Derecho Constitucional Comparado

Derecho constitucional comparado
- Manuel García Pelayo

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Capítulo 1: función, clasificaciones, origen y formación del derecho constitucional.
I función del derecho constitucional en el orden jurídico y en la organización estatal
Consideración funcional: Si se tiene en cuenta el orden jurídico constituye una totalidad,

por consiguiente:
Ninguna de sus partes tiene sentido sin referencia a las demás.
¿De que carecen los preceptos jurídicos individuales Según Richard Schmidt?
De existencia en la vida real, pues, en efecto, todo precepto jurídico rige y obliga únicamente en relación
mediata o inmediata con los demás que lo determinan, limitan o complementan.
Según Solò, las normas jurídicas particularizadas solo tienen existencia como:
Abstracción mental, ya que no hay más que normas jurídicas que se rigen a través de un mismo orden
jurídico (solo existe uno) y pertenecer a él es lo que convierte a una norma en jurídica.
¿De qué especies de normas se compone el sistema jurídico?
Normas de conducta:
Las que deben seguir los hombres en sus relaciones mutuas, una conducta típicamente exigible.
Normas de organización:
Preceptos que determinan quienes, y con qué procedimiento deciden lo que es derecho en lo
fundamental y en el caso particular, es decir, que normas de conducta y en qué condiciones deben valer,
aplicarse y ejecutarse. (Burkhardt)
Referentes a preceptos y situaciones jurídicas particulares Referentes al
orden jurídico en su totalidad:
Métodos y condiciones para determinar lo que es el derecho, condiciones para su aplicación y

ejecución.
Son las que integran el derecho constitucional.
¿Cómo se puede definir al derecho constitucional?
Ordenación de las competencias supremas de un Estado, el cual no se agota en las normas referentes
al orden jurídico en su totalidad.
Derecho constitucional comparado - Manuel García Pelayo 1

¿Cuál es el objeto del estado?
Asegurar en un grupo humano 2 aspectos Convivencia
pacifica:
Eliminar la violencia entre los individuos.
Esto se logra mediante:
Monopolio de la violencia
Vigencia de un orden jurídico que permita desarrollar la convivencia.
Vida histórica:
Decidir su propio destino dentro y según las posibilidades de una situación.
Esto se logra mediante
Organización y conexión de acciones humanas con el fin de aparecer como una unidad
efectiva de poder y decisión frente a otros estados.
¿Qué es esencial a la vida del estado y necesario establecer?
1. Quienes son llamados a ejercer su poder
2. Con arreglo a que principios orgánicos
3. Métodos
4. Limitaciones
II las disciplinas jurídico-constitucionales
¿en qué consiste el derecho constitucional particular?
Interpretación, Sistematización, A veces critica de las normas jurídico-constitucionales vigentes de un

Estado.
Es una de las disciplinas que integran la jurisprudencia de un orden jurídico positivo dado.
¿en qué consiste el derecho constitucional comparado?
Estudio teórico de las normas jurídico-constitucionales positivas (no necesariamente vigentes) de varios
Estados.
Agrupa una pluralidad de ordenes jurídicos constitucionales, ¿Cuáles son sus criterios de agrupación?
Estudio simultaneo, pero individualizado de diferentes constituciones
Reducción de las constituciones de los Estados particulares a grupos colectivos, en donde cada
uno de ellos se distingue de los demás. Es una representación típica ya que trabaja con
constituciones que son afines.
Tomar la constitución de un país como objeto de estudio y punto de comparación frente a las
demás. (elección de constituciones tipos)
¿en qué consiste el derecho constitucional general?

Según Santi Romano
Disciplina que delinea una serie de principios, de conceptos, de

instituciones que se hallan en los varios derechos positivos (o grupos de ellos)
para sistematizarlos y clasificarlos en una visión unitaria.
¿Cuál es la diferencia entre el derecho constitucional general y el derecho constitucional

comparado?
derecho constitucional general: derecho constitucional comparado:

se ocupa de las notas generales y se encarga de los grupos jurídico-constitucionales en su
comunes del derecho constitucional singularidad y contrastes frente a otros grupos.
III Origen y formación del derecho constitucional
El derecho constitucional nace como disciplina autónoma y sistemática aprox. En el S.

XIX, sin embargo, esto no implica que:
Antes no existieran normas jurídicas constitucionales
¿Por que el orden jurídico necesita de unas normas organizadoras para su existencia?
Porque las normas constitucionales forman parte integrante necesaria de todo orden jurídico.
¿Qué relación existe entre las normas constitucionales y de conducta? De
esencia, y por ende necesaria
¿Qué afirmación surge de la premisa: “solo existe ordenación política si hay organización de sus
poderes?
Que todo Estado esta “constituido” y por tanto; tiene una constitución.
El derecho constitucional surge en el Estado moderno, ya que antes no había distinción

entre derecho público y privado, lo que permite destacar dos hechos que son:
La consideración de los tratadistas jurídicos y la polémica política de unas “leyes fundamentales”

particulares frente a la totalidad del orden jurídico.
El problema de un orden particularizado que aparece como fundamento de la organización total del
Estado.
¿Qué connotación tenía el termino fundamental law en Inglaterra?
En la época de los Tudors hubo una tendencia que consideraba al common law y a sus preceptos
constitucionales derivados de él, como una especie de derecho fundamental que tenía supremacía.
El de una expresión polémica para la lucha política, más que un concepto jurídico, ya que eran
principios imprecisos y no leyes en sí mismas.

¿en dónde aparece la elaboración de leyes fundamentales como concepto jurídico y
cómo?
En Francia, como normas absolutamente inviolables y como principios constitutivos.
Estas leyes fundamentales constituyen un cuerpo especifico del derecho gracias a: Objeto:
El cual hace referencia exclusiva al ejercicio y transmisión de la prerrogativa real.
Carácter formal:
El cual le permite diferenciarse de las demás leyes al ser inmutables, es decir que no
pueden ser abrogadas ni abolidas por la decisión real, esto las convierte en auténticas leyes
constitutivas
La doctrina de las leyes fundamentales, también fue desarrollada por el iusnaturalismo

racionalista, esto implica que:
Se entiende por fundamental aquella ley a la que el Estado debe su existencia y cuya
destrucción implicaría también la del Estado.
En la época del Estado Absolutista se distinguieron normas de mayor importancia las cuales se
referían al ejercicio del poder del Estado y al modo de existencia política de un pueblo.
¿Cómo se define la constitución en la Francia antigua?
El orden concreto de la existencia y actividad política de un pueblo, en donde la soberanía del rey está
limitada por leyes y costumbres; y se ejerce en relación con otras entidades (religión, justice, pólice)
IV la formación del derecho constitucional moderno
El derecho constitucional nace en solución de continuidad tanto con:
Tratados sobre constituciones estamentales Teoría
clásica de la ley fundamental
¿Cuáles son los dos momentos que dan origen a la moderna tratadística sobre el derecho
constitucional?
Histórico: C. inglesa S XVIII Este
se caracteriza por:
Conexión con problemas/situaciones políticas concretas
Carácter polémico
Limitación a un tema determinado (división de poderes, federalismo, etc.)
Sistemático:
Esquema racionalista
¿Por qué la obra de Montesquieu no es un tratado de derecho constitucional, pero si un

punto de partida para él?

Porque reduce a un sistema general el funcionamiento de los poderes del Estado y crea uno de los
esquemas fundamentales para la tratadística posterior.
¿Cuáles son los factores inmediatos que permitieron que el derecho constitucional se
forme como ciencia autónoma y sistemáticamente organizada?
Constituciones escritas:
orden jurídico claro y diferenciado
Tridivision de poderes (esquema racionalizado):
Necesidad de establecer conceptos explicativos de su conexión y reglas para su interpretación:

racionalizar la creencia del Estado de derecho.
Criterios axiológicos:
Expresión inmediata de unos valores políticos y éticos, sentido de los preceptos normativos.
¿en qué época florece el derecho constitucional y por qué?
Último tercio del S. XIX, ya que este sistema era considerado la fórmula definitiva de la convivencia
política, vinculado al progreso y prosperidad de los pueblos; de manera que todo Estado que quisiera
entrar en la esfera de la civilización necesitaba implantar el régimen constitucional.
¿Cuáles eran los motivos para afirmar que si el régimen constitucional no funcionaba bien en todos los
sitios, es porque era un problema de desarrollo y no de sistema?
Rigurosidad positivista
La tratadística pierde realidad polémica
¿Qué aspectos desarrolla la crisis del derecho constitucional?
Falta unidad en la imagen y en la estructura jurídico-constitucional del mundo:
Actualmente es difícil sostener la idea de unidad fundamental lo que anula el contenido de un derecho
constitucional común o general.
Existe también una crisis en cada uno de los Estados, debido a que aunque se encuentren en una
situación constituyente (en sentido amplio):
Ya que no basta únicamente con promulgar unas leyes constitucionales sino que requiere de
posibilidades de estructuración medianamente definidas y completas, aplicadas a situaciones políticas y
sociales. (el derecho es un deber ser existente)
Abismo entre la validez y la vigencia: El
poder normativo de lo factico.
Capítulo 2 tipología de los conceptos de constitución.

Cuales son los dos motivos por los que el concepto de constitución tiene una pluralidad de
formulaciones
La mayoría de conceptos jurídico-políticos son polémicos:

Hallan su razón en la adecuación instrumental para la controversia con el adversario y no en la voluntad
del conocimiento. (carácter subjetivo)
El hecho de que la constitución forma un nexo entre diversas esferas de la vida humana
objetivada
Por el que se vinculan sectores de la realidad, política, jurídica, sociológica, etc.
Racional normativo (Validez)
Complejo normativo establecido una sola vez, en el que de manera total, exhaustiva y
sistemática se establecen las funciones fundamentales del Estado y se regulan los órganos,
el ámbito de sus competencias y las relaciones entre ellos.
La constitución es un sistema de normas, una aplicación concreta y sublimizada del concepto de ley
con que opera el liberalismo, de una posible planificación de la vida política y racionalización del acaecer
político.
No solo debe ser expresión de orden sino creadora de ese orden:
Tiene la fuerza de ligar y disolver, no cabe existencia jurídico-política fuera de la

constitución normativa.
Despersonalización de la soberanía y afirmación de la constitución como soberana: la

soberanía es el poder de dar leyes y la constitución es norma normarum
(Punto de Arquímedes de la legalidad estatal). La seguridad jurídica es la afirmación de la

soberanía de la constitución
Un gobierno de leyes y no de la voluntad arbitraria del soberano.
Se vincula con una realidad social concreta y adquiere sentido dentro de ella, por tanto, lo
pierde cuando se transforma.
No todo código jurídico-político vale como constitución, para ello necesita que su contenido coincida con
la razón.
¿Qué se requiere para que una ordenación fundamental del Estado sea constitucional?
Garantía de derechos individuales y separación de poderes.
Le es inherente la distinción entre poder constituyente y constituido
Histórico tradicional (Legitimidad)
Es una formulación consciente como actitud polémica frente al concepto racional, es

decir:
De la ideología del conservatismo frente al liberalismo.
El historicismo constituye el fundamento espiritual de la tesis de que la constitución de un

pueblo no es un sistema producto de la razón, sino:
Una estructura resultado de una lenta transformación histórica, en la que intervienen frecuentes
motivos irracionales y fortuitos irreductibles a un esquema.
La constitución de un país no es creación de un acto único y total, sino de actos parciales reflejos
de situaciones concretas y, frecuentemente, de usos y costumbres formados

lentamente cuyo origen es impreciso.
La legitimidad de esta constitución radica totalmente en el pasado, es una constitución

prescriptiva porque:
La constitución de un país no es creación de un acto único y total, sino de actos parciales reflejos
de situaciones concretas y, frecuentemente, de usos y costumbres formados
lentamente cuyo origen es impreciso.
Los actos constitutivos o las leyes fundamentales escritas no son jamás otra cosa que títulos
declaratorios de derechos anteriores, de los que no se puede decir, sino que “existen”, pues hay
siempre en cada constitución algo que no puede ser escrito.
No existe distinción formal entre leyes constitucionales y ordinarias
No cabe una despersonalización de la soberanía porque:
Esta reside en una persona o unos órganos concretos y como resultado del desarrollo histórico
o como principio inmanente al mismo.
Sociológico (Vigencia)
Proyección del sociologismo en el campo constitucional.
Concepción científica, actitud mental que de manera intensa y extensa relativiza del derecho, la
política y la cultura a relaciones sociales.
La constitución es primordialmente una forma de ser y no de deber ser, por tanto:
No es el resultado del pasado, sino inmanencia de las situaciones y estructuras sociales del
presente. (relaciones económicas)
la constitución es la manera de existir de una sociedad, pueblo o nación, por tanto:
No podría haber ningún Estado sin constitución sin algún modo de existir.
Distinción entre constitución real/sociológica y juridico-politica:
La estructura política real de un pueblo no es creación de una normatividad, sino:
Expresión de una infraestructura social y que si esta quiere ser vigente debe ser la
sistematización y expresión de la realidad social subyacente.
Su vigencia y eficacia dependerá de su coincidencia
La constitución es la forma en la que la pluralidad de la voluntad del pueblo se configura

como la voluntad unitaria del Estado, por tanto:
La sociedad (no el Estado) es la verdadera fuente de toda liberad y servidumbre y por ello las
afirmaciones de la constitución tienen un valor muy relativo.
La clase dominante organiza y asegura su dominación mediante la constitución y la

administración
¿Cuáles son las dos especies de poder según Lasalle?
Organizado:
Mayor eficacia gracias a su precisión, disciplina y posibilidad de aplicación instantánea.

NO organizado:
Poder impreciso e inseguro, su grado de acometividad es difícil de determinar.
Capítulo 3: el derecho constitucional clásico y su crisis:

Lían
I el positivismo jurídico en el derecho constitucional.
¿Por que solo el concepto racional normativo tuvo importancia para la formación de la
ciencia del derecho constitucional?
Porque en el se vinculan:
Una relativización de la ordenación y actividad del Estado a las normas jurídicas legales Unas
exigencias axiológicas y unas actitudes políticas
💡 Luego se desprende de todo lo axiológico y político con la llegada de Kelsen
La constitución era el fundamento de la totalidad del orden jurídico y de la actividad

estatal (Estado de derecho) esto implica que:
No hay mas orden en la vida estatal que el legal y objetivo, valido en todo caso y al que se vinculan
los órganos superiores del Estado.
Se reduce a un elemento técnico para la comprensión de la unidad y producción del orden jurídico y
el derecho constitucional a la exposición de un sistema de competencias
Soberanía de la ley:
El Estado solo es posible mediante el derecho, y este solamente es eficaz cuando el mismo Estado
sujeta a él su actividad.
II el método del derecho constitucional positivista
¿Cuáles son las tesis en las que se despliega el positivismo jurídico?
1. El derecho positivo se agota en la ley
2. La ciencia jurídica tiene un carácter reproductivo, es decir que el derecho positivo es un dogma y
por tanto la jurisprudencia es una ciencia normativa (somlo)
3. Su método es la dogmática jurídica, el cual es abstracto y generalizador, el cual permite formular

conceptos comunes y principios generales (dogmas) con validez para el conjunto.
a. Estos conceptos y principios se conectan entre si formando un sistema sin

contradicciones.
💡 Todos los casos se pueden resolver mediante subsunción.
4. La jurisprudencia se reduce a la lógica.

Gerber propone unos métodos positivistas para el derecho público que pueden resumirse
en:
Formación de un sistema de conceptos fundamentales
Sustituyendo los momentos subjetivos por construcción jurídica
Lo político es importante para el derecho público, pero no su principal objeto. La
finalidad de una institución rebasa su concepto
III Las razones históricas del positivismo
¿Cuáles son las razones históricas que motivaron su orientación hacia el concepto
racional normativo de la constitución?
Tratadística jurídico-constitucional en presencia del Estado de Derecho:
El cual, aunque no agotado en las normas legales, se desarrollaba fundamentalmente con arreglo a ellas.
Razones por las cuales los conceptos histórico y sociológico carecían de significado
en la formulación científica del derecho constitucional
Los métodos sociológicos no estaban lo suficientemente depurados
Los sistemas constitucionales de la época no se presentaban en la forma que exigiese un

nexo sociológico:
Debido a que los antagonismos, relaciones de poder o mutaciones sociales no son tan fuertes
para romper la organización constitucional
La primacía de lo lógico formal a la del contenido del objeto
Que está dominado por una consideración estática como corresponde a la cristalización en normas frente
al dinamismo de la vida real.
Esta doctrina fue incapaz de comprender los cambios que afectaban a la sustancia
misma de la constitución y las situaciones reales
Porque había convertido al Estado liberal democrático en un esquema lógico-formal vacío de contenido
IV La crisis de la legalidad
El derecho constitucional clásico estaba centrado en lo normativo, especialmente en la normatividad legal.
¿Qué tipo de normatividad era la ley para las convicciones jurídicas del tiempo?
El concepto de Ley
Características: Generalidad:

Imperativos incondicionados que contengan la posibilidad de subsumir todos los casos concretos sin dejar nada para la voluntad arbitraria
Una instancia neutral e imparcial.
💡 El derecho se agota en la ley. Racionalidad:

Es la expresión de una racionalidad objetiva y no de intereses individualizados.
Los supuestos del concepto de ley y sus crisis
Universalidad de la razón:
Es decir que todo hombre tenga al menos una sospecha de la ley racional Identidad de la naturaleza humana y por consiguiente:
De los resultados de la vida humana objetivada, pues las particularidades escapan al concepto de ley, solo tal identidad permite esta reducc
La fuerza estructuradora del precepto legal. Crisis:
Es imposible predeterminar las situaciones y por tanto las reglas a ellas aplicables, esto implica que:
Andrés
La rigidez y estabilidad de la ley lleva consigo la imposibilidad de regular eficazmente el dinamismo inherente a la vida social.
Las crisis en el derecho positivo
Capítulo 4: Teorías modernas sobre la constitución:
I Características generales y comunes de las Teorías de los autores de la línea anti positivista
No solo averiguar el sentido de la constitución en el Estado, sino penetrar en la sustancia de la misma como la vía para la comprensión del Est
Captar el concepto de constitucion a través de una intuición esencial que la revele como una totalidad en función de la cual se expliquen sus p
Penetración del concepto sociológico de constitucion Carácter dinamico de la constitucion
Tendencia hacia los juicios de valor (politización del concepto)
II Rudolf Smend
El Estado es un trozo de vida espiritual, y como tal sus elementos integrantes no están en pura e irreductible contrapos

Individuo y comunidad, vida individual y supraindividual, ser y sentido individual y atemporal, se vinculan y
condicionan recíprocamente, unidos por una relación dialéctica expresada en su totalidad.
El Estado es una parte de la realidad espiritual, una esfera espiritual

colectiva, existe de manera dinámica.
Integración:
Su realidad es la actualización funcional, es decir que:
El Estado no solo se manifiesta en actos particulares de la vida externa (leyes, actos

diplomáticos, procesos judiciales) sino en actividades particulares de la vida
Integración personal:
Personas:
caudillos, políticos, jefes de Estado
Colectividades:
gabinete, gobierno, burocracia
No solo son medios para fines reales porque:
Su esencia no se agota en su carácter de portadores de competencias/calidad de órganos

del Estado, sino que son un trozo esencial del Estado mismo
Integración funcional
Formas de vida colectiva de una comunidad que tienen como objeto producir una síntesis social:
Las instituciones constitucionales no son medios, sino fines en sí mismos que determinan y
fundamentan el ser del Estado y el pueblo
elecciones, plebiscito, parlamento
Integración real
Fenómenos que significan participación de los individuos en un contenido de valores estatales o

encarnados en el Estado.
💡 Ej: Símbolos que materializan el contenido axiológico del Estado
💡 pertenencia
Procesos representativos (símbolos patrios) que crean una conciencia de
a la totalidad estatal.

La constitución es:
El orden jurídico de un Estado que:
Se diferencia del resto por el carácter político de su objeto. Ley
individual de una única realidad vital concreta, por tanto:
No se disuelve en un complejo de normas, sino que es una unidad que actúa como ley vital de algo
absolutamente concreto y cuya esencia está más allá de su carácter técnico-jurídico
¿Qué son las normas jurídicas?
Normativización abstracta de una pluralidad infinita de casos
El Estado solo cobra existencia a través de la integración y por tanto: la constitución es el

orden jurídico de tal integración
La esencia de la constitución solo se logra mediante la integración
(proceso mediante el cual es y vive el Estado)
El sentido de este proceso es la normativización legal de algunos lados de este proceso.
¿Cuáles son las dos notas en las que radica la peculiaridad de la constitución del Estado?
A) su existencia no está garantizada por un poder externo
Sino que es un sistema de integración que gravita por si mismo y que tiene por tanto un carácter
originario y una garantía inmanente.
💡 Careciendo del carácter coactivo característico de otras esferas jurídicas.
B) la necesidad de encerrar dentro de sí una decisión soberana que mantenga en sus límites a las
fuerzas sociales inmanentes.
¿Cuál es el fin peculiar y única tarea esencial de la constitución? La
garantía de la existencia y vida del Estado
III Carl Smicht
Reducción de la constitución a unas decisiones fundamentales
El derecho tiene su raíz en la voluntad y no en la razón, es decisión y no norma, esto implica que:
Vale no como realización de algo valioso, sino porque así ha sido establecido.
(aunque poco después abandona esta teoría)
La constitución no surge ni se establece por sí misma, sino en virtud de una voluntad

política preexistente

(poder constituyente),
De manera que decide el modo y forma de unidad política. Esto le da su valor.
¿Cuál es la distinción entre constitución y leyes constitucionales?
El procedimiento de reforma es válido para leyes constitucionales, pero no para la constitución:
Una reforma de las decisiones políticas fundamentales anularía la constitución.
Las leyes constitucionales pueden suspenderse pero no la constitución como totalidad: Las
suspensiones se hacen con el fin de mantener la constitución
💡 (ej. Estado de guerra)
Un conflicto constitucional no afecta a las particularidades: Sino a
las decisiones políticas fundamentales.
El juramento de lealtad a la constitución no vincula a ser leal a todos los preceptos

constitucionales
IV Herman Heller
Considera a la constitución como una totalidad:
Relación dialéctica entre lo: Estático y
Dinámico.
Normatividad y normalidad
Unidad del concepto de constitución, pero con autonomía de las partes que lo integran
Constitución como totalidad
(sentido de la ciencia de la realidad):
Vive en cuanto se renueva, alberga el aspecto dinámico, pero:
Aunque existen transformaciones en las relaciones de poder, el Estado no se disuelve en un

caos, sino que:
Forma una unidad debido a la probabilidad de que en el futuro los actos humanos
continúen desarrollándose dentro de esas mismas pautas
La constitución del Estado es más producto que proceso y por tanto:
Supone la probabilidad de una repetición de conductas es decir una normalidad
¿En que se basa esta probabilidad?
En sus elementos parciales que son:

Mera normalidad o constitución no normada:
Serie de motivaciones naturales, espirituales y comunes que dan origen a la normalidad

puramente empírica de la conducta que constituyen la
infraestructura no normada de la constitución.
Es decir que son conductas indiferentes al valor, que se realizan no en virtud, sino
independientemente de la norma y que se manifiestan en una simple regla empírica de
previsibilidad, normalidades sin las que es imposible cualquier convivencia.
Normalidad normativizada en su doble aspecto: jurídico y extrajurídico:
Se basa en una norma (un deber ser) tanto de índole jurídica como
extrajurídica (costumbre, religión, moral).
Le otorga una valoración a un hecho registrado.
¿en qué consiste la relación recíprocamente condicionante entre estas dos?
La normalidad fáctica es capaz de producir normatividad
La normatividad (mediante su cumplimiento axiológico y jurídicamente exigido) produce normalidad en

la conducta
Por tanto; todas las normas constitucionales vigentes valen en cuanto reglas empíricas de la situación
real de la organización estatal; poseen una normatividad normativa
En conclusión: solo mediante el elemento normativo se normaliza una situación de dominación actual
y plenamente imprevisible, convirtiéndose en una situación continua y previsible; esto implica una
constitución que dura más allá del momento presente.
¿Cuál es la distinción existente dentro de la constitución normativa?
Normas constitucionales jurídicas
Abstracción y sistematización de una realidad empírica Querer/deber ser
opuesto al ser social actual
Consuetudinaria/legislada
Normas constitucionales no jurídicas (extrajurídicas)
Normatividades que carecen de forma jurídico-positiva.
(principios éticos del derecho)
V Maurice Hauriou
Concibe a la constitución como parte integrante de un orden superior:
El orden constitucional, el cual se define como: Formal
Objetivo

Sistemático
Engendra fuerzas de resistencia contra el poder y la libertad Espontaneas
Carácter subjetivo
Limitación objetiva
Este orden no se limita a la forma de Estado y gobierno, sino que se extiende a los
fundamentos de la organización social
¿Cuáles son los 3 elementos que integran el orden constitucional?
Creencias morales, políticas y sociales (fundamental)
Las ideas llegan al alma de las instituciones políticas y sociales, las instituciones son la
forma visible del orden
Hay unos principios superiores a la constitución escrita que forman la legitimidad

constitucional.
💡 Para Hauriou la Legitimidad no se agota en la legalidad
Derecho de la constitución/conjunto de reglas relativas al gobierno y a la vida de la comunidad

estatal
Se pueden expresar en: Leyes
Costumbres
Superlegalidad constitucional
Precisan un poder para ser afirmadas, constituyen la limitación del poder Organización
constitucional de poderes
Hace referencia a las instituciones, en especial las instituciones constitucionales
¿Cuál es la distinción entre Estado y sociedad?
Estado: Su misión es
Sociedad: tiene existencia autónoma y se protege a si
proteger la sociedad
misma
¿Qué entiende Hauriou por constitución?
Constitución política del Estado
Organización y funcionamiento del Estado Organización de
la libertad política

📌 Esto expresado en un conjunto de reglas jurídicas e instituciones
Constitución social
📌 El autor considera esta la mas importante
Libertades individuales que forman la base de la estructura de la sociedad civil
Instituciones sociales espontaneas que están al servicio de las actividades civiles y sus
libertades
VI Santi Romano
¿Qué es una institución?
Entidad o cuerpo social con unidad firme y permanente, que tiene: Una
existencia
Objetiva, concreta, visible
Organización/Estructura
Absorbe los elementos que forman parte de ella
Es superior a esos elementos y por tanto no pierde su identidad Toda
institución es un ordenamiento jurídico en cuanto tiene:
📌 Toda institución es ordenamiento jurídico y viceversa
funciones
líneas de conducta determinadas
📌 El aspecto normativo del derecho esta vinculado con el institucional
Que significado tiene la expresión: “El derecho es norma, pero antes de ser norma es
organización o cuerpo social, y esto es lo que comunica a la norma como su producto o
derivación, el carácter jurídico y no viceversa”
Que el ordenamiento jurídico no se agota en las normas sino que estas solo son uno de sus
componentes.
📌 El hecho de ser jurídica no significa que se agote en este tipo de normas

El Estado solo existe en función de la constitución, esto implica que:
El Estado es un ordenamiento jurídico y la constitución es la base de el, por ello:
El derecho es inmanente a toda existencia política y la única negación posible

de la constitución jurídica es: la anarquía
¿Qué es la constitución?
Organización compleja y real en la que se concreta efectivamente el Estado.
¿Qué son las normas constitucionales? signos
exteriores
documentación
una forma de su afirmación
VII Dietrich Schindler
¿A que esta directamente vinculada la constitución?
Al problema de la organización y del ejercicio de la soberanía
📌 La soberanía es la afirmación suprema del poder estatal en la vida social
¿Qué es la constitución?
Conjunto de normas jurídicas referidas al poder supremo del Estado
¿Por que derecho y poder están vinculados en una relación dialéctica?
No hay derecho sin un mínimo de poder
El derecho positivo supone teórica y prácticamente el poder
📌 Su relación con el poder estatal es la que convierte a la norma en jurídica
No hay poder sin un mínimo de normatividad jurídica El
poder social supone al derecho
📌 normas
Su ejercicio solo se hace posible cuando sus portadores están sometidos a
jurídicas
¿Cuál es el problema de la teoría de la constitución?
La vinculación de lo concreto
Voluntad subjetiva con la norma jurídica objetiva

VIII Erick Kaufmann
Desvalorización de la norma jurídico - positiva
La constitución solo puede crear el marco y forma en que las fuerzas éticas y carismáticas de un pueblo
se expresan en un orden legal.
Marco para el transcurso ordenado del proceso de formación de la voluntad.
La constitución no es el texto escrito, sino:
Existencia jurídico - natural de todo el derecho constitucional Fuerzas
reales sociológicamente dadas (parlamentos, partidos, etc)
📌 Son las autenticas creadoras y transformadoras del derecho constitucional vigente
IX Georges Burdeau
Cami
Aclarar 3 conceptos previos
Idea del derecho
¿Por que la idea del derecho es social?
Porque se ocupa del individuo como parte de una colectividad Es idea
de orden
Es una idea del porvenir, dinámica
Representación de un cierto modo de organización social
El reconocimiento de un principio susceptible que vale como norma jurídica obligatoria
Institucionalización del poder
Operación jurídica mediante la cual el poder político se transfiere al Estado (Ente

abstracto)
¿Cuál es el efecto jurídico de esta operación?
Creación del Estado como soporte de poder independiente de la persona de los

gobernantes
Distinción entre el poder y los individuos que lo ejercen
Creación del Estado atribuyéndole prerrogativas del poder
¿Qué significa la constitución para Burdeau? Acto
determinador de la idea de Derecho
Regla de organización en el ejercicio de las funciones estatales

Estatuto del poder, gracias al cual se institucionaliza el mismo
La constitución vincula la idea del derecho, imponiéndole directivas y exigencias para su accion
Es la vía por la cual el poder político se convierte en institución estatal.
📌 Comprueba la existencia del Estado como soporte abstracto del

poder
¿Cuáles son las consecuencias mas importantes de esta vinculación a la idea de derecho?
Se instala en la base del ordenamiento político, dando al poder del Estado: fundamento, justificación y estru
Legitimación del poder y creación de supuestos para su ejercicio Concordancia entre la estructura social y j
Reglas concernientes al ejercicio del poder Sistema de competencias
La constitución es el estatuto con arreglo al cual los gobernantes ejercen el poder
Su función es privarles de la propiedad del poder para convertirlos en agentes de su ejercicio
Capitulo 5: La estructura constitucional I Consideraciones metódicas

La constitución forma parte Orden estatal
Orden jurídico
Estructura politica
Todo esto constituye 3 momentos de una misma realidad

📌
📌 Así como Atenea surge de la cabeza de Zeus, el Estado emerge desde un principio
equipado con la armadura del derecho político para dar después vida al resto del
derecho.
II Las funciones del Estado como objeto de la constitución

El Estado solo tiene existencia en cuanto alcanza la actualidad y esto sucede únicamente
en cuanto actúa
Esto es realizar una serie de actos de modo permanente e ininterrumpido, entre estas
actividades mediante las cuales el Estado cobra existencia se encuentran:
Las que son comunes al Estado Funciones
soberanas
Legislativa
Establece las normas jurídicas Ejecutiva
Gubernamental
Solucionar los asuntos excepcionales que afectan la unidad política del Estado y los
intereses nacionales
Administrativa
Gestionar asuntos públicos ordinarios
Judicial
Determina el derecho aplicable al caso
Mantiene y actualiza las normas jurídicas
El Estado vive mediante sus funciones, pero si no se disuelve en la pluralidad de actos

empíricos que componen estas funciones
Todas las funciones son momentos integrantes de una estructura superior y guardan relación reciproca
entre ellas.
Análisis de las partes componentes de la estructura constitucional
Problema de quien ejerce las funciones
Oposición entre autocracia y democracia
El poder deriva o no de manera inmediata de los sometidos a el
Los actos que integran el cumplimiento de las funciones son realizadas por hombres en calidad
de titulares órganos o instituciones
Problema de como se ejercen
Mediante que procedimientos Dentro
de que ámbitos o limites
Finalidad / sentido con el que se ejercen
Toda normatividad jurídica lo es con relación a una finalidad concreta, cobrando sentido por esa
relación a los fines para los que ha sido concebida como medio
¿Cuáles son las finalidades que condicionan las relaciones estructurales?

Resultado unitario, menores fricciones y de manera eficaz Realización de
un sistema de estimaciones
Este ultimo da sentido a la estructura constitucional
Tipo de relación estructural existente entre las funciones y sus portadores
Relación Jurídica
III La naturaleza jurídica de la constitución
La ordenación jurídica de la constitución
Hay entidades o instituciones absolutamente esenciales a una constitución, a las que es

imposible encerrar en el limito de una competencia y cuyo significado constitucional escapa en absoluto
a tal concepto
📌 Ej.: La corona britanica
El carácter dinámico de la constitución y la imposibilidad de subsumir en una norma prevista la

conducta a seguir en el despliegue de las funciones políticas.
¿Cuándo se adquiere el sentido pleno de la constitución?
Cuando se conexiona con los motivos políticos, directivos o decisiones políticas

fundamentales a las que sirven mediata o inmediatamente estos preceptos
Estos preceptos se encuentran en el preámbulo o en una declaración de

principios
📌 Las competencias y atribuciones tienen sentido con referencia a estos motivos y

decisiones
Por tanto: la parte normativa y organizadora de la constitución no es algo de calidad inferior, sino,
lógica y políticamente del mismo rango que los motivos o decisiones fundamentales.
La garantía de las normas constitucionales
El derecho constitucional carece de los supuestos necesarios a un orden de normas

jurídicas coactivas
¿Por que en el derecho constitucional hay una serie de actividades cuyo contenido no se puede
fijar de manera precisa?
Por el carácter de individualidad histórica que radica en la esencia misma del Estado, lo máximo
que se puede hacer es establecer limitaciones normativas
¿Qué necesita el derecho para tener coacción?

Una instancia dotada de medios de poder, cuya finalidad sea eliminar la conducta
atípica mediante la prevención, la reparación y el castigo.
¿Dónde encontrar una instancia superior a las establecidas por la

constitución?
¿Qué condiciones debe reunir un sistema de normas jurídicas para que tengan
coacción?
Todo derecho es creado / reconocido por el Estado
La fuerza se ejerce en virtud de una competencia (Fuerza estatal y jurídicamente

normativizada)
Violencia fisica
Lo que es esencial al derecho no es la coacción sino la seguridad jurídica, la cual

radica en:
Relación dialéctica entre norma y poder
Ámbito, vigencia y modos de expresión de la estructura jurídico-constitucional
¿Qué normas forman parte de la estructura jurídico- constitucional?
Referidas a la organización y ejercicio de los poderes destinados al cumplimiento de las

funciones fundamentales del Estado.
Las que están en relación sistemática con el conjunto del orden y conexión mediata o
inmediata con unas valoraciones políticas que les otorgan sentido.
Su efectividad esta garantizada porque su cumplimiento supone el ejercicio del poder del Estado con
arreglo a una estructura dada.
¿Qué significados puede tener el orden jurídico?
Una parte del orden social
Complejo normativo que se diferencia del resto de las normas por su heteronomía
📌 Norma y realidad son dos momentos de un mismo objeto
La constitución como estructura jurídica individual
La constitución:
Tiene un único sujeto concreto: El Estado
No es un complejo de normas que regula una situación social ya dada, sino una parte del modo de
existir de ella.
No es una regulación recibida de un poder superior, sino una que emerge de la existencia
misma del Estado y que es parte integrante, necesaria e inseparable de su

estructura total
IV La constitución y los demás componentes de la estructura del Estado y la sociedad Sofi

¿Qué implicaciones tiene el hecho de que la constitución sea la estructura juridico-politica de un Estado
concreto?
Que una estructura implica un sistema de conexiones y relaciones necesarias de las partes entre si,
mediante la cual una pluralidad de componentes se convierte en unidad, componentes tales como
Naturales
Montesquieu los denominaba como determinantes de las formas

constitucionales
Económicos
Formas estructurales de una economía:
Mayor homogeneización económica asegura mayor vigencia efectiva a un sistema

constitucional, además puede transformar el contenido del mismo.
Necesidades provocadas por el desenvolvimiento de la vida económica
Sociales
Las posibilidades de vigencia de una constitución están fuertemente conexionadas con la

estructura social, esto supone
Un paralelismo e interdependencia entre la estructura social y la estructura constitucional,

lo que a su vez supone:
La estructura constitucional y las demás estructuras estatales y sociales no son

como dos esferas separadas
No cabe ver en la constitución la potencia activa y conformadora y en lo extra

constitucional el objeto pasivo; como lo afirma el concepto normativo de
constitución.
La constitución no es la simple superestructura pasiva de una infraestructura extra

constitucional
¿Cuál es la doble relación que plantea Schindler para lo jurídico y extrajurídico?
Paralelismo:
Cuando fortalecen asegura, continua o ensambla orgánicamente los factores de unidad

estatal que ya se encuentran dados en la realidad extra constitucional
Complementarismo:
Cuando las fallas extra constitucionales en la unidad del Estado son compensadas por
la constitución.

Cuando los defectos constitucionales son compensados por la realidad que se
encuentra a su margen
V Estática y dinámica constitucionales
La idea de permanencia (Estabilidad) ha estado estrechamente vinculada con la de

constitución
La constitución es un complejo normativo o una forma firme a través de la cual pasa el

movimiento de la vida, lo cual da lugar a la siguiente afirmación:
La sustancia de la constitución es la intención de crear un orden jurídico

fundamentalmente duradero - Somlo
Se abandona la tesis de inmutabilidad del contenido para asegurar la de su permanencia

como forma:
¿Qué idea nace como síntesis del enfrentamiento dialectico entre los supuestos del concepto racionalista
de constitución y el hecho de la mutabilidad de la vida histórica?
La superlegalidad constitucional, ya que no es posible sustraer la constitución al cambio histórico
📌 ellaEste(Método
cambio solo penetrara en la constitución tan solo en los casos previstos por
especial de reforma)
El problema de hasta que punto la constitución representa una ordenación firme o una
estructura de contenido variable a través del tiempo queda limitado a:
Las constituciones rígidas, debido a que están sujetas a constantes mutaciones en su contenido por mas
que permanezca inalterables en el texto legal.
La razón de ello radica en dos características esenciales a la constitución:
La constitución no es una normatividad abstracta sino la estructura normativa concreta de un

Estado
La relación condicionadora y condicionante de la constitución con las restantes estructuras del

Estado y la sociedad
¿Cuáles son los caminos por donde la constitución se convierte en un proceso dinámico?
Toda norma se manifiesta en una lengua viva
Sus prescripciones quedan sometidas a los cambios de significación de las palabras. las
cuales se convierten en nuevos pensamientos, ideas y conceptos.
La constitución solo puede regular los aspectos fundamentales de la vida estatal

Es una normativización de la totalidad, y por consiguiente:
No puede descender a detalles particulares sino que se limita a unos cuantos principios firmes sobre los que repose el resto de la estructura
La constitución ha sido definida como una forma abierta a través de la cual pasa la vida.
¿Por que la vida no pasa sin dejar su impronta en la configuración de esa forma?
Porque la constitución no solo es el esquema del hacer político, sino también el instrumento del mismo, mediante el cual los poderes políti
Por mas que se afirme la supe legalidad constitucional, el sentido de una constitución puede defender en gran medida de normas jurídicas c
Normalización de medidas anormales
Cuatro posibilidades jurídicas de las mutaciones constitucionales:
Mutación debida a una practica política que no se opone formalmente a la constitución escrita y para cuya regulación no existe ninguna no
Mutación por imposibilidad de ejercicio o por desuso de competencias y atribuciones establecidas en la constitución.
📌 Los preceptos que las establecen dejan de ser derecho vigente Mutación por una practica en oposición a los preceptos de la consti
📌 Los preceptos obtienen un contenido distinto de aquel para el que fueron pensados

Derecho Constitucional Comparado - Manuel Garca Pelayo

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- Manuel García Pelayo

Capítulo 1: función, clasificaciones, origen y formación del derecho constitucional.

I función del derecho constitucional en el orden jurídico y en la organización estatal

Consideración funcional: Si se tiene en cuenta el orden jurídico constituye una totalidad,

¿De qué especies de normas se compone el sistema jurídico?

Referentes a preceptos y situaciones jurídicas particulares Referentes al

orden jurídico en su totalidad:

Métodos y condiciones para determinar lo que es el derecho, condiciones para su aplicación y

Son las que integran el derecho constitucional.

¿Cómo se puede definir al derecho constitucional?

Derecho constitucional comparado - Manuel García Pelayo 1

Asegurar en un grupo humano 2 aspectos Convivencia

Eliminar la violencia entre los individuos.

Esto se logra mediante:

Vigencia de un orden jurídico que permita desarrollar la convivencia.

Decidir su propio destino dentro y según las posibilidades de una situación.

Esto se logra mediante

¿Qué es esencial a la vida del estado y necesario establecer?

1. Quienes son llamados a ejercer su poder

2. Con arreglo a que principios orgánicos

II las disciplinas jurídico-constitucionales

¿en qué consiste el derecho constitucional particular?

Interpretación, Sistematización, A veces critica de las normas jurídico-constitucionales vigentes de un

¿en qué consiste el derecho constitucional comparado?

Estudio simultaneo, pero individualizado de diferentes constituciones

¿en qué consiste el derecho constitucional general?

Derecho constitucional comparado - Manuel García Pelayo 2

Disciplina que delinea una serie de principios, de conceptos, de

¿Cuál es la diferencia entre el derecho constitucional general y el derecho constitucional

derecho constitucional general: derecho constitucional comparado:

III Origen y formación del derecho constitucional

El derecho constitucional nace como disciplina autónoma y sistemática aprox. En el S.

Antes no existieran normas jurídicas constitucionales

¿Qué relación existe entre las normas constitucionales y de conducta? De

esencia, y por ende necesaria

El derecho constitucional surge en el Estado moderno, ya que antes no había distinción

La consideración de los tratadistas jurídicos y la polémica política de unas “leyes fundamentales”

¿Qué connotación tenía el termino fundamental law en Inglaterra?

Derecho constitucional comparado - Manuel García Pelayo 3

En Francia, como normas absolutamente inviolables y como principios constitutivos.

El cual hace referencia exclusiva al ejercicio y transmisión de la prerrogativa real.

La doctrina de las leyes fundamentales, también fue desarrollada por el iusnaturalismo

¿Cómo se define la constitución en la Francia antigua?

IV la formación del derecho constitucional moderno

El derecho constitucional nace en solución de continuidad tanto con:

Tratados sobre constituciones estamentales Teoría

clásica de la ley fundamental

Histórico: C. inglesa S XVIII Este

Conexión con problemas/situaciones políticas concretas

Limitación a un tema determinado (división de poderes, federalismo, etc.)

¿Por qué la obra de Montesquieu no es un tratado de derecho constitucional, pero si un

Derecho constitucional comparado - Manuel García Pelayo 4

orden jurídico claro y diferenciado

Tridivision de poderes (esquema racionalizado):

Necesidad de establecer conceptos explicativos de su conexión y reglas para su interpretación:

¿en qué época florece el derecho constitucional y por qué?

La tratadística pierde realidad polémica

¿Qué aspectos desarrolla la crisis del derecho constitucional?

Falta unidad en la imagen y en la estructura jurídico-constitucional del mundo:

Abismo entre la validez y la vigencia: El

poder normativo de lo factico.

Capítulo 2 tipología de los conceptos de constitución.