión invalidatoria, en relación con la alegación relativa a la impro
cedencia del daño moral por tratarse la víctima de una empresa, es necesario
señalar que, como lo ha dicho esta Corte en otras oportunidades, múltiples son
los fundamentos y teorías para aceptar la conceptualización del daño moral
respecto de las personas jurídicas, alzándose una de carácter Constitucional,
como es el principio de igualdad y de no discriminación, además de una de
naturaleza legal, derivada de la indemnización de todo daño, que dispone el
artículo 2329 del Código Civil y que no existe precepto alguno que la descarte,
de manera que toda argumentación que pretenda restringir el derecho a impetrar
una indemnización de esta índole a una persona jurídica, resulta improcedente.
Al respecto corresponde señalar que las nuevas tendencias sobre el resarci

miento del daño moral, derivado del incumplimiento de contratos, entiende
que el concepto de 'daño emergente', que emplea como categoría normativa
del artículo 1556 del Código Civil, comprende no solamente el daño pecu
niario sino -en una concepción más desarrollada que el mero argumento de
la dimensión de sentimiento espiritual del dolor predicable a las personas
físicas- extendiendo también el agravio o afectación a un derecho subjetivo
de carácter inmaterial e inherente a toda persona natural proyectado también
una entidad jurídica que goza de bienes atribuidos y titularidades de derechos
reconocidas susceptibles de ser acreditados y consecuencialmente indemni
zados como daño moral.
En esta dirección, resulta obvio que una persona jurídica, como entidad on
tológicamente ficticia no sufre en su ser el dolor o molestia predicable para
una persona física, sino que experimenta un detrimento o perjuicio de carácter
inmaterial que recae bajo la forma de un menoscabo en su reputación económica,
su imagen, pérdida de fama, honor, prestigio o el crédito que la identifica y que
mitigan, o frustran, en definitiva, su capacidad productiva y de las personas
que están detrás, ocasionada por un acto ajeno que, una vez acreditado, debe
ser objeto de reparación. Esta concepción que amplía y extiende el concepto
clásico del daño moral, no sólo es posible, sino que plenamente justificable
y reconocible en el texto actual del mencionado artículo, primero porque la
voz 'daño' que emplea la disposición y que no se encuentra definida en la ley,
quedó consignado, lo preceptuado en el citado artículo no excluye bajo ningún
respecto la consideración de otros perjuicios que no sean sólo los materiales.
(... )
VIGESIMOSÉPTIMO: Que, por último, en lo relativo a la infracción del ar
tículo 1556, en relación con los artículos 2314 y 2329, todos del Código Civil,
fundando en que se habría vinculado el daño moral con agravios no directamente
relacionados con el supuesto incumplimiento, si bien es efectivo que el fallo
de primer grado -en su considerando vigesimoséptimo- tuvo por justificado
que la demandante sufrió daño moral derivado, entre otras cuestiones, 'de la
pérdida de capital de trabajo y rentabilidad', la sentencia de segunda instancia,
al pronunciarse acerca del recurso de apelación deducido por la demandada
en contra de la decisión de primera, rebajó la suma que por daño moral se había
otorgado, teniendo en cuenta precisamente que 'no se estableció en el juicio ( ...)
las contrataciones que la empresa demandante se vio impedida de realizar por
tal motivo o la pérdida de oportunidades que ello significó', de manera que el
sustento de este acápite de la nulidad es inexistente.
704 ÍÑ!GO DE LA MAZA GAZMURI - ÁLVARO VIDAL ÜLIVARES
VIGESIMOCTAVO: Que las reflexiones que anteceden conducen, por fuerza, a

concluir que la sentencia impugnada por la vía de la casación en el fondo no ha
incurrido en los errores de derecho que se le atribuyen en los términos descritos
por el recurrente, razón por la cual el recurso deducido debe ser desestimado".
iii. Voto de minoría de Ministro
"Primero: Que si bien se admite la indemnización del daño moral en la esfera

de la responsabilidad contractual, tal como lo ha reconocido esta Corte, conce
diéndola, ello sólo ha sido aceptado en aquellos casos en que las obligaciones
a que da lugar el negocio contractual de que se trata, no se limitan exclusi
vamente al logro de resultados puramente materiales o patrimoniales ( ...) en
este orden sólo lesiona de modo directo intereses económicos o concernientes
al patrimonio del contratante acreedor, el Código Civil, en su artículo 1556,
señale únicamente como rubros de lesión o detrimento a considerar en la
avaluación judicial provocada por tal incumplimiento el daño emergente y el
lucro cesante, ambos de indiscutible carácter material.
la demandada.
material de las mismas. Por ello, no resulta procedente acceder al daño moral
2. Montecinos Peralta, Héctor con Hospital Clínico Pontificia

Universidad Católica de Chile

Palabras clave: Responsabilidad médica - clínicas - daño moral
a) Resumen. Una persona demandó al Hospital Clínico Pontificia Uni

versidad Católica de Chile alegando que la institución incumplió con su
obligación de proporcionar materiales en buen estado y productos sin vicios
para las intervenciones a las que debió someterse.
El tribunal de primera instancia acogió parcialmente la demanda y conde
nó a la demandada a pagar una indemnización a título de daño patrimonial
y moral. Decisión revocada por la Corte de Apelaciones, solo respecto a
uno de los pagos a título de daño patrimonial a los que se condenó a la
demandada, confirmando en lo demás.
Finalmente, la demandada interpuso recurso de casación en la forma y
en el fondo.
b) Sentencia
i. Hechos del caso
"DÉCIMO CUARTO: Que para un adecuado análisis del segundo capítulo

de los errores de derecho, resulta pertinente señalar que los sentenciadores
de la instancia dieron por establecido los siguientes antecedentes de hecho en
sus sentencias:
a) El demandante, Héctor Enrique Montecinos Peralta, ingresó al Hospital
Clínico de la Universidad Católica donde se sometió el 19 de agosto de 1995
a una intervención quirúrgica, con el diagnóstico de hernia incisional atascada
gigante, íleo mecánico (obstrucción intestinal).
( ...)
d) Durante la operación se comprobó que existía ausencia de pared abdominal
en un diámetro aproximado de 25 por 25 centímetros.
Dada la imposibilidad de cerrar la pared abdominal se decidió la instalación
de una prótesis (malla); se instalaron gruesos drenajes aspiratorios a la cavi
dad; se cerró el celular con puntos de vicryl y la piel con ganchos metálicos.
A continuación se vendó toda la zona con tensoplast y sobre esto se instaló
una faja abdominal.
(".)
h) El día 21 de enero de 1996 le fue dada el alta, sin germen y con indicacio
nes, entre otras, curación una vez al día y control en el Policlínico de Cirugía.
El paciente cumplió con dichas indicaciones.
(".)
k) En junio se constató herida limpia y con escasa secreción, paciente en
buenas condiciones generales y posibilidades de cierre de herida operatoria,
proponiéndosele una plastía.
El último control fue el 20 de agosto de 1996.
1) El 30 de noviembre de 1996 el actor fue sometido a otra intervención quirúr

gica en el Hospital del Profesor, por un equipo médico dirigido por el doctor
Jorge Rodríguez Bastías, instalándosele una malla de propilén.
( ...)
ñ) El estado físico en que se encontraba el demandante y las patologías que
presentaba, el criterio utilizado por la demandada de resolver la urgencia y
reparar la herida en cuya cavidad se alojaron anormalmente los intestinos obs
truidos, con adherencias y otras alteraciones y que lo condujera a la situación
límite en que pidió atención de urgencia, no puede calificarse como errado o
negligente, toda vez que tuvo en cuenta evitar someter 2 veces al demandante
a los riesgos de anestesia y corregir la causa mediata de la obstrucción, asu
miendo desde luego y sobre sí mayor responsabilidad por los otros riesgos,
los cuales, en su mayor parte, pudo controlar.
o) No hay prueba sobre la existencia de la bacteria en la piel del demandante
antes de su intervención quirúrgica en el hospital de la demandada y que pre
sentó la infección días después, en circunstancias que luego de su operación fue
conducido a la unidad de tratamientos intensivos, lugar propio de la bacteria.
p) El retiro de la malla puesta al demandante no se realizó el día 16 de octubre
de 1995.
q) No hubo falta a la Lex Artis en el manejo global del paciente en el Hospital
demandado, con excepción de que en el manejo específico de la infección por
la demandada fue negligente.
r) No se logró justificar los costos del servicio doméstico.
( ...)
t) Fue en el período post operatorio que (el demandante) contrajo una infección
por Staphylococcus Áureo multirresistente.
Fue esta infección la que le provocó la mayoría de los inconvenientes del post
operatorio, pues pese a que permaneció por cinco meses en el señalado hos
pital, consta que lo dieron de alta con la herida abierta y sin que la infección
haya sido superada.
u) Una vez de alta, (el demandante) concurría a realizarse todos los controles
que le fueron indicados, incluso asistió a interconsultas entre los médicos del
indicado hospital especialistas en infectología, sin que lograran erradicar la
infección ni que se cerrara del todo la herida.
v) El demandante concurre ante el médico Jorge Bastías Rodríguez, quien lue
go de una preparación de diez días lo opera, extrayendo de la herida pedazos
de la malla que anteriormente le habían colocado, le procura un tratamiento
adecuado para detener la infección y logra darle de alta, quedando de esta
manera su herida cerrada y la infección controlada.
w) El tratamiento post operatorio que se le brindó al demandante por los médicos
del Hospital Clínico de la Universidad Católica de Chile no fue el adecuado.
x) La larga permanencia del demandante en el hospital de la demandada, se

debió a que el tratamiento que se le brindó no logró que la herida operatoria
cerrara del todo y lograra controlar la infección que allí contrajo por Staphylo
coccus Áureo Multirresistente, lo que posteriormente sí se logró mediante
una operación y tratamiento adecuado en el Hospital del Profesor, donde se
le extrajo partes de la malla que había permanecido en la herida.
y) El daño moral se produce por los sufrimientos, dolores y angustia sufrida
por el demandante, considerando la larga permanencia de su hospitalización,
sin que se advirtiera mejoría, pese a que cumplía cabalmente con todas las
instrucciones médicas que se le entregaban".
Parte demandante
"VISTOS:
( ...)
Encontrándose el paciente en recuperación de la anestesia expone la deman
dante, se le produjo una insuficiencia cardiorrespiratoria y después de una
serie de tratamientos para aliviar ésta y otras complicaciones post operatorias,
se comprobó la existencia de una infección en la herida con la bacteria Sta
phylococcus Áureos multirresistente.
El actor luego señaló que no obstante no encontrarse totalmente recuperado,
el paciente fue dado de alta el 22 de enero de 1996 (cinco meses y tres días
después de su ingreso), en circunstancias que tenía una herida abierta de vein
ticuatro centímetros de longitud, con una parte de la piel sin pegar al epiplón
y con la infección producida por el Staphylococcus Áureos.
Lo anterior hizo necesario que siguiera efectuándose exámenes de cultivo en
forma particular y el 26 de febrero de 1996, uno de estos exámenes comprobó
que la bacteria mencionada continuaba infectando la herida.
Recién el 30 de noviembre de 1996 el señor Montecinos Peralta fue operado
por el médico Jorge Bastías Rodríguez en el Hospital del Profesor, quien le
procuró un tratamiento adecuado para detener la infección.
Lo que finalmente se logra, dándosele de alta el 8 de diciembre del mismo año.
En cuanto al Derecho, la demandante afirmó que la responsabilidad civil
contractual supone un acto o una abstención, es decir, el incumplimiento de
una obligación preexistente que el contrato imponía al Hospital Clínico de la
Universidad Católica: la obligación de proporcionar para la ejecución de las
tareas médicas un material en buen estado y productos sin vicios, obligación
incumplida por los hechos antes relatados.
( ...)".
Parte demandada
"VIGÉSIMO CUARTO: Que para un adecuado análisis de lo planteado por el

recurrente, resulta necesario determinar los distintos conceptos de su reproche,
los que se pueden resumir en los siguientes aspectos:
a) La extensión de los perjuicios que son de su responsabilidad, se limita a los
daños directos, esto es los consecuencia directa e inmediata del incumplimiento
establecido y que se previeron o pudieron preverse al tiempo del contrato;
b) No responde de los perjuicios indirectos, los que atribuye conforme al fallo
directamente a los facultativos, los que no fueron demandados, y
c) Los facultativos no son jurídicamente agentes ni órganos de la Universidad,
por lo que ésta ni puede responder por ellos.
Este planteamiento de la demandada constituye una alegación nueva en el juicio,
puesto que en los escritos de discusión no :fundamentó sus defensas en una
pretendida falta de legitimación pasiva, como tampoco se refirió a la extensión
de los daños, simplemente se limitó a negar el incumplimiento contractual.
En la contestación de la demanda, de manera subsidiaria, planteo controver
sia, además, sobre la existencia y monto de los daños cuya indemnización
se pretendía y la relación de causalidad entre el incumplimiento y el daño
reclamado, refiriéndose luego al daño moral.
( ...)".
iií. Decisión de la Corte
"TRIGÉSIMO PRIMERO: Que resulta pertinente para sustentar el rechazo

del recurso por este capítulo, que esta Corte ya ha resuelto reiteradamente
la procedencia del daño moral en materia contractual, en los fallos de 20 de
octubre de 1994 y 16 de junio de 1997, publicadas en la Revista de Derecho
y Jurisprudencia, tomo 91, sección primera, página 100 y tomo 94, sección
tercera, página 94, pero, en especial en las sentencias de esta Primera Sala
Civil de la Corte Suprema de fecha veintiocho de noviembre de dos mil seis,
once de abril, tres de julio y 28 de agosto del año en curso, recaídas en los
ingresos rol Nº 320-2005, Nº 3291-2005, Nº 3901-2005 y Nº 3750-2005, que
representan una línea jurisprudencia! de los ministros que las suscriben. Los
fundamentos expresados para sostener la procedencia del daño moral, en tales
fallos se pueden resumir en las siguientes argumentaciones: 1.-Aplicación literal
del artículo 1556 del Código Civil. El marco restrictivo que imperaba en las
indemnizaciones en el ámbito contractual y que nacía de la aplicación literal
del artículo 1556 del Código Civil, tuvo su principal sostenedor y defensor en
el profesor Arturo Alessandri, cuyo criterio sobre la improcedencia del daño
moral en materia contractual, se mantuvo casi inalterable en las sentencias
de los tribunales de justicia hasta años recientes. En el ámbito contractual
se consideró que la indemnización por daños extrapatrimoniales (sic) no era

posible y aceptable y ello porque se entendió que el texto del artículo 1556
se refería únicamente a daños patrimoniales, o perjuicios pecuniarios, lo que
no es así, pues no existe referencia a tal restricción o calificación en el texto
del artículo. 2.- Nueva doctrina jurisprudencia!. El criterio de marco rígido
evolucionó y como ejemplo de este cambio, se encuentra la sentencia de 20 de
octubre de 1994 de esta Corte Suprema, que rechaza un recurso de casación
de fondo deducido por una institución bancaria que impugna la aceptación del
daño moral en sede contractual, decisión que se une a otros fallos de esta Corte
en el mismo sentido, de 3 de julio de 1951 y de 14 de abril de 1954, dictadas
en recursos de casación de fondo (Rev. de D. y J. tomo 91, págs. 100 a 105).
3.- El legislador acepta el daño moral. No se ha excluido el daño moral por
el legislador. La norma del artículo 1556 del Código Civil no excluye el daño
moral, como tampoco dispone que la indemnización sólo comprenda o abarque
los rubros de daño emergente y lucro cesante. En efecto, no podría excluir el
daño moral, puesto que la ley no ha prohibido que la indemnización por daño
moral pueda invocarse fuera del ámbito de los delitos o cuasidelitos, por el
contrario, el artículo 544, en relación con el 539 y el 1544 del Código Civil,
posibilitan esa clase de reparación de daños no patrimoniales, el uno en las
relaciones de familia y el otro en el área de las convenciones. 4.- Concepción
del daño emergente. Las nuevas doctrinas sobre el resarcimiento del daño
moral, derivado del incumplimiento de contratos, entiende que el concepto de
'daño emergente', que emplea la norma del artículo 1556 del Código Civil,
comprende no solamente el daño pecuniario sino también el extrapatrimonial
o moral. Esta interpretación que no sólo es posible, sino que plenamente
aceptable en su texto actual del mencionado artículo, primero porque la voz
'daño' que emplea la disposición y que no se encuentra definida en la ley,
quedó consignado, lo preceptuado en el citado artículo no excluye la consi
deración de otros perjuicios que no sean sólo los materiales. 5.- Aceptación
por la doctrina. Los estudiosos del Derecho, como parte de la jurisprudencia,
recientemente han ido aceptando el resarcimiento del daño moral en los casos
de incumplimiento de obligaciones contractuales. El profesor Femando Fueyo
Laneri en su obra 'Instituciones de Derecho Civil Moderno' afirma: 'Para mi
es como un axioma que el concepto jurídico de daños abarca toda forma de
daños, esto es, tanto el patrimonial como el extramatrimonial', agregando que
'la jurisprudencia chilena ha tenido la oportunidad de recalcar que la palabra daño
comprende el perjuicio, dolor o molestia que se cause, por lo cual, interpretando
este vocablo en su sentido natural y obvio, debe entenderse que corresponde,
además del perjuicio pecuniario, el de carácter inmaterial que se ocasione por

acto ajeno' (página 69). Sostiene que siendo el daño por esencia patrimonial
y extrapatrimonial, del mismo modo el daño moral juega tanto en la respon
sabilidad extracontractual como en la contractual (página 71). Otros autores
nacionales participan del mismo parecer, como Leslie Tomasello Hart, en su
estudio sobre 'El Daño Moral en la Responsabilidad Contractual' (Editorial
Jurídica, 1969); René Abeliuk Manasevich, Las Obligaciones, Tomo II, Nº 892,
páginas 789 y 790; Ramón Domínguez Águila en sus 'Consideraciones en
tomo al daño en la responsabilidad civil. Una visión comparatista' (Revista
de Derecho Universidad de Concepción, Nº 188, 1990); Ramón Domínguez
Benavente en Comentarios de Jurisprudencia (publicada en la antes citada re
vista universitaria Nº 198) y recientemente doña Carmen Domínguez Hidalgo
en su obra 'El Daño Moral' (Editorial Jurídica año 2000). Estableciendo ciertas
diferencias, también comparte esta procedencia Enrique Barros Bourie, en su
obra antes citada, páginas 335 a 345. 6.- Igualdad ante la ley. La sentencia
de esta Corte de octubre de 1994, expresa al respecto que 'los bienes extra
patrimoniales de una persona, como el honor y la fama, tienen un valor que
de ordinario sobrepasa el de los bienes materiales con mayor razón si se trata
de la salud o la integridad física o psíquica', y agrega que si la jurisprudencia
ha dado cabida desde hace tiempo a la indemnización exclusivamente moral
respecto de los perjuicios o daños causados por un delito o cuasidelito civil, no
se divisa el motivo que justifique que se la niegue si la lesión a esos intereses
extrapatrimoniales procede de la defección culpable o maliciosa de uno de los
contratantes. Donde existe la misma razón debe existir la misma disposición.
TRIGÉSIMO SEGUNDO: Que en la misma línea argumental surgen, además,
razones específicas, ampliamente difundidas por la doctrina, pero que limitan los
alcances del daño moral en materia contractual, pues pretenden su aceptación en
casos particulares, como es en el contrato de transporte, accidentes del trabajo
y responsabilidad médica, entre otros, llegando a confundir su procedencia con
su previsibilidad, aspectos relacionados, pero que se encuentran en contextos
diversos. Se expresa aquí la crítica que dependerá del título que se esgrima al
demandar, la procedencia del daño moral, situación que se ejemplariza con el
contrato de transporte, pues ante un hecho del tránsito se excluirá este capí
tulo de la responsabilidad respecto de los pasajeros, pero quedarán cubiertos
los peatones o terceros ocupantes de otros vehículos. También han surgido
argumentaciones que, en el orden de una interpretación integral y sistemática,
persiguen extender el ámbito material a ciertas expresiones del daño moral,
sobre la base de ideas cada vez amplias del perjuicio patrimonial y la limitación
de la moral. En este esfuerzo se encuadra la distinción entre daño moral puro y
con repercusiones patrimoniales, a lo cual se suma el otorgar al daño moral un
carácter general compensatorio, por la pérdida de un beneficio cualquiera sea
éste. Se llega en este empeño a adoptar la moderna concepción de patrimonio,

que comprende unitaria, permanente y de manera universal la totalidad de los
valores, intereses, derechos, obligaciones y cargas relativas a una persona en sus
dimensiones, cualidades, propiedades o prerrogativas, que posibilitan realizar
las conductas permitidas por el ordenamiento jurídico y social en vista a lograr
su más completa realización. De esta forma integran el patrimonio todas las
ventajas y cualidades (sic) con que las personas actúan en sociedad, de modo
que cualquier detrimento de ellas puede ser indemnizable, en la medida que
se las afecte de manera injustificada. Se une en tal voluntad comprensiva, el
razonamiento que el daño moral queda incorporado en el daño emergente, ya
que 'el legislador no ha distinguido entre los daños materiales y los morales,
sino que se ha limitado a referirse al daño emergente, y donde no distingue
el legislador no es lícito al intérprete hacerlo' agregándose que 'reafirma esta
interpretación la definición dada de la voz emergente por el Diccionario de
la Real Academia de la Lengua Española y según la cual se dice que algo es
emergente cuando nace de otra cosa. De forma que cuando el legislador empleó
el adjetivo emergente para calificar el substantivo daño, estaba queriendo decir,
simplemente, que este daño provenía de ni haberse cumplido la obligación, de
haberse cumplido imperfectamente o de haberse retardado el cumplimiento'
(Carmen Domínguez Hidalgo, El daño moral, Editorial Jurídica, Tomo I, pá
gina 346, citando a Ruiz González, El transporte de pasajeros en la doctrina
y la jurisprudencia, Memoria de Licenciatura, año 1962).
TRIGÉSIMO TERCERO: Que para sostener su determinación de acceder
a indemnizar los daños morales justificados en autos, los jueces del fondo,
invocan la Constitución Política de la República, que consagra el derecho a
la salud y otorga acción para recurrir a los tribunales en contra de quien la
afecte. Además señalan otras fuentes del derecho, como son los principios de
buena fe en las contrataciones y de responsabilidad, con los cuales esta Corte
concuerda en los términos que se indicarán.
TRIGÉSIMO CUARTO: Que acudiendo a la norma de interpretación de la ley
prevista en el artículo 24 del Código Civil, como a lo dispuesto en el artículo 170
Nº 5 del Procedimiento Civil e integrando una falta de pronunciamiento del
legislador del Código Civil, se puede sostener que nuestro Estado ha estable
cido que es una República Democrática, cuyas características fundamentales,
a los efectos de resolver la presente causa, se encuentran en la responsabilidad
de todos los individuos y autoridades en un plano de igualdad, tanto ante la
ley, como ante la justicia, proscribiéndose (sic.) cualquier discriminación
proveniente del establecimiento de diferencias arbitrarias, de forma tal que
permitiendo expresamente la Carta Fundamental la reparación del daño moral
en el artículo 19, Nº 7, letra i), no se observan fundamentos para excluirla en
algunas materias específicas, que no sea mediante una razonada justificación,
712 ÍÑrao DE LA MAzA GAZMURI -ÁLVARO VIDAL OLIVARES
como ocurre en el artículo 19 Nº 24, inciso cuarto, en que el interés social

impone limitar la indemnización al daño patrimonial efectivamente causado, a
quien se ve expuesto a la privación forzada de su propiedad mediante un acto
de autoridad, como es la expropiación. Estas premisas, además, del principio
de supremacía constitucional y aplicación directa de las normas de la Carta
Política, impone, entre sus efectos particulares, preferir la interpretación de los
textos legales en el sentido que mejor se cumpla con las disposiciones funda
mentales del Estado. En efecto, la responsabilidad en el Derecho constituye
un principio general, el que referido al Derecho Civil se plantea en el axioma
que nadie puede dañar a otro sin reparación, en el evento que no concurra una
causal de justificación. Esta responsabilidad en el Derecho Civil corresponde sea
integral e igualitaria en su extensión, si no existen argumentaciones concretas
que ameriten establecer fundadas diferencias. Es por ello 'que en función de la
teoría de la unidad de la responsabilidad', la distinción actualmente imperante
respecto de la procedencia del daño moral en sede contractual y extracon
tractual, resulta absurda (René Abeliuk Manasevich, Las Obligaciones, Tomo
II, Editorial Jurídica, página 789), contradicción y falta de congruencia que
destacan la mayoría los autores citados con anterioridad y que se pronuncian
por la aceptación del daño moral en sede contractual. Una interpretación con
traria mantiene una desigualdad injustificada y por lo tanto puede constituir
una discriminación arbitraria, por la falta de fundamentos de esta diferencia,
que a lo más llega a sustentarse sobre la base de una interpretación exegética
y literal, puesto que en el régimen del Código Civil, al regular la responsabi
lidad extracontractual se dispone que, por regla general, se indemniza 'todo
daño', según reza el artículo 2329, al igual que en responsabilidad contractual,
en el evento que se impute dolo o culpa grave, que equivale al dolo, en el
incumplimiento contractual, al señalar el artículo 1558 que en ese evento se
responde de 'todos los perjuicios'. De lo anterior se sigue que el daño moral
se encontraría excluido únicamente en sede contractual cuando la ley exija
culpa leve o levísima para justificar la responsabilidad de la parte incumplidora.
Incluso tal procedencia puede verse ampliada a todo evento en que, existiendo
perjuicios morales, una de las partes pruebe la concurrencia de hechos que
permitan ser calificados de culpa grave o dolo en el incumplimiento de otra
de las partes, puesto que la ley no ha impedido esta posibilidad, de tal forma
que la diferencia descansaría más que en la ley en la posibilidad que tengan las
partes de aportar antecedentes fácticos que permitan calificarlos en el sentido
indicado y si se quiere extremar el argumento, la distinción pasaría a radicar
en la decisión concreta de los tribunales al efectuar la calificación de la culpa.
Lo injustificado de la diferencia anotada queda de manifiesto precisamente en
materias propias de la responsabilidad médica, pues ante la posible opción de
responsabilidades, resulta más beneficioso en la extensión del daño accionar
por la vía extracontractual, por la limitación que contemplaría la legislación

en sede contractual, sin que exista fundamentación plausible que avale tal
distinción. Esta visión integral del Derecho lleva a superar la exclusión del
daño moral en la responsabilidad contractual, limitando su procedencia a la
justificación del mismo en los casos concretos de que se trata.
TRIGÉSIMO QUINTO: Que por las razones expresadas los errores de derecho
planteados por la parte demandada no se han producido, ya que el sistema de
fuentes del derecho que constituye nuestro ordenamiento jurídico, incorpora
en su integridad las disposiciones constitucionales y legales, como los prin
cipios, libertades y garantías que éste mismo prevé, conforme a los cuales se
ha procedido a resolver el presente caso, todo lo cual lleva a rechazar este
capítulo del recurso".
3. Peralta Sarmiento, Leslie con Hospital Clínico U de Chile

Palabras clave: Prestaciones médicas - negligencia - indemnización
a) Resumen. Se interpuso demanda en contra de un médico por el in

cumplimiento al deber de cuidado que le obligaba el contrato, con ocasión
de la realización de una mamoplastía reductiva.
El tribunal de primera instancia acogió la demanda subsidiaria y condenó
al profesional a pagar una indemnización por los perjuicios patrimoniales
y morales ocasionados. Decisión confirmada por la Corte de Apelaciones,
aumentando el monto indemnizatorio por daño moral. La demandada pre
senta recurso de casación en el fondo, el cual es rechazado por la Corte
Suprema, confirmando la procedencia del daño moral en el contrato.
b) Sentencia
i. Hechos del caso
"NOVENO: Que entrando al análisis del recurso cabe consignar que se estable
ció como hechos de la causa que entre la demandante doña Leslie Peralta y el
demandado don Alex Eulufi existió una relación contractual para prestaciones
médicas, en virtud de la cual el 1 de junio de 1998 éste le practicó a aquélla
una mamoplastía reductiva bilateral en el Hospital de la Universidad de Chile
y que, producto de una infección en ambas zonas operatorias, se le produjo a
doña Leslie Peralta la pérdida del tejido aerolar".
ii. A rgumento de las partes
Parte demandante
"PRIMERO: Que el recurso acusa la infracción del artículo 1679 del Código
Civil, la que se produce al no acoger la demanda respecto del Hospital Clínico
de la Universidad de Chile pese a que en autos se encuentra acreditado que tal
disposición resulta plenamente aplicable. Durante el juicio se acreditó afirma,
que la demandante no contrató de manera directa al médico sino que concurrió
al Hospital de la Universidad de Chile, lugar donde le recomendaron al médico
Eulafi, profesional dependiente de dicho centro asistencial. Así entonces el
hospital proveyó los profesionales que realizaron la intervención, el personal
paramédico y arsenaleras. Los pagos se hicieron al centro asistencial, por lo
que éste debe responder por el hecho o culpa de las personas por quienes
fuere responsable".
Parte demandada
"QUINTO: Que el recurso denuncia, en primer término, la infracción del

artículo 1556 del Código Civil al condenar a su parte al pago de una indem
nización de perjuicios por concepto de daño moral derivado de una relación
contractual. Afirma que la doctrina y la jurisprudencia han establecido que no
es indemnizable el daño moral en materia de responsabilidad civil contractual
ya que, a diferencia de lo que ocurre en la responsabilidad extracontractual,
ámbito en que resulta aplicable el artículo 2329 del Código Civil que se refiere
a 'todo daño', en materia contractual no hay una disposición que comprenda
la indemnización por este concepto. El artículo 1556 del Código Civil esta
blece que la indemnización comprende daño emergente y lucro cesante, sin
mencionar el daño moral. ( ...)".
"DÉCIMO: Que el artículo 1556 del Código Civil no incluya en la indemni

zación de perjuicios al daño moral no impide su procedencia en el ámbito de
la responsabilidad contractual, toda vez que dicha norma está referida a los
daños patrimoniales. En el caso de autos, como puede advertirse, el objeto
del contrato celebrado entre las partes es extrapatrimonial, de manera que su
incumplimiento importa la posibilidad de indemnización de dicho rubro. Es un
hecho establecido en la causa que el médico incumplió su deber de cuidado,
provocando el daño que motivó esta demanda, de manera que resulta proce
dente la condena al pago de una indemnización por el daño moral causado a
la actora, como lo resolvieron los jueces del fondo. En efecto, el artículo 1558
del Código Civil establece que si no se puede imputar dolo al deudor, cuyo
es el caso de autos, éste es responsable de los perjuicios que se previeron o
pudieron preverse al tiempo del contrato. No cabe duda que en un contrato de
prestación de servicios médicos, específicamente para la realización de una
cirugía, como lo es una mamoplastía reductiva, está prevista la existencia del
daño moral, en el caso que por alguna complicación de que el médico sea
responsable resulte dañada la persona de la paciente.
UNDÉCIMO: Que en cuanto a la infracción del artículo 2314 del Código
Civil que se denuncia, por haber sido mencionado en las citas legales por
el fallo de primer grado, confirmado por el de segunda instancia, es preciso
tener presente que tal sentencia cita además los artículos 1545, 1546, 1556
y siguientes del Código Civil, disposiciones decisoria litis, de manera que la
mención que pueda existir al artículo 2314 antes indicado, aun de constituir
un error de derecho, carece de influencia en lo dispositivo del fallo.
DUODÉCIMO: Que finalmente, en lo relativo al último capítulo de la ca
sación, cabe tener presente que es la ley, específicamente el artículo 1547
del Código Civil, la que establece que la prueba de la diligencia o cuidado
incumbe al que ha debido emplearlo, disposición que agrega que la prueba
del caso fortuito corresponde al que lo alega. Por ello, al dar aplicación a esta
norma los sentenciadores, contrariamente a lo que sostiene el demandado en
su recurso, no han incurrido en el error de derecho que se les imputa, desde
que no se invirtió la carga de la prueba al exigírsele la prueba de la diligencia
o cuidado que alegó, sino que se limitaron a dar aplicación correcta y cabal
a la norma en cuestión.
DECIMOTERCERO: Que atento lo razonado en los considerandos precedentes
el recurso de casación en el fondo ha de ser desestimado.
( ...)".
4. Agric. y Forestal Vista El Volcán con Coagra S.A.
Corte Suprema, 13 de marzo de 2017. Rol Nº 30979-2016

Palabras clave: Compraventa - resolución - vicios ocultos
a) Resumen. Se interpuso demanda de resolución de contrato con indem

nización de perjuicios en contra del vendedor de fertilizante que entregó
el producto, pero con un alto porcentaje de boro.
El tribunal de primera instancia acogió la resolución, pero rechazó la
indemnización por lucro cesante. Decisión confirmada por la Corte de
Apelaciones.
b) Sentencia
i. Hechos del caso
"OCTAVO: Que para la correcta comprensión del recurso en estudio cabe tener
presente que en estos autos Agrícola y Forestal Vista El Volcán Limitada demandó
la resolución del contrato de compraventa celebrado con Coagra S.A. con fecha
30 de junio de 2008, por el cual esta última le vendió tres toneladas de sulfato
de zinc granulado destinadas a fertilizar una plantación de nogales de expor
tación de la variedad 'Chandler', acción que se basó en el incumplimiento por
parte de la demandada y vendedora, toda vez que el sulfato de zinc que entregó
contenía un alto porcentaje de boro, situación oculta e irregular que trajo como
efecto que el fertilizante vendido intoxicara las plantas de nogales al punto de
provocar la muerte de algunas y un retraso en el crecimiento de otras.
( ...)".

2º. Que en cuanto al lucro cesante, se ha dicho que este corresponde a la uti
lidad que deja de percibir el acreedor por el incumplimiento o cumplimiento
tardío de la obligación o, dicho de otro modo, es la ganancia frustrada sobre
la base de lo que probablemente habría ganado el acreedor.
Ahora bien, como ha sostenido esta Corte Suprema, el lucro cesante suele ser
difícil de acreditar, pues debe tenerse siempre presente que uno de los requisitos
para que el daño resulte indemnizable es que éste sea cierto y en la alegación
de lucro cesante siempre se alega una hipótesis de ganancia.
Sin embargo, aun cuando lo dicho puede satisfacer las exigencias de seguridad
o certeza, ante la lógica y necesaria distinción entre un interés fundado con
rigor y las ganancias dudosas e inseguras, cabe señalar que las expectativas
de justicia impiden negar, siempre y en todo caso, la indemnización por
lucro cesante. Es por ello que la regulación de este tipo de indemnización
supone emplear un juicio de probabilidad a fin de arribar a la conclusión de
ser presumible una cierta utilidad no obtenida o, como se dijo, frustrada, con
una reparación calculada de manera estimativa sobre la base de presunciones.
3º. Que, considerando lo anterior y teniendo en cuenta que la vinculación
contractual que unió a las partes se limitó a un acto jurídico específico como
la compraventa efectuada el 30 de junio de 2008 de los fertilizantes necesarios
para plantar nogales de exportación, no parece razonable que la demandada
tenga el deber de asumir las pérdidas futuras de la demandante más allá del
primer año de producción, pues si bien se acepta indemnizar una ganancia
hipotética esta siempre debe ser probable, juicio que sin duda se aleja en la
medida que las proyecciones futuras son también lejanas.
4°. Que, en mérito de lo anterior, sólo se procederá a indemnizar por lucro

cesante la menor producción del primer año de la misma, la que, según el
peritaje del Ingeniero Agrónomo Carlos Vega Rivera, que rola a fojas 899, es
de 275 kilos de nueces por hectárea. Ahora bien, considerando que la planta
ción abarcaba un total de 60 hectáreas, hecho no discutido por las partes, la
producción total para el primer año de la plantación correspondiente al 2011
ascendería a 16.500 kilos.
Sin embargo, es el propio demandante quien en su demanda proyecta la pro
ducción para el primer año a solo 148 kilos por hectárea, es decir, menos que
lo planteado por el perito, lo que en todo caso resulta ajustado a los datos con
tenidos en la Ficha de Valorización de Resultados que rola a fojas 200, emitida
por la Fundación para la Innovación Agraria del Ministerio de Agricultura,
la que si bien se refiere al cultivo de nogales en la zona sur, también puede
resultar aplicable como parámetro de cálculo para la producción de la zona
central, que es donde se ubica la plantación del actor, situada en la comuna
de Requínoa, Sexta Región, por cuanto en el referido documento que sirve
de base a una presunción judicial se indica que 'La productividad potencial
del negocio Nogales Sur sería similar a la del modelo tradicional de huertos
plantados en la zona central del país'.
Dicho instrumento consigna que la producción por hectárea para el primer año es
de 150 kilos, cifra que por ser acorde a la propuesta por la propia demandante y
emanar de un estudio elaborado por la Facultad de Agronomía de la Universidad
de Concepción, a través de las evaluaciones de distintos predios y en la estación
experimental 'El Nogal' que se bien se sitúa en la Octava Región, se cataloga
como Valle Central, resulta más acorde a la realidad y al mérito del proceso.
Conforme lo anterior y considerando que el demandante al pedir la indemni
zación por lucro cesante facultó al tribunal para fijar la suma mayor o menor
que se determine de acuerdo al mérito del proceso, se procederá a fijar un
valor de producción por hectárea de 150 kilos, por lo que la producción del
primer año de las 60 hectáreas correspondería a 9.000 kilos.
( ...)".
a) Código Civil
Art. 1553. "Si la obligación es de hacer y el deudor se constituye en mora,

1 ª. Que se apremie al deudor para la ejecución del hecho convenido;

pensas del deudor;
del contrato".
Exceptúanse los casos en que la ley la limita expresamente al daño emergente".
Artículo 1557. "Se debe la indemnización de perjuicios desde que el deudor
se ha constituido en mora, o si la obligación es de no hacer, desde el momento
de la contravención".
Artículo 1558. "Si no se puede imputar dolo al deudor, sólo es responsable
de los perjuicios que se previeron o pudieron preverse al tiempo del contra
to; pero si hay dolo, es responsable de todos los perjuicios que fueron una
consecuencia inmediata o directa de no haberse cumplido la obligación o de
haberse demorado su cumplimiento.
La mora producida por fuerza mayor o caso fortuito no da lugar a indemni
zación de perjuicios.
Las estipulaciones de los contratantes podrán modificar estas reglas".
autor del daño".
Artículo 1591. "El deudor no puede obligar al acreedor a que reciba por par
tes lo que se le deba, salvo el caso de convención contraria; y sin perjuicio
de lo que dispongan las leyes en casos especiales. El pago total de la deuda
comprende el de los intereses e indemnizaciones que se deban".
Artículo 1672. "Si el cuerpo cierto perece por culpa o durante la mora del
deudor, la obligación del deudor subsiste, pero varía de objeto; el deudor es
obligado al precio de la cosa y a indemnizar al acreedor.
Sin embargo, si el deudor está en mora y el cuerpo cierto que se debe perece
por caso fortuito que habría sobrevenido igualmente a dicho cuerpo en poder
del acreedor, sólo se deberá la indemnización de los perjuicios de la mora. Pero
si el caso fortuito pudo no haber sucedido igualmente en poder del acreedor,
se debe el precio de la cosa y los perjuicios de la mora".
Artículo 2015. "El acarreador es responsable del daño o perjuicio que sobre
venga a la persona por la mala calidad del carruaje, barco o navío en que se
verifica el transporte.
Es asimismo responsable de la destrucción y deterioro de la carga, a menos
que se haya estipulado lo contrario, o que se pruebe vicio de la carga, fuerza
mayor o caso fortuito.
Y tendrá lugar la responsabilidad del acarreador no sólo por su propio hecho,
sino por el de sus agentes o sirvientes".
b) Ley Nº 19.496 de protección de los derechos de los consumidores
Artículo 3 º .- Son derechos y deberes básicos del consumidor:

"( ...) e)El derecho a la reparación e indemnización adecuada y oportuna de
todos los daños materiales y morales en caso de incumplimiento de cualquie
ra de las obligaciones contraídas por el proveedor, y el deber de accionar de
acuerdo a los medios que la ley le franquea( ...)".
c) Ley Nº 20.584 regula los derechos y deberes que tienen las personas
en relación con acciones vinculadas a su atención en salud
Artículo 4 º . "Toda persona tiene derecho a que, en el marco de la atención

de salud que se le brinda, los miembros del equipo de salud y los prestadores
institucionales cumplan las normas vigentes en el país, y con los protocolos
establecidos, en materia de seguridad del paciente y calidad de la atención
de salud, referentes a materias tales como infecciones intrahospitalarias,
identificación y accidentabilidad de los pacientes, errores en la atención
de salud y, en general, todos aquellos eventos adversos evitables según las
prácticas comúnmente aceptadas. Adicionalmente, toda persona o quien
la represente tiene derecho a ser informada acerca de la ocurrencia de un
evento adverso, independientemente de la magnitud de los daños que aquel
haya ocasionado.
Las normas y protocolos a que se refiere el inciso primero serán aprobados
por resolución del Ministro de Salud, publicada en el Diario Oficial, y debe
rán ser permanentemente revisados y actualizados de acuerdo a la evidencia
científica disponible".
720 ÍÑIGO DE LA MAZA ÜAZMURI - ÁLVARO VJDAL ÜLIVARES
d) Convención de Viena sobre los Contratos de Compraventa Inter

Artículo 74. "La indemnización de daños y perjuicios por el incumplimiento

del contrato en que haya incurrido una de las partes comprenderá el valor de
la pérdida sufrida y el de la ganancia dejada de obtener por la otra parte como
consecuencia del incumplimiento. Esa indemnización no podrá exceder de la
pérdida que la parte que haya incurrido en incumplimiento hubiera previsto o
debiera haber previsto en el momento de la celebración del contrato, tomando
en consideración los hechos de que tuvo o debió haber tenido conocimiento en
ese momento, como consecuencia posible del incumplimiento del contrato".
Artículo 77. "La parte que invoque el incumplimiento del contrato deberá
adoptar las medidas que sean razonables, atendidas las circunstancias, para
reducir la pérdida, incluido el lucro cesante, resultante del incumplimiento. Si
no adopta tales medidas, la otra parte podrá pedir que se reduzca la indemni
zación de los daños y perjuicios en la cuantía en que debía haberse reducido
la pérdida".
Artículo 7.4.1 (Derecho al resarcimiento) "Cualquier incumplimiento otor

ga a la parte perjudicada derecho al resarcimiento, bien exclusivamente o en
concurrencia con otros remedios, salvo que el incumplimiento sea excusable
conforme a estos Principios".
Artículo 7.4.2 (Reparación integral) "(1) La parte perjudicada tiene derecho
a la reparación integral del daño causado por el incumplimiento. Este daño
comprende cualquier pérdida sufrida y cualquier ganancia de la que fue privada,
teniendo en cuenta cualquier ganancia que la parte perjudicada haya obtenido
al evitar gastos o daños y perjuicios.
(2) Tal daño puede ser no pecuniario e incluye, por ejemplo, el sufrimiento
físico y la angustia emocional".
Artículo 7.4.3 (Certeza del daño) "(l) La compensación sólo se debe por
el daño, incluyendo el daño futuro, que pueda establecerse con un grado ra
zonable de certeza.
(2) La compensación puede deberse por la pérdida de una expectativa en
proporción a la probabilidad de que acontezca.
(3) Cuando la cuantía de la indemnización de los daños y perjuicios no puede
establecerse con suficiente grado de certeza, queda a discreción del tribunal
fijar el monto del resarcimiento".
Artículo 7.4.4 (Previsibilidad del daño) "La parte incumplidora es responsa

ble solamente del daño previsto, o que razonablemente podría haber previsto,
como consecuencia probable de su incumplimiento, al momento de celebrarse
el contrato".
Artículo 7.4.8 (Atenuación del daño) "(1) La parte incumplidora no es res
ponsable del daño sufrido por la parte perjudicada en tanto que el daño pudo
haber sido reducido si esa parte hubiera adoptado medidas razonables.
(2) La parte perjudicada tiene derecho a recuperar cual quier gasto razonable

medios de tutela:
Artículo 104. Indemnización de perjuicios "Cuando el incumplimiento cause
perjuicios, el deudor debe indemnizar.
Si el incumplimiento se produjo por caso fortuito, no hay lugar a indemnización".
Artículo 105. Perjuicios indemnizables "Los perjuicios comprenden el daño
patrimonial y extrapatrimonial".
Artículo 106. Intereses e indemnización de perjuicios "El incumplimiento
de una obligación dineraria da lugar al pago de los intereses, sin perjuicio de
la indemnización de otros perjuicios".
Articulo 107. De la previsibilidad del perjuicio indemnizable "(1) El deudor
responde de los perjuicios previsibles al tiempo de celebración del contrato y
que provengan del incumplimiento.
(2) En caso de dolo o culpa grave, el deudor responde de todos los perjuicios
que sean consecuencia del incumplimiento".
Artículo 108. Contribución del acreedor a su perjuicio "La indemnización
queda sujeta a reducción si el acreedor, con su acción u omisión, contribuyó
a que se produjera el perjuicio".
Artículo 109. Mitigación de perjuicios "(1) La indemnización queda sujeta
a reducción si el acreedor no adopta las medidas que, de acuerdo con la buena
fe, son razonables para mitigar el perjuicio. La reducción corresponde a la
cuantía en que hubiere podido mitigarse.
722 ÍÑlGO DE LA MAzA GAZMURI - ÁLVARO VIDAL ÜLNARES

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Arturo Videla Perroni y otros con Clínica Presbiteriana Madre e Hijo

Cita online: CL/füR/6030/2017.
Espacio y Jardín Limitada con Ilustre Municipalidad de !quique (2017):

Hugo Ruiz Ruiz con Laboratorio Biológico S.A. y otros (1994): Corte
CL/JUR/1640/2001.
Mouthon con Banco de Chile (1994): Corte Suprema, 20 de octubre de 1994.
Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo 91 sección 1ª, pp. 1O1-105.
Olivi Meléndez con Banco Santander Chile (2012): Corte Suprema, 30 de
marzo de 2012, rol Nº 2560-2011.
Quiero con Sociedad de Turismo Concepción (2015): Corte Suprema, 12
de agosto de 2015, rol Nº 8340-2015.
Stange Hoffman, Eduardo con Ripley Puerto Montt (2013): Corte Suprema,
2 de octubre de 2013, rol Nº 8607-2012.
Trujillo con Mundi y otros (2015): Corte Suprema, 26 de octubre de 2015,
rol Nº 24995-2014.
CL/JUR/2412/2012.
C. AUTONOMÍA DEL EJERCICIO DE LA ACCIÓN INDEMNIZATORIA
J. LAS CUESTIONES
La indemnización de daños y perjuicios: Autonomía del ejercicio

de la acción indemnizatoria
Introducción
En esta última parte del remedio indemnizatorio nos interesa considerar

una discusión que, durante largas décadas, agitó tanto a la doctrina como
a los tribunales: la autonomía de la pretensión indemnizatoria. Indicare
mos que ninguno de los argumentos que se han empleado para negar este
carácter autónomo son persuasivos y, por lo tanto, pueden ser superados
con sencillez. Sin embargo, queda un extremo pendiente que presta mayor
interés: el límite del ejercicio autónomo. Del hecho que, en abstracto, no
existan obstáculos para aceptar la pretensión autónoma no se sigue que
ésta siempre deba aceptarse; como veremos, a veces la buena fe impide
dicho ejercicio autónomo.
1. La negación de la autonomía de la pretensión indemnizatoria
Por casi un siglo, nuestros Tribunales rechazaron mayoritariamente la

autonomía a la pretensión indemnizatoria. El ejercicio del remedio indem
nizatorio, entonces, quedaba subordinado al de la acción resolutoria, o
bien a la pretensión de cumplimiento. En otras palabras, la resolución del
contrato o su ejecución constituirían una condición o antecedente jurídico
necesario para la procedencia de indemnización, al punto que, si se rechaza
la resolución o el cumplimiento, sería improcedente la indemnización a
pesar de acreditarse el incumplimiento y los daños631 •
Una sentencia la Corte Suprema de 22 de septiembre de 2008 permite
ilustrar las consecuencias de esta idea. En ella, la Corte, junto con declarar
que el cumplimiento o resolución del contrato del artículo 1489 son derechos
principales y que la indemnización es un derecho secundario que, citando
el considerando segundo de la sentencia de la Corte de Apelaciones632,
expresa lo siguiente:
"La acción de indemnización que ha sido presentada por el demandante, es la

que emana de la responsabilidad contractual -incumplimiento de un contrato
y, por tanto, debió solicitar o la resolución de dicho contrato, más la respectiva
indemnización lo que no hizo en el caso de autos, en que simplemente dedujo
la acción indemnizatoria en forma independiente, sin solicitar ninguno de los
derechos alternativos reseñados".
Así lo declara la jurisprudencia. Destacan dos sentencias. La primera, de la Corte Suprema

631
de 27 de enero de 1993, citada en la Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo 90, Santiago,

enero-abril 1993, sección segunda, pp. 14-21, que rechaza la indemnización de daños por in
cumplimiento de una compraventa de acciones, expresando que los daños cuya indemnización
se pretende son "una consecuencia directa e inmediata del incumplimiento contractual que se
demanda" y que como no se dio lugar a la acción resolutoria tampoco es procedente dar lugar
a la acción de indemnización. La segunda, de la Corte de Apelaciones de La Serena de 3 de
marzo de 2008 que declara que no procede la indemnización de daños, sin haberse ejercitado
alguna de las dos acciones del artículo 1489 del Código Civil, dado que "ellas son el antecedente
jurídico de donde arranca la acción indemnizatoria"; Aranda Vzllalobos con Majar Drilling
Chile S.A. (2008): Corte de Apelaciones de La Serena, 3 de marzo de 2008, rol Nº 1821-2007.
Cita en línea: CL/JUR/400/2008
632
Cita online: CL/JUR/4978/2007.
Aunque, como veremos, esta posición ha sido abandonada por la Corte,

aún en 2010, en una sentencia de 7 de diciembre633 , encontramos un voto
disidente que la sustenta en los siguientes términos:
"Para quienes suscriben el voto de prevención, la resolución del contrato que

el acreedor puede pedir es el efecto de verificarse el hecho de que pende la
condición resolutoria tácita que, según el artículo 1489 del Código Civil,
va envuelta en los contratos bilaterales y, por su parte, la ejecución forzada
o cumplimiento, es el efecto propio de toda obligación. Ambas alternativas
que la ley confiere al contratante diligente son derechos principales, que se
complementan con un derecho secundario, cual es obtener la indemnización
de los perjuicios sufridos, esto es, el resarcimiento de los daños que le haya
causado la falta de cumplimiento total o parcial de la obligación o la simple
demora en el cumplimiento: en el primer caso, la indemnización se denomina
compensatoria; en el segundo, moratoria. De esta forma, la petición de resar
cimiento de perjuicios, sin el ejercicio conjunto de algunas de las acciones
optativas antes indicadas, no resulta procedente en sede de responsabilidad
contractual. Luego, son dos los requisitos copulativos que deben anteceder
al ejercicio de la acción de perjuicios a) La constatación de haberse faltado
por una de las partes al cumplimiento de sus obligaciones, y b) El ejercicio
de una de las acciones que la norma le franquea para resarcirse de tal in
cumplimiento"634.
En tercer lugar, encontramos una sentencia de la Corte Suprema de 1O

de septiembre de 2013 respecto de un contrato de arrendamiento en la que
considera que la obligación de restituir es una de hacer y, por lo mismo, con
cargo al artículo 1553 635, considera que la indemnización puede ejercerse
633
Opazo Lamana y otros con Inmunomédica Laboratorio Limitada (2009).
634
Quienes suscriben el voto disidente incurren en dos errores relevantes que no podemos
soslayar. Primero, infringen el principio de no contradicción al expresar que, tanto el ejercicio
de la indemnización compensatoria, como la moratoria están subordinadas al de alguna de
estas dos acciones alternativas, en circunstancia que la primera no es compatible ni con la
resolución, ni con el cumplimiento específico, al cubrir el valor de la prestación no ejecutada o
disminución por la parte que falte por cumplir. Enseguida, el rechazo de la autonomía refiere,
en este caso, al incumplimiento de una obligación de hacer, contraviniendo abiertamente la
norma del artículo 1553 del ce.
635
Steffen Cáceres con Fundación Mi casa (2013). Así también en la sentencia Laboratorios
de Control Técnico Llay Llay Ltda. con Celestron Ltda. (2014).
de manera autónoma. El problema es que, de manera algo oblicua, parece

asumir que, tratándose de obligaciones de dar, dicho ejercicio autónomo
no procedería. Conviene prestar atención a los considerandos pertinentes:
"Que la recurrente reprocha, también, la contravención a lo dispuesto en el

artículo 1489 del Código Civil, pues sostiene que una vez rechazada la de
manda de terminación del contrato de arriendo, el acogimiento de la demanda
de indemnización de perjuicios no resultaba factible.
( ...) se advierte que la acción resarcitoria interpuesta se basa en la responsabi
lidad contractual atribuida a la arrendataria por los daños producidos a causa
del incendio que afectó el segundo piso del inmueble arrendado.
( ...) Es claro que el libelo encuentra su fundamento en la inobservancia
asignada a la arrendataria respecto a las obligaciones que asumiera en las
cláusulas sexta y séptima del contrato sub lite, en orden a conservar el bien
entregado en arriendo y a restituirlo en el mismo estado en que lo recibió;
( ...) (considerando décimo cuarto).
De allí, entonces, que no resulta acertado señalar, como hace el recurso, que,
desechada la demanda de terminación del contrato, por no pago de rentas, la
acción indemnizatoria debiera haber tenido el mismo destino, toda vez que
cada una se apoyó en incumplimientos contractuales diversos, razón por la
cual, la de suerte de la primera no condicionaba, necesariamente, la suerte de
la segunda;(considerando décimo quinto).
Que, además, la recurrente cimenta la lesión al referido artículo 1489 en un
enlace forzoso que habría de existir entre la acción resolutoria -en autos de
terminación- y la indemnización de perjuicios referidas ambas al mismo con
trato, habida cuenta que esta acción reparatoria es compensatoria y accesoria
de la de terminación del contrato, de manera tal que no podría ejercérsela sino
conjuntamente con esta última. El tema planteado se conecta con la eventual
autonomía de la indemnización compensatoria por incumplimiento de un
contrato bilateral, que la doctrina y jurisprudencia tradicionales desestiman,
invocando el tenor literal del inciso segundo del artículo 1489 en mención.
Sin embargo, una nueva interpretación que esta Corte ha venido amparando
otorga al contratante cumplidor el derecho a demandar indistintamente, en
caso de incumplimiento de un contrato bilateral, el cumplimiento forzado, la
resolución o la indemnización de perjuicios; para lo cual, se aborda el sentido y
alcance del artículo 1489 del Código Civil a la luz de su contexto, vinculándolo
a otras normas del mismo cuerpo legal, especialmente las relacionadas con
el incumplimiento de las obligaciones de hacer y de no hacer (considerando
décimo sexto);
Que en el caso de autos, las obligaciones que la demandante acusa desacatadas
por parte de la arrendataria demandada y recurrente son de hacer: conservar y
restituir el bien arrendado en el mismo estado en que fue recibido. Por ende,
se las debe relacionar con el artículo 1553 del cuerpo de normas en mención,
que faculta al acreedor para pedir, cuando el deudor se constituya en mora,
'cualquiera de estas tres cosas, a elección suya: 1ª Que se apremie al deudor
para la ejecución del hecho convenido; 2ª Que se le autorice a él mismo para
hacerlo ejecutar por un tercero a expensas del deudor; 3ª Que el deudor le
indemnice de los perjuicios resultantes de la infracción del contrato'.
La discordancia normativa entre el artículo 1489, que no prevé en forma
expresa la posibilidad de escoger entre la resolución o el cumplimiento y la
indemnización de perjuicios, y el artículo 1553, que sí autoriza para impetrar
la reparación ante la inejecución del deudor, sin exigir como requisito previo
que el acreedor demande la resolución o cumplimiento forzado del contrato,
debe resolverse por aplicación del principio de especialidad, a favor del último
de estas disposiciones" (considerando décimo séptimo).
La negación de la autonomía de la pretensión indemnizatoria parece

fundarse, al menos, en dos argumentos. El primero de ellos corresponde
a una lectura exageradamente literal del artículo 1489, según la cual, el
precepto no consideraría como independiente el remedio636 •
El segundo argumento se refiere, por así decirlo, al destino del con
trato. Se señala que, al permitir la indemnización autónoma surgiría un
problema respecto a la subsistencia del contrato, puesto que, a diferencia
de la resolución o el cumplimiento, la indemnización mantendría vigente
el vínculo contractual637•
636
BARAONA GoNZÁLEZ, Jorge (1997). "Responsabilidad contractual y factores de impu
tación de daños: apuntes para una relectura en clave objetiva". Revista Chilena de Derecho,
Nº 24, 1" Ed., pp. 151-177; FUEYO LANERI, (2004); TRoNcoso LARRONDE, Hemán (2011). De las
obligaciones. Santiago: Thomson Reuters; ABELIUK MANASEVICH, René (2008). Las obligacio
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Derecho Civil. De las Obligaciones. Santiago: editorial jurídica de Chile.
637
PoLIT CoRVALÁN, Joaquín (2016). "Algunas reflexiones sobre la indemnización de per
juicios como remedio autónomo frente al incumplimiento de obligaciones de dar una {'.Specie o
cuerpo cierto, en particular a la luz del caso 'Zorín S.A. con Compañía Siderúrgica Huachipato',
en Estudios de Derecho Civil XI. Santiago: Thomson Reuters.
728 ÍÑiao DE LA MAzA GAZMURI - ÁLVARO VIDAL ÜLIVARES
2. La aceptación de la autonomía de la pretensión indemnizatoria
Todo parece indicar que, actualmente, la posición dominante, tanto en

la doctrina más autorizada63 8 como en la opinión de los tribunales supe
riores de justicia, particularmente en la de la Corte Suprema, aunque con
alguna excepción639 , es la aceptación de la autonomía de la pretensión
indemnizatoria.
Por lo que toca a la doctrina, los trabajos más relevantes corresponden
a la profesora Patricia López64º .
Por lo que toca al argumento literal, la profesora López demuestra su
debilidad, señalando lo siguiente:
"Así, interpretando de modo armónico los incisos segundos de los artículos

1489, 1590 y 1814 del Código Civil relativos a la inejecución de una obligación
de dar, podría arribar a la conclusión de que el legislador otorga al acreedor
de dicha obligación una opción en favor de la indemnización autónoma, por
lo que no procede desestimar dicha solicitud. Por otra parte, si el acreedor
frente al incumplimiento de una obligación de hacer o de una obligación de
no hacer, no invoca, respectivamente, el artículo 1553 o el artículo 1555 del
Código Civil, el juez no puede omitir la aplicación de tales normas" 641•
BARROS BoURIE, Enrique (2008). "Finalidad y alcances de las acciones y los remedios
638
contractuales", en Guzmán Brito, Alejandro (editor), Estudios de Derecho Civil. Santiago: Legal
Publishing, p. 409; DE LA MAzA, MORALES y VIDAL (2014), pp. 1155-1178.
639
Aún encontramos sentencias aisladas, incluso referidas a obligaciones de hacer respecto
de las cuales no existe discusión sobre la autonomía de la indemnización, que sostienen el ca
rácter accesorio de la indemnización. Así, la sentencia de 1 de mayo de 201 O, en la que se lee:
"DUODÉCIMO: Que la acción de indemnización de perjuicios es accesoria a la de resolución
hecha valer y debe, por su naturaleza, seguir la suerte de ésta, que constituye su antecedente
jurídico necesario. Excluida la procedencia de la resolución, tampoco puede prosperar la ac
ción de reparación supletoria, si con ello vulnerar también los preceptos que se ha declarado
equivocadamente aplicados". Corte Suprema, rol Nº 2457-2008.
640
LóPEZ DÍAZ, Patricia (201 O). "La indemnización compensatoria por incumplimiento de
los contratos bilaterales como remedio autónomo en el derecho civil chileno". Revista Chile
na de Derecho Privado, Nº 15, pp. 65-113; LóPEZ DÍAZ, Patricia (2014). "La autonomía de la
indemnización de daños en la jurisprudencia nacional reciente: ¿un cambio de paradigma?".
Revista Chilena de Derecho Privado, Nº 23, pp. 139-207.
641
LóPEZ (2014), p. 196.
En lo que se refiere al segundo argumento, en la doctrina nacional se

han sostenido dos opiniones. Según la primera, el contrato se extinguiría
por resolución tácita642; de acuerdo a otra, subsistiría643• Por su parte, la
profesora Patricia López, tanto en un artículo de 2014 en que examina las
sentencias que han reconocido la autonomía a esa fecha644 y en su mono
grafía de 2015 en que trata la autonomía de la indemnización de daños645 ,
ha señalado que para determinar el efecto que acarrea la indemnización
autónoma deben considerarse al menos tres factores: la entidad del incum
plimiento, la forma de ejecución del contrato y la cuantía de la indemni
zación que el acreedor demande. En tal sentido expresa que en el evento
que el incumplimiento sea total o absoluto, como no quedan prestaciones
pendientes de ejecución, la indemnización reemplazará al cumplimiento,
extinguiendo el contrato. En cambio, precisa que si la ejecución es parcial
o imperfecta y el contrato es de tracto sucesivo, atendido que aún quedan
prestaciones pendientes de ejecución, la indemnización podría reemplazar
sólo aquellas prestaciones incumplidas, dejando subsistente el contrato
(si el monto de la indemnización demandada sólo cubre las prestaciones
incumplidas) o agotarlo (en el evento que además comprenda aquellas
642
PrzARRO W1LSON, Carlos (2007). "La responsabilidad contractual en el Derecho Chile
no", en Mantilla, Fabricio (coord.), Problemas de Derecho de los Contratos. Bogotá: Editorial
Legis, p. 216. Precisando que la obligación pendiente de cumplimiento se puede extinguir por
una especie de resolución tácita o por pago o por la indemnización: DE LA MAzA, Íñigo y VIDAL
OLIVARES, Álvaro (2014). "Propósito práctico, incumplimiento contractual y remedios del
acreedor con ocasión de tres recientes sentencias de la Corte Suprema". Revista Ius et Praxis,
Nº 20, 1ª Ed., pp. 33-34.
643
Así CORRAL TALCIANI, Hemán (201O). Contratos y Daños por Incumplimiento. Santiago:
Editorial Abeledo Perrot-Legal Publishing, pp. 232-233, a propósito de los contratos de larga
duración. En tanto, reconociendo este efecto de la autonomía para la generalidad de los supuestos
en que ella se solicite, al menos en su planteamiento inicial, VmAL (2011), pp. 774, 776 y 778.
En igual sentido ELORRIAGA DE BoNis, Fabián (2012). "Las dificultades de los remedios por
incumplimiento contractual en la experiencia chilena", en Soto Coaguila, Carlos A. (coord.),
Teoría General del Contrato. Homenaje al profesor Doctor Ricardo L. Lorenzetti, tomo II.
Buenos Aires: La Ley, pp. 1371 y 1374 y LóPEZ (2010), pp. 87-88 para el incumplimiento de
un contrato de tracto sucesivo.
644
LóPEZ (2014).
645
LóPEZ DÍAZ, Patricia Verónica (2015). La autonomía de la indemnización de daños
por incumplimiento de un contrato bilateral en el Código Civil Chileno. Santiago: Editorial
Thomson Reuters-Legal Publishing, pp. 344-352.
pendientes de ejecución futura)646 • Distinta es la situación, a su juicio, si

el acreedor frente al cumplimiento imperfecto o parcial de un contrato de
ejecución instantánea o diferida, demanda la indemnización, ya que ella
concurrirá junto al cumplimiento específico del contrato o la resolución,
en el evento que el acreedor inste por esta última.
La aceptación de la autonomía de la pretensión indemnizatoria por parte
de la Corte Suprema puede ilustrarse a través de cuatro sentencias que son
las que recogen con elocuencia la doctrina jurisprudencial de la autonomía
de la acción indemnizatoria.
La primera, de 28 de enero de 2013, que se extiende, argumentando a
favor de la tesis del carácter autónomo o independiente de la acción in
demnizatoria, expresando:
"Que abordando esta última tesitura, y en concordancia con lo razonado en

los motivos 1 º y 2° de este sentencia de reemplazo, todo ello enmarcado en el
rol orientador en la aplicación del derecho que le cabe a esta Corte Suprema,
debe decirse que respecto de la indemnización de perjuicios pura y simple
descartada por la sentencia recurrida, en atención a su carácter accesorio a
la resolución o cumplimiento forzado del contrato conforme a los principios
que integran el Código Civil, no se observan las particulares motivaciones que
podrían inducir a privar a los afectados de dirigir las acciones en la forma y del
modo como mejor se ajusten a sus intereses, desde el momento que el derecho
civil otorga a las personas el principio de libre disposición de sus bienes y
autonomía de la voluntad, todo lo cual lleva a reconocer las mayores prerroga
tivas al momento de someter las pretensiones al órgano jurisdiccional. Por lo
anterior que esta Corte Suprema ha reconocido la independencia y autonomía
de las acciones indemnizatorias, sean estas moratorias o perentorias, las que
cualquiera sea la naturaleza del objeto de la prestación, pueden impetrarse en
En tal sentido precisa que el agotamiento o extinción del contrato no equivale a su reso
646
lución,en atención a dos consideraciones. En primer lugar,porque existe relativo consenso en

la doctrina nacional en orden a sostener que para que opere la resolución,ésta debe solicitarse
expresamente y declararse por sentencia judicial, pues el juez no puede inferir la voluntad
tácita del acreedor en tal sentido. En segundo lugar,dado que tal planteamiento equivaldría a
sostener que puede sustituirse el medio de tutela escogido por el acreedor, en circunstancias
que el juez no puede subrogarse en dicha opción. Agrega que el ejercicio de la acción indem
nizatoria en forma autónoma implica la renuncia a demandar el cumplimiento o la resolución
del contrato,de modo que sería el acreedor quien decide cuál es la consecuencia derivada de
impetrar la indemnización exclusiva,en la medida que logre acreditar el daño que reclama;
LóPEZ(2015),pp. 176-178.
forma exclusiva, desde el momento que el legislador ha establecido su proce

dencia y la forma más usual de interposición, pero no ha prohibido la que en
mejor forma repare integralmente el daño derivado del incumplimiento. En
efecto, la acción indemnizatoria no se encuentra ligada únicamente en sede
contractual a la resolución o cumplimiento forzado de lo pactado, puede en
tonces cobrar identidad propia, como acción principal, aunque asociada a una
de las variantes referidas resolución o cumplimiento forzado, como a ninguna
de ellas, sin perjuicio que para ponderar esta pretensión resulta indispensable
vincularla con el hecho en que se le hace descansar. Entonces, ante la entidad
independiente que la ley prevé en general, no existen razones para vincularla
de manera determinante con cada una de aquellas acciones de resolución y
cumplimiento, como tampoco para entenderla accesoria a las mismas. Una
razón fundamental surge para ello: tanto la teoría clásica, al considerar que la
indemnización es la misma obligación cuyo cumplimiento se logra por medio
de la justicia en naturaleza o por equivalencia, como por la teoría moderna que
indica que la indemnización es una nueva obligación, lo que permite arribar
a la conclusión que se trata de una obligación principal, nunca accesoria. En
sentido contrario, la interpretación exegética del artículo 1489 del Código
Civil deriva de una lectura literal del mismo, se contrapone a la reparación
integral del acreedor"647•
La segunda, la sentencia de la Corte Suprema de 31 de octubre de 2012

se lee que:
"SEGUNDO: Que la actora ha pedido ser indemnizada de perjuicios, como

efecto y consecuencia de dicho incumplimiento, pero no reclamó la resolu
( ...)
se deban'. Dado que en este juicio se pretenden indemnizaciones derivadas de
647
José Ampuero Asencio con Alfonso Castillo Hernández: Corte Suprema (2013). En
este mismo sentido, el considerando 14 º de la sentencia de Corte Suprema de 7 de diciembre
de 2010. Reiterando los mismos argumentos, Coexpan Chile S.A. con Banco Security (2014).
un incumplimiento contractual, asociadas a una entrega imperfecta de la cosa

vendida, debe entenderse que el deudor está ejerciendo una acción de cum
plimiento contractual, para ser debidamente pagado por el deudor, aunque la
acción esté reducida a las indemnizaciones que el actor estima que la sociedad
demandada le adeuda por incumplimiento del contrato"648.
En tercer lugar, la sentencia de la Corte Suprema, de 26 de noviembre

de 2014, en su considerando sexto expresa:
"La interpretación exegética del artículo 1489 del Código Civil no se aviene
con las tendencias modernas que inspiran el derecho de daños que postula la
reparación integral del acreedor a través de una indemnización que satisfaga en
plenitud los perjuicios irrogados por causa del incumplimiento. Si al acreedor
no se le permitiera optar por demandar directamente la indemnización de los
perjuicios derivados del incumplimiento del contrato podría significar que no se
alcance el propósito de la indemnización plena. En tal contingencia entonces,
entendiendo que el ejercicio de la acción indemnizatoria implica la renuncia al
cumplimiento forzado o a la resolución del contrato, la indemnización se erige,
así como un remedio autónomo, cualquiera sea la forma en que se ejecute la
obligación, lo que se manifiesta con mayor vigor tratándose de contratos de
tracto sucesivo en donde el acreedor sigue vinculado jurídicamente al deudor,
una vez que éste le indemnice los perjuicios. Más claro aún si el contrato es
de ejecución instantánea en donde al seguir la exegética interpretación de la
precitada disposición legal la opción del acreedor se ve reducida. Esta es, por
tanto, la forma correcta de entender la autonomía de la acción indemnizatoria
por incumplimiento de un contrato bilateral"649•
En fin, la cuarta de 3 de octubre de 2016, se lee:
"DÉCIMO TERCERO: Que la procedencia de la acción, circunscrita a la sola

indemnización de los perjuicios causados como consecuencia de un incum
plimiento contractual, con fundamento en lo estatuido en el artículo 1489 del
Código Civil, y sin que se ejerza conjuntamente con ella la de cumplimiento
del contrato que une a las partes, ha sido reconocida por esta Corte.
DÉCIMO CUARTO: Que al respecto se ha dicho que, si bien autores clásicos
estiman necesario que ambas pretensiones sean formuladas de manera conjunta,
'la más moderna doctrina y jurisprudencia refutan este punto de vista' (Sen-
648 Zorín S.A. con Compañía Siderúrgica Huachipato S.A. (2012).

649
Corte Suprema, 26 de noviembre de 2014.
tencia 20 de junio de 2012, rol Nº 8123-2010). En ese fallo se cita a Carlos

Pizarro Wilson ('La responsabilidad contractual derecho chileno', en http://
www.fundacionfueyo.udp.cl/articulos/carlos_pizarro/Responsabilidad%20
contractual.pdf), quien postula que en los contratos sinalagmáticos la acción
indemnizatoria es independiente de la de ejecución forzada, estimando que
'la interpretación exegética del artículo 1489 responde a una lectura literal del
precepto que obstaculiza la reparación integral del acreedor'. Enrique Barros
Bourie, sostiene que 'no hay razón, desde el punto de vista de la justicia co
rrectiva, para exigir, salvo imposibilidad, que el cumplimiento específico esté
siempre disponible, porque en algunos casos es defendible que la solución más
justa sea la reparación indemnizatoria' ('Finalidad y alcances de las acciones
y los remedios contractuales', en: Alejandro Guzmán Brito (editor), 'Estudios
de Derecho Civil', Ed. Legal Publishing, Stgo., 2008, p. 409). La misma sen
tencia antes citada hace referencia a diversa doctrina que apoya esta tesis y
concluye 'La opción elegida por la actora de impetrar sólo la indemnización
de perjuicios, se adecua y no contraviene el alcance que cabe otorgarle al
artículo 1489 del código sustantivo'.
DÉCIMO QUINTO: Que en efecto, la acción indemnizatoria no se encuen
tra ligada únicamente en sede contractual a la resolución o al cumplimiento
forzado de lo pactado. Puede cobrar identidad propia, como acción principal
y no estar vinculada a ninguna de ellas, sin perjuicio que para ponderar esta
pretensión resulta indispensable relacionarla con el hecho en que se le hace
descansar; el ilícito del incumplimiento de obligaciones emanadas del contrato.
Esta Corte en fallo rol Nº 3341-2009 pone de relieve el carácter independiente
de la acción de indemnización de perjuicios, señalando que, conforme a la
teoría clásica o a la moderna, es posible entender que dicha obligación es de
carácter principal y no accesoria, permitiendo satisfacer el interés del acreedor,
lo que otros remedios jurídicos no logran"650.
Pues bien, ¿qué conclusiones podemos extraer de estas sentencias?

La primera, y más evidente, que el artículo 1489 no limita el ejercicio
autónomo de la acción indemnizatoria, que tal limitación obedece a una
lectura literal del precepto. Segundo, que ha de reconocerse al acreedor
libertad para la elección de aquel remedio que más conveniente resulte a
sus intereses y que éste puede ser la indemnización autónoma. Tercero,
si consideramos que la obligación de indemnizar corresponde a la misma
obligación contractual incumplida o que se trate de una obligación nueva,
650 Sociedad Cuenca Ingenieros Consultores Limitada con l. Municipalidad de Cabildo

(2016).
no hay razones para privarle de su carácter independiente o autónomo. Y

cuarto, y estimamos que el más interesante dogmáticamente, porque define
el asiento normativo del carácter autónomo de la indemnización de daños,
al sostenerse que la indemnización corresponde a estar contractualmente
obligado, dado que, según el inciso segundo del artículo 1591 CC, el pago
-entiéndase el cumplimiento- comprende, entre otras cosas, las indemni
zaciones que procedan.
Sobre esto último, que parece la conclusión más interesante, podemos
insistir acerca de la sentencia de 2 de octubre de 2013, que en su conside
rando 20º, expresa:
"Que, procede consignar, a continuación, que el incumplimiento de las obli

gaciones o su cumplimiento imperfecto genera, entre otros efectos, que deba
satisfacerse la prestación de manera voluntaria o forzadamente, en naturaleza
o por equivalencia. Nace así la responsabilidad civil, esto es, la necesidad
jurídica en que se encuentra una persona de reparar los perjuicios que a otra
ocasionó, que se concreta generalmente en indemnizar los perjuicios, 'cantidad
de dinero que debe pagar el deudor al acreedor y que equivalga o represente lo
que éste habría obtenido con el cumplimiento efectivo, íntegro y oportuno de
la obligación' (René Abeliuk, Las Obligaciones, T. II. Ed. Jurídica de Chile,
pág. 518).
lidad del deudor, y f) Mora del deudor" 651.
También, reconociendo que la indemnización de daños ocupa el lugar

del cumplimiento, encontramos la sentencia de la Corte Suprema de 16 de
agosto de 2007, que, en su considerando noveno, expresa:
"Que en cuanto al derecho que confiere el Nº 3 del artículo 1553, éste eviden
temente se está refiriendo a la indemnización compensatoria, pues el enuncia
do de la norma deja a salvo siempre el derecho a pedir se le indemnicen los
651
Stange Hoffmann con Ripley Puerto Montt South STO (2013).
perjuicios moratorios. Ambas indemnizaciones reemplazan en el patrimonio

del acreedor lo que habría significado económicamente el cumplimiento fiel
de la obligación"652•
Como se ha sostenido en otras oportunidades653, la indemnización no

debe comprenderse como un equivalente pecuniario de la obligación in
cumplida. El propósito de este remedio es, pues, la satisfacción del interés
del acreedor, el cual se halla garantizado por el contrato y que, como con
secuencia del incumplimiento, se vio frustrado. De esta manera, cuando el
acreedor opta por demandar la indemnización de manera autónoma, la base
de su pretensión es el propio contrato, pues el deudor sigue obligado en
virtud de él. La indemnización representa así la garantía para con el acree
dor de posicionarle en el mismo estado que habría alcanzado de haberse
cumplido el contrato654, con la consecuente satisfacción de su interés. La
indemnización autónoma, en los términos hasta ahora expuestos, se funda
en la norma prevista por el artículo 1591, desde que en ella el legislador
consagró el principio de la identidad del pago, de acuerdo con el cual solo
el pago conforme, idéntico, exacto e íntegro libera al deudor. Para el su
puesto de incumplimiento, entonces, la indemnización constituye la causa
de extinción del contrato.
Finalmente, si bien en los instrumentos del nuevo derecho de contratos
no se discute sobre el particular, no existe norma expresa que reconozca
tal carácter autónomo, sí podríamos decir que los artículos 45 y 61 de la
CISG lo reconocerían al prever como posibilidad el ejercicio conjunto de
la indemnización con los otros remedios, sin descartar que el acreedor
reclama directamente la indemnización, en forma autónoma.
La excepción la hallamos en los PLDC que, con el fin de disipar cual
quier duda sobre el particular, declaran expresamente que la indemnización
puede pedirse en forma autónoma o en conjunto con cualquiera de los otros
medios de tutela del acreedor. En efecto, su artículo 91, al disponer sobre
los medios de tutela del acreedor, expresa que:
652 Transportes Aeropuertos Express Limitada con LADECO S.A. (2007).

653
VrnAL OLIVARES, Álvaro (2014). "La indemnización de daños por incumplimiento y estar
'contractualmente obligado "', en Estudios de Derecho Civil IX Santiago: Legal Publishing-Thom
son Reuters, pp. 711-742.
654
DE LA MAZA, MORALES MORENO y VIDAL (2014), p. 1165.
"(1) En caso de incumplimiento, el acreedor puede ejercer, a su elección y

(a) Cumplimiento específico; (b) Reducción del precio; (c) Resolución del
contrato; (d) Suspensión del cumplimiento e (e) Indemnización de perjuicios.
No obstante, el ejercicio de este medio de tutela, como el de cualquier
otro -con la excepción de la resolución por incumplimiento esencial- queda
sujeto a un límite general representado por el derecho del deudor a subsanar
su incumplimiento. El artículo 93 (Plazo de subsanación), dispone que:
ningún medio de tutela que sea incompatible con la subsanación, pero
subsiste su derecho a la indemnización. (3) Si el deudor no subsana dentro
del plazo o declara que no lo hará, el acreedor puede servirse de cualquiera
medio de tutela".
Si bien esta última disposición es de carácter general, al imponer al

acreedor, en todo caso, salvo incumplimiento esencial, la carga de conceder
al deudor un plazo razonable de subsanación, en la disposición encontramos
un claro límite al ejercicio directo y autónomo de la pretensión indemniza
toria. Sobre el particular nos referiremos en la sección que sigue.
3. La buena fe como límite de la pretensión indemnizatoria
Que la autonomía de la pretensión indemnizatoria proceda no significa

que siempre proceda; como todo remedio, se encuentra limitado por las
Según nos parece, la manifestación más evidente de este límite se en
cuentra en la posibilidad de que, con cargo al principio general de buena
fe, se le reconoce al deudor de subsanar o corregir su incurnplimiento655 .
655
En nuestro medio sobre el derecho a subsanar en general, CONTARDO ÜONZÁLEZ, Juan
(2017). "El derecho del deudor a la subsanación o corrección del cumplimiento no conforme
(right to cure: Acercamiento desde los instrumentos de derecho contractual uniforme hacia
el derecho chileno de contratos". Revista Ius et Praxis, Nº 23, 1ª Ed., pp. 153-194. Y como
límite a la autonomía de la indemnización, véase VIDAL OuvARES, Álvaro (2017). "El derecho
A diferencia de lo que sucede en el derecho comparado y uniforme de

contratos, como en la CISG656, los PCCl657 y los PLDC658, entre otros, sí
reconocen al deudor este este derecho al deudor. Ni nuestro Código Civil,
ni el Código de Comercio, como tampoco la Ley Nº 19.496 de protección
a los derechos de del consumidor, reconocen explícitamente este derecho
al deudor. Sí hemos de reconocer que ciertos preceptos del Código Civil
lo dan por subentendido; tal es el caso del artículo 1977, que en materia
de arrendamiento supedita la terminación por no pago de las rentas a las
respectivas reconvenciones de pago al arrendatario y, el artículo 1879, que
le confiere al comprador (deudor) el derecho a subsanar su incumplimiento
-pagando el precio-, incluso después de notificada la demanda, dentro de
las 24 horas subsiguientes.
No obstante el silencio del legislador, la jurisprudencia y doctrina han
considerado que asiste al deudor la facultad de enervar la acción resolutoria,
pagando durante la secuela del juicio. Tal doctrina reconoce el derecho del
deudor a cumplir pese no solo a su incumplimiento, sino al ejercicio, por
parte del acreedor, de la acción resolutoria. Si bien tal posición cambia en el
sentido que se niega la posibilidad de enervar la acción resolutoria mediante
el pago659, al deudor igualmente se le reconoce este derecho, pero ahora
sujeto a un límite temporal, y puede pagar hasta antes de la judicialización
del asunto en tomo al incumplimiento, al notificarse al deudor la demanda
de resolución por inejecución del artículo 1489 del Código Civil660.
a subsanar el incumplimiento como límite a la autonomía de la indemnización en derecho de

contratos", en Estudios de Derecho Civil XV, en prensa.
656
ScHWENZER (2016), pp. 629-635; MÜLLER y CHEN (2016), pp. 755-774.
657
Los artículos 7.1.4 y 7.1.5 de los PCCI reconocen el derecho de subsanar el incum
plimiento por parte del deudor, y de la posibilidad de concederle a este un plazo adicional para
cumplir por parte del acreedor, respectivamente. ScHELHAAS (2015), en VoGENAUER, pp. 845-857.
658
DE LA MAzA y VIDAL. "Contenidos ... ".
659
PEÑAILILLO (2003), pp. 416-418.
660
En este sentido, BARROS (2008), pp. 403-428, es quien releva la distinción en tomo a
la finalidad del remedio resolutorio como mecanismo de protección del interés contractual
del acreedor, el cual se vería mermado de conferir al deudor la alternativa de, en cualquier
momento del juicio, pagar. De la misma forma, DE LA MAzA (2011), pp. 247-259; PEÑAILILLO
(2003); VmAL (2009), pp. 347-368. De la misma forma,jurisprudencia reciente ha acogido esta
interpretación. Entre ellas, Roberto Gallardo Lara con Carlos Roa Torres (2010); Agrícola
María Inés Limitada con Londres Fuentes Araya y otra (2014); Inmobiliaria Piemonte Lobos
¿Qué conclusión podemos extraer de lo expresado en este apartado?

Que, si bien en Chile no existe reconocimiento al derecho a subsanación,
éste ha sido aceptado desde antiguo por la doctrina y la jurisprudencia, cuyo
límite para ejercitarlo está representado hasta antes de la judicialización de
la controversia de incumplimiento. Sin embargo, es tarea pendiente fijar
sus restantes condiciones de ejercicio.
No hay duda que producida la infracción contractual, el derecho del
deudor a cumplir se debilita porque ya no sólo concierne a su interés, sino
también al interés del acreedor afectado por tal infracción, siendo funda
mental conciliar ambos intereses: el del deudor en cumplir y el del acreedor
en satisfacer su interés contractual.
El ejercicio de este derecho queda sujeto a las exigencias de la buena fe
objetiva, pues cada parte espera de la otra un comportamiento conforme a
las mismas. Podemos afirmar, entonces, que ambas partes tienen la expec
tativa recíproca de un actuar razonable. En relación a estas condiciones de
ejercicio, podemos precisar que:
"Por un lado, la propuesta debe ser razonable e idónea para satisfacer el interés
del acreedor. Y por otro, que la negativa del acreedor debe estar justificada
en su propio interés, como, por ejemplo, si el incumplimiento fuera esencial
o porque su aceptación incrementaría los daños, entre otras".
Ahora, ¿cómo actúa este derecho del deudor como límite al ejercicio de
la indemnización autónoma?
Hasta aquí podemos decir que, si bien el acreedor puede ejercitar autó
nomamente la acción indemnizatoria, tal ejercicio queda sujeto, al menos,
a un límite, y que refiere a aquellos casos en que el deudor, ejerciendo su
derecho a subsanar su incumplimiento, en términos oportunos y razonables,
el acreedor lo rechaza sin una causa justificada.
Sin embargo, queda pendiente dilucidar ¿qué consecuencias se siguen
de la transgresión de este límite?
La respuesta dependerá de la calificación jurídica del deber correlativo
que este derecho del deudor impone al acreedor. Descartando que se trate
Limitada con Central Hidroeléctrica El Melado S.A. y otra (2016). Recientemente, Contardo
sostiene que el reconocimiento de este derecho a subsanar afirmando que el deudor debe una
segunda oportunidad para cumplir. Concluye que las actuales condiciones del tráfico aconsejan
reconocer este derecho al deudor, siempre que la propuesta sea razonable y que tenga lugar
antes de la judicialización. CoNTARDO (2017), pp. 183-189.
de una obligación, estimamos que el ejercicio del derecho impone al acree

dor una carga contractual, cuya infracción privaría al acreedor del derecho
a la indemnización del daño en lugar de la prestación. Aplicamos la regla
de la mitigación de las pérdidas, entendiendo que la negativa injustificada
representa la omisión de una medida que, conforme a las exigencias de la
buena fe, era razonable para mitigar el daño.
Si bien esta solución pareciera muy severa, no debemos olvidar que fue el
acreedor quien, pese a la oferta de subsanación, la rechaza sin justificación,
haciendo un ejercicio abusivo de la acción indemnizatoria.
Bibliografia

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de imputación de daños: apuntes para una relectura en clave objetiva".
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CoNTARDO GoNZÁLEZ, Juan (2017). "El derecho del deudor a la subsanación
o corrección del cumplimiento no conforme (right to cure: Acercamiento
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Laboratorios de Control TécnicoLlayLlayLtda. con CelestronLtda. (2014):
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Opazo Lamana y otros con Inmunomédica Laboratorio Limitada (2009):
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Roberto Gallardo Lara con Carlos Roa Torres (2010).
Sociedad Cuenca Ingenieros ConsultoresLimitada con I Municipalidad de
Cabildo (2016): Corte Suprema, 3 de octubre de 2016, rol Nº 37715-2015.
Stange Hoffmann con Ripley Puerto Montt South STO (2013): Corte Su
prema, de 2 de octubre de 2013, rol Nº 8607-2012.
Stejfen Cáceres con Fundación Mi casa (2013): Corte Suprema, 10 de
septiembre de 2013, rol Nº 885-2013.
Transportes Aeropuertos Express Limitada con LADECO S.A. (2007):
Corte Suprema, 16 de agosto de 2007, rol Nº 6042-2005. Cita online:
CL/füR/6092/2007.
CL/füR/2412/2012.
Corte Suprema de 27 de enero de 1993, citada en la Revista de Derecho y
Jurisprudencia, tomo 90, Santiago, enero-abril 1993, sección segunda.
II. LAS SENTENCIAS
1. María Guisella Steffen Cáceres con Fundación Mi Casa

Palabras clave: Arrendamiento - terminación - indemnización
a) Resumen. La arrendadora de un inmueble interpuso demanda de

terminación del contrato de arriendo con indemnización de perjuicios.
Pretensión que fue acogida parcialmente en primera instancia, solo respecto
a la indemnización.
La Corte de apelaciones confirmó la sentencia de primea instancia, ante
lo cual la demandada interpuso recurso de casación en el fondo. Este último
fue rechazado por la Corte Suprema, que estimó que la acción indemniza
toria es independiente a la terminación del contrato.
b) Sentencia
i. Hechos del caso
"SEGUNDO: Que para una mejor inteligencia del recurso interpuesto, es

fundamental recordar que los sentenciadores tuvieron asentados, como hechos
de la causa, los siguientes:
a) En junio de 2011 la arrendataria pagó la renta correspondiente a ese mes;
La arrendataria no pagó las rentas a partir de julio de 2011;
b) Con fecha 16 de junio de 2011, el inmueble arrendado fue afectado por un
incendio que destruyó parte importante del segundo piso;
c) Por medio de cartas, la arrendataria comunicó a la arrendadora su determi
nación de no perseverar en el arriendo, debido al siniestro afectó al inmueble
por fallas eléctricas, aduciendo que razones de seguridad no le permitían
mantener la Residencia Vida Familiar Vilma Reyes".
"DECIMOCUARTO: Que la recurrente reprocha, también, la contravención a

lo dispuesto en el artículo 1489 del Código Civil, pues sostiene que una vez
rechazada la demanda de terminación del contrato de arriendo, el acogimiento
de la demanda de indemnización de perjuicios no resultaba factible.
Pues bien, del tenor de la demanda de fojas 200, se advierte que la acción
resarcitoria interpuesta se basa en la responsabilidad contractual atribuida a
la arrendataria por los daños producidos a causa del incendio que afectó el
segundo piso del inmueble arrendado y que, de hecho, fue el motivo por el
cual los tribunales de la instancia desestimaron la pretensión de la arrendadora
en orden a que su contraparte mantuviera la obligación de pagar el canon de
arriendo tras dicho siniestro, dado que el bien había dejado de servir para el
objeto del contrato. Es claro que el libelo encuentra su fundamento en la inob
servancia asignada a la arrendataria respecto a las obligaciones que asumiera
en las cláusulas sexta y séptima del contrato sub lite, en orden a conservar el
bien entregado en arriendo y a restituirlo en el mismo estado en que lo recibió;
DECIMOQUINTO:( ...)
De allí, entonces, que no resulta acertado señalar, como hace el recurso, que
desechada la demanda de terminación del contrato, por no pago de rentas, la
acción indemnizatoria debiera haber tenido el mismo destino, toda vez que
cada una se apoyó en incumplimientos contractuales diversos, razón por la
cual, la de suerte de la primera no condicionaba, necesariamente, la suerte de
la segunda;
DECIMOSEXTO: Que, además, la recurrente cimenta la lesión al referido
artículo 1489 en un enlace forzoso que habría de existir entre la acción reso
lutoria -en autos de terminación- y la indemnización de perjuicios referidas
ambas al mismo contrato, habida cuenta que esta acción reparatoria es com
pensatoria y accesoria de la de terminación del contrato, de manera tal que
no podría ejercérsela sino conjuntamente con esta última.
El tema planteado se conecta con la eventual autonomía de la indemnización
compensatoria por incumplimiento de un contrato bilateral, que la doctrina y
jurisprudencia tradicionales desestiman, invocando el tenor literal del inciso
segundo del artículo 1489 en mención.
Sin embargo, una nueva interpretación que esta Corte ha venido amparando
otorga al contratante cumplidor el derecho a demandar indistintamente, en
caso de incumplimiento de un contrato bilateral, el cumplimiento forzado, la
resolución o la indemnización de perjuicios; para lo cual, se aborda el sentido y
alcance del artículo 1489 del Código Civil a la luz de su contexto, vinculándolo
a otras normas del mismo cuerpo legal, especialmente las relacionadas con el
incumplimiento de las obligaciones de hacer y de no hacer;
DECIMOSÉPTIMO: Que en el caso de autos, las obligaciones que la deman
dante acusa desacatadas por parte de la arrendataria demandada y recurrente
son de hacer: conservar y restituir el bien arrendado en el mismo estado en
que fue recibido. Por ende, se las debe relacionar con el artículo 1553 del
cuerpo de normas en mención, que faculta al acreedor para pedir, cuando el
deudor se constituya en mora, 'cualquiera de estas tres cosas, a elección suya:
1 ª Que se apremie al deudor para la ejecución del hecho convenido; 2ª Que
se le autorice a él mismo para hacerlo ejecutar por un tercero a expensas
744 ÍÑ:rGO DE LA MAZA ÜAZMURI - ÁLVARO VIDAL ÜLNARES
del deudor; 3ª Que el deudor le indemnice de los perjuicios resultantes de la

infracción del contrato'.
La discordancia normativa entre el artículo 1489, que no prevé en forma
expresa la posibilidad de escoger entre la resolución o el cumplimiento y la
indemnizac;:ión de perjuicios, y el artículo 1553, que sí autoriza para impetrar
la reparación ante la inejecución del deudor, sin exigir como requisito previo
que el acreedor demande la resolución o cumplimiento forzado del contrato,
debe resolverse por aplicación del principio de especialidad, a favor del último
de estas disposiciones.
(. . .)
DECIMOCTAVO: Que, corolario de lo expresado, es que la acción indemni
zatoria intentada por la demandante en el primer otrosí de su demanda no se
encontraba indisolublemente anexada a una acción de terminación (resolución)
del contrato de arrendamiento, porque una interpretación del contexto en el
que se inserta la regla del artículo 1489, en su relación con el artículo 1553,
ambos del Código de Bello, permite colegir que el contratante cumplidor
estaba en situación de impetrar la acción de resarcimiento de los perjuicios,
con autonomía de cualquiera otra petición. Esta es la inteligencia que convie
ne a esta aparente colisión de normas, que corresponde resolver mediante el
artículo 22 del mismo ordenamiento. A sí lo ha definido esta Corte al resolver
en los citados autos Nº 6042-2005, con fecha 16 de agosto de 2007 y en causa
Nº 192-2010, de 6 de diciembre de 2011;
DECIMONOVENO: Que, por consiguiente, no queda sino concluir que no ha
mediado el quebrantamiento del artículo 1489 que el recurso denuncia, como
tampoco ha ocurrido tal respecto al artículo 1557, igualmente del Código Civil,
puesto que la constitución en mora de la demandada -como uno de los presu
puestos que sostienen el estatuto de la responsabilidad contractual- encuentra
su fundamento en el artículo 1551 de dicho cuerpo normativo;
( . . . )".
2. Eduardo Alfredo Opazo Lamana y Otros con Inmunomédica

Laboratorio Limitada

Palabras clave: Resolución-indemnización-prestación de servicios
a) Resumen. Se interpuso demanda de resolución de contrato con in

demnización de perjuicios, alegando que la demandada no prestó debida
mente el servicio contratado, consistente en la realización de exámenes de
laboratorio. Pretensión que fue acogida en primera instancia, sólo respecto

a la indemnización por daño moral.
Apelada dicha decisión, la Corte de Apelaciones revocó la sentencia y
rechazó la demanda. Decisión ante lo cual se interpuso recurso de casación
en el fondo y en la forma.
b) Sentencia
i. Hechos del caso
"SEGUNDO: Que para resolver el recurso interpuesto resulta clarificador tener

presente los siguientes antecedentes y circunstancias del proceso:
1) Que comparece en autos don Marcelo Parodi García, abogado en represen
tación convencional de Eduardo Opazo Lamana, Berta Ziebrecht Quiñones,
quien comparece por sí y en representación de su hijo Eduardo Opazo Ziebre
cht, Alejandra y Elizabeth, ambas Opazo Ziebrecht, solicitando se declare la
resolución del contrato de prestación de servicios celebrado con la demandada
por incumplimiento de ésta, con indemnización de perjuicios y en subsidio,
indemnización de perjuicios por responsabilidad extracontractual.
Reseña en los antecedentes de la demanda, que con fecha 27 de mayo de
2003 el demandante y menor de edad Eduardo Opazo Ziebrecht a raíz de
una intervención quirúrgica, por diagnóstico de varicoceles, debió realizarse
diversos exámenes preoperatorios, los que fueron efectuados por la deman
dada al día siguiente, sin embargo uno de ellos, según les informó el médico
tratante, arrojó alteración en la coagulación sanguínea, antecedente que hizo
suponer al especialista una enfermedad hepática o hematológica, razón por
la que fue descartada la intervención, ordenando este último la realización de
nuevos exámenes en un centro de atención distinta, lo que ocurrió el 2 de junio
del mismo año, resultados que permitieron descartar algún tipo de alteración
como la detectada por la demandada, por lo que el menor fue intervenido
exitosamente el día 9 de junio de dicho año.
Dice que toda la situación descrita imputable a la demandada, produjo en los
actores perjuicios materiales y morales, afectando seriamente la estabilidad
familiar, obligándolos a realizar desembolsos económicos extras, unido a la
derivación a otro especialista y el retardo de una cirugía que requería urgencia.
En lo que respecta a la responsabilidad de la demandada, argumenta que ésta
se deriva de los actos, omisiones e intervenciones de la contraria a lo menos
con culpa, toda vez que ha actuado de manera imprudente, sin adoptar los
resguardos mínimos necesarios para tomar y preservar adecuadamente las
muestras de sangre del menor demandante, afectando la integridad física y
síquica de los actores.
746 ÍÑlGO DE LA MAZA ÜAZMURI - ÁLVARO VIDAL ÜLIVARES
( ...)
DÉCIMO: ( ...) cabe estimar como inamovible la situación fáctica sobre cuya
base se pronunció dicho fallo, esto es, que la parte demandante contrató del
demandado la prestación de servicios que consistieron en la realización de
exámenes de laboratorio, específicamente de un examen de sangre preparatorio
para una intervención quirúrgica, contrato que fue cumplido por el demandado".
ií. Decisión de la Corte
"DECIMOTERCERO: Que la indemnización de perjuicios pura y simple fue

descartada por la sentencia recurrida, sea por su improcedencia en atención
a su carácter accesorio en, este caso a la resolución del contrato, sea porque
no fue en esos términos solicitada. Sobre esta última argumentación resulta
evidente que su sustento se encuentra engarzado con lo que se puede resol
ver respecto de la procedencia o improcedencia de reclamar directamente la
indemnización de perjuicio con total independencia de las restantes hipótesis
anotadas, más cuando la sobrevivencia de esta petición supera la resolución
del contrato, en atención a la naturaleza de la prestación de que se trata.
DECIMOCUARTO: Que sobre la materia no puede soslayarse que, conforme
a los principios que integran el Código Civil, no se observan las particulares
motivaciones que podrían inducir a privar a los afectados de dirigir las ac
ciones en la forma y del modo como mejor se ajusten a sus intereses, desde
el momento que el derecho civil otorga a las personas el principio de libre
disposición de sus bienes y autonomía de la voluntad, todo lo cual lleva a
reconocer las mayores prerrogativas al momento de someter las pretensiones
al órgano jurisdiccional. Es por lo anterior que esta Corte Suprema ha reco
nocido la independencia y autonomía de las acciones indemnizatorias, sean
estas moratorias o perentorias, las que cualquiera sea la naturaleza del objeto
de la prestación, pueden imp etrarse en forma, exclusiva, desde el momento
que el legislador ha establecido su procedencia y la forma más usual de in
terposición; pero no ha prohibido la que en mejor forma repare integralmente
el daño derivado del incumplimiento.
En efecto, la acción indemnizatoria no se encuentra ligada únicamente en sede
vincularla con el hecho en que se le hace descansar.
Entonces ante la entidad independiente que la ley prevé en general, no existen
razones para vincularla de manera determinante con cada una de aquellas
acciones de resolución y cumplimiento, como tampoco para entenderla ac-
cesoria a las mismas, en especial cuando se reclama la reparación de dados

morales. Una razón fundamental surge para ello: tanto la teoría clásica, al
considerar que la indemnización es la misma obligación cuyo cumplimiento
se logra por medio de la justicia en naturaleza o por equivalencia, como por
la teoría moderna que indica que la indemnización es una nueva obligación,
lo que permite arribar a la conclusión que se trata de una obligación principal,
nunca accesoria.
En sentido contrario, la interpretación exegética del artículo 1489 del Código
integral del acreedor. 'La indemnización permite colmar toda aquélla parte
del interés del acreedor insatisfecho por causa de incumplimiento, a la que los
otros remedios no llegan o no pueden llegar, permitiendo así la realización del
interés del acreedor en la prestación, afectada por el incumplimiento' (Álvaro
Vidal, La protección del comprador: Régimen de la Convención de Viena y su
contraste con el Código Civil, Edit. Universitarias de Valparaíso, pág. 198).
(...)
DECIMOCTAVO: Que siguiendo el análisis, el derecho que confiere el Nº 3
del artículo 1553, evidentemente se está refiriendo a la indemnización compen
satoria, pues el enunciado de la norma deja a salvo siempre el derecho pedir se
le indemnicen los perjuicios moratorias. Ambas indemnizaciones reemplazan
en el patrimonio del acreedor lo que habría significado económicamente el
cumplimiento fiel de la obligación. Ahora bien, el acreedor puede solicitar
la indemnización compensatoria aun cuando fuere posible el cumplimiento
forzado por naturaleza, ya que el precepto en estudio lo deja a su opción.
DECIMONOVENO: Que así las cosas, procede consignar que los sentencia
dores equivocan al fundamentar la decisión en la forma antedicha.
(...)".
"(...)
La resolución del contrato que el acreedor puede pedir es el efecto de verificarse
el hecho de que pende la condición resolutoria tácita que, según el artículo 1489,
va envuelta en los contratos bilaterales y, por su parte, la ejecución forzada
o cumplimiento, es el efecto propio de toda obligación. Ambas alternativas
que la ley confiere al contratante diligente son derechos principales, que se
complementan con un derecho secundario, cual es obtener la indemnización

de los perjuicios sufridos, esto es, el resarcimiento de los daños que le haya
causado la falta de cumplimiento total o parcial de la obligación o la simple
demora en el cumplimiento: En el primer caso, la indemnización se denomina
compensatoria; en el segundo, moratoria.
En cuanto a la compensatoria; como por medio de ella se reemplaza la pres
tación a que el deudor está obligado (como su nombre lo indica), no puede
ser pedida sino en lugar de ésta. Si la obligación es de hacer o no hacer y
el deudor se halla constituido en mora, puede el acreedor, prescindiendo del
cumplimiento de la obligación, solicitar la indemnización compensatoria, a
la vez que la moratoria. El artículo 1553 del Código Civil faculta expresa
mente al acreedor para pedir dicha indemnización compensatoria en lugar de
la prestación de hacer a que el deudor estaba obligado; y en las obligaciones
de no hacer, el artículo 1555 del mismo Código establece que se transforma
en la de indemnizar perjuicios si el deudor la contraviene; derecho que no se
encuentra previsto de tal manera en el artículo 1489.
De esta forma, la petición de resarcimiento de perjuicios, sin el ejercicio con
junto de algunas de las acciones optativas antes indicadas, no resulta procedente
en sede de responsabilidad contractual.
Luego, son dos los requisitos copulativos que deben anteceder al ejercicio
de la acción de perjuicios: a) La constatación de haberse faltado por una de
las partes al cumplimiento de sus obligaciones, y b) El ejercicio de una de
las acciones que la norma le franquea para resarcirse de tal incumplimiento.
( ...)".
3. José Ampuero Asencio con Alfonso Castillo Hernández

Palabras clave: Indemnización -prestación de servicios -mandato judicial
a) Resumen. Se demandó a un abogado por incumplimiento contractual,

solicitándose indemnización de perjuicios.
El tribunal de primera instancia acogió la excepción de prescripción
y rechazó la demanda. Decisión revocada por la Corte de Apelaciones,
que desestimó la excepción de prescripción, pero mantuvo el rechazo de
la demanda.
Finalmente, la Corte Suprema dictó sentencia de reemplazo, tras anular de
oficio la sentencia, acogiendo la autonomía de la pretensión indemnizatoria.
b) Sentencia
i. Hechos del caso
2º. ( ... )
Que en seguida corresponde dejar consignado, en aras a despejar la controversia
suscitada en autos y, desde luego, en cumplimiento del cometido al que se hizo
alusión en el motivo que anteprecede, que no ha existido controversia entre
las partes del litigio respecto de las siguientes circunstancias:
a) Con fecha 22 de agosto del año 2003, las partes suscribieron un contrato
que denominaron Convenio de Honorarios ( ... );
b) El contrato en referencia motivó la presentación por parte del demandado, en
su calidad de abogado patrocinante, de una demanda laboral ante el Segundo
Juzgado del Trabajo de la Ciudad de Puerto Montt, que roló con el Nº 395-
2003, proceso que incluyó al mencionado Ampuero Asencio en conjunto con
otros cinco trabajadores, quienes dedujeron demanda de despido injustificado
y cobro de otras prestaciones de índole laboral en contra de su ex empleador
Barraca de Madera Bohle (documento de fojas 8);
c) La causa laboral en cuestión se encuentra afinada por conciliación a la que
arribaron las partes de aquél juicio, en virtud de la cual el empleador deman
dado se obligó a pagar la suma total de $34.000.000, de los cuales $4.000.000
fueron entregados al abogado Alfonso Castillo Hemández por concepto de
costas personales y los restantes $30.000.000 se destinaron a los trabajadores
demandantes (documento de fojas 22);
d) El demandado en el juicio laboral (ex empleador) dio cumplimiento al
acuerdo referido en el literal que precede y, que por ese concepto el deman
dante recibió la suma de $3.000.000".
17 º. Que como corolario de los raciocinios que preceden, sólo resta concluir
que, el demandado incumplió las obligaciones que en virtud de la convención
le correspondía satisfacer, desde que desatendiendo el mandato conferido no
restituyó lo que le correspondía al actor, al tenor de lo pactado;
(...)
19º. Que corresponde entonces, y a continuación, analizar la acción de indem
Empero, resulta propicio traer a colación los cuestionamientos que sobre este
tópico surgieron a lo largo del proceso, destinados, principalmente, a controvertir
la procedencia de la acción de marras, por entender que se había ejercido el
derecho a indemnización que consagra el artículo 1489 del Código Civil, sin
vincularlo a la resolución o cumplimiento forzado del contrato, única manera
se sostuvo de impetrar este tipo de acción;
20º. Que abordando esta última tesitura, y en concordancia con lo razonado en
los motivos 1 º y 2º de este sentencia de reemplazo, todo ello enmarcado en el
rol orientador en la aplicación del derecho que le cabe a esta Corte Suprema,
debe decirse que respecto de la indemnización de perjuicios pura y simple
descartada por la sentencia recurrida, en atención a su carácter accesorio a
la resolución o cumplimiento forzado del contrato conforme a los principios
que integran el Código Civil, no se observan las particulares motivaciones que
podrían inducir a privar a los afectados de dirigir las acciones en la forma
y del modo como mejor se ajusten a sus intereses, desde el momento que el
derecho civil otorga a las personas el principio de libre disposición de sus
bienes y autonomía de la voluntad, todo lo cual lleva a reconocer las mayores
prerrogativas al momento de someter las pretensiones al órgano jurisdiccional.
Es por lo anterior que esta Corte Suprema ha reconocido la independencia y
autonomía de las acciones indemnizatorias, sean estas moratorias o perentorias,
las que cualquiera sea la naturaleza del objeto de la prestación, pueden impe
trarse en forma exclusiva, desde el momento que el legislador ha establecido
su procedencia y la forma más usual de interposición, pero no ha prohibido la
que en mejor forma repare integralmente el daño derivado del incumplimiento.
Entonces, ante la entidad independiente que la ley prevé en general, no exis
ten razones para vincularla de manera determinante con cada una de aquellas
acciones de resolución y cumplimiento, como tampoco para entenderla acce
soria a las mismas.
Una razón fundamental surge para ello: tanto la teoría clásica, al considerar
que la indemnización es la misma obligación cuyo cumplimiento se logra por
medio de la justicia en naturaleza o por equivalencia, como por la teoría mo
derna que indica que la indemnización es una nueva obligación, lo que permite
arribar a la conclusión que se trata de una obligación principal, nunca accesoria.
En sentido contrario, la interpretación exegética del artículo 1489 del Código
integral del acreedor.
La indemnización permite colmar toda aquella parte del interés del acreedor
insatisfecho por causa de incumplimiento, a la que los otros remedios no llegan
o no pueden llegar, permitiendo así la realización del interés del acreedor en
la prestación, afectada por el incumplimiento (Álvaro Vidal, La protección del

comprador: Régimen de la Convención de Viena y su contraste con el Código
Civil, Edit. Universitarias de Valparaíso, pág. 198).
En este mismo sentido, la profesora Patricia López Díaz, en su publicación
sobre La indemnización compensatoria por incumplimiento de los contratos
bilaterales como remedio autónomo en el Derecho Civil Chileno (Revista
Chilena de Derecho Privado Nº 15) sostiene: Un segundo enfoque para abor
dar dicha autonomía, consiste en sostener que el acreedor opta por demandar
directamente la indemnización de los perjuicios derivados del incumplimiento
del contrato, con el sólo propósito de alcanzar la indemnización plena.
El acreedor no podría obtener tal indemnización si demandara el cumplimiento
forzado del contrato pues no existirían perjuicios por incumplimiento com
pensatorio o la resolución dado que en este caso la indemnización tendría el
carácter de complementaria, de modo que no abarcaría todos los perjuicios
derivados del incumplimiento.
Continúa señalando que el ejercicio de la acción indemnizatoria implica la
renuncia al cumplimiento forzado o a la resolución del contrato.
La indemnización se presenta entonces como un remedio autónomo, cual
quiera sea la forma en que se ejecute la obligación; la única diferencia es el
efecto inmediato derivado de la indemnización, toda vez que si se trata de un
contrato de tracto sucesivo permite al acreedor seguir vinculado jurídicamente
al deudor, una vez que éste le indemnice los perjuicios; y si el contrato es de
ejecución instantánea o ejecución diferida conlleva la extinción del contrato
efecto que el acreedor ha asumido, y por consiguiente, le resulta irrelevante.
Nótese que tal extinción del contrato no equivale a la resolución, dado que
si así fuera la indemnización de perjuicios sería complementaria y no plena.
Esta es, por tanto, la forma correcta de entender la autonomía indemnizatoria
por incumplimiento de un contrato bilateral.
(...)
26º. Que, en consecuencia, procede dar lugar a la demanda de indemnización
de perjuicios por daño patrimonial, según se dirá en la parte resolutiva de la
presente sentencia, pero en lo que respecta al daño emergente según se analizó
en el motivo 24º que precede, desde que las restante pretensión vertida en esa
misma dirección no fue justificada por el actor".

Cita online: CL/füRJ2412/2012

b) Sentencia

2°.- Dentro de esta nómina, aparecen unos rodillos con un contenido del ele
SÉPTIMO: ( ...) Desde el momento en que Zorin S.A. entregó a título de
arras parte del precio, esto es, la suma de $25.000.000, en señal expresa de
quedar convenidos, se ha reputado perfecto el contrato de compraventa entre
la Sociedad demandante y la Sociedad demandada.
SEGUNDO: Que la actora ha pedido ser indemnizada de perjuicios, como
efecto y consecuencia de dicho incumplimiento, pero no reclamó la resolu-
661
Hechos se encontraron en la sentencia de primera instancia, 5 ° Juzgado Civil de San

(...)
NOVENO: Una vez establecido que efectivamente ha existido un incum
plimiento del contrato, corresponde determinar si la actora ha podido ejercer
la acción indemnizatoria, como lo ha hecho, prescindiendo de lo que disponen
los artículos 1489 y 1826 del Código Civil, que parecen indicar que tal acción
no es autónoma, sino que debe siempre ir acompañada sea de la petición de
resolución contractual o bien de la exigencia de cumplimiento del contrato.
Como ya lo ha resuelto esta Corte en otras oportunidades, y siguiendo una
moderna tendencia doctrinal (rol Nº 3341-2012), se estima que, en este caso,
la demandante ha podido plantear su demanda de responsabilidad civil con
tractual, sin asociarla a la resolución del contrato, pues, la entrega material de
los rodillos está cumplida y parte de ellos fueron cortados.
se deban'. Dado que en este juicio se pretenden indemnizaciones derivadas de
un incumplimiento contractual, asociadas a una entrega imperfecta de la cosa
vendida, debe entenderse que el deudor está ejerciendo una acción de cum
plimiento contractual, para ser debidamente pagado por el deudor, aunque la
acción esté reducida a las indemnizaciones que el actor estima que la sociedad
demandada le adeuda por incumplimiento del contrato".
5. Laboratorio de Control Técnico Llay-Llay Ltda. con

Celestron Limitada

Palabras clave: Compraventa - indemnización - autonomía de la acción
a) Resumen. El comprado de una máquina interpuso demanda de in

demnización de perjuicios en contra del vendedor, ya que el bien entregado
no funcionó adecuadamente.
El tribunal de primera instancia acogió la demanda y condenó al ven
dedor al pago de una indemnización por daño emergente y lucro cesante.
Esta decisión fue revocada por la Corte de Apelaciones, que rechazó la

demanda, ante lo cual se interpuso recurso de casación en el fondo.
b) Sentencia
i. Hechos del caso
"SEGUNDO: Que constituyen hechos de la causa que adquieren el carácter de

inamovibles por no haberse denunciado infracción a las normas reguladoras
de la prueba, los siguientes:
a) La demandante adquirió de la demandada una consola de control automatic,
Automax 5, modelo 50-Q5112, serie Nº 07010015, de origen italiano, en
la suma de $10.823.405 para modernizar una máquina alemana antigua de
ensayo de hormigón;
b) Dicha consola fue entregada en diciembre de 2007 con daños provenientes
del transporte internacional, razón por la cual se efectuó una nueva impor
tación de las partes dañadas;
c) La máquina quedó operativa en el mes de julio de 2008;
d) En septiembre de 2008, la demandada extendió una garantía por dos años;
e) En el mes de noviembre de 2008 se pidió al Instituto de Ensayo de Mate
riales de la Universidad de Chile (IDIEM) una recalibración de la máquina,
requiriendo la demandante una visita técnica del personal de la demandada
ese mismo mes;
f) En mayo de 2009 la actora hizo uso de la garantía por segunda vez, cam
biándose el lector Automax 5;
g) La máquina no funcionó adecuadamente de manera constante en el tiempo,
no pudiendo usarse en la actualidad;
h) La parte demandada se obligó tanto a vender al cliente-demandante un
equipo de alta tecnología para ser instalado en una máquina más antigua y a
participar en su instalación;
i) El demandado no cumplió las obligaciones que asumió en virtud del contrato".
"CUARTO: Que en lo que toca a la procedencia y autonomía de la pretensión

resarcitoria en relación con las acciones destinadas a obtener el cumplimiento o
la resolución del contrato, parece oportuno aclarar que, conforme a los princi
pios que integran el Código Civil, no se observan las particulares motivaciones
que podrían inducir a privar a los afectados de dirigir las acciones en la forma
y del modo como mejor se ajusten a sus intereses, desde el momento que el
derecho civil le reconoce a las personas el principio de libre disposición de sus
bienes y autonomía de la voluntad, todo lo cual lleva a reconocer las mayores

prerrogativas al momento de someter las pretensiones al órgano jurisdiccional.
Es por lo anterior que esta Corte Suprema ha reconocido la independencia y
autonomía de las acciones indemnizatorias, sean estas moratorias o perentorias,
las que cualquiera sea la naturaleza del objeto de la prestación, pueden impe
trarse en forma exclusiva, desde el momento que el legislador ha establecido
su procedencia y la forma más usual de interposición, pero no ha prohibido la
que en mejor forma repare integralmente el daño derivado del incumplimiento;
QUINTO: Que establecido que la acción indemnizatoria no se encuentra ligada
únicamente en sede contractual a la resolución o cumplimiento forzado de
lo pactado, por lo que puede entonces cobrar identidad propia, como acción
principal, aunque asociada a una de las variantes referidas -resolución o
cumplimiento forzado- como a ninguna de ellas, conviene precisar que para
ponderar esta pretensión resulta indispensable vincularla con el hecho en que
se le hace descansar.
SEXTO: Que antes parece necesario explicitar las razones que llevan a reco
nocer la independencia de la acción indemnizatoria de la acción de resolución
y/o cumplimiento del contrato con indemnización de perjuicios.
Una razón fundamental surge para ello: tanto la teoría clásica, al considerar
que la indemnización es la misma obligación cuyo cumplimiento se logra
por medio de la justicia en naturaleza o por equivalencia, como por la teoría
moderna que indica que la indemnización es una nueva obligación, permiten
arribar a la conclusión que se trata de una acción principal, nunca accesoria.
La interpretación exegética del artículo 1489 del Código Civil no se aviene
con las tendencias modernas que inspiran el derecho de daños que postula la
reparación integral del acreedor a través de una indemnización que satisfaga en
plenitud los perjuicios irrogados por causa del incumplimiento. Si al acreedor
no se le permitiera optar por demandar directamente la indemnización de los
perjuicios derivados del incumplimiento del contrato podría significar que no se
alcance el propósito de la indemnización plena. En tal contingencia entonces,
entendiendo que el ejercicio de la acción indemnizatoria implica la renuncia al
cumplimiento forzado o a la resolución del contrato, la indemnización se erige
así como un remedio autónomo, cualquiera sea la forma en que se ejecute la
obligación, lo que se manifiesta con mayor vigor tratándose de contratos de
tracto sucesivo en donde el acreedor sigue vinculado jurídicamente al deudor,
una vez que éste le indemnice los perjuicios. Más claro aún si el contrato es
de ejecución instantánea en donde al seguir la exegetita interpretación de la
precitada disposición legal la opción del acreedor se ve reducida. Esta es, por
tanto, la forma correcta de entender la autonomía de la acción indemnizatoria
por incumplimiento de un contrato bilateral;
( ...)".
6. Sociedad Cuenca Ingenieros Consultores Limitada con

J. Municipalidad de Cabildo

Palabras clave: Servicios - terminación - indemnización
a) Resumen. Una Sociedad dedujo demanda de cumplimiento de contrato

con indemnización de perjuicios en contra de la Municipalidad de Cabildo,
ya que ésta no habría pagado las obligaciones asumidas con ocasión de un
contrato de prestación de servicios, los cuales fueron terminados unilate
ralmente por la entidad.
El tribunal de primera instancia acogió la demanda. Decisión revocada
por la Corte de Apelaciones, ante lo cual se interpuso recurso de casación
en el fondo, la cual, en lo pertinente, acoge la procedencia de la pretensión
indemnizatoria de forma autónoma.
b) Sentencia
i. Hechos el caso
"QUINTO: Que constituyen hechos de la causa, por haberlos establecido así
los sentenciadores del mérito, los siguientes: A. La Municipalidad de Cabildo
suscribió los contratos de prestación de servicios antes referidos, de acuerdo a
lo dispuesto en la Ley Nº 19.886 sobre Bases de los Contratos de Suministro, la
Ley Orgánica Constitucional de Municipalidades, Ley Orgánica Constitucional
de Gobierno y Administración Regional, Ley Anual de Presupuesto de la Na
ción y Bases Administrativas de Licitación correspondientes. B. Los contratos
administrativos suscritos entre 'Cuenca Ingenieros Consultores Limitada' y
la Municipalidad de Cabildo, referidos al 'Manejo, Gestión y Administración
Recursos Hídricos cuenca río La Ligua, Etapas A y B', fueron terminados uni
lateralmente por ésta a través de los DecretosAlcaldicios Nº 2.077/2012, de 20
de noviembre de 2012, y Nº 899/2013, de 30 de abril de 2013 y cobradas las
boletas de garantía correspondientes, fundada en el incumplimiento grave de
obligaciones que impone el contrato por parte a la sociedad, en conformidad
a lo establecido en el artículo 13 de la Ley Nº 19.886 ya citado, y lo dispuesto
en las Bases Administrativas correspondientes".

"DÉCIMO: Que en cuanto al segundo error de derecho denunciado, amén de lo
expresado precedentemente, en cuanto a que los referidos contratos no estaban
terminados por decisión de la autoridad administrativa, al entablarse el juicio

y establecida la existencia de incumplimiento contractual de la Municipalidad
demandada, en cuanto al pago de valores demandados y que se pagaron después
de notificarse la demanda, sin que se haya probado el incumplimiento imputado
a la demandante, de igual forma el tribunal del fondo debió pronunciarse, por
aplicación de lo establecido en el artículo 1489 del Código Civil, acerca de la
procedencia de la demanda en lo que dice relación, únicamente, con la acción
de indemnización de perjuicios entablada.
UNDÉCIMO: Que, en efecto, al entender que el contrato de que se trata se en
contraba terminado por una decisión administrativa fundada en incumplimientos
contractuales imputando a la demandante, decisión investida de la presunción
de legalidad del art. 3° inciso final de la Ley Nº 19.980, los sentenciadores
del mérito no podían, sin incurrir en error de derecho, dar lugar a la demanda
de cumplimiento, en contra de la Municipalidad y que supone que el incum
plimiento es solo de ésta pues tal conclusión contradiría los fundamentos de
su propia decisión, lo estatuido en los artículos 1489 y 1545 del Código Civil,
desconociendo la validez y eficacia de una determinación cuya existencia los
mismos jueces establecieron.
DUODÉCIMO: Que, sin embargo, esta última circunstancia no es óbice para
que los folladores debieran examinar y pronunciarse derechamente acerca de
la acción de indemnización de perjuicios también interpuesta.
DÉCIMO TERCERO: Que la procedencia de la acción, circunscrita a la sola
indemnización de los perjuicios causados como consecuencia de un incum
plimiento contractual, con fundamento en lo estatuido en el artículo 1489 del
Código Civil, y sin que se ejerza conjuntamente con ella la de cumplimiento
del contrato que une a las partes, ha sido reconocida por esta Corte.
DÉCIMO CUARTO: Que al respecto se ha dicho que, si bien autores clásicos
estiman necesario que ambas pretensiones sean formuladas de manera conjunta,
'la más moderna doctrina y jurisprudencia refutan este punto de vista' (Sen
tencia 20 de junio de 2012, rol Nº 8123-2010). En ese fallo se cita a Carlos
Pizarro Wilson ('La responsabilidad contractual derecho chileno', en http://
www.fundacionfueyo.udp.cl/articulos/carios_pizarro/R esponsabilidad%20
contractual.pdf), quien postula que en los contratos sinalagmáticos la acción
indemnizatoria es independiente de la de ejecución forzada, estimando que
'la interpretación exegética del artículo 1489 responde a una lectura literal del
precepto que obstaculiza la reparación integral del acreedor'. Enrique Barros
Bourie, sostiene que 'no hay razón, desde el punto de vista de la justicia co
rrectiva, para exigir, salvo imposibilidad, que el cumplimiento específico esté
siempre disponible, porque en algunos casos es defendible que la solución más
justa sea la reparación indemnizatoria' ('Finalidad y alcances de las acciones
y los remedios contractuales', en: Alejandro Guzmán Brito (editor), Estudios
de Derecho Civil", Ed. Legal Publishing, Stgo., 2008, p. 409). La misma

sentencia antes citada hace referencia a diversa doctrina que apoya esta tesis
y concluye 'La opción elegida por la actora de impetrar sólo la indemnización
de perjuicios, se adecua y no contraviene el alcance que cabe otorgarle al
artículo 1489 del código sustantivo'.
DÉCIMO QUINTO: Que en efecto, la acción indemnizatoria no se encuen
tra ligada únicamente en sede contractual a la resolución o al cumplimiento
forzado de lo pactado. Puede cobrar identidad propia, como acción principal
y no estar vinculada a ninguna de ellas, sin perjuicio que para ponderar esta
pretensión resulta indispensable relacionarla con el hecho en que se le hace
descansar; el ilícito del incumplimiento de obligaciones emanadas del contrato.
Esta Corte en fallo rol Nº 3341-2009 pone de relieve el carácter independiente
de la acción de indemnización de perjuicios, señalando que, conforme a la
teoría clásica o a la moderna, es posible entender que dicha obligación es de
carácter principal y no accesoria, permitiendo satisfacer el interés del acreedor,
lo que otros remedios jurídicos no logran.
DÉCIMO SEXTO: Que, en conclusión, conforme a la más reciente doctrina
y con fundamento en lo resuelto con anterioridad por esta propia Corte, es
posible y razonable sostener que, terminado el contrato y establecido el in
cumplimiento reprochado al demandado, los folladores han debido hacerse
cargo derechamente de la acción de indemnización de perjuicios deducida por
la demandante y que, justificada la existencia de los perjuicios reclamados
y derivados del incumplimiento, han podido acceder a ella, sin necesidad de
aceptar previamente a la demanda de resolución o de cumplimiento de un
contrato que ya ha sido declarado terminado.
DÉCIMO SÉPTIMO: Que habiéndose reconocido la procedencia de una acción
indemnizatoria autónoma a partir de establecerse la inejecución de obligacio
nes contractuales por la I. Municipalidad de Cabildo, corresponde atender a
la reparación de los rubros de daño que dispone el art. 1556 del Código Civil
que fueron demandados, esto es, el daño emergente, constituido en este caso
como valor de reemplazo por los menoscabos patrimoniales que afectaron
injustamente a la demandante, esto es, el monto de la boleta de garantía hecha
efectiva, los valores retenidos de sus estados de pago y los créditos pendientes,
por el precio o valor de los informes que evacuara la actora como Consultora de
Ingeniería. Todo sin perjuicio que a los valores correspondientes se descuente
el monto de lo pagado o abonado por la Municipalidad demandada mediante
transferencias de 3 de julio de 2013, luego de la notificación de la demanda.
Por otra parte, en cuanto al rubro lucro cesante, atendida la naturaleza de las
obligaciones incumplidas, cuyo objeto es dinero, y a falta de prueba de ma
yores daños, él está constituido sólo por intereses moratorios según art. 1559
del Código Civil. De este modo, la diferencia insoluta que se determine, luego
de practicarse el descuento indicado, devengará intereses corrientes desde la
notificación de la demanda que constituyó en mora a la demandada, según

art. 1551 Nº 3 del mismo cuerpo legal, y hasta su pago efectivo.
DÉCIMO OCTAVO: Que atendido el mérito de lo resuelto, resulta inoficio
so pronunciarse sobre los otros errores de derecho denunciados. Por estas
consideraciones y lo dispuesto en los artículos 764, 767 y 785 del Código de
Procedimiento Civil, se acoge el recurso de casación en el fondo( ...)".
7. Transportes Aeropuerto Express Limitada con LADECO S.A.

Palabras clave: Indemnización - obligación de hacer
a) Resumen. Se interpuso demanda de indemnización de perjuicios en

contra de una empresa, ya que esta habría incumplido su obligación de
realizar reservas de sus pasajeros para el servicio de transporte que presta.
El tribunal de primera instancia rechazó la demanda y acogió parcial
mente la acción reconvencional, decisión revocada por la Corte de Ape
laciones que determinó rechazar la acción reconvencional y confirmar en
lo demás la sentencia.
Finalmente, el demandante reconvenido interpuso recurso de casación
en la forma y en el fondo, los cuales son rechazados por la Corte, que, en
relación a la indemnización de perjuicios reconoce que esta ocupa el lugar
del cumplimiento.
b) Sentencia
"SEXTO: Que el fallo objeto del recurso establece que la demandante ha se
ñalado que el contrato materia del litigio imponía a la demandada LADECO
S.A. una obligación de hacer, consistente en efectuar reservas de sus pasajeros
para el servicio de transporte por ella prestado, lo que dejó de cumplir a partir
del 7 de marzo de 1996. Sobre esta base, agrega la sentencia, se asila en la
disposición del artículo 1553 del Código Civil, requiriendo la indemnización
662
Tras la lectura de las sentencias de Corte de Apelaciones y Corte Suprema, no fue
posible identificar los hechos acreditados. Asimismo, no fue posible acceder a la sentencia de
primera instancia.
de perjuicios correspondiente, comprendiendo ésta, al parecer, la moratoria

en carácter principal y la compensatoria en carácter alternativo; nada dice la
actora respecto de la condición resolutoria tácita".
ü. Decisión de la Corte
"SÉPTIMO: Que la esencia del problema planteado en este litigio radica en

dilucidar si, tratándose del incumplimiento de una obligación de hacer, puede
el acreedor demandar únicamente la indemnización de los perjuicios sufridos
o debe también y necesariamente, solicitar se declare resuelto el contrato o
su cumplimiento forzado.
(. . .)
NOVENO: Que en cuanto al derecho que confiere el Nº 3 del artículo 1553,
éste evidentemente se está refiriendo a la indemnización compensatoria, pues
el enunciado de la norma deja a salvo siempre el derecho a pedir se le indem
nicen los perjuicios moratorios.
Ambas indemnizaciones reemplazan en el patrimonio del acreedor lo que
habría significado económicamente el cumplimiento fiel de la obligación.
Ahora bien, el acreedor puede solicitar la indemnización compensatoria aun
cuando fuere posible el cumplimiento forzado por naturaleza, ya que el pre
cepto en estudio lo deja a su opción.
(. . .)
UNDÉCIMO: Que, en consecuencia, en la especie al haberse reconocido el
vínculo contractual deberá determinarse si la demandada LADECO S.A. dio
cumplimiento a las obligaciones que le imponía el contrato celebrado con la
demandante o si existía causa legal que justificara no hacerlo.
Sobre este punto debe tenerse en consideración que la demandada atribuyó a
la actora diversos incumplimientos y entre ellos, el más importante, la falta
de pago de las comisiones pactadas.
La demandante reconoció este hecho, pero intentó justificarlo en una aquies
cencia que habría prestado LADECO S.A., cuestión esta última que no quedó
en lo absoluto demostrada.
De este modo, tratándose el celebrado entre las partes de un contrato bilateral,
cobra relevancia lo dispuesto en el artículo 1552 del Código Civil, de confor
midad al cual, en esta clase de convenciones ninguno de los contratantes está
en mora de cumplir lo pactado, mientras el otro no lo cumple por su parte, o
no se allana a cumplirlo en la forma y tiempo debidos.
Así las cosas, la mora de la demandada fue purgada por la mora de la deman
dante y al no configurarse este presupuesto de la responsabilidad contractual,
no resulta procedente acceder a una pretensión indemnizatoria como la que
se persigue en este litigio.
DUODÉCIMO: Que en razón de lo dicho en los motivos precedentes, resulta
manifiesto que el error de derecho que se atribuye a la sentencia recurrida
no ha influido sustancialmente en su parte dispositiva, pues aun en el evento
de no haberse incurrido en él, de todos modos se habría impuesto el rechazo de
la demanda.
Atendido lo anterior y de acuerdo a lo prescrito en el artículo 767 del Código
de Procedimiento Civil, el recurso de casación en el fondo deducido debe ser
desestimado.
Por estas consideraciones y visto, además, lo dispuesto en las normas legales
citadas y en los artículos 764, 765, 766, 767 y 808 del Código de Procedimiento
Civil, SE RECHAZAN los recursos de casación en la forma y en el fondo
deducidos por la parte demandante en lo principal y primer otrosí, respecti
vamente, de la presentación de fojas 669, contra la sentencia de veintitrés de
junio de dos mil cinco, escrita a fojas 666".
8. Stange Hoffman, Eduardo con Ripley Puerto Montt

Palabras clave: Trasacción - indemnización - daño moral
a) Resumen. Una persona interpuso demanda de indemnización de per

juicios alegando el incumplimiento del contrato de transacción celebrado
con el demandado, ya que este publicó antecedentes comerciales con su
nombre como deudor moroso.
El tribunal de primera instancia acogió la acción indemnizatoria, sólo
respecto al daño moral. Decisión confirmada por la Corte de Apelaciones.
Finalmente, la demandada interpuso recurso de casación en la forma,
el cual fue acogido, dictándose sentencia de reemplazo.
b) Sentencia
i. Hechos del caso
21 º.-( ...) entre las partes se celebró con fecha20 de mayo de2005, un contrato
de transacción cuyo tenor se encuentra contenido en el documento agregado
a fojas 50 de estos autos, que fue objetado por parte de la demandada, im
pugnación que fue oportunamente desechada y no atacada por medio de los
recursos procesales pertinentes.
22º.- ( ...) del mérito de los antecedentes probatorios reseñados en el consi
derando 15º de esta sentencia, aparece que efectivamente la celebración del
contrato de transacción tantas veces referido, imponía al demandado las si
guientes obligaciones: a.- Rebajar la deuda que el actor mantenía de $1.555.367
a $700.000; b.- Darle un plazo de 60 días, hasta el 25 de julio de 2005, para
cancelar la referida cantidad; c.- Eliminarlo del boletín de informes comer
ciales el 24 de mayo de 2005, una vez firmado el acuerdo por ambas partes".
19 º.- Que despejado este aspecto de la controversia, corresponde determinar
la procedencia de la acción de indemnización de perjuicios en relación a la
pertinencia de esta acción de manera autónoma dentro de la responsabilidad
contractual. Que al respecto resulta pertinente puntualizar que la labor primor
dial de los tribunales de justicia es dar amparo a las pretensiones con mérito
suficiente en los hechos y el derecho, atendiendo a los aspectos materiales
o substanciales de las mismas, sin que consideraciones de carácter formal
impidan un pronunciamiento de fondo. Esta filosofía permite otorgar calidad
a la administración de justicia, aspecto que se extiende a todos los estadios
del procedimiento. Luego, el tribunal que conoció del asunto debe resolver el
fondo de la controversia, en atención a las alegaciones vertidas por las partes,
la apreciación de las pruebas aportadas al proceso y la aplicación del derecho
que para el caso concreto corresponda.
En este contexto, puede afirmarse que la indemnización de perjuicios, pura
y simple, se encuentra engarzada con lo que se puede resolver respecto de la
procedencia o improcedencia de reclamarla directamente, con total indepen
dencia de las restantes hipótesis que en materia contractual y, para el caso de
incumplimiento, contempla el artículo 1489 del Código Civil.
Sobre la materia no puede soslayarse que, conforme a los principios que inte
gran el Código Civil, no se observan las particulares motivaciones que podrían
inducir a privar a los afectados de dirigir las acciones en la forma y del modo
como mejor se ajusten a sus intereses, desde el momento que el Derecho Civil
otorga a las personas el principio de libre disposición de sus bienes y autono
mía de la voluntad, todo lo cual lleva a reconocer las mayores prerrogativas
al momento de someter las pretensiones al órgano jurisdiccional. Es por lo
anterior que esta Corte Suprema ha reconocido la independencia y autonomía
de las acciones indemnizatorias, sean estas moratorias o perentorias, las que
cualquiera sea la naturaleza del objeto de la prestación, pueden impetrarse en
forma exclusiva, desde el momento que el legislador ha establecido su pro

cedencia y la forma más usual de interposición, pero no ha prohibido la que
en mejor forma repare integralmente el daño derivado del incumplimiento.
contractual a la resolución o cumplimiento forzado de lo pactado, puede enton
ces cobrar identidad propia, como acción principal, aunque asociada a una de
las variantes referidas -resolución o cumplimiento forzado- como a ninguna
20º.- Que, procede consignar, a continuación, que el incumplimiento de las
obligaciones o su cumplimiento imperfecto genera, entre otros efectos, que
deba satisfacerse la prestación de manera voluntaria o forzadamente, en natu
raleza o por equivalencia. Nace así la responsabilidad civil, esto es, la nece
sidad jurídica en que se encuentra una persona de reparar los perjuicios que
a otra ocasionó, que se concreta generalmente en indemnizar los perjuicios,
'cantidad de dinero que debe pagar el deudor al acreedor y que equivalga o
represente lo que éste habría obtenido con el cumplimiento efectivo, íntegro y
oportuno de la obligación' (RenéAbeliuk, Las Obligaciones, T. II. Ed. Jurídica
de Chile, pág. 518).
de la misma; d) Hecho de la imputación del incumplimiento o culpabilidad;
e) Perjuicios; f) Relación de causalidad entre incumplimiento y perjuicios,
g) Ausencia de causales de justificación, exención y extinción de responsabi
lidad del deudor, y h) Mora del deudor.
(...)
25 º.- Que, por lo anterior resta, entonces, aún verificar si el demandado, por su
parte, cumplió con el cometido a que se encontraba obligado en los términos
que han quedado precedentemente anotados.
Hechas estas consideraciones y de cara a los antecedentes que obran en este
proceso resulta que no pueden considerarse cumplidas las obligaciones que
del contrato en cuestión han nacido para el demandado, cuando de los an
tecedentes probatorios referidos -especialmente confesional rendida por el
representante de la misma empresa demandada y antecedentes que emanan
del Recurso de Protección rol Nº 191-2006- aparece que no obstante el actor
efectuó el pago de la suma de $700.000 a la que quedó reducida la deuda que
mantenía con el demandado, éste no lo eliminó de los registros del boletín de
informaciones comerciales.
26°.- Que corresponde entonces, y a continuación, analizar la acción de indemni

zación de perjuicios.Al efecto y establecido que ha quedado el incumplimiento
contractual atribuido a la demandada, se examinará la concurrencia de los
perjuicios reclamados y la vinculación de éstos con la falta de cumplimiento
anotada, considerando que no se han alegado causales de justificación, exen
ción o extinción de responsabilidad del deudor.
( ...)
29º.- Que conforme a todo lo reseñado, no cabe duda que el incumplimiento
imputable al demandado lesionó la integridad psíquica del demandante, por
cuanto de manera arbitraria, es decir, sin causa, y no obstante haber cumplido
con el acuerdo a que las partes habían arribado, procedió a autoasignarse la
vigencia de un crédito en mora por una suma ya condonada, afectando así el
derecho a la honra, al incluirlo en el boletín de informaciones comerciales,
con conocimiento que el actor por dedicarse a la vida comercial, las conse
cuencias que ello le acarrearía, implicaban la privación de acceso a créditos
de toda clase, presentándose, de esta manera, como una persona morosa en
sus obligaciones crediticias.
( ...)
Y visto además, lo dispuesto en los artículos 1489, 1545, 1547, 1551, 1552,
1556, 1558 y 2446 del Código Civil y 160, 170, 186, 341, 342, 348, 384, 385
y 399 del Código de Procedimiento Civil, se confirma la sentencia apelada
de veinte de marzo de dos mil ocho, escrita a fojas 91 y siguientes, comple
mentada por resolución de primero de julio del mismo año, que rola a fojas
127, con declaración que se acoge la demanda de fojas 1, interpuesta por
don Eduardo Stange Hoffman en contra de Ripley Puerto Montt, derivada
del incumplimiento del contrato de transacción celebrado el 20 de mayo de
2005, condenando al demandado al pago de la suma de $4.000.000 (cuatro
millones de pesos) por concepto de daño moral, reajustada de conformidad
a la variación que experimente el Índice de Precios al Consumidor desde la
fecha de la presente sentencia hasta su pago, confirmándosela en lo demás".
a) Código Civil

Artículo 1553. "Si la obligación es de hacer y el deudor se constituye en mora,

1 ª. Que se apremie al deudor para la ejecución del hecho convenido;
pensas del deudor;
del contrato".
autor del daño".
que dispongan las leyes en casos especiales.
El pago total de la deuda comprende el de los intereses e indemnizaciones
que se deban".
Artículo 1814. "La venta de una cosa que al tiempo de perfeccionarse el
contrato se supone existente y no existe, no produce efecto alguno.
Si faltaba una parte considerable de ella al tiempo de perfeccionarse el contrato,
podrá el comprador a su arbitrio desistir del contrato, o darlo por subsistente,
abonando el precio a justa tasación.
El que vendió a sabiendas lo que en el todo o en una parte considerable no
existía, resarcirá los perjuicios al comprador de buena fe".
Artículo 1861. "Si el vendedor conocía los vicios y no los declaró, o si los
vicios eran tales que el vendedor haya debido conocerlos por razón de su
profesión u oficio, será obligado, no sólo a la restitución o la rebaja del pre
cio, sino a la indemnización de perjuicios; pero si el vendedor no conocía los
vicios ni eran tales que por su profesión u oficio debiera conocerlos, sólo será
obligado a la restitución o la rebaja del precio".


podrá:
los 74 a 77.
y perjuicios aun que ejercite cualquier otra acción conforme a su derecho.
Artículo 47.
"1) El comprador podrá fijar un plazo suplementario de duración razonable
para el cumplimiento por el vendedor de las obligaciones que le incumban.
cumplimiento".
Artículo 48.
"1) Sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 49, el vendedor podrá, incluso
después de la fecha de entrega, subsanar a su propia costa todo incumplimiento
de sus obligaciones, si puede hacerlo sin una demora excesiva y sin causar al
comprador inconvenientes excesivos o incertidumbre en cuanto al reembolso
por el vendedor de los gastos anticipados por el comprador. No obstante, el
comprador conservará el derecho a exigir la indemnización de los daños y
perjuicios conforme a la presente Convención.
2) Si el vendedor pide al comprador que le haga saber si acepta el cumplimiento
y el comprador no atiende la petición en un plazo razonable, el vendedor podrá
cumplir sus obligaciones en el plazo indicado en su petición. El comprador no
podrá, antes del vencimiento de ese plazo, ejercitar ningún derecho o acción
incompatible con el cumplimiento por el vendedor de las obligaciones que
le incumban.
3) Cuando el vendedor comunique que cumplirá sus obligaciones en un plazo
determinado, se presumirá que pide al comprador que le haga saber su decisión
conforme al párrafo precedente. 4) La petición o comunicación hecha por el
vendedor conforme al párrafo 2) o al párrafo 3) de este artículo no surtirá
efecto a menos que sea recibida por el comprador".
Artículo 61. "1) Si el comprador no cumple cualquiera de las obligaciones

que le incumben conforme al contrato o a la presente Convención, el vendedor
podrá:
los 74 a 77.
2) El vendedor no perderá el derecho a exigir la indemnización de los daños
3) Cuando el vendedor ejercite una acción por incumplimiento del contrato,
el juez o el árbitro no podrán conceder al comprador ningún plazo de gracia".
Artículo 7.1.4 (Subsanación del incumplimiento)

"(1) La parte incumplidora puede subsanar a su cargo cualquier incumplimiento,
siempre y cuando:
(a) notifique sin demora injustificada a la parte perjudicada la forma y el
momento propuesto para la subsanación;
(b) la subsanación sea apropiada a las circunstancias;
(c) la parte perjudicada carezca de interés legítimo para rechazarla; y
(d) dicha subsanación se lleve a cabo sin demora.
(2) La notificación de que el contrato ha sido resuelto no excluye el derecho
a subsanar el incumplimiento.
(3) Los derechos de la parte perjudicada que sean incompatibles con el cum
plimiento de la parte incumplidora se suspenden desde la notificación efectiva
de la subsanación hasta el vencimiento del plazo para subsanar.
(4) La parte perjudicada puede suspender su propia prestación mientras se
encuentre pendiente la subsanación.
(5) A pesar de la subsanación, la parte perjudicada conserva el derecho a re
clamar el resarcimiento por el retraso y por cualquier daño causado o que no
pudo ser evitado por la subsanación".
Artículo 7.1.5 (Período suplementario para el cumplimiento)
"(1) En caso de incumplimiento, la parte perjudicada podrá conceder, mediante
notificación a la otra parte, un período suplementario para que cumpla.

Artículo 7.4.1 (Derecho al resarcimiento)
"Cualquier incumplimiento otorga a la parte perjudicada derecho al resarci
miento, bien exclusivamente o en concurrencia con otros remedios, salvo que
el incumplimiento sea excusable conforme a estos Principios".
Artículo 7.4.8 (Atenuación del daño)
"(1) La parte incumplidora no es responsable del daño sufrido por la parte
perjudicada en tanto que el daño pudo haber sido reducido si esa parte hubiera
adoptado medidas razonables.
(2) La parte perjudicada tiene derecho a recuperar cualquier gasto razonable
c) Principios Latinoamericanos de Derecho de los Contratos
Artículo 91. De los medios_de tutela "(1) En caso de incumplimiento, el

medios de tutela:
(d)Suspensión del cumplimiento e
Artículo 93. Plazo de subsanación
Artículo 108. Contribución del acreedor a su perjuicio

"La indemnización queda sujeta a reducción si el acreedor, con su acción u
omisión, contribuyó a que se produjera el perjuicio".
Artículo 109. Mitigación de perjuicios
"(1) La indemnización queda sujeta a reducción si el acreedor no adopta las
medidas que, de acuerdo con la buena fe, son razonables para mitigar el per
juicio. La reducción corresponde a la cuantía en que hubiere podido mitigarse.
DE LA MAzA, Íñigo y VrnAL OLIVARES, Álvaro (2014). "Propósito práctico,

incumplimiento contractual y remedios del acreedor con ocasión de
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ÍNDICE DE AUTORES CITADOS
ABELIUK MANASEVICH,Rene:362,363,367, CAPRILE BmRMANN, Bruno: 552, 558, 559,

432,483,510,566,612,614,727,302 564,565,566,569,573,575
ABuRTO BARAHONA,Juan Pablo:313 CÁRDENAS VILLARREAL,Rugo: 693
AEDO BARRENA, Cristián: 555 CARRASCO PERERA, Ángel: 269, 371, 375,
377,507,611,621,626,681
AGUAD DEIK,Alejandra:429
CARTER,Jolm:179
ALBIEZ DoRMÁN,Klaus:384
CARTWRIGHT,Jolm:3,148
ALCALDE RODRÍGUEZ,Enrique:429,564
CASTÁN ToBEÑAS,José:21
ALESSANDRI RODRÍGUEZ, Arturo: 268, 313,
361,368,430,510,566,621,622,682 CASTRO Y BRAVO,Federico:102,189, 190
CLARO SOLAR, Luis: 17, 51, 104, 105,109,
BADosA CoLL,Ferran:364
143, 144, 151, 180, 181, 196, 361, 363,
BAHAMONDES 0YARZÚN, Claudia: 362, 364, 367,433,483,510,560
374,379
CLEMENTE MEoRo, Mario: 427, 428, 439,
BANFI DEL Río, Cristián:151,152 507,508,554,558,573,575
BARAoNA GóNZALEZ,Jorge:264,618,727 CoLTON,Simon:614
BARRIENTOS CAMUS, Francisca:312 CONTARDO GONZÁLEZ,Juan: 248, 553, 736,
BARROS BoURIE, Enrique: 14, 193, 267, 738
427, 428, 490, 508, 634, 636, 692, 694, CORNEJO AGUILERA,Pablo:316
728,737 CoRRAL TALcIANr,Hemán:371,634,729
BEN SHAHAR, Omri:183 CUADRADO PÉREZ, Carlos:57,66
BIANcA, Massimo: 144,147,179 DE CASTRO, Federico: 615
BoESTCH GrLLET, Cristián: 185 DE LA MAzA GAZMURI, Íñigo: 13, 55, 57,
BOTTESELLE MARDONES,Andrea:509 66, 68, 104, 109, 112, 143, 150, 184,
193, 195, 197, 248, 254, 262, 26� 301,
Bozzo HAURI, Sebastián: 560 303, 304, 310, 312, 313, 315, 372,412,
BRANTT ZUMARÁN, María Graciela: 261, 428, 436, 555, 610, 626, 628, 680, 683,
619,620,621,622,623,624,625 692,728,729,735,737
CABANILLAS SÁNCHEZ,Antonio:556 DíEz-PrcAZo GrMÉNEZ, Gema:383
DÍEz-PrcAZo, Luis: 6, 20, 56, 61, 65, 101, LANDO,Ole: 263

102, 105, 144, 145, 180, 181, 189, 263, LEÓN HURTADO,Avelino: 10,17,52,53,62,
264, 268, 302, 303, 369, 371, 375, 383, 66,105,106,110,111,144,153
404, 429, 439, 507, 573, 614, 618, 619,
LLAMAS PoMBO,Eugenio: 370,626
621,679
LóPEZ DíAZ,Patricia: 371,728, 729,730
DoMÍNGUEZ ÁGUILA,Ramón: 15,53,57,59,
61,108,144,151,152,153,181,193 LóPEZ SANTA MARÍA, Jorge: 185, 195, 267,
433
DoMÍNGUEZ BENAVENTE,Ramón: 16
MANTILLA ESPINOSA,Fabricio: 572
DoMÍNGUEZ HIDALGO, Carmen: 507, 553,
636,684,692,693 MARÍN LóPEZ,Manuel: 384
DuRANY PrCH, Salvador: 62 MAzEAUD,Hemi: 58
EBERS,Martín: 384 MAZEAUD,Jean: 58
EDELMAN,James: 614 MAZEAUD,Leon: 58
ELGUETA ANGUITA,Augusto: 433,490 MEJÍAS ALONZO, Cláudia: 260, 264, 412,
428,433,437,552,553,559,560,572
ELGUETA ÜRTIZ,Augusto: 428,429,572
MEZA BARROS,Ramón: 362,430,727
ELORRIAGA DE BoNrs,Fabián: 267,433,729
MOMBERG URIBE,Rodrigo: 53,60,66,68
FABRE-MAGNAN,Muriel: 144
MORALES MORENO,Antonio: 2, 102, 106,
FENOY PrcóN, Nieves: 3, 260, 261, 262, 109, 112, 149, 181, 190, 248, 254, 255,
263,305,379,380,383,384,556 258, 259, 260, 263, 268, 362, 363, 364,
FLUME,\Verner: 102,144 370, 371, 372, 375, 384, 610, 611, 614,
FUEYO LANERI,Fernando: 143,302,303,363, 618, 62� 621, 635, 637, 68� 683, 728,
427,430,433,450,559,610,682,727 735
GALGANO,Francesco: 21 MORENO QUESADA,Bernardo: 58
GARCÍA CANTERO,Gabriel: 21 MüLLER y CHEN: 737
GARCÍA Rumo,María Paz: 16,23 ÜTERO CRESPO,Marta: 16,23
GATICA PACHECO,Sergio: 303,612,682 PANTALEÓN PRIETO, Fernando: 260, 269,
GENICON,Thomas: 263,264 364,371,379,383,621
GHESTIN,Jacques: 144 PEÑA GoNZÁLEZ,Carlos: 516
GREGORACI,Beatriz: 507 PEÑAILILLOAREVALO,Daniel: 191,371,429,
430,433,490,618,619,737
GuzMÁN Brurn,Alejandro: 183,184,260
PERLINGIERI, Pietro: 508
HINESTROSA,Fernando: 556
PrcAsso,Sebastián: 370
HuGH,Beale: 263
PINOCHET ÜLAVE,Ruperto: 66
INFANTE Ruíz,Francisco: 384
PrzARRo \VILsoN, Carlos: 260, 261, 267,
}ANA,Andrés: 636,684,694
370, 371, 375, 377, 378, 428, 436, 444,
JoNES, Gareth: 301 508, 511, 515, 516, 520, 567, 611, 619,
JoRDANO FRAGA,Jesús: 191,193,620 633,679,729
KRAMER,Adam: 106,612,613 PoLIT CoRVALÁN,Joaquín: 727
LAMARCA MARQUÉS,Albert: 384,556 PRADO LóPEz,Pamela: 555
ÍNDICE DE AUTORES CITADOS 773
RAMos PAZOS,René: 510 ULLOA VALENZUELA,Pablo: 315

RiosEco ENRÍQUEZ,Emilio: 567 VARAS BRAUN,Juan Andrés: 53,60
RocA TRÍAS,Encama: 263,268,375,614 VARUHAS,James: 614
RODRÍGUEZ GREZ,Pablo: 566,567 VERA,Robustiano: 430
RODRÍGUEZ PINTO,María Sara: 573 VERDA Y BEAMONTE,José Ramón: 154,264,
RoJAS CovARRUBIAs,Nicolás: 193 305
RosENDE ÁLvAREz,Rugo: 16 VERDERA SERVER,Rafael: 362,364
SALVADOR: 268 VmAL OLIVARES, Alvaro: 112, 248, 254,
255,260,261,262,264,267,304,361,
SAN MARTÍN NEIRA,Lilian: 555,636
369,371,372,375,376,403,411,412,
SÁNCHEZ CASTRO,Juan David: 370 427,429,433,436,506,555,619,620,
SCHELHAAS: 737 626,628,633,636,679,680,692,695,
ScHLECHTRIEM,Peter: 301 728,729,735,737
SCHWENZER y HACHEM: 434,737 VINEY,Geneviéve: 16
SEGURA RlvEIRo,Francisco: 53,59 VoDANOVIC liAKLICKA,Antonio: 566, 621,
SIVESAND,Hanna: 384 622
SMITH, Steven: 5 VüGENAUER: 737
SoMARRIVA UNDURRAGA,Manuel: 368,429, WAYAR,Ernesto: 370
430,566,621,622 WmTTAKER,Simon: 3
TAPIA RODRÍGUEZ,Mauricio: 623,624,636, WITTGENSTEIN,Ludwig: 11
684,694 YusARI,Tarek: 554,557
TORRES URZÚA,Ricardo: 313 ZIMMERMANN, Reinhard: 3, 182, 254, 405,
TRABuccm,Alberto: 144 406,435
TRoNcoso LARRONDE,Hemán: 727 ZOLL: 376
ÍNDICE DE SENTENCIAS CITADAS
A. LISTADO COMPLETO
Abud Bannen y Compañía Limitada con Middleton Barahona, Rol Nº 10784-

2014: 195
Ademar Teodomiro Suárez con Christel y Nicolás Mazet Limitada, Rol Nº 758-
2014: 562,596
Agric. y Forestal Vista el Volcán con Coagra S.A., Rol Nº 30979-2016: 250,274,
308,320,715
Agrícola María Inés Ltda. con Fuentes Araya Londres y otro, Rol Nº 291-2013:
483,491,738
Aguilera Parada con GSE Lining Technology Chile S.A., Rol Nº 7153-2008: 316
Aguilera Yáñez con Guzmán Vera, Rol Nº 1689-2013: 488,494
A/arcón Pizarra con Inversiones e Inmobiliaria Campanario Limitada, Rol
Nº 5818-2009: 312
Alear con U. Católica del Norte: 567
Almacenes Pullman Limitada con Santiago Leasing S.A., Rol Nº 5055-2006: 629,
659
Ampuero Asencio con Alfonso Castillo Hernández, Rol Nº 5898-2012: 731,748
Aranda Vil/alobas con Majar Drilling Chile S.A. (2008), Rol Nº 1821-2007: 724
Avalas Vera con Antil Lepin: 316
Banco de Chile con Casaccia Basso, Rol Nº 7797-2009: 133
Banco Security con Sociedad de Transportes San Marcos, Rol Nº 5821-2007:
520,541
Bascuñán y otros con Del! Computer Chile Ltda., Rol Nº 32796-2008: 59
Benítez Rivas con Del Río y Compañía Limitada, Rol Nº 18409-2015: 344
Berríos Zárate con Comercial Los Arcos Limitada, Rol Nº 443-2016: 337
Bice Vida Compañía de Seguros S.A. con Constructora Santa Beatriz S.A., Rol
Nº 8276-2015: 513,530
BulnesNúñez con HNetwork S.A., Rol Nº 24241-2014: 152,169
Bustos Valdés con Lombardi Aranda, Rol Nº 5746-2016: 334
Cabrera Pacheco con SQMNitratos S.A.: 315
Campos Jiménez con Servicio de Salud del Maule, Rol Nº 38151-2016: 191, 213
Carlos Montino con Metalúrgica San Vicente Limitada, Rol Nº 683-2011: 16,18,
24,34
Casa do Brasil Sociedad Limitada con Mali Puente S.A., Rol Nº 7125-2005: 114,
115
Cataldo Uribe Jaime con Empresa Portuaria San Antonio, Rol Nº 2457-2008:
728
Cecinas La Preferida con Comercial Salinak Limitada, Rol Nº 5320-2003: 113,
128,249,272,306,318
Celedón Fernández con Corporación Santo Tomás, Rol Nº 8931-2011: 180
Centro Médico Dental Santa Marta con Verdugo: 557,569
Coexpan Chile S.A. con Banco Security, Rol Nº 720-13: 731
Combustibles y Servicios Lepe y Alama con Sociedad Le Pascui S.A., Rol
Nº 45.309-2016: 251,278, 311,326
Comercial Automotriz Quilín Limitada con Jde Sanzberro, Julián, Rol Nº 6153-
2009: 418, 441, 470
Comercial Y Servicios Chileemprende Ltda con Inmobiliaria Elissalde Candela
Ltda., Rol Nº 7205-2015: 316
Conejeros Solar y otra con Mora Sotomayor y otros, Rol Nº 9902-2015: 56,89
Consejo de Defensa del Estado con Desarrollo y Comercio S.A., Rol Nº 7320-
2008: 419, 441, 468
Consorcio de Transportes Trancura Limitada con Toca/e Tuna, Rol N º 1908-
2008: 107,122,312
Constructora Monteverde LTDA. con Ilustre Municipalidad de La Ligua, Rol
Nº 375-2013: 616,651,697,699
Corporación Habitacional Cámara Chilena de la Construcción con Inmobiliaria
San Lorenzo S.A., Rol Nº 204-2005: 449
CIDEF S.A. con Vitalino Nafria Y Otros, Rol Nº 5066-2011: 377
ÍNDICE DE SENTENCIAS CITADAS 777
Cortés Novoa contra Isapre Banmédica S.A., Rol: 2973-2003: 196

Cortés Tabilo con Calderón Machuca, RolNº 165-2014: 188,227
Empresa Minera Oriel Jeraldo y Cía. Ltda. con Minera Comercial San Cristóbal
Ltda., RolNº 17141-2014: 180,208
Espacio y Jardín Limitada con Ilustre Municipalidad de !quique, Rol Nº 4001-
2017: 681
Figueroa Fernández y otros con Pérez, RolNº 1961-2012: 103
Frutícola El Aromo S.A. Con María Consuelo Camposano !barra Y Otros, Rol
Nº 579-2014: 43
Fuentes Rodríguez con Canteras Lonco S.A., RolNº 3789-2009: 250,277,556,
575,579
Gaedechens Betteley con Bas González (2014), RolNº 2740-2014: 568,600
Galán Maturana con Inmobiliaria y Constructora Nacinoal S.A., RolNº 33649-
2015: 148,159
García Finilla y Albornoz Ruedlinger con Navarrete y Banco Santiago, Rol
Nº 4497-1999: 103,111,119
García Va/ente con Comercial Multicentro: 567
Glide Diversiones Limitada con Compañía de Inversiones y Desarrollo Sur S.A.,
RolNº 2050-2002: 439
RolNº 3073-2003: 177,203,315,331,439,466,519,540
Godoy Balbontín contra Isapre ING (2005),RolNº 2779-2005: 196,231
Gonzalo Romero Acuña Diseño E.IR.L. con Italmod S.A., Rol Nº 3320-2012:
438,463
Gotelli Rivera con Servicio de Salud Concepción, RolNº 4388-2015: 192
Hormázabal Jacobi, con Daza Concha, Luis del Rosario, Rol Nº 420-1995: 393
Ilustre Municipalidad de Pudahuel contra Starco S.A., Rol Nº3111-2003: 195,
237
Incomin con Enami, RolNº 1594-2001: 560,586
Ingeniería Eléctrica y Construcción Limitada con Sociedad Austral de Electrici
dad S.A. (2016),RolNº 17061-2016: 512,517,523
Inmobiliaria e Inversiones Inal Ltda. con Asesorías e Inversiones C Y C Limita
da-Calcagni Castillo José Enrique, RolNº 721-2006: 462
Inmobiliaria Piemonte Lobos Ltda. con Central Hidroeléctrica El Melado S.A.,
RolNº 3956-2015: 489,498,738
lnppamet Limitada y Otros con Eco Bat Technologies Limitada, Rol Nº 37210-
2015:77
lnteramericana Compañía y Seguros Generales S.A. con Rojas y Espinoza Ltda.,
Rol Nº 4996-2013:628,656
Inversiones Clarkson y Compañía Limitada con Donoso Caamaño, Rol Nº 2073-
2013:185,218
Jelves con Peralta, Rol Nº 3407-2013:432,457
Jiménez Mira, David con Armijo Cerda, Rol Nº 1872-2010:19,37
Laboratorios de Control Técnico Llay Llay Ltda. con Celestron Ltda., Rol
Nº 14008-2013:725,753
Larca Villagrán con Sociedad Comercial Horizonte Limitada, Rol Nº 951-2013:
336
Luza Tapia con Sociedad Constructora Inmobiliaria Delfos S.A.:567
Mahuzier García A. con Corpbanca, Rol Nº 83-2015:635,664
Medina Casanova con Instituto de Normalización Previsional (2016), Rol
Nº 6212-2015:571
Mira Fernández y otro con l. Municipalidad de Viña del Mar, Rol Nº 4053-2010:
195
Montecinos con Hospital Clínico Pontificia Universidad Católica de Chile, Rol
Nº 4103-2005:685,704
Montenegro Pedreros con Urrutia Gamboa, Rol Nº 3965-2011:487,501
Moreno Loyola con Banco Santander Chile S.A., Rol Nº 26847-2015: 186,221
Mouthon con Banco de Chile: 684
Moyana Sepúlveda con González Pereira, Rol Nº 486-2012:559,583
Muñoz Carvajal con Inmobiliaria Las Nieves S.A., Rol Nº 3298-2011:194,229,
251,281,310,322
Muñoz Moreira con Muñoz Aguayo, Rol Nº 1607-2001:189,211,315
Olave Hernández con Cepeda Lama, Rol Nº 975-2015:188,225
Olivi con Banco Santander Chile, Rol Nº 2560-2011:691
Opazo Lamana y Otros con lnmunomédica Laboratorio Limitada, Rol Nº 3341-
2009:725,744
Orellana Cáceres con Camarena y Compañía Ltda., Rol Nº 192-2010:285
Oyaneder Meléndez con Lucero Araya, Rol Nº 4804-2015:513,532
Parra Riffo con Rafide Morales (2008):569
Pastenes Aranda con Inmobiliaria y Comercial Montegrande S.A., Rol Nº 100-
2014:152,162
Peralta Sarmiento con Hospital Clínico U. de Chile, Rol Nº 6778-2008:696,713

Perez Cabeza con BancoDel EstadoDe Chile, Rol Nº 1419-2009: 634
Pérez Retamal con Cáceres Yáñez, Rol Nº 44118-2016:244,339
Pirodais con Serena (2012):567
Plaza Oviedo con SociedadAgrícola Sacor Limitada, Rol Nº 1782-2007:394
Quiero con Sociedad de Turismo Concepción (2015),Rol Nº 8340-2015:691
Raab Ilhareborde con ComercialAutomotriz ExpoAutos Limitada, Rol Nº 4693-
2006:43 l,455
Rámirez Silva con Agrícola e Inversiones Los Laureles Limitada y otros, Rol
Nº 41222-2016:105,117
Rivera Vergara con Carreña Cabrera, Rol Nº 201-2011:407,412,415
Roa Longueira Femando y Otros con Tapia Hermanos Limitada, Rol Nº 5817-
2008:534
Rochet Argandoña con Oksenberg Reisberg y Clínica Las Nieves S.A., Rol
Nº 4931-2006:615,649
Ruiz Ruiz; con Laboratorio Biológico S.A. y otros, Rol Nº 1368-2000:684
Sánchez Jiménez con Ibáñez Langlois, Rol Nº 11078-2014:192, 216
Sandoval con Ilustre Municipalidad de Futrono, Rol Nº 581-2009: 311,325
Seguridad Vialher Chile Limitada con Convenio ServicioDe Salud Talcahuano,
Rol Nº 1980-2002:450
Sepúlveda Cruz con Pacheco Saavedra, Rol Nº 3485-2015:431,446
SERNAC con Ticketmaster, Rol Nº 1533-2015:68,74
SERNAC con Cencosud Administradora de Tarjetas S.A., Rol Nº 12355-2011:
198,233
SF Comercial Limitada conAdexus S.A., Rol Nº 3362-2006:51,54,58,70
SilvaEscandón conDosque Contreras, Rol Nº 1171-1992:178,206,265,291,391
Soc. de Enseñanza Practica con Fresard Figueroa, Rol Nº 55067-2016:316
Sociedad Agrícola Santa Anita con Faenadora El Milagro S.A., Rol Nº 3657-
2015:130,253,283
Sociedad Agrícola y Forestal Vista El Volcán Limitada con Coagra S.A., Rol
Nº 39.979-2016: 250,274,308,320,715
Sociedad Cuenca Ingenieros Consultores Limitada con I Municipalidad de Ca
bildo, Rol Nº 37715-2015:733,756
Sociedad Forestal El Quilo con Melo Rebolledo, Rol Nº 4189-2008:340
Stange Hofftnan con Ripley Puerto Montt (2013), Rol Nº 8607-2012: 643,692,
761
780 ÍÑ:mo DE LA MAzA GAZMURI - ÁLVARO VIDAL ÜLNARES
Steffen Cáceres con Fundación Mi casa (2013),Rol Nº 885-2013: 725,742

Tapia Berríos y otros con Inmobiliaria Caleuche Ltda., Rol Nº 1116-2011: 152,165
Telechea González, contra Banco Santander Santiago, Rol Nº 1587-2009: 195
Territorio S.A. con Inmobiliaria Leja Limitada y otra, Rol Nº 3647-2012: 14,18,
28,81
Thomson San Martín con Banco Sudamericano, Rol Nº 6349-2002: 634
Tilt S.A. con Ente! Telefonía Local S.A., Rol Nº 2076-2006: 195
Transportes Aeropuerto Express Ltda. con LADECO S.A., Rol Nº 6042-2005:
613,647,735,759
Transportes Sierra Nevada con Dosque, Rol Nº 1171-1992: 265
Treizman Sacks, Rada Kovari, Rada Treizman con Erazo Reyes, Clínica Las Con-
des S.A., Rol Nº 5883-2012: 257,287
Trujillo con Mundi y otros (2015),Rol Nº 24995-2014: 691
Urrea Fuentes con Corpbanca, Rol Nº 218-2011: 52,55
Valdebenito Saavedra con Fuentes Rojas, Rol Nº 10092-2015: 145, 155
Valdivia con Madrid & Madrid Limitada, Rol Nº 6840-2012: 342
V ásquez con Banco del Estado de Chile, Rol Nº 713-2017: 639,668
Vide/a Perroni y otros con Clínica Presbiteriana Madre e Hijo, Rol Nº 400-2017:
681
Villagrán Medina con Godoy Femández, Villagrán Medina/a, Rol Nº 1211-2004:
268
Zorín S.A. con Compañía Siderúrgica Huachipato S.A., Rol Nº 3325-2012: 182,
203,265,293,311,329,593,666,682,727,732,751
Sentencias citadas sin Rol ni partes
Corte de Apelaciones de Santiago de 23 de enero de 2008; 621

Corte de Apelaciones de Santiago,de 31 de agosto de 1949: 313
Corte de Apelaciones de Santiago,de 31 de diciembre de 1982: 314
Corte Suprema 2 de mayo de 1963: 622
Corte Suprema 20 de junio de 1949: 622
Corte Suprema de 27 de enero de 1993: 724
Corte Suprema de 7 de diciembre de 2010: 731
Corte Suprema,26 de noviembre de 2014: 732
Corte Suprema, de 21 de enero de 2008: 621
B. POR CAPÍTULO
CAPÍTULO 1- RESPONSABILIDAD POR RETIRO UNILATERAL

DE LAS NEGOCIACIONES
Carlos Montino con Metalúrgica San Vicente Limitada, Rol Nº 683-2011: 16,18,
24,34
Frutícola El Aromo S.A. Con María Consuelo Camposano !barra Y Otros, Rol
Nº 579-2014: 43
Jiménez Mira, David conArmijo Cerda, Rol Nº 1872-2010: 19,37
Territorio S.A. con Inmobiliaria Leja Limitada y otra, Rol Nº 3647-2012: 14,18,
28,81
CAPÍTULO 11 - LA FORMACIÓN DEL CONSENTIMIENTO
Bascuñán y otros con Del! Computer Chile Ltda., Rol Nº 32796-2008: 59

Conejeros Solar y otra con Mora Sotomayor y otros, Rol Nº 9902-2015: 56,89
Inppamet Limitada y Otros con Eco Bat Technologies Limitada, Rol Nº 37210-
2015: 77
SERNAC con Ticketmaster, Rol Nº 1533-2015: 68,74
SF Comercial Limitada conAdexus S.A., Rol Nº 3362-2006: 51,54,58,70
Urrea Fuentes con Corpbanca, Rol Nº 218-2011: 52,55
CAPÍTULO 111 - EL ERROR COMO VICIO DEL CONSENTIMIENTO
Banco de Chile con Casaccia Basso, Rol Nº 7797-2009: 133

Casa do Brasil Sociedad Limitada con Mal! Puente S.A., Rol Nº 7125-2005: 114,
115
Cecinas La Preferida con Comercial Salinak Limitada, Rol Nº 5320-2003: 113,
128
Consorcio de Transportes Trancura Limitada con Toca/e Tuna, Rol Nº 1908-
2008: 107,122
Figueroa Fernández y otros con Pérez, Rol Nº 1961-2012: 103
García Finilla y Albornoz Ruedlinger con Navarrete y Banco Santiago, Rol
Nº 4497-1999: 103,111,119
782 ÍÑ!oo DE LA MAZA GAZMURI - ÁLVARO VIDAL ÜLJVARES
Rámirez Silva con Agrícola e Inversiones Los Laureles Limitada y otros, Rol
Nº 41222-2016: 105, 117
Sociedad Agrícola Santa Anita con Faenadora El Milagro S.A., Rol Nº 3657-
2015: 130
CAPÍTULO IV - EL DOLO COMO VICIO DEL CONSENTIMIENTO
Bulnes Núñez con H Network S.A., Rol Nº 24241-2014: 152, 169

Galán Maturana con Inmobiliaria y Constructora Nacinoal S.A., Rol Nº 33649-
2015: 148, 159
Pastenes Aranda con Inmobiliaria y Comercial Montegrande S.A., Rol Nº 100-
2014: 152, 162
Tapia Berríos y otros con Inmobiliaria Caleuche Ltda., Rol Nº 1116-2011: 152,
165
Valdebenito Saavedra con Fuentes Rojas, Rol Nº 10092-2015: 145, 155
CAPÍTULO V- EL CONTENIDO DEL CONTRATO
Abud Bannen y Compañía Limitada con Middleton Barahona, Rol Nº 10784-

2014: 244
Camp os Jiménez con Servicio de Salud del Maule, Rol Nº 38151-2016: 191, 213
Celedón Fernández con Corporación Santo Tomás, Rol Nº 8931-2011: 180
Cortés Novoa contra Isapre Banmédica S.A., Rol Nº 2973-2003: 196
Cortés Tabilo con Calderón Machuca, Rol Nº 165-2014: 188, 227
Empresa Minera Oriel Jera/do y Cía. Ltda. con Minera Comercial San Cristóbal
Ltda., Rol Nº 17141-2014: 180, 208
Glide Diversiones Ltda. con Compañía de Inversiones y Desarrollo Sur S.A., Rol
Nº 3073-2003: 177, 203
Godoy Balbontín contra Isapre ING (2005), Rol Nº 2779-2005: 196, 231
Gotelli Rivera con Servicio de Salud Concepción, Rol Nº 4388-2015: 192
Ilustre Municipalidad de Pudahuel contra Starco S.A., Rol Nº 3111-2003: 195, 237
Inversiones Clarkson y Compañía Limitada con Donoso Caamaño, Rol Nº 2073-
2013: 185, 218
Mira Fernández y otro con l. Municipalidad de Viña del Mar, Rol Nº 4053-2010:
195
Moreno Loyola con Banco Santander Chile S.A., Rol Nº 26847-2015: 186, 221
Muñoz Carvajal con Inversiones e Inmobiliaria Las Nieves, Rol Nº 3298-2011:

194,229
Muñoz Moreira con MuñozAguayo, Rol Nº 1607-2001:189,211
Olave Hernández con Cepeda Lama, Rol Nº 975-2015:188,225
Sánchez Jiménez con Ibáñez Langlois, Rol Nº 11078-2014: 192,216
SERNAC con Cencosud Administradora de Tarjetas S.A., Rol Nº 12355-2011:
198,233
Silva Escandón con Dosque Contreras, Rol Nº 1171-1992: 178,206
Telechea González, contra Banco Santander Santiago, Rol Nº 1587-2009:195
Tilt S.A. con Ente! Telefonía Local S.A., Rol Nº 2076-2006:195
Zorín S.A. con Compañía Siderúrgica Huachipato, Rol Nº 3325-2012: 182,203
CAPÍTULO VI - LA NOCIÓN DE INCUMPLIMIENTO
Cecinas La Preferida S.A. con sociedad Comercial Salinak Limitada, Rol

Nº 5320-2003:249,272
Combustibles y Servicios Lepe y Álamo con Sociedad Le Pascui S.A., Rol
N º45.309-2016:251,278
Fuentes Rodríguez, con Canteras Lonco S.A., Rol Nº 3789-2009:250,277
Muñoz Carvajal con Inmobiliaria Las Nieves S.A., Rol Nº 3298-2011: 251, 281
Orellana Cáceres con Camarena y Compañía Ltda., Rol Nº 192-2010:285
Silva Escandón con Dosque Contreras, Rol Nº 1171-1992:265,291
Sociedad Agrícola Santa Anita con Faenadora El Milagro , Rol Nº 3657-2015:
253,283
Nº 39.979-2016:250,274
Transportes Sierra Nevada con Dosque, Rol Nº 1171-1992:265
Treizman Sacks, Rada Kovari, Rada Treizman con Erazo Reyes, Clínica Las Con
des S.A., Rol Nº 5883-2012:257,287
Villagrán Medina con Godoy Fernández, Villagrán Medina/a, Rol Nº 1211-2004:
268
Zorin S.A. con Compañía Siderúrgica Huachipato S.A., Rol Nº 3325-2012:265,293
CAPÍTULO VII - MANIFESTACIONES DEL INCUMPLIMIENTO
Aguilera Parada con GSE Lining Technology Chile S.A., Rol Nº 7153-2008:316
784 ÍÑIGO DE LA MAzA ÜAZMURI - ÁLVARO VIDAL ÜUVARES
Alarcón Pizarra con Inversiones e Inmobiliaria Campanario Limitada, Rol

Nº 5818-2009: 312
Avalas Vera con Anti! Lepin: 316
Benítez Rivas con Del Río y Compañía Limitada, Rol Nº l8409-2015: 344
Berríos Zárate con Comercial Los Arcos Limitada, Rol Nº 443-2016: 337
Bustos Valdés con Lombardi Aranda, Rol Nº 5746-2016: 334
Cabrera Pacheco con SQM Nitratos S.A.: 315
Cecinas La Preferida S.A. con Sociedad Comercial Salinak Limitada, Rol
Nº 5320-2003: 306, 318
Combustibles y Servicios Lepe y Alama con Sociedad Le Pascui S.A., Rol
Nº 45.309-2016: 311, 326
Comercial Y Servicios Chileemprende Ltda. con Inmobiliaria Elissalde Candela
Ltda., Rol Nº 7205-2015: 316
Consorcio de Transportes Trancura Limitada con Tocale Tuna, Rol Nº 1908-
2008: 312
Soc. de Enseñanza Practica con Fresard Figueroa, Rol Nº 55067-2016: 316
Glide Diversiones Limitada con Inversiones y Desarrollo Sur S.A., Rol Nº 3073-
2003: 315, 331
Larca Villagrán con Sociedad Comercial Horizonte Limitada, Rol Nº 951-2013:
336
Muñóz Carvajal con Inversiones e Inmobiliaria Las Nieves S.A., Rol Nº 3298-
2011: 310, 322
Muñoz Moreira con Muñoz Aguayo, Rol Nº 1607-2001: 315
Pérez Retamal con Cáceres Yáñez, Rol Nº 44118-2016: 339
Sandoval con Ilustre Municipalidad de Futrono, Rol Nº 581-2009: 311, 325
Nº 30.979-2016: 308, 320
Sociedad Forestal El Quilo con Melo Rebolledo, Rol Nº 4189-2008: 340
Valdivia con Madrid & Madrid Limitada, Rol Nº 6840-2012: 342
329
Corte de Apelaciones de Santiago, de 31 de agosto de 1949: 313

Corte de Apelaciones de Santiago, de 31 de diciembre de 1982: 314
CAPÍTULO VIII - PRETENSIÓN DE CUMPLIMIENTO ESPECÍFICO Y

A. La pretensión de cumplimiento especifzco y su inserción en el sistema

de remedios por incumplimiento en el código civil
CIDEF S.A. con Vitalino Na.fria Y Otros, Rol Nº 5066-2011: 377

Hormázabal Jacobi, con Daza Concha, Luis del Rosario, Rol Nº 420-1995: 393
Plaza Oviedo con Sociedad Agrícola Sacar Limitada, Rol Nº 1782-2007: 394
Silva Escandón con Dosque Contreras María Luisa, Rol Nº 1171-1992: 391
B. Regulación convencional del cumplimiento especifzco
Comercial Automotriz Quilín Limitada contra !de Sanzberro, Rol Nº 6153-2009:

418
Consejo de Defensa del Estado contra Desarrollo y Comercio S.A., Rol Nº 7320-
2008: 4 l 9
Rivera Vergara con Carreña Cabrera, Rol Nº 201-2011: 407,412,415
CAPÍTULO IX - RESOLUCIÓN DEL CONTRATO
A. Primera Parte. El incumplimiento esencial
Comercial Automotriz Quilín Limitada con !de Sanzberro, Julián, Rol Nº 6153-
2009: 441,470
Consejo de Defensa del Estado con Desarrollo y Comercio S.A., Rol Nº 7320-
2008: 461,468
Corporación Habitacional Cámara Chilena de la Construcción con Inmobiliaria
San Lorenzo S.A., Rol Nº 204-2005: 449
Glide Diversiones Limitada con Compañía de Inversiones y Desarrollo Sur S.A.
(2008),Rol Nº 3073-2003: 439,466
Rol Nº 2050-2002: 439
Gonzalo Romero Acuña Diseño E.IR.L. con Italmod S.A., Rol Nº 3320-2012:
438,463
Inmobiliaria c Inversiones Inal Ltda. con Asesorías e Inversiones C Y C Limita
da-Calcagni Castillo José Enrique, Rol Nº 721-2006: 462
786 ÍÑIGO DE LA MAZA ÜAZMURI - ÁLVARO VIDAL OLIVARES
Jelves con Peralta, Rol Nº 3407-2013: 432,457

Raab Ilhareborde con ComercialAutomotriz ExpoAutos Limitada, Rol Nº 4693-
2006: 43l,455
Seguridad Vialher Chile Limitada con Convenio Servicio De Salud Talcahuano,
Rol Nº 1980-2002: 450
Sepúlveda Cruz con Pacheco Saavedra, Rol Nº 3485-2015: 431,446
B. Segunda parte. La excepción anómala de pago y el funcionamiento

de la resolución
Agrícola María Inés Ltda. con FuentesAraya Londres y otro, Rol Nº 291-2013:
483,491
Aguilera Yáñez con Guzmán Vera, Rol Nº 1689-2013: 488,494
Inmobiliaria Piemonte Lobos Ltda. con Central Hidroeléctrica El Melado S.A.,
Rol Nº 3956-2015: 489,498
Montenegro Pedreros con Urrutia Gamboa, Rol Nº 3965-2011: 487,501
C. Tercera parte. Las cláusulas resolutorias
Banco Security con Sociedad de Transportes San Marcos, Rol Nº 5821-2007:

520,541
Bice Vida Compañía de Seguros S.A. con Constructora Santa Beatriz S.A., Rol
Nº 8276-2015: 513,530
Rol Nº 3073-2003: 519,540
Ingeniería Eléctrica y Construcción Limitada con SociedadAustral de Electrici
dad S.A. (2016),Rol Nº 17061-2016: 512,517,523
Oyaneder Meléndez con LuceroAraya, Rol Nº 4804-2015: 513,532
Roa Longueira Fernando y Otros con Tapia Hermanos Limitada, Rol Nº 5817-
2008: 534
CAPÍTULO X - LA EXCEPCIÓN DE CONTRATO NO CUMPLIDO
Ademar Teodomiro Suárez con Christel y Nicolás Mazet Limitada, Rol Nº 758-
2014: 562,596
Alear con U Católica del Norte: 567
Centro Médico Dental Santa Marta con Verdugo: 557,569
Fuentes Rodríguez con Canteras Lonco S.A., Rol Nº 3789-2009: 556, 575, 579
Gaedechens Betteley con Bas González (2014), Rol Nº 2740-2014: 568, 600
García Valente con Comercial Multicentro: 567
Incomin con Enami, Rol Nº 1594-2001: 560, 586
Luza Tapia con Sociedad Constructora Inmobiliaria Delfos S.A.: 567
Medina Casanova con Instituto de Normalización Previsional (2016), Rol
Nº 6212-2015: 571
Moyana Sepúlveda con González Pereira, Rol Nº 486-2012: 559, 583
Parra Rif.fo con Rafide Morales (2008): 569
Pirodais con Serena (2012): 567
Zorín S.A. con Compañía Siderúrgica Huachipato S.A., Rol Nº 3325-2012: 593
CAPÍTULO XI - INDEMNIZACIÓN DE PERJUICIOS
A. Función y supuesto de hecho
Almacenes Pullman Limitada con Santiago Leasing S.A., Rol Nº 5055-2006: 629,
659
Constructora Monteverde LTDA. con Ilustre Municipalidad de La Ligua, Rol
Nº 375-2013: 616, 651
Interamericana Compañía y Seguros Generales S.A. con Rojas y Espinoza Ltda.,
Rol Nº 4996-2013: 628, 656
Mahuzier García A. con Corpbanca, Rol Nº 83-2015: 635, 664
Perez Cabeza con Banco Del Estado De Chile, Rol Nº 1419-2009: 634
Rochet Argandoña con Oksenberg Reisberg y Clínica Las Nieves S.A., Rol
Nº 4931-2006: 615, 649
Stange Hoffinann con Ripley Puerto Montt South STO, Rol Nº 8607-2012: 643
Thomson San Martín con Banco Sudamericano, Rol Nº 6349-2002: 634
Transportes Aeropuerto Express Ltda. con LADECO S.A., Rol Nº 6042-2005:
613, 647
Vásquez con Banco del Estado de Chile, Rol Nº 713-2017: 639, 668
Zorín S.A. con Compañía Siderúrgica Huachipato S.A., Rol Nº 3325-2012: 666
Corte de Apelaciones de Santiago de 23 de enero de 2008: 621

Corte Suprema, de 21 de enero de 2008:621

Corte Suprema 20 de junio de 1949:622
Corte Suprema 2 de mayo de 1963:622
B. Partidas indemnizatorias
Agric. y Forestal Vista el Volcán con Coagra S.A., Rol Nº 30979-2016:715

Constructora Monteverde Ltda. con Ilustre Municipalidad de La Ligua, Rol
Nº 375-2013:697, 699
Espacio y Jardín Limitada con Ilustre Municipalidad de ]quique, Rol Nº 4001-
2017:681
Montecinos con Hospital Clínico Pontificia Universidad Católica de Chile, Rol
Nº 4103-2005:685, 704
Mouthon con Banco de Chile: 684
Olivi con Banco Santander Chile, Rol Nº 2560-2011:691
Peralta Sarmiento con Hospital Clínico U de Chile, Rol Nº 6778-2008:696, 713
Quiero con Sociedad de Turismo Concepción (2015), Rol Nº 8340-2015:691
Ruiz Ruiz; con Laboratorio Biológico S.A. y otros, Rol Nº 1368-2000:684
Nº 30.979-2016:715
Stange Hoffman con Ripley Puerto Montt (2013), Rol Nº 8607-2012:692
Trujillo con Mundi y otros (2015), Rol Nº 24995-2014:691
Vide/a Perroni y otros con Clínica Presbiteriana Madre e Hijo, Rol Nº 400-2017:
681
Zorín con Compañía Siderúrgica Huachipato, Rol Nº 3325-2012:682
C. Autonomía del ejercicio de la acción indemnizatoria
Ampuero Asencio con Castillo Hernández, Rol Nº 5898-2012:731, 748

Aranda Villalobos con Majar Drilling Chile S.A. (2008):Rol Nº 1821-2007:724
Coexpan Chile S.A. con Banco Security, Rol Nº 720-13:731
Cataldo Uribe Jaime con Empresa Portuaria San Antonio, Rol Nº 2457-2008:728
Laboratorios de Control Técnico Llay Llay Ltda. con Celestron Ltda., Rol
N º 14008-2013:725, 753
Opazo Lamana y Otros con Inmunomédica Laboratorio Limitada, Rol Nº 3341-
2009:725, 744
Sociedad Cuenca Ingenieros Consultores Limitada con J. Municipalidad de Ca-

bildo, Rol Nº 37715-2015: 733, 756
Stange Hojfmann con Ripley Puerto Montt South, Rol Nº 8607-2012: 761
Steffen Cáceres con Fundación Mi Casa, Rol Nº 885-2013: 725, 742
Transportes Aeropuertos Express Limitada con LADECO S.A., Rol Nº 6042-
2005: 735, 759
732, 751
Corte Suprema de 27 de enero de 1993: 724

Corte Suprema de 7 de diciembre de 2010: 731
Corte Suprema, 26 de noviembre de 2014: 732
ÍNDICE DE EXTRACTOS DE SENTENCIAS
A. POR PALABRAS CLAVE
Aceptación: 74 Corretaje: 89
Aliudpro alio: 274,320,339 Cualidad atribuida por las partes: 293,329,
Arrendamiento: 203, 211, 331, 462, 466, 593,666,751
530,532,534,540,541,583,596,742 Cuenta corriente: 664
Banco: 664,668 Cumplimiento específico: 393
Buena fe: 34,37,43,221,225,227
Cumplimiento forzado: 208
Caso fortuito: 656,659
Cumplimiento imperfecto: 218,334,523
Causalidad: 337
Cumplimiento por equivalencia: 394
Cláusula abusiva: 74,233
Daño moral: 643,651,664,699,704,761
Clínicas: 704
Depósito bancario: 133
Cobro de honorarios: 89
Desistimiento: 668
Compraventa: 77,117,122,130,162,225,
227, 277, 283, 337, 339, 394, 418, 419, Desperfectos: 415
468, 470, 491, 494, 498, 579, 600, 715, Diagnóstico erróneo: 287
753
Diferencia considerable: 325
Compraventa de inmueble: 28,34, 37, 81,
155, 162, 165, 229, 281, 322, 336, 393, Disconformidad jurídica: 211, 225, 227,
415 462,466,540
Construcción: 218,446,651,699 Disconformidad material: 229, 281, 322,
Contenido del contrato: 233,237 419,463,468
Contratación a distancia: 74 Dolo: 155,159,162,165,169,668
Contrato de promesa: 37,393,501 Donación: 117
Contrato de salud: 231 Ejecución de obra material: 523
Contrato de seguridad: 450 Entrega libre de gravamen: 206,391
Error: 117, 119, 122, 128, 130, 133, 272, Obligación de medios:216,285
283,318 Oferta:70,74,77
Especie y cuerpo cierto:342 Pacto comisorio:450,534
Evicción:206,208,391 Permiso municipal:462
Excepción anómala:491,498 Permuta:159
Excepción de contrato no cumplido: 277, Propósito práctico:203,331
336,494,579,583,586,593,596,600
Rebaja del precio:325,340
Exclusión de contenido:233
Recurso de protección:231
Existencia del objeto:325
Remate:119
Formación del consentimiento:77,81,89
Remedios convencionales:419,468
Hipoteca: 206, 208, 391
Reparaciones:418,470
Incumplimiento de garantía:415
Reserva:70
Incumplimiento esencial o grave:455,457
Resolución:128, 208, 211, 272, 274, 278,
Indemnización: 213, 278, 326, 334, 337, 318, 320, 326, 336, 339, 342, 344, 449,
446, 586, 643, 647, 649, 656, 713, 742, 455, 457,466, 491, 494, 498, 501, 523,
744, 748, 753, 756, 759, 761 530, 532, 534, 540, 541 586, 600, 659,
Indemnización autónoma: 293, 329, 593, 715,744
666,751,753 Responsabilidad médica: 213, 216, 287,
Indivisibilidad:342 649,704,713
Inscripción:344 Responsabilidad precontractual:28,43
Integración publicitaria:229,281,322 Responsabilidad profesional:285
Interpretación:237 Retiro unilateral:28,34,43,81
Isapre:231 Revocación:449
Leasing:659 Servicios:169,334,463,744,748,756
Mandato:221,449 Suma alzada:218,651,699
Mandato judicial:285,748 Teoría de los actos propios:501
Menos superficie de lo pactado:340 Terminación:583,742,756
Mora:446,530,532,541 Tipicidad:117
Mutuo:668 Tradición:344
Mutuo hipotecario:221 Transacción:643,761
Negligencia:213,649,713 Transporte:656
Nulidad:119,122,130,133,155,159,169, Tratamiento psiquiátrico:287
283 Vehículo:122,225,339,344,418,470
Obligación de género:394 Vicios redhibitorios: 128, 272, 274, 277,
Obligación de hacer:647,759 278,318,320,326,579,715
ÍNDICE DE EXTRACTOS DE SENTENCIAS 793
B. POR NORMATIVA APLICADA
CóDIGO CIVIL Artículo 1564:

Artículo 44: 162, 165, 169 Artículo 1568: 293, 329, 593, 666, 751
Artículo 45: 656, 659 Artículo 1569: 293, 329, 334, 593, 666,
751
Artículo 685: 325
Artículo 1672: 394
Artículo 706: 43
Artículo 707: 37 Artículo 1682: 122
Artículo 1444: 227, 455, 664 Artículo 1683: 119, 133, 159, 325
Artículo 1445: 70 Artículo 1698: 37, 77, 337, 43, 213, 216
Artículo 1453: 117, 119 Artículo 1793: 339
Artículo 1454: 122, 130, 133, 283 Artículo 1801: 28, 81
Artículo 1456: 159, 203, 331 Artículo 1814: 325
Artículo 1458: 155,159, 165 Artículo 1820: 206, 391
Artículo 1489: 128, 208, 218, 272, 274, Artículo 1824: 208, 339
278,285,318,320,326,337,339,342, Artículo 1826: 293, 329, 593, 666, 751
344,393,394,446,450,455,457,463, Artículo 1828: 130, 208, 229, 281, 283,
468,491,498,501,523,534,541,643, 293,322,329,593,666, 751
668, 742, 744, 748, 753, 756, 761
Artículo 1832: 340
Artículo 1508: 394
Artículo 1833: 229, 281, 322
Artículo 1509: 274, 320, 715
Artículo 1835: 229, 281,322
Artículo 1545: 34, 37, 169, 229, 237,
Artículo 1837: 206, 208, 391
281,322,334,342,541,651,699
Artículo 1857: 278, 326, 715
Artículo 1546: 37, 155, 216, 218, 221,
225,227,231,237,334,342,415,418, Artículo 1858: 128, 272, 318
419,455,462,466,470,501,540,651, Artículo 1867: 274, 320
664,699, 704 Artículo 1873: 491
Artículo 1547: 213, 216, 337, 656, 659, Artículo 1877: 523
704
Artículo 1878: 523
Artículo 1552: 208, 277, 287, 336, 494,
579,583,586,593,596,600 Artículo 1879: 523
Artículo 1553: 285, 647,742,744,759 Artículo 1880: 523
Artículo 1554: 28, 34, 81, 393 Artículo 1915: 534
Artículo 1556: 293, 329, 334, 337, 342, Artículo 1924: 462
449,593,649,651,666,699,713,751 Artículo 1934: 211
Artículo 1557: 287 Artículo 1977: 530, 532, 534
794 ÍÑIGO DE LA MAzA GAZMUR! - ÁLVARO VIDAL ÜLNARES
Artículo 2314: 34, 37 LEY GENERAL DE URBANISMO y CONS

Artículo 2329: 287 TRUCCIÓN
Artículo 18: 218, 229, 281, 322

CóDIGO DE COMERCIO
Artículo 69: 159
Artículo 97: 34 Artículo 136: 159
Artículo 98: 34, 43, 70
Artículo 99: 34, 77 LEY DE TRÁNSITO
Artículo 101: 34, 89
Artículo 35: 225
Artículo 102: 34, 89
Artículo 38: 225
Artículo 103: 34
Artículo 104: 34 LEY SOBRE OPERACIONES DE CRÉDITO
Artículo 105: 34 DE DINERO
Artículo 106: 34
Artículo 1: 462
Artículo 107: 34
Artículo 3: 532
Artículo 108: 34
Artículo 4: 532
LEY DE PROTECCIÓN DE LOS DERECHOS Artículo 8: 462
DE LOS CONSUMIDORES Artículo 9: 462
Artículo 12: 74 Artículo 10: 530, 534
ÍNDICE DE MATERIAS EN ESTUDIOS
A. LISTADO COMPLETO
Aceptación condicional: 62 Diligencia promotora: 619

Aceptación: 62 Dolo por omisión: 144
Aliudpro alio: 249,263,304 DOLO VICIO DEL CONSENTIMIENTO: Ver capí-
Buena fe: 15, 19, 61, 145, 147, 185, 196, tulo IV
378,453,518,554,558,563,736 Enervar resolución: 565
Cabida: 310 Error accidental: 108
Caso fortuito: 267,372,620,632 Error en la persona: 109
Causalidad: 554,633 Error esencial u obstáculo: 105
Cláusula resolutoria: 506 Error sustancial: 105
Cláusulas abusivas: 196 ERROR VICIO DEL CONSENTIMIENTO: Ver capi
tulo III
Concurso de remedios: 112,263
EXCEPCIÓN DE CONTRATO NO CUMPLIDO: Ver
Confianza razonable: 22,57
capitulo X
Consumidor: 53,66,184,193,196, 512 Excepción de pago: 482
CoNTENIDo DEL CONTRATO: Ver capítulo V Excusabilidad del error: 103,109
Contratos a distancia: 53,65 Extensión de la indemnización: 735
Corrección de la prestación: 382,403 Falta de objeto: 267
Culpa: 617 Fin de protección del contrato: 636
CUMPLIMIENTO ESPECÍFICO: Ver capitulo V III FORMACIÓN DEL CONSENTIMIENTO: Ver capi-
y 366,376,564 tulo II
Cumplimiento imperfecto: 303,405,558 Incumplimiento esencial: 429,437
Cumplimiento por equivalencia: 369 Incumplimiento reciproco: 552
Daño contractual: 610 Incumplimiento unitario: 260
Daño moral: 683 INCUMPLIMIENTO: Ver capítulo V I
Deber de información: 21 Incumplimientos vinculados: 574
796 ÍÑIGO DE LA MAz:A ÜAZMURI - ÁLVARO VIDAL ÜLIVARES
Indemnización autónoma: 724, 733 Pérdida de confianza: 411, 436, 439

INDEMNIZACIÓN DE PERJUICIOS: Ver capítulo Previsibilidad: 635, 692
Xly25 Proporcionalidad entre incumplimientos:
Integración del contrato: 185, 506 552, 563
Integración publicitaria: 193, 251, 310 Propósito práctico: 258, 315
Interpretación: 195 Reserva: 57
Jerarquía de remedios: 366, 407 Resolución ipsofacto: 486, 509, 514
Limitación administrativa: 314 Resolución por comunicación: 508, 514
Lucro cesante: 680 REsowcióN: Ver capítulo IX
MANIFESTACIONES DEL INCUMPLIMIENTO: Ver
Responsabilidad estricta: 60
capitulo V II
Responsabilidad precontractual: 18, 153
Mora: 564, 566
RETIRO UNILATERAL: Ver capítulo I
Objeto: 180
Obligación de género o especie: 256, 365, Riesgo Asumido: 694
374 Tipicidad del error: 103,3
Obligación de medios o resultados: 191 Venta de cosa ajena: 313
Oferta: 54 Vicio redhibitorio: 249, 308, 310
Pacto comisorio: 509 Voluntad: 182
B. PoR CAPÍTULOS
CAPÍTULO 1 - RESPONSABILIDAD POR Oferta: 54

RETIRO UNILATERAL DE LAS NEGOCIA Reserva: 57
CIONES Responsabilidad estricta: 60
Buena fe: 15, 19
Confianza razonable: 22 CAPÍTULO fil - EL ERROR COMO VICIO
Deber de información: 21 DEL CONSENTIMIENTO
Indemnización de perjuicios: 25 Concurso de remedios: 112

Responsabilidad precontractual: 18 Error accidental: 108
Error en la persona: 109
CAPÍTULO 11 - LA FORMACIÓN DEL CON Error esencial u obstáculo: 105
SENTIMIENTO
Error sustancial: 105
Aceptación condicional: 62 Excusabilidad del error: 103, 109
Aceptación: 62 Tipicidad del error: 103
Buena fe: 61
Confianza razonable: 57 CAPÍTULO IV - EL DOLO COMO VICIO
Consumidor: 53, 66 DEL CONSENTIMIENTO
Contratos a distancia: 53, 65 Buena fe: 145, 147

ÍNDICE DE MATERIAS EN ESTUDIO 797
Deber de informar: 149 Limitación administrativa: 314

Dolo por omisión: 144 Propósito práctico: 315
Responsabilidad precontractual: 153 Venta de cosa ajena: 313
Vicio redhibitorio: 308, 310
CAPÍTULO V - EL CONTENIDO DEL CON
TRATO CAPÍTULO VIII - PRETENSIÓN DE CUM
Buena fe: 185, 196 PLIMIENTO ESPECÍFICO Y SU REGULA
CIÓN CONVENCIONAL
Cláusulas abusivas: 196
Consumidor: 184, 193, 196 Buena fe: 378
Deber de informar: 193 Caso fortuito: 372
Integración publicitaria: 193 Corrección de la prestación: 382, 403
Integración del contrato: 185 Cumplimiento específico: 366, 376
Interpretación: 195 Cumplimiento imperfecto: 405
Objeto: 180 Cumplimiento por equivalencia: 369
Obligación de medios o resultados: 191 Indemnización: 368, 370 409
Propósito práctico: 189 Jerarquía de remedios: 366, 407
Voluntad: 182 Obligación de género o especie: 365, 374
Pérdida de confianza: 411
CAPÍTULO VI - LA NOCIÓN DE INCUM
Propósito practico: 381
PLIMIENTO
Aliudpro alio: CAPÍTULO IX - RESOLUCIÓN DEL CON

Cabida: 249, 263 TRATO
Caso fortuito: 267 Buena fe: 453, 518

Concurso de remedios: 263 Cláusula resolutoria: 506
Error sustancial: 253 Consumidor: 512
Falta de objeto: 267 Excepción de pago: 482
Incumplimiento unitario: 260 Incumplimiento esencial: 429, 437
Integración publicitaria: 251 Integración del contrato: 506
Obligación de género o especie: 256 Jerarquía de remedios: 520
Propósito práctico: 258 Pacto comisario: 509
Vicio redhibitorio: 249 Pérdida de confianza: 436, 439
Propósito practico: 431, 437
CAPÍTULO VII - MANIFESTACIONES DEL
Resolución ipso facto: 486, 509, 514
INCUMPLIMIENTO
Resolución por comunicación: 508, 514
Aliudpro afio: 304
Cabida: 310 CAPÍTULO X- LA EXCEPCIÓN DE CON
Cumplimiento imperfecto: 303 TRATO NO CUMPLIDO
Integración publicitaria: 31O Buena fe: 554, 558, 563

Causalidad: 554 Caso fortuito: 620, 632

Cumplimiento específico: 564 Causalidad: 633
Cumplimiento imperfecto: 558 Culpa: 617
Enervar resolución: 565 Daño contractual: 610
Incumplimiento recíproco: 552 Daño moral: 683
Incumplimientos vinculados: 574 Diligencia promotora: 619
Indemnización: 564 Extensión de la indemnización: 735
Mora: 564, 566 Fin de protección del contrato: 636
Proporcionalidad entre incumplimien Indemnización autónoma: 724, 733
tos: 552, 563 Jerarquía de remedios: 724, 733
Lucro cesante: 680
CAPÍTULO XI - INDEMNIZACIÓN DE PER Previsibilidad: 635, 692
JUICIOS Propósito práctico: 615
Buena fe: 736 Riesgo Asumido: 694

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CUESTIONES DE DERECHO

ÍÑIGO DE LA MAZA GAZMURI

CUESTIONES DE DERECHO DE LOS CONTRATOS

4. Frutícola El Aromo S.A. con María Consuelo Campo-

l. LAS CUESTIONES ........................................................................ 101

1. El objeto del contrato y el objeto de la obligación: la

12. Gonzalo Godoy Balbontín y Patricia Pizarro Tonini

II. LAS SENTENCIAS ........................................................................ 272

l. LAS CUESTIONES ........................................................................ 301

3. Aliud pro alio ........................................................................ 304

2. Instrumentos de Derecho Uniforme...................................... 354

A. LA PRETENSIÓN DE CUMPLIMIENTO ESPECÍFICO Y

l. LAS CUESTIONES ........................................................................ 361

B. REGULACIÓN CONVENCIONAL DEL CUMPLIMIENTO

l. LAS CUESTIONES . .... ................................................................ ... 427

9. Consejo de Defensa del Estado contra Desarrollo y Co-

2. La disciplina de la suspensión del cumplimiento del

A. FUNCIÓN Y SUPUESTO DE HECHO

Introducción ................................................................................ 609

1. Una cuestión previa ¿cumplimiento por equivalencia o

C. AUTONOMÍA DEL EJERCICIO DE LA ACCIÓN INDEMNIZATORIA

Jurisprudencia citada ................................................................... 741

Capítulo III - El error como vicio del consentimiento.......... 781

Ley de Protección de los Derechos de los Consumi-

CÓMO ACCEDER A ESTE LIBRO DIGITAL A TRAVÉS DE THOMSON

En alguna conversación, el profesor Daniel Peñailillo ha señalado que,

doble sentido. De una parte, no se identifica con precisión su supuesto de

la enorme influencia que ha tenido sobre el derecho de contratos, ya sea

que, de esta manera, el texto puede prestar utilidad, de formas diversas, a

6 SMITH, Steven (2004). Contract Theory. Oxford: Clarendon Press.

Por su parte, el dolo puede ser, en general, concebido corno un error

del incumplimiento contractual exige formularse una pregunta acerca de

a incumplimientos específicos. La segunda parte de este capítulo, está

representación de los riesgos involucrados en el incumplimiento o bien

cargo de la confección de los índices. En fin, en la edición de este texto

CARTWRIGHT, John y WHITTAKER, Sirnon (eds.) (2017). The Code Napoléon

1. Dos escenarios de la responsabilidad cívil9

Los contratos imponen a las partes deberes de cooperación y lealtad.

"A pesar de su naturaleza extracontractual, la responsabilidad por incum­

Algo semejante en una sentencia de la Corte de Apelaciones de Talca

"Los sentenciadores participan del criterio expuesto en la antes parcialmente

Encontramos un tercer ejemplo en la sentencia de la Corte de Apelacio­

"( ...) el término de las negociaciones por parte de la demandada cuando

12 Citada por DoMÍNGUEZ ÁGUILA, Ramón (2001). G.J, Nº 257, p. 71.

infracción de la obligación de negociar de buena fe, es abusiva que implica

Por lo que toca a la doctrina, en el ámbito nacional, Hugo Rosende ha

Por otra parte, en el ámbito francés, Viney ha señalado, a propósito de

Una segunda peculiaridad del escenario de lo precontractual es lo que

precontractual. Valparaíso: Editorial Universitaria, pp. 69 y ss.

predicarse respecto de cualquier tipo de normas. De hecho, acabamos de

Encontramos un buen ejemplo de esto en la sentencia de la Corte Suprema

"Que siempre en el caso hipotético de que fuera efectivo el acuerdo para

3. El supuesto de hecho de la indemnización por retiro unilateral

La anomia que hemos detectado no ha impedido a los tribunales perfilar

"Que los supuestos de la responsabilidad precontractual, para que surja el deber

Por su parte, la Corte Suprema, en una sentencia de 29 de diciembre

Se trata, esta última, de una sistematización particularmente interesante,

4. Libertad contractual y confianza

El párrafo que hemos transcrito de la sentencia de 29 de diciembre de

22 Jiménez Mira, David conArmijo Cerda (2011).

Parece evidente -por la misma naturaleza de las negociaciones- que

En un sentido semejante la sentencia de la Corte Suprema de 5 de sep­

"A pesar de su naturaleza extracontractual, la responsabilidad por incum

Encontramos un tercer ejemplo en la sentencia de la Corte de Apelacio

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27 Principios UNIDROIT Sobre los contratos comerciales internacionales (2010). Disponi

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ALESSANDRI RODRÍGUEZ, Arturo (2005). De la responsabilidad extracon