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DESPACHO DE LA CONTRALORA
Medellín,
AUTO No.
GRADO DE CONSULTA
CONTRALOR
INSTRUCTOR DE VALENTINA JIMÉNEZ FLÓREZ, Contralora
RESPONSABILIDAD Auxiliar Comisionado
FISCAL
DECISIÓN ADOPTADA
EN SEDE DE FALLO CON Y SIN RESPONSABILIDAD FISCAL
RESPONSABILIDAD mediante audiencia de decisión del 11 de julio de
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FISCAL Y JURISDICCION 2022.
COACTIVA
En principio se apertura el proceso por la suma sin
indexar de dos millones ciento noventa y siete mil
cuatrocientos pesos ($2.197.400)
VALOR DEL
DETRIMENTO En el fallo con responsabilidad y luego de una
valoración de la prueba el valor del detrimento
cambia y la suma indexada es de UN MILLON
SEISCIENTOS SETENTA Y TRES MIL CIENTO
SESENTA Y SEIS PESOS ML ($ 1.673.166)
COMPETENCIA
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ley y a la decisión de los órganos y tribunales competentes legalmente
constituidos como jueces naturales del mismo Estado.
1
Art. 18 ley 610 de 2000
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beneficiados y cuáles y qué tipo de actividades se desarrollaron con el
suministro.
Lo anterior constituye un presunto detrimento patrimonial por valor de
dos millones ciento noventa y siete mil cuatrocientos pesos
($2.197.400).
3) ACTUACIÓN PROCESAL
Del estudio integral del plenario, se puede concluir que se llevaron a cabo las
siguientes actuaciones procesales:
A dicho informe técnico se le corrió traslado para que fuera objetado por los
implicados mediante auto N° 319 del 2 de agosto de 2018.
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Ahora bien este Despacho considera; que en este caso el informe técnico; es una
prueba conducente y necesaria, para en su efecto ser valorada y tenida en cuenta
a la hora de tomar una decisión de fondo; en este sentido vale la pena
conceptualizar lo que es un informe técnico:
“Es el documento que contiene una exposición de datos respecto a una cuestión o
un asunto. En otras palabras, es un documento que describe el estado de un
problema científico, que se refiere a la realidad de un problema técnico planteado
y, que debe incluir la información suficiente para evaluar lo encontrado; de forma
que se pueda llegar a conclusiones y también proponer modificaciones o
recomendaciones, no solo al hecho informado sino a lo encontrado; informe que
viene a ser un instrumento de convicción complementario y no es el único factor
de valoración para resolver de fondo el asunto sometido a su consideración.
“En efecto, el artículo 233 del Código de Procedimiento Civil se refiere a la “prueba
pericial” como un medio para verificar hechos que interesan al proceso y que
requieran conocimientos científicos, técnicos o artísticos. Así, entonces, la prueba
pericial busca aportar al proceso elementos de juicio”
“En efecto, el artículo 233 del Código de Procedimiento Civil se refiere a la “prueba
pericial” como un medio para verificar hechos que interesan al proceso y que
requieran conocimientos científicos, técnicos o artísticos. Así, entonces, la prueba
pericial busca aportar al proceso elementos de juicio ajenos al saber jurídico que
se requieren para resolver la controversia jurídica sometida a decisión del juez.
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las mismas causales de impedimentos y recusaciones que los jueces muestra que
deben ser terceros ajenos a la contienda (artículo 235); iv) se practica por encargo
judicial previo, de ahí que claramente se deduce que no es una manifestación de
conocimientos espontánea ni su contenido puede corresponder a la voluntad de
una de las partes (artículo 236, numeral 2º); v) ser motivado en forma clara,
oportuna, detallada y suficientemente (artículo 237) y, vi) para que pueda ser
valorado judicialmente, esto es, para que pueda atribuírsele eficacia probatoria
requiere haberse sometido a las condiciones y al procedimiento establecido en la
ley y, en especial, a la contradicción por la contraparte (artículos 236 a 241)”
“La jurisprudencia ha entendido que para dar por satisfecho el elemento objetivo
de la responsabilidad fiscal "es indispensable que se tenga una certeza absoluta
con respecto a la existencia del daño patrimonial, por lo tanto, es necesario que la
lesión patrimonial se haya ocasionado realmente, esto es, que se trate de un daño
existente, especifico y objetivamente verificable, determinado o determinable”
(Subrayado por fuera del texto original)
Así las cosas, es evidente que al interior del presente proceso se generó un daño
al patrimonio del estado en una cuantía sin indexar de CINCUENTA Y CINCO
MILLONES TRESCIENTOS OCHENTA Y OCHO MIL QUINIENTOS NOVENTA Y
OCHO PESOS (55.388.598), relacionado con la menor calidad del material con
que fue construida la pista de bicicrós y de los espesores por debajo de los
contratados, generándose así fraccionamiento de las placas, lo que conllevo a que
la estructura de concreto presentara fallas desde su proceso constructivo, razón
por la cual este despacho encuentra probado el principal elemento de la
responsabilidad fiscal.
(…)
Es así como, una vez determinada la existencia cierta, cuantificada y probada del
daño, será posible abordar el análisis sobre la conducta dolosa o culposa (culpa
grave) atribuible a una persona que realiza Gestión Fiscal, (activa u omisiva), y el
nexo causal o de imputación entre los dos elementos anteriores.
(…)
Frente a la calidad de gestor fiscal que ostentaba cada uno de los implicados para
la época de los hechos, es evidente que tenían unas obligaciones legales y
reglamentarias que cumplir y que el despacho logra probar fueron desatendidas.
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2013 “Por medio del cual se designa un Alcalde Encargado”, visto folio 89 y el acta
de posesión del 24 de noviembre de 2014 a las 5:00 pm, registrada ante la Notaria
Única del Circulo de Apartadó-Antioquia y fue quien firmó el contrato de obra
objeto de este proceso. Queda así acreditada las calidades de la presunta
responsable. Descendemos al aspecto atinente de la responsabilidad fiscal, donde
considera el Despacho que no hay lugar a declararla en el caso concreto, dado
que no se tiene probado ninguna conducta activa o pasiva constitutiva de culpa
grave, máxime cuando es claro que el contrato de obra tenía supervisión e
interventoría, sustento para eximir de responsabilidad a la citada.
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se cumplió con el objeto de la obra ya que días posteriores a la fecha de entrega,
la pista de bicicrós del municipio de Apartadó presentaba serios deterioros, no era
funcional para la comunidad y no existe en el expediente documento alguno
eximente o que dé certeza del cumplimiento adecuado de la obligación, todo lo
contrario el informe técnico contenido a folio 301 y siguientes, quedando
evidenciado el detrimento patrimonial en la administración municipal de Apartado-
Antioquia.
De la misma forma la empresa INVERSIONES C&D DEL DARIEN S.A.S con NIT
No 900.777.336-9, en calidad de empresa interventora del contrato N° 282 del 27
de noviembre de 2014, con su Representante Legal CARLOS ALBERTO
RENDÓN MAZO, con cédula de Ciudadanía N o 15.323.130, o quien haga sus
veces al momento de la notificación, incurrió en falta constitutiva de culpa grave ya
que la empresa tenía la obligación de vigilar la ejecución del contrato y rendir los
informes respectivos del cumplimiento de la misma, situación que se omitió,
afirmando que la obra se encontraba en muy buenas condiciones, en los dos
primeros informes, manifestando irregularidades una vez concluidas las obras y
permitiendo la terminación y paz y salvo de la obra con el previo conocimiento de
las fallas de materiales y de construcción de la pista, coadyuvando así al
detrimento patrimonial al municipio de Apartadó-Antioquia.
Lo que sin duda para el Despacho deja ver que el sujeto pasivo en el proceso de
responsabilidad fiscal son los servidores públicos y las personas de derecho
privado que manejen o administren recursos o fondos públicos, cuando al realizar
la gestión fiscal, a través de actividades económicas, jurídicas y tecnológicas no
han dado una adecuada planeación, conservación, administración, custodia,
explotación, enajenación, consumo, adjudicación, gasto, inversión y disposición de
los mismos, o a la recaudación, manejo e inversión de sus rentas, causando por
ende con ello detrimento patrimonial al Estado.
(…)
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grave el señor JAIRO EDUARDO VIDAL PALACIOS, con cédula de ciudadanía
No 10.543.857, quien ostentaba la calidad de Contratista, durante el desarrollo de
este fallo se ha dejado claro la negligencia cometida por este, sin embargo, se
reitera, que los desagües de las aguas lluvias presentaron inconvenientes desde
la construcción, aunado a ello la pista no drenaba adecuadamente, lo que genera
el represamiento de las aguas y la percepción de estar inundada. El material con
que se realizó el lleno de los peraltes se deteriora progresivamente y se determinó
que es atribuible en parte a la inferior calidad de los materiales con que fue
realizada.
La estructura de concreto presento fallas desde su construcción, baja calidad de
los materiales es la causa. Añadiendo que los espesores no cumplen con las
especificaciones de diseño y que el pavimento no cumple con el espesor
contratado y pagado. Finalmente, se incurrió en culpa grave no solo en la
contratación inicial sino en el otro si, suscrito para subsanar las deficiencias
técnicas de la pista de bicicrós, toda vez que las deficiencias de la misma
continuaron, pese a darse los pagos respectivos. Se resume en detalle las
falencias que la obra presento:
Por su parte INVERSIONES C&D DEL DARIEN S.A.S con NIT 900.777.336-9, en
calidad de empresa interventora del contrato de obra N o 282 del 27 de noviembre
de 2014, representada legalmente por Juan Diego Marín Bedoya o quien haga sus
veces,, para la época de los hechos, debieron haber actuado conforme a los
postulados legales, según las obligaciones a las que se comprometieron las
cuales le daban la faculta de revisar, inspeccionar, requerir e informar de cualquier
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anomalía en el proceso constructivo. La Ley 1474 de 2011 establece en este
sentido:
(…)
Es decir, basta que con su conducta de acción u omisión fuera suficiente para
causar un agravio o pérdida de dineros del erario público, lo que deja ver
claramente el nexo causal entre la conducta desplegada por los implicados y el
daño que con dicha actuación se vio materializado.
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presente proceso por el hecho único en contra de los señores JAIRO EDUARDO
VIDAL PALACIOS, con cédula de ciudadanía No 10.543.857, quien ostentaba la
calidad de Contratista, ENNIA LUCELLY BECERRA HURTADO, con cédula de
ciudadanía No 43.252.796 en calidad de Secretaria de Infraestructura Física y
vivienda, en calidad de supervisora e INVERSIONES C&D DEL DARIEN S.A.S
con NIT No 900.777.336-9, en calidad de empresa Interventora del contrato 282
del 27 de noviembre de 2014, con su Representante Legal Juan Diego Marín
Bedoya, o quien haga sus veces al momento de la notificación, quienes debieron
haber actuado conforme a los postulados legales, por valor de CINCUENTA Y
CINCO MILLONES TRESCIENTOS OCHENTA Y OCHO MIL QUINIENTOS
NOVENTA Y OCHO PESOS (55.388.598), suma que deberá ser debidamente
indexada.
(…)
Sea lo primero realizar una manifestación sobre el examen de legalidad que debe
irradiar necesariamente a las actuaciones que hoy se someten al legal grado de
consulta.
Estudiadas las diligencias, y al examinar en forma íntegra el fallo del a-quo, tanto
en aspectos de hecho como de derecho, aprecia este Despacho que en el
transcurrir procesal se ha respetado el debido proceso en sus facetas
constitucional y legal y no se avizora causales de nulidad que lo afecten en la
forma que lo expone el artículo 36 de la Ley 610 de 2000.
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superior del funcionario para revisar oficiosamente los actos administrativos
por los cuales se ha resuelto definitivamente la actuación administrativa o
han hecho imposible continuar su trámite (…)” 2 (Negrilla y subrayado fuera de
texto).
ARTÍCULO 6º. Daño patrimonial al Estado. Para efectos de esta ley se entiende
por daño patrimonial al Estado la lesión del patrimonio público, representada en el
menoscabo, disminución, perjuicio, detrimento, pérdida, o deterioro de los bienes o
recursos públicos, o a los intereses patrimoniales del Estado, producida por una
gestión fiscal antieconómica, ineficaz, ineficiente, e inoportuna, que en términos
generales, no se aplique al cumplimiento de los cometidos y de los fines esenciales
del Estado, particularizados por el objetivo funcional y organizacional, programa o
proyecto de los sujetos de vigilancia y control de los órganos de control fiscal. Dicho
daño podrá ocasionarse como consecuencia de la conducta dolosa o gravemente
culposa de quienes realizan gestión fiscal o de servidores públicos o particulares
2
Consejo de Estado. Sala de Consulta y Servicio Civil. Radicación 1497. 4 de agosto de 2003. C. P. Flavio
Augusto Rodríguez Arce.
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Sentencia C-583/97
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que participen, concurran, incidan o contribuyan directa o indirectamente en la
producción del mismo.
A dicho informe técnico se le corrió traslado para que fuera objetado por los
implicados mediante auto N° 319 del 2 de agosto de 2018.
Para mayor claridad sobre la naturaleza jurídica y alcance del Informe Técnico
dentro del proceso de responsabilidad fiscal, hay que traer a colación el concepto
de la Contraloría General de la República No. CGR-OJ 67 de 2016, bajo radicado
2016EE0057026 de fecha 5 de mayo de 2016, donde se anotó que:
“(…)
el informe técnico constituye una prueba que puede ser decretada por el
investigador de conocimiento durante el proceso o puede ser aportado por las
partes. Consiste en que personal especializado o experto informa al juez cuales
son las reglas especializadas de la experiencia que se pueden utilizar para valorar
las pruebas del proceso o para interpretar los hechos probados.
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artículo 117, establece: Informe Técnico. Los órganos de vigilancia y control fiscal
podrán comisionar a sus funcionarios para que rindan informes técnicos que se
relacionen con su profesión o especialización. Así mismo, podrán requerir a
entidades públicas o particulares, para que en forma gratuita rindan informes
técnicos o especializados que se relacionen con su naturaleza y objeto. Estas
pruebas estarán destinadas a demostrar o ilustrar hechos que interesen al proceso.
El informe se pondrá a disposición de los sujetos procesales para que ejerzan su
derecho de defensa y contradicción, por el término que sea establecido por el
funcionario competente, de acuerdo con la complejidad del mismo”.
Conforme a lo anterior, queda claro que el elemento DAÑO dentro del proceso de
responsabilidad fiscal No.019-2016 se entiende probado, de acuerdo a lo
detallado en el Informe técnico que consta a folio 310 a 327 del expediente,
por lo que lo procedente es la revisión de los demás elementos que configuran la
Responsabilidad Fiscal.
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la supervisión del contrato estará a cargo el secretario de infraestructura y a folio
85 del expediente reposa el nombramiento, para la época de los hechos.
De la misma forma la empresa INVERSIONES C&D DEL DARIEN S.A.S con NIT
No 900.777.336-9, representada legalmente por el señor CARLOS ALBERTO
RENDÓN MAZO, con cédula de ciudadanía N o 15.323.130, o quien haga sus
veces, ostentaba como gestor fiscal para la época de los hechos, ya que era la
firma que adelantaba la Interventoría técnica, administrativa y financiera del
contrato de obra publica N° 282 del 27 de noviembre de 2014, a través del
contrato de consultoría No. 286 del 02 de diciembre de 2014.
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Asimismo para la señora ENNIA LUCELLY BECERRA HURTADO, identificada
con cédula de ciudadanía No 43.252.796, en calidad de Secretaria de
Infraestructura Física y Vivienda – Supervisora del contrato N° 282 del 27 de
noviembre de 2014, en razón de que:
“Artículo 54. Fallo sin responsabilidad fiscal. El funcionario competente proferirá fallo
sin responsabilidad fiscal, cuando en el proceso se desvirtúen las imputaciones
formuladas o no exista prueba que conduzca a la certeza de uno o varios de los
elementos que estructuran la responsabilidad fiscal”.
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Respecto al señor JAIRO EDUARDO VIDAL PALACIOS identificado con cédula
de ciudadanía No 10.543.857, en calidad de contratista, tenía como obligación el
cumplimiento del objeto contractual, es decir entregar la pista de bicicrós del
municipio de Apartadó, lo cual no cumplió a cabalidad ni con los requerimientos
técnicos que se exigían en el contrato, ya que días posteriores a la fecha de
entrega, la pista de bicicrós del municipio de Apartadó presentaba serios
deterioros, no era funcional para la comunidad y no existe en el expediente
documento alguno eximente o que dé certeza del cumplimiento adecuado de
la obligación, todo lo contrario obra prueba dentro del proceso, es decir el
informe técnico contenido a folio 310 a 327, muestra como la pista de
bicicrós presentaba deficiencias técnicas debido a la baja calidad de los
materiales utilizados y deficiencias en los procesos constructivos quedando
evidenciado el detrimento patrimonial en la administración municipal de Apartado-
Antioquia.
De igual manera la empresa INVERSIONES C&D DEL DARIEN S.A.S con NIT No
900.777.336-9, representada legalmente por el señor CARLOS ALBERTO
RENDÓN MAZO, identificado con cédula de Ciudadanía N o 15.323.130, o quien
haga sus veces, en calidad de empresa interventora actuó con CULPA GRAVE, ya
que no cumplió con la obligación contenida en el contrato de consultoría No. 286
del 02 de diciembre de 2014, de vigilar la ejecución del contrato de obra No. 282
del 27 de noviembre de 2014 y rendir los informes respectivos de la misma, ya que
por el contrario presento dos informes afirmando que la obra se encontraba en
muy buenas condiciones, y una vez concluida la obra manifestó
irregularidades el 05 de marzo de 2015, tal como reposa a folios 228, no
obstante permitió la liquidación y paz y salvo de la obra previo conocimiento
de las fallas de materiales y de construcción de la pista, coadyuvando así al
detrimento patrimonial al municipio de Apartadó-Antioquia.
(…)”.
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“ARTÍCULO 84. FACULTADES Y DEBERES DE LOS SUPERVISORES Y LOS
INTERVENTORES. La supervisión e interventoría contractual implica el seguimiento
al ejercicio del cumplimiento obligacional por la entidad contratante sobre las
obligaciones a cargo del contratista.
Los interventores y supervisores están facultados para solicitar informes, aclaraciones
y explicaciones sobre el desarrollo de la ejecución contractual, y serán responsables
por mantener informada a la entidad contratante de los hechos o circunstancias
que puedan constituir actos de corrupción tipificados como conductas punibles o, que
puedan poner o pongan en riesgo el cumplimiento del contrato, o cuando tal
incumplimiento se presente.
(…)”.
Por todo lo anterior, queda claro que tanto el señor JAIRO EDUARDO VIDAL
PALACIOS identificado con cédula de ciudadanía N o 10.543.857, en calidad de
contratista y la sociedad INVERSIONES C&D DEL DARIEN S.A.S con NIT
900.777.336-9 en calidad de empresa interventora del contrato No 282 del 27 de
noviembre de 2014, representada legalmente por CARLOS ALBERTO RENDON
MAZO identificado con cédula de ciudadanía N o 15.323.130 o quien haga sus
veces, no cumplieron con las obligaciones claras que tenían en relación a la
ejecución del contrato.
En este orden de ideas, y bajo disposición de la Ley 610 del 2000 en el presente
proceso están dados los elementos para proferir fallo con responsabilidad fiscal,
asì:
“Artículo 23. Prueba para responsabilizar. El fallo con responsabilidad fiscal sólo
procederá cuando obre prueba que conduzca a la certeza del daño patrimonial y
de la responsabilidad del investigado.
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Por tanto, este Despacho CONFIRMARÁ EL ARTÍCULO PRIMERO DEL AUTO
022 DEL 19 DE ABRIL DE 2022, en el cual se ordena fallar con responsabilidad
fiscal en contra del señor JAIRO EDUARDO VIDAL PALACIOS, identificado con
cédula de ciudadanía No 10.543.857, en calidad de contratista y de la sociedad
INVERSIONES C&D DEL DARIEN S.A.S con NIT 900.777.336-9, representada
legalmente por el señor CARLOS ALBERTO RENDON MAZO identificado con
cédula de ciudadanía No 15.323.130 o quien haga sus veces, en calidad de
empresa interventora del contrato No 282 del 27 de noviembre de 2014, para la
época de los hechos.
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LIBERTY SEGUROS S.A. NIT: 860.039.988-0, Póliza Manejo Global No. 122008,
vigencia desde 12/04/2014 hasta 12/04/2015, Valor $100.000.000.
RESUELVE:
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LUCELLY BECERRA HURTADO, identificada con cédula de ciudadanía No
43.252.796, en calidad de Secretaria de Infraestructura Física y Vivienda –
Supervisora del contrato N° 282 del 27 de noviembre de 2014 para la época de
los hechos, en la suma de SETENTA Y SEIS MILLONES SETECIENTOS
SESENTA Y DOS MIL NOVECIENTOS CINCUENTA PESOS ($76.762.950), valor
indexado, por las razones enunciadas en la parte considerativa de este Auto.
LIBERTY SEGUROS S.A. NIT: 860.039.988-0, Póliza Manejo Global No. 122008,
vigencia desde 12/04/2014 hasta 12/04/2015, Valor $100.000.000.
21
del contrato.
Dirección: Carrera 108 No 104B – 10.
Teléfono: 311 354 1850.
E-Mail: blucelly@hotmail.com.
NOTIFÍQUESE Y CÚMPLASE
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ENEDITH DEL CARMEN GONZALEZ HERNANDEZ
Contralora General de Antioquia
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