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ANTECEDENTES:
Previo a la entrada en vigencia del Código Civil y Comercial de la Nación, se peticiona
divorcio vincular por la causal de injurias graves ante el Juzgado de Familia N° 2 del
Departamento judicial de San Isidro planteándose la cuestión del Foro de Necesidad
frente a la imposibilidad de la actora de recurrir a la jurisdicción natural.
A) La descripción de la causal invocada se desarrolla en los siguientes términos:
“I-
OBJETO
Que vengo a promover formal demanda de divorcio vincular basada en la causal de
injurias graves (art. 202 inc. 4 CC) contra el Sr. J.S III con último domicilio real
conocido en la calle xx B., N. E., M. xxxxx Estados Unidos de Norteamérica, apartado
de correos POBOX xxxxx,B., M. xxxxx, Estados Unidos de América, conforme los
hechos y el derecho que más adelante reseñaré, solicitando desde ya se haga lugar a la
demanda interpuesta por la causal enunciada por culpa exclusiva del demandado, todo
aquello con expresa imposición de costas.
II-
HECHOS
Con el certificado de matrimonio, traducido y legalizado, agregado en los autos
caratulados: “B., M. A. c/ S., J. s/ MEDIDAS PRECAUTORIAS”, Expte. n° xxxxx, -en
trámite por ante el Juzgado de Familia n° 2 de San Isidro-, acredito el vínculo que nos
une con el demandado en virtud del matrimonio celebrado el día xx de agosto de xxxx
(Se acompaña copia de tal documentación designada como D1). De nuestra unión nació
nuestro único hijo, B., el día xx de diciembre de xxxx lo que se acredita con la copia de
la partida de nacimiento, designada como D 2 cuyo original obra en los autos
mencionados.
La etapa en la que permanecimos juntos padecí los desórdenes financieros, adicciones e
irresponsabilidad del demandado en todos los aspectos de su vida, que me llevaban a un
estado de desesperación permanente.-
Durante el tiempo que duró nuestra convivencia fue continuo el abuso emocional y la
descalificación, generándose una situación de riesgo para la salud física y mental de B.
y de la suscripta. Se acompaña copia de informes psicológicos designados como D 3 y
D 4 cuyos originales se encuentran en los autos ya referidos y cuyo contenido se ofrece
como prueba).-
El comportamiento inestable, violento y el alejamiento del demandado del
cumplimiento de toda normativa, no sólo me afectaba en lo personal sino que dio lugar
a múltiples causas penales, lo que se acreditará con la prueba informativa que se
solicita.
Desde el nacimiento de B. me convertí en una madre dedicada exclusivamente a la
crianza y el cuidado de mi hijo dejando de lado la faceta laboral, lo que permitió que la
devastadora consecuencia económica de la flaqueza de espíritu e irresponsabilidad del
demandado, se mostraran sin tapujos en nuestra vida cotidiana cuya economía -a pesar
de los ingresos del demandado- se deterioraba por su despilfarro y endeudamiento
persistente.
A la par su afecto por nosotros se había desvanecido, lo que demostraba en cada una de
sus actitudes, llegando a llevar a vivir a la casa que compartíamos en Estados Unidos a
una mujer, que – evidenciado por el mutuo comportamiento- era mucho más que una
amiga, sin importarle el daño que me provocaba, y ni siquiera que estaba frente a
nuestro hijo pequeño. Este comportamiento injurioso y perverso configura la causal que
se invoca. Lo que relato se acredita con los mails que a tal efecto se acompañan y
designan como D 5.-
Acordamos mi viaje con B. a la Argentina, y con fecha x de diciembre de xxxx el
demandado extiende autorización que textualmente dice: “…autorizo a mi esposa M. A.
B. a viajar a Buenos Aires, Argentina junto con nuestro hijo B. B. S. y permanecer
durante un período indeterminado…”.-
El xx de enero de xxxx extiende ampliación a la autorización en los siguiente términos:
“…acepto y autorizo que mi hijo, B. B. S. y mi esposa M. A. B., de nacionalidad
argentina…a partir del xx de diciembre de xxxx, establezcan un domicilio adicional en
Av. Del Libertador xxxx, departamento xx, L. L. Buenos Aires, Argentina. Como
consecuencia apruebo y acepto inscribir a nuestro hijo B. B. S. en el colegio N…para
cursar el año académico xxxx. Además, por la presente acepto y otorgo mi
consentimiento para que mi esposa, M. A. B., obtenga el seguro de servicio médico
xxxx para ella y nuestro hijo, B. B. S., como también otros servicios educativos o de
salud que en un futuro requieran una autorización especial…” (Se adjunta en copia
autorización y ampliación traducidas y legalizadas, que se designan como D 6 y D 7
cuyos originales se encuentran en los autos ya informados cuyo contenido se ofrece
como prueba).
Se acredita de ésta forma que el viaje que realicé a Buenos Aires con B. fue
consensuado (se agrega Venia de Viaje designada como D 7 bis cuyo original consta en
los autos ya referidos y cuyo contenido se ofrece como prueba) y de ninguna manera
importaba que no íbamos a retornar a Boston, lo que tal como se acreditará me ha
impedido el demandado hasta ahora.
“ III.-
FORO DE NECESIDAD
La garantía constitucional del debido proceso es agredida por la privación de justicia.
Ello se produce frente a la imposibilidad de que el justiciable tenga acceso a ella por
escollos que no puede superar.
En mi caso, para obtener una sentencia de divorcio debería recurrir a Tribunales que se
hallan a miles de km y afrontar un costo que para mí es imposible y dado el caso
particular de que mi documentación inmigratoria no se encuentra en regla por la
inacción del demandado, no tendría ninguna posibilidad siquiera de ingresar a la
jurisdicción que debe intervenir ni poseo arraigo para litigar allí.
Por ello es esperable que, -en este caso-, se tengan presentes las resoluciones en las que
la Corte Suprema y Tribunales Superiores Provinciales han resuelto que los tribunales
argentinos deben ejercer jurisdicción cuando ello sea necesario para evitar una
denegación de justicia. De valorar VS los argumentos que acerco, no se producirá una
privación de justicia y quedará a salvo la garantía constitucional del debido proceso y
satisfecho mi derecho de ocurrir al órgano jurisdiccional.
“Resulta pertinente traer a colación la doctrina sentada por la Corte Suprema de Justicia,
in re “Vlasov”, por cuanto en la hipótesis de marras, el traslado de M.E.M a Berlín a los
fines de su sometimiento a la decisión de sus tribunales, produciría un desamparo
jurisdiccional de la misma, toda vez que el órgano judicial de dicho país ya se ha
pronunciado desestimando su jurisdicción al efecto”. (CCiv. Y Com. San Isidro, Sala I
31/08/2000 ED 191-115 y en JA, 2001-IV-666).-
El Tribunal Superior neuquino, tomando como base lo resuelto por la CNCiv sala K en
“TALEVI, Diego s/ SUCESION” (LA LEY 2006-C p 875) sostuvo que “en primer
lugar, es necesario resaltar que la garantía constitucional de la defensa en juicio supone
la posibilidad de ocurrir ante algún órgano jurisdiccional en procura de justicia, la que
no debe ser frustrada por consideraciones de orden procesal o de hecho (cfr.CSJN
“VLASOV”). Que a partir de ello se ha dicho: “… que dichas circunstancias conlleven
a analizar la cuestión con amplitud de criterio, propiciando en su caso, una
interpretación que amplíe en la medida de lo posible, la competencia internacional de la
justicia argentina para así evitar el indeseable riesgo de una denegación o privación de
justicia frente a un eventual conflicto negativo jurisdiccional que pudiera suscitarse
(TSJ Neuquén 22/06/2009 ED 23/4/2010).-
No ignoramos que el código que nos rige, no contiene una disposición sobre foro de
necesidad, sin embargo la jurisprudencia sin haberle dado tal denominación, ha aplicado
la solución ahora prevista en el Código Civil y Comercial que ordena:
ARTICULO 2602.- Foro de necesidad. Aunque las reglas del presente Código no
atribuyan jurisdicción internacional a los jueces argentinos, éstos pueden intervenir,
excepcionalmente, con la finalidad de evitar la denegación de justicia, siempre que no
sea razonable exigir la iniciación de la demanda en el extranjero y en tanto la situación
privada presente contacto suficiente con el país, se garantice el derecho de defensa en
juicio y se atienda a la conveniencia de lograr una sentencia eficaz.
La necesidad a que se hace referencia tiene que ver con que no puede dejarse al actor en
estado de indefensión.
“De más está decir que el poder del Juez ante esa clase de supuestos sería exactamente
el mismo sin la existencia de ésta norma, como se constata en la jurisprudencia. La
única diferencia es que, en ausencia de la norma, el esfuerzo argumentativo del juez
sería mayor. Escrito o no, el foro de necesidad no solo puede servir para crear lisa y
llanamente un foro existente de la forma que más ayude a evitar la denegación de
justicia.(FERNANDEZ ARROYO, Diego en Código Civil y Comercial de la Nación
Comentado Tomo VI, RIVERA-MEDINA Directores, ESPER Coordinador).-”
OBJETO
En atención al auto de fecha 17 de julio de 2015 donde se me hace saber el dictamen de
la Fiscalía, vengo a fundar mi oposición al mismo, en función de que se produce sin el
examen de la cuestión planteada en el punto III de la demanda, cuyo análisis se requiere
en la vista que se le corre.
En efecto, frente a mi planteo jurídico, el agente fiscal prescinde de las circunstancias
concretas del caso, omite una adecuada exégesis de las normas invocadas y se basa sólo
en una norma -que al momento ha sido derogada-, cuando debía merituarse la totalidad
de la normativa y antecedentes invocados, lo que redunda en menoscabo de una
adecuada fundamentación, y provoca el desacierto en el dictamen.
II.-ANTECEDENTES
A) INCUMPLIMIENTO DEL DEMANDADO DE SU COMPROMISO DE
TRAMITAR LA DOCUMENTACION NECESARIA PARA PERMITIRME EL
INGRESO A ESTADOS UNIDOS: Mi cónyuge incumplió su compromiso de gestionar
para mí, la “Green Card”, Tarjeta inmigratoria de Residente Permanente en Estados
Unidos, lo que surge de prueba documental que se designa como D 6.
B) La Tarjeta de residencia permanente en Estados Unidos, conocida popularmente
como Green Card es un documento de identidad para residentes permanentes en los
Estados Unidos que no posean la nacionalidad estadounidense. Es otorgada por derecho
al matrimonio legítimo celebrado con un ciudadano estadounidense. Los poseedores de
esta tarjeta tienen derecho a residir y trabajar en el país.
Los portadores de la tarjeta deben llevarla consigo en todo momento y mostrarla a los
agentes de inmigración si se les solicita. A los extranjeros con residencia permanente en
el país se les exige portar el documento. Por ello, es que no podría circular sin el
documento en mi poder.
C) IMPOSIBILIDAD DE INGRESAR COMO RESIDENTE A ESTADOS UNIDOS:
MEDIDAS CAUTELARES: Ante la imposibilidad de ingresar como residente a
Estados Unidos por la falta de documentación y teniendo el demandado -por el acuerdo
mutuo que firmamos-, oportunidad de sacar a nuestro hijo de la Argentina, inicio la
causa “B.M. A. c/ S., J. s/ MEDIDAS PRECAUTORIAS”, Expte. n° xxxxx/xxxx a fin
de que se prohíba que B. salga de la República Argentina.
D) INCUMPLIMIENTO DEL DEMANDADO DE SUS OBLIGACIONES
ALIMENTARIAS Y PERDIDA DE CONTACTO CON NUESTRO HIJO: Como he
relatado en el escrito de inicio, demandado nunca cumplió con su obligación legal, no
acordándose nunca una cuota adecuada para satisfacer nuestras necesidades lo que dio
origen a los pertinentes reclamos judiciales por alimentos Expte. n° de receptoría
xxxxxx/xxxx que a la fecha se encuentra en trámite. Al venir a la Argentina, perdemos
con nuestro hijo B., toda asistencia y solidaridad de parte del demandado, no sólo
material sino afectiva, ya que no ha intentado contactarse con nuestro hijo.
E) ACCION DE DIVORCIO: Ante esta situación inicio este proceso de divorcio en la
República Argentina, fundando sólidamente las razones de peticionar en esta
jurisdicción en el punto III de la demanda de divorcio realizada, basada en el FORO DE
NECESIDAD, haciendo notar que existía doctrina autoral y jurisprudencial que había
dado fundamento al artículo 2602, norma de actual vigencia que lo rige.-
F) Se confiere vista al Sr. Agente Fiscal para que analice el planteo realizado en el
punto III de la demanda, sin embargo el dictamen, como ya expresara, prescinde las
circunstancias concretas del caso, omite una adecuada exégesis de las normas invocadas
y se basa sólo en una norma -que al momento ha sido derogada-,lo que redunda en
menoscabo de una adecuada fundamentación.-
II.-LA RESOLUCION
La jueza a cargo del Juzgado n° 2 de familia del Departamento Judicial de San Isidro,
Dra. MARIA JULIA ABAD resuelve: “San Isidro, 19 de agosto de 2015… sin perjuicio
de lo dictaminado por el Sr. Agente Fiscal, en atención a las constancias de autos, así
como las que surgen de los trámites de alimentos y medidas precautorias radicados por
ante este juzgado, y en virtud de la entrada en vigencia del nuevo Código Civil y
Comercial (Ley 26.994) acepto la competencia del presente trámite en los términos de
los arts. 437, 2061, 2062 y ccs. del precitado cuerpo legal…Fdo. MARIA JULIA
ABAD. Juez”.-
La meritoria resolución que se resalta, aplica la normativa vigente a un caso que,
concretamente, resume las circunstancias que el legislador ha tenido en miras al
redactarla, sostenido en la doctrina autoral y jurisprudencial.-
Esto deja de resalto dos formidables cualidades en el juzgador. Por una parte la claridad
para percibir el complejo nudo de la cuestión y la justeza en la aplicación de la
normativa capaz de deshacerlo, y por otra, el denuedo al aplicar la novísima normativa
en forma natural y sin interpretaciones innecesarias, dando preeminencia a las garantías
constitucionales invocadas.
Lo sobresaliente de la resolución se distingue, porque provoca, nada menos, que no
acontezca la tan temida e inaceptable privación de justicia, dejando a salvo la garantía
constitucional del debido proceso.
Queda de éste modo satisfecho el derecho de ocurrir al órgano jurisdiccional para
peticionar, evitándose que se tornen ilusorios los derechos de los justiciables por
inaccesibilidad a su ejercicio.-