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Facultad de Derecho 3
MANUAL BÁSICO DE MEDIACIÓN
Pasado,
Pasado,
Manual presente
presente
básico y
y futuro
futuro
de mediación
de
de la
la Teoría
Teoría General
General del
del Contrato
Contrato
2ª edición corregida
Carlos de y ampliada
Cores Helguera
Una
Una mirada
mirada desde
desde
Pasado, la
la tradición
y futurojesuítica
tradición
presente jesuítica
de la Teoría General del Contrato
Una mirada desde
Stella la tradición jesuítica
Balletto
María José Briz
Leslie Falca
Montevideo, 2019
Balletto, Stella
Manual básico de mediación: 2da. edición corregida y ampliada /
Stella Balletto, María José Briz, Leslie Falca. -- Montevideo:
Universidad Católica del Uruguay, 2019.
198 p.
ISBN 978-9974-631-93-9
1.Mediación. I.Título. II. Briz, María José. III. Falca, Leslie
CDD 303
De esta edición
© 2019 UNIVERSIDAD CATÓLICA DEL URUGUAY
Av. 8 de Octubre 2738. CP 11600, Montevideo
Teléfono +598 2487-2717. Fax: +598 2487 0323
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Foto de tapa: Jardín Botánico, Prado, Montevideo. Foto gentileza de Fiorella Baratelli
Coordinación editorial: Marta Hanna de Rosa (UCU)
Maquetación: Claudio de los Santos
Corrección de estilo: María Cristina Dutto
Depósito legal: XXXXXXXXXXXXXXXXXx
Edición amparada por el decreto 218/996
ISBN 978-9974-631-93-9
Cada autor es responsable del contenido íntegro de los capítulos que escribió.
Derechos reservados por la ley 11.723
Agradecimientos..................................................................................................13
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MANUAL BÁSICO DE MEDIACIÓN
3. Conciliación...................................................................................................... 37
4. Mediación.......................................................................................................... 38
5. Arbitraje............................................................................................................. 38
6. Otros métodos alternativos............................................................................. 38
7. Métodos alternativos on line........................................................................... 39
8. Conclusiones..................................................................................................... 39
Comunicación
Stella Balletto................................................................................................................... 41
1. ¿Por qué estudiar comunicación en un curso de mediación?....................... 41
2. Concepto, tipos, elementos................................................................................ 41
3. Diversas teorías sobre comunicación............................................................. 43
1) Paul Watzlawick......................................................................................... 43
2) Barnet Pearce.............................................................................................. 46
3) La Programación Neurolingüística......................................................... 48
4) Sistemas representacionales..................................................................... 51
5) Metamodelo del lenguaje.......................................................................... 54
6) Robert Dilts: patrones de El poder de la palabra.................................... 58
7) Marshall B. Rosenberg: comunicación no violenta............................... 60
4. Rapport o sintonía............................................................................................ 62
5. Conclusiones..................................................................................................... 63
Conflicto
Leslie Falca........................................................................................................................ 67
1. Definición de conflicto..................................................................................... 67
2. Delimitación del concepto de conflicto aplicable al campo
de la mediación................................................................................................. 69
1) Conflicto y problema................................................................................. 71
2) Conflicto y violencia.................................................................................. 71
3. Preguntas frente al conflicto............................................................................ 71
4. Características del conflicto............................................................................ 73
La mediación form
María José Briz................................................................................................................. 89
1. Concepto............................................................................................................ 89 tuar
2. Los principios del proceso de mediación...................................................... 90 cond
1) Voluntariedad............................................................................................. 90 de la
de a
2) Imparcialidad............................................................................................. 90
3) Neutralidad................................................................................................. 91
rece
4) Confidencialidad........................................................................................ 92 que
5) Profesionalidad.......................................................................................... 93 efec
6) Carácter personalísimo............................................................................. 93
7) Buena fe....................................................................................................... 93 el co
cual
8) Trasmisión de los principios a quienes participan
diad
en el proceso de mediación...................................................................... 93
3. Modelos clásicos de análisis del proceso de mediación.............................. 94
1) Escuela de Harvard.................................................................................... 94
inter
2) La Escuela Transformativa o Transformadora....................................... 97
3) El modelo Circular Narrativo.................................................................. 98
su p
4) El modelo estratégico................................................................................ 99
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MANUAL BÁSICO DE MEDIACIÓN
Proceso de mediación
Leslie Falca...................................................................................................................... 101
1. Introducción.................................................................................................... 101
2. Contexto normativo de la mediación en el Uruguay................................ 103
3. Mediar o usar las herramientas de la mediación....................................... 103
4. Viabilidad de la mediación: un asunto previo............................................ 104
5. Cómo llega un caso a mediación.................................................................. 107
6. Contacto con las partes y preparación de la mediación.
Premediación.................................................................................................. 108
7. Inicio de la mediación.................................................................................... 112
8. Estructura de la mediación: el procedimiento como herramienta
del mediador................................................................................................... 113
1) Reunión conjunta inicial......................................................................... 114
2) Reunión individual o caucus.................................................................. 123
3) Reunión conjunta final............................................................................ 127
4) Formas de finalizar la mediación........................................................... 131
5) Tipos de acuerdo...................................................................................... 134
5) Firma del acuerdo.................................................................................... 135
6) Seguimiento.............................................................................................. 135
9. Conclusiones...................................................................................................... 137
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MANUAL BÁSICO DE MEDIACIÓN
4) La diligencia.............................................................................................. 175
5) El respeto de la persona del otro: la tolerancia.................................... 175
6) La honestidad........................................................................................... 176
7) El decoro................................................................................................... 178
6. Los deberes éticos principales de las partes y cualquier otra persona
que actúe en el proceso como tercero coadyuvante................................... 178
7. El código de ética del mediador.................................................................... 178
8. Conclusiones................................................................................................... 178
Bibliografía...................................................................................................................... 195
Libros y artículos................................................................................................... 195
Subsidios................................................................................................................. 198
Agradezco especialmente a mis hijos Pablo, Patricia, Laura y Rodrigo, así como
a mis nietos Adrián, Martín, Francisca y Hugo por tener la paciencia unos de leer lo
que he escrito y otros por su paciencia en escuchar sobre el tema mediación en reite-
radas oportunidades y apoyarme e interesarse al respecto. A mis amigos/as, alumnos
y colegas por crecer junto a mí en el conocimiento de estos métodos de resolución
pacífica de conflictos y darlos a publicidad.
Stella Balleto
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MANUAL BÁSICO DE MEDIACIÓN
Si en la primera edición nuestra intención era “tender puentes” para lograr nue-
vas formas de vincularse, en la segunda edición además de tender puentes queremos
“tirar abajo algunos muros”. Por eso la portada de esta nueva publicación ha cambia-
do. Tirar muros abajo puede ser, en ocasiones, una tarea más difícil que tender puen-
tes, pero como el mundo aún sigue construyéndolos (física y/o simbólicamente), hay
que seguir intentando disolverlos con mucha paciencia y sapiencia.
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MANUAL BÁSICO DE MEDIACIÓN
Esperamos que estas novedades sean bien recibidas y sirvan de disparador para
continuar profundizando temas tan apasionantes.
Las autoras
Montevideo 2019
Con una buena gestión del conflicto, a través de los medios alternativos de
resolución, como la mediación —herramienta objeto de estudio en este libro—, se
logra que el conflicto sea el disparador para que las partes aprendan nuevos y mejo-
res modos de responder a él.
1. Phyllis Beck Kriteck, La negociación en una mesa despareja, Granica, Buenos Aires, 1999.
2. M. Deutsch, The Resolution of Conflict: Constructive and Destructive Processes, Yale University
Press, New Haven, 1973, pp. 42-56.
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MANUAL BÁSICO DE MEDIACIÓN
1. Introducción
El ser humano es conflictivo por naturaleza y, por lo tanto, lleva consigo la ne-
cesidad de establecer mecanismos de resolución de conflictos. La mediación es tan
antigua como el conflicto; nació junto con la vida del hombre en sociedad.
Desde los tiempos más lejanos hubo diferentes formas de resolver los conflic-
tos; por ejemplo, una pluralidad de foros a los que acudir en busca de justicia o, en
algunas culturas, la figura de un tercero cuyo objetivo era solventar los conflictos que
se producían entre particulares.
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MANUAL BÁSICO DE MEDIACIÓN
2. El fuero de Avilés
En el fuero de Avilés, del año 1076, aparece el término medianedo. Se trata del
documento en el que se recogen los derechos, exenciones, libertades y privilegios
concedidos a la ciudad y a sus habitantes por el rey Alfonso VI en el año 1085. El per-
4. Leticia García Villaluenga, Mediación en conflictos familiares, Reus, Madrid, 2006, pp. 169-311.
Los juzgadores que hacen sus oficios como deben tienen nombre con derecho (de) jue-
ces, que quiere tanto decir como hombres buenos que son puestos para mandar y hacer
derecho. Y de estos hay de mucha maneras y los primeros de ellos y los más honrados
son lo que juzgan en la corte del rey, que es cabeza de toda la tierra y vienen a ellos
todos los pleitos de los que los hombres se agravian; otros hay aun sin estos que son
puestos señaladamente para oír las alzadas de los jueces sobredichos, y a tales como es-
tos llamaron los antiguos sobrejueces por el poder que tienen sobre los otros, así como
sobredicho es, otros hay que son puestos sobre reinos o sobre otras tierras señaladas, y
llámenlos adelantados por razón que el rey los adelanta para juzgar sobre los jueces de
aquellos lugares; otros jueces hay que son puestos en lugares señalados, así como en las
ciudades o en las villas, o allí donde conviene que se juzguen los pleitos; y aún otros hay
que son puestos todos los menestrales de cada lugar o por la mayor partida de ellos, y
estos tienen poder para juzgar los pleitos que acaecen entre sí por razón de sus menes-
teres. Y todos estos jueces que hemos dicho llámenlos en latín ordinarios, que muestra
tanto como hombres que son puestos ordenadamente para hacer un oficio sobre aque-
llos que han de juzgar cada uno en los lugares que tienen. Otra manera hay aún de jue-
ces a los que se le llaman delegados, que quiere tanto decir como hombres que tienen
poder de juzgar algunos pleitos señalados, según les mandan los reyes o los adelantados
5. Miguel Calleja Puerta, “Certezas y dudas sobre la tradición textual del fuero de Avilés de 1155”,
Revista de Filoloxia Asturiana, n.os 9-10, 2013, disponible en ‹http://www.unioviedo.es/reunido/
index. php/RFA/article/view/9181›.
6. “Las siete partidas de Alfonso X el Sabio”, Pensamiento Penal, 2013, disponible en ‹http://ficus.
pntic. mec. es/jals0026/documentos/textos/7partidas.pdf›.
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MANUAL BÁSICO DE MEDIACIÓN
o los otros jueces ordinarios; y sin todos estos, hay aún otros que son llamados en latín
árbitros, que muestran tanto como juzgadores de albedrío, que son escogidos para librar
algún pleito señalado con otorgamiento de ambas partes.
7. El Diccionario de la lengua castellana, en que se explica el verdadero sentido de las voces, su natura-
leza y calidad, con las phrases o modos de hablar, los proverbios o refranes, y otras cosas convenien-
tes al uso de la lengua [...], conocido como Diccionario de autoridades, fue la base de las sucesivas
ediciones del Diccionario de la lengua española de la Real Academia Española.
8. Sergio Fernández Riquelme, Teoría y práctica de la mediación. La gestión alternativa de los con-
flictos sociales, vol. 12, Editum Agora, Ediciones de la Universidad de Murcia, Murcia, 2009,
p. 201.
Toda esta práctica logró buenos resultados debido a que se utilizaba en forma
natural para la resolución de los conflictos y se evitaba la intervención de un juez.
Un ejemplo claro es el del Tribunal de Aguas de Valencia, compuesto por varios
campesinos que tenían como función repartir de manera equitativa el agua en toda
la comunidad, el cual se analiza a continuación.
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MANUAL BÁSICO DE MEDIACIÓN
Estas autoras indican que los primeros indicios de esa figura jurídica se en-
cuentran en la Mesopotamia, en el Código de Hammurabi, y aclaran que en ese
momento no se puede hablar de mediación como un contrato comercial.
(coord.), La mediación: presente, pasado y futuro de una institución jurídica, Netbiblo, Madrid,
2010, pp. 23-34.
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MANUAL BÁSICO DE MEDIACIÓN
ad Edictum (D.50,14,2), en la que considera que la función del mediador que inter-
vino en un mutuo fue proponer y elogiar el nombre del mutuario. Se plantea si es
posible que surjan obligaciones para el mediador en caso de insolvencia del deudor.
A esta interrogante Ulpiano da una respuesta negativa y sostiene la independencia
del mediador, aunque se permite ejecutar la acción del dolo si se prueba que su ac-
tuación fue engañosa.
La antigua sociedad ateniense solicitaba que los conflictos se dirimieran sin necesidad
de recurrir a juicio, a cuyo fin encargaban a los Thesmotetas la disuasión y persuasión
de los espíritus en crisis para avenirlos en transacción o compromisos arbitrales. (…)
Del derecho romano nos llegan los jueces de avenencia y de la época de Cicerón los
juicios de árbitros que acudían a la equidad para resolver disputas.
13. Elena Highton y Gladys Álvarez, Mediación para resolver conflictos, Ad-Hoc, Buenos Aires, 2008,
pp. 144 ss.
En el continente asiático, por ejemplo, las costumbres japonesas hacían del líder
comarcal el mediador en las disputas formales; en China se consagró como tradición
milenaria recopilada, como antes mencionamos, la de Confucio, que procuraba la
resolución del conflicto a través de la persuasión moral.
En África aún existen amplias zonas donde rige una justicia mediadora de ca-
rácter tribal, donde las asambleas comunales o vecinales median en los conflictos
entre los miembros de una comunidad en gran medida determinada por extensos
círculos de parentesco.
En Europa las cofradías romanas y los gremios medievales fueron espacios la-
borales donde se solucionaban o encauzaban problemas propios de unas sociedades
cuyos miembros eran situados en la producción en el trabajo según su posición en
la jerarquía social.
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MANUAL BÁSICO DE MEDIACIÓN
14. Doménico De Napoli, “El corporativismo en Italia: aspectos históricos y doctrina”, Revista de
Estudios Políticos, n.o 206-207, Madrid, 2007, pp. 325-336.
15. Ibídem.
16. Gonzalo Fernández de la Mora, Los teóricos izquierdistas de la democracia orgánica, Plaza y Janés,
Barcelona, 1985, p. 43.
17. María Paz García-Longoria y Andrea Sánchez, La mediación familiar como forma de respuesta a
los conflictos familiares, Portularia, Universidad de Huelva, Madrid, 2004, pp. 261-268.
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MANUAL BÁSICO DE MEDIACIÓN
Nacía entonces una nueva mediación específica, como método de gestión pre-
judicial de las controversias sociales y familiares ante la propia crisis administrativa
de la Justicia, las necesidades de aligerar los costos económicos y temporales de los
procesos judiciales y la conveniencia de reconocer una mayor capacidad de partici-
pación al ciudadano en la resolución de los conflictos que lo afectaban.
Por este motivo se desarrollaron dos tipos de mediación: la del sector público
(trabajadores sociales, abogados) y la del sector voluntario (asociaciones).19
13. Conclusiones
El proceso de institucionalización profesional y académica de la nueva media-
ción, integrada en el currículo universitario y con nuevos ámbitos de trabajo, preten-
didamente ajena a modelos de arbitraje y conciliación, muestra en su bagaje ciertas
insuficiencias de carácter conceptual y metodológico: la persistencia de cierta con-
fusión terminológica, aún no superada totalmente, respecto a las formas paralelas de
resolución; su instrumentalización como sistema individualista de resolución, ajena
a la visión comunitaria del desarrollo humano integral; y la relación no siempre de-
18. Josep Lorente Redorta, “La evolución de la mediación y el estudio del conflicto”, Trabajo Social
Hoy (Colegio Oficial de Diplomados en Trabajo Social y Asistentes Sociales de Madrid), n.o 1,
2005, Madrid, pp. 147-168.
19. Marta Blanco Carrasco, Mediación y consumidores, Instituto Nacional del Consumo, Madrid,
2005, pp. 36-42.
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MANUAL BÁSICO DE MEDIACIÓN
Así se dieron los primeros avances que llevaron a la mediación como una de las
nuevas fórmulas para la resolución de conflictos.
20. Maria Carme Boqué Torremorell, Cultura de mediación y cambio social, Gedisa, Barcelona, 2003,
pp. 83-92.
Leslie Falca
1. Definición y características
Los métodos alternativos de resolución de conflictos (MARC) o métodos RAD
(resolution alternative disputs) y RAC (resolution alternative conflicts) son todos
aquellos que, frente al conflicto social, plantean una opción al juicio, una alternativa
al procedimiento judicial. Surgen en principio como respuesta a la excesiva litigiosi-
dad judicial y, por otro lado, como promoción de la cultura de paz.
Voluntariedad
Confidencialidad
Son confidenciales y reservados, a diferencia del juicio, que es público por de-
finición. Esta característica les otorga una ventaja comparativa importante para los
casos de conflictos en los que el ventilar públicamente la situación puede tener un
costo más alto que el resolverla.
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Personalización
Flexibilidad
Informalidad
Accesibilidad
Por requerir menos formalidades, estos métodos resultan más accesibles a to-
das las personas, ya que se pueden incluso aplicar en lugares no preestablecidos.
vean las posibilidades de futuro con respecto a los intereses que las unen, con la in-
tención que no queden estancadas en el pasado.
Estos métodos permiten hacer uso de terceros que ayuden a resolver el con-
flicto. Pueden ser especialistas en conflictología, pero también especialistas en la
materia de fondo sobre la que trata el conflicto, e incluso, en ciertos casos, puede
formarse un equipo integrado por ambos tipos de especialistas. Por lo tanto, son
métodos que contribuyen a la interdisciplinariedad, ventaja comparativa muy im-
portante para aquellos conflictos complejos que requieren preparación específica en
campos diversos.
Los métodos de esta clase se adaptan mejor a aquellos conflictos en los que la
preservación de vínculos —de índole familiar, vecinal, empresarial o comunitaria—
es tanto o más importante que la resolución del conflicto de que se trata.
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MANUAL BÁSICO DE MEDIACIÓN
2. Negociación
Etimológicamente el término negociación proviene del latín negotiatio, ‘acción
y efecto de negociar’. El Diccionario de la Real Academia Española lo define como
“tratos dirigidos a la conclusión de un convenio o pacto”.
Para que haya una negociación deben existir posiciones incompatibles o perci-
bidas como incompatibles, intercambios, interacciones entre las partes y un resulta-
do. Se trata de un método autocompositivo, no adversarial.
Es un método autocompositivo, ya que son las propias partes las que lo gestio-
nan, sin la intervención de un tercero.
3. Conciliación
La conciliación es un método alternativo de resolución de conflictos autocom-
positivo, no adversarial, en virtud del cual un tercero, el conciliador, ayuda a las par-
tes en conflicto para que encuentren una solución aceptable para ambas.
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MANUAL BÁSICO DE MEDIACIÓN
4. Mediación
La mediación es un método alternativo de resolución de conflictos autocompo-
sitivo, no adversarial, por el cual un tercero, el mediador, guía a las partes, facilitán-
doles la comunicación para que encuentren acuerdos. Este método se desarrolla en
profundidad en próximos capítulos.
5. Arbitraje
El arbitraje es un método de resolución de conflictos adversarial y heterocom-
positivo, por el que las partes otorgan a un tercero, llamado árbitro, la facultad de
decidir, dentro de determinadas pautas, sobre las diferencias que los separan.
Juicio privado. Método por el cual se utilizan en forma privada los servicios
de una persona que cumple el rol de juez (generalmente un exjuez). El desarrollo del
procedimiento es similar al judicial, pero la decisión no es vinculante.
Cuando este fenómeno comenzó a producirse, muchos pensaron que sería im-
posible sustituir la información que da la presencia física de las partes para ayudarlas
o decidir en una situación de conflicto.
Sin embargo, en el mundo se observa que esta manera de utilizar los MARC
es cada vez es más requerida, con numerosos ejemplos de particulares y también de
grandes empresas que lo usan, incluso en modalidad automática.
8. Conclusiones
Los métodos alternativos de resolución de conflictos son diferentes del juicio,
como opción de la sociedad frente al conflicto social. No son mejores ni peores, pero
por tener distintas características se adaptan mejor a ciertos casos. Por lo tanto, es
importante conocerlos y difundirlos, para que las posibilidades que se barajan no se
agoten en lo tradicional.
Por ser métodos más informales que el juicio, son flexibles, personalizados y
requieren muy pocos recursos para ser aplicados, lo que los hace más accesibles.
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MANUAL BÁSICO DE MEDIACIÓN
Además de estos métodos más clásicos, existe una gran variedad de otros mé-
todos que se aplican con mayor o menor asiduidad en las distintas sociedades. En
los últimos años han surgido también los métodos alternativos on line como opción
para usos a distancia.
Stella Balletto
Jorge Bucay
Son varias las consignas que debemos tener en cuenta para el ejercicio del rol
mencionado:
b. Estar alertas sobre lo que nos pasa con el relato de las partes.
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MANUAL BÁSICO DE MEDIACIÓN
Aunque parezca increíble que este autor atribuya a la palabra solamente el 7 %,
esa proporción tiene su importancia; es como la pizca de sal en una comida.
Para que la comunicación sea eficaz, debe existir congruencia entre el qué y el
cómo. Si somos sinceros con nosotros mismos, si nos analizamos en nuestros actos
21. https://wikipedia.org/wiki/Albert-Mehrabian
y pensamientos, veremos que las más de las veces no actuamos con la congruencia
que exigimos a los demás.
La mayoría de las veces discutimos sobre temas que no son la esencia del con-
flicto. En mediación decimos que las posiciones dejan de lado los verdaderos inte-
reses. Para llegar a conocer esos intereses, todo lo que aquí estudiaremos es de vital
importancia.
Si una parte nos dice que entendió lo que le expresamos y sin embargo su cara
o su postura corporal nos expresa lo contrario, debemos estar alertas y lograr que
exprese sus dudas o despeje las nuestras.
Más adelante estudiaremos todas las técnicas de las que nos podemos servir
en el proceso de mediación para lograr nuestros objetivos, porque para ejercer la
profesión de mediadores es preciso capacitarse en todo lo atinente a la comunicación.
Para ello estudiaremos diferentes autores que, preocupados por lograr una co-
municación más eficaz, han elaborado teorías que nos servirán para ampliar nuestra
visión del tema.
Todos aportan conocimientos que nos hacen transitar la ruta del entendimien-
to, la tolerancia y el respeto entre los seres humanos, tan imprescindibles para ejercer
el rol del mediador como para la vida misma.
1) Paul Watzlawick
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MANUAL BÁSICO DE MEDIACIÓN
La imposibilidad de no comunicar
Es por esto, y teniendo en cuenta lo expresado por Mehrabian, que para lo-
grar una buena comunicación debemos estar alertas, observar, dudar, preguntar y
no juzgar.
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MANUAL BÁSICO DE MEDIACIÓN
La interacción entre las partes ejerce una influencia recíproca que modifica en
general la conducta posterior de cada una ante la conducta de su interlocutor. Esos
intercambios generan comportamientos simétricos o complementarios.
2) Barnet Pearce
25. Barnett Pearce, Comunicación interpersonal: la construcción de mundos sociales, Bogotá, Univer-
sidad Central, 2010.
El autor opina que uno controla totalmente sus propias conversaciones y que
somos la materialización de estas.
Los elementos que componen las historias que se cuentan tienen que mantener
determinada coherencia entre los personajes, secuencias y valores, a los efectos de
que sean creíbles.
Asimismo, debe haber coordinación con las historias de otras personas, para
que se las considere historias vividas. Cuando son ratificadas en el relato y en su vi-
vir, Pearce dice que existe congruencia entre la coherencia y la coordinación. Cuan-
do no es así, se deberían revisar las historias que se cuentan.
Sin embargo, el habla del tercer elemento, que es el misterio, es la más difícil
de explicar y la menos aceptada. Por ejemplo, si queremos expresar lo que significa
la convivencia matrimonial, nos encontramos con algo de misterio que no se puede
trasmitir.
Basándonos en lo que nos enseña Barnett Pearce, para lograr una comunica-
ción eficaz debemos modificar nuestra emisión cuantas veces sea necesario a fin
de que el receptor nos entienda. Debemos cambiar la forma de lo que yo hago. Ya
veremos con otros autores cómo podremos lograrlo sin cambiar el contenido de lo
que emitimos.
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MANUAL BÁSICO DE MEDIACIÓN
3) La Programación Neurolingüística
Aunque los tres tenían personalidades muy diferentes, Grinder y Bandler ha-
llaron que todos empleaban patrones similares, y a partir de allí desarrollaron la
programación neurolingüística (PNL).
26. Joseph O’Connor y John Seymour, Introducción a la PNL, Urano, Barcelona, 1.a reimp., 2000.
27. Salvador Carrión, PNL para principiantes, Océano, Barcelona, 3.a reimp., 2004.
28. Carrión, PNL para principiantes, p. 25.
29. Carrión, PNL para principiantes, p. 25.
Actuamos de acuerdo con nuestra visión del mundo, a nuestra verdad (mapa),
que es diferente de la realidad o verdad absoluta (territorio). Por lo tanto, uno de los
axiomas de este modelo es: “El mapa no es el territorio al que describe”.
Un artista y un empresario que pasean por una misma ciudad tendrán proba-
blemente diferentes mapas. Al preguntarnos quién tiene razón, la conclusión es que
la tienen ambos, dentro de su mapa. Eso nos lleva a respetar el modelo de mundo
de los demás.
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MANUAL BÁSICO DE MEDIACIÓN
Por ejemplo, por los ojos percibimos el mundo, la realidad, en forma conscien-
te y en forma inconsciente en una proporción muy diferente, y esa percepción será
nuevamente filtrada por nuestras convicciones, intereses, preocupaciones.
Es decir que todo aquello que percibimos por nuestros sentidos, al pasar por
los filtros construidos a partir de nuestra cultura, entorno y experiencia, crea una
representación interna, luego un estado interno de todo eso que vimos, oímos, oli-
mos, tocamos, sentimos, que nos lleva a tener una postura corporal, una fisiología
y un comportamiento que en general tiene poco que ver con la realidad o territorio.
4) Sistemas representacionales
El sistema visual
Quienes usan preferentemente el sistema visual suelen tener una postura cor-
poral erguida, dirigen su vista al frente, con un parpadeo rápido e inquieto, su respi-
ración es alta, rápida, gesticulan mucho con las manos, son organizados y globales.
Memorizan viendo imágenes y los ruidos no los distraen. Pueden estudiar escuchan-
do música. Tienen dificultades para recordar instrucciones verbales porque divagan.
Les importan las apariencias y cómo los ven los demás. Prestan atención a cómo ven
las cosas, usan verbos relativos a imágenes y visiones.
Para entendernos con estas personas, es preciso mirarlas cuando nos comuni-
camos; de lo contrario, pensarán que somos maleducados, que no las respetamos.
Facultad de Derecho 51
MANUAL BÁSICO DE MEDIACIÓN
Debemos usar palabras del mismo tipo (ver, observar, testigo, imaginar, recono-
cer, a simple vista, claridad, brillo, ilustrar, distinguir, etc.), dar una idea general de
lo que pretendemos; hablar poco, de forma concreta, sin entrar en muchos detalles.
El sistema auditivo
En este caso recreamos sonidos. Cuando los creamos, llevamos los ojos hacia el
costado derecho, al nivel de nuestro oído. Es el acceso auditivo construido o AC. Por
ejemplo, si le hablan de una melodía que no conoce, deberá construirla para enten-
der; entonces llevará sus ojos hacia el lado derecho de su rostro.
Las personas en las que predomina el sistema auditivo tienen una postura más
relajada, su respiración es media, mueven los ojos a los lados, tienen cuidado con las
palabras que usan, son específicas. Se distraen fácilmente por los ruidos. Aprenden
escuchando, gustan de la música y de hablar por teléfono. Memorizan secuencial-
mente (paso a paso). Les importa lo que se dice o lo que usted diga. No necesitan
mirar a la persona con la que se comunican. No es una falta de respeto; es su sistema.
Los términos que más usan son: escuchar, oír, prestar atención, atender, poner la
oreja, mencionar, barullo, a tono, ruidoso, discutir, hablar, sonidos, gritar, en voz baja,
preguntar, rítmico, etc.
Para comunicarse con este tipo de personas no es necesario mirarlas ni que nos
miren; eso sí: tendremos que darles muchos detalles y tener paciencia, pues les gusta
hablar en exceso.
Las palabras que más usan son: sentir, pegar, agarrar, machacar, golpear, arras-
trar, tocar, cálido, conmovedor, sensible, despertar, excitar, a flor de piel, temblar, pre-
sionar, estremecer, entre otros.
Cuando una persona es zurda, los accesos visuales y auditivos suelen estar cam-
biados.
El modelo de PNL tiene como postulado que todo lo que conocemos, expe-
rimentamos, pensamos y sentimos es fruto de nuestras representaciones internas.
La PNL también se interesa por esa cualidad de los seres humanos de articular
palabras, construir frases que dan significado a la comunicación. Es decir, se interesa
por lo que podemos definir como lenguaje y pretende mejorarlo a través de ciertas
pautas, hasta llevarlo a lo que denomina metamodelo.
Si bien hemos visto que la palabra tiene menor significación que la comuni-
cación gestual, los tonos de voz y la postura corporal, sabemos que es también muy
importante.
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Por este motivo, la PNL se ocupa de mostrarnos todos los problemas que sur-
gen cuando no utilizamos el lenguaje en forma excelente. Con el metamodelo del
lenguaje evitaremos muchos conflictos en una mediación y ayudaremos a las partes
a entenderse.
Se lo define como la formulación ideal en cuanto cómo hablar para que cual-
quier oyente —o incluso nosotros mismos— comprendamos lo que se comunica.
Estos filtros son necesarios y serán bienvenidos si resultan positivos para nues-
tra vida. En cambio, si nos limitan y nos hacen inflexibles, debemos ser conscientes
de que podemos cambiarlos o hacer con ellos lo que creamos más conveniente.
Generalizaciones
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Eliminaciones
Este tipo de filtro nos sirve para reducir el mundo a dimensiones que podemos
manejar. Las eliminaciones más frecuentes son:
Distorsiones
Hacemos cambios para adaptar nuestro mapa a la realidad. Ejemplos claros son
la creación artística, la imaginación, etc. Distorsionamos al efectuar:
• Lectura de mente: consiste creer o adivinar los pensamientos del otro o sus
estructuras profundas.
Ejemplo: Ya sé que no me crees.
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Robert Dilts postula que para influir en las creencias de quienes nos escuchan
se deben emplear determinadas series de patrones comunes y fundamentales. En su
libro El poder de la palabra, intenta codificar algunos mecanismos lingüísticos que
utilizaron grandes hombres, como Jesús, Abraham Lincoln, Albert Einstein, Gandhi
y Martin Luther King, entre muchos, para persuadir a otros, así como para influir
sobre las creencias sociales y los sistemas de creencias.
Estos patrones se definen como reencuadres verbales e influyen sobre las creen-
cias y sobre los mapas mentales en los que estas se construyen. Son una herramienta
para el cambio de creencias a través de la conversación. En este proceso debemos
acceder a algo más allá de las propias palabras (estructura superficial), es decir, a la
estructura profunda del ser.
Por ejemplo: la creencia No soy inteligente puede redefinirse como Soy inte-
ligente para algunos temas y en otros no he puesto voluntad, debido a que…
Esto nos ayuda a aplicar la técnica de legitimar a una de las partes que con-
sideramos se encuentra más desprotegida, ayudarla a potenciar su autoes-
tima para que pueda negociar en mejor forma y expresarse mejor respecto
de sus intereses.
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Como todo lo que hemos visto, no es nada nuevo; hace siglos que se conoce y
lo que nos brinda son orientaciones para expresarnos y escuchar mejor a los demás
y a nosotros mismos.
• “Las necesidades, los valores, los deseos, etc., que crean nuestros sentimien-
tos”. Lo que hacen o dicen los demás es un estímulo, no la causa de nuestros
sentimientos. Es preciso que nos responsabilicemos de nuestros sentimien-
tos, valores, deseos, expectativas o ideas.
• “Los actos concretos que queremos pedir a la otra persona para enriquecer
nuestra vida”. Esto debe plantearse con un lenguaje de acción positiva: decir
lo que queremos y no lo que no queremos.
Esto implica emplear un lenguaje positivo; evitar las frases de sentido vago,
abstracto, ambiguo; formular las peticiones como acciones concretas que los demás
puedan aceptar. Si digo, por ejemplo, Lo que deseo es que me quieran, estoy utilizan-
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do un lenguaje muy ambiguo. En cambio, si digo Lo que pido es que adivinen mis
deseos y los hagan realidad, estaré expresando en forma más clara lo que realmente
quiero. Cuanto más claros seamos respecto de lo que esperamos de la otra persona,
habrá más probabilidades de satisfacer nuestras necesidades o dialogar para llegar a
un acuerdo.
Precisemos cuál es nuestro objetivo cuando pedimos algo. Debemos lograr que
los demás confíen en que les estamos pidiendo algo y no exigiéndoselo.
4. Rapport o sintonía
Rapport es “encontrarse en sintonía con alguien, entrar en el mundo de otra
persona y establecer con ella una comunicación plena, una conexión perfecta”.34 Es
expresarle, en forma verbal o no, que puede confiar en nosotros.
El agua que toma la forma de cualquier envase nunca deja de ser agua. Igualar
no quiere decir imitar. Copiar en forma exagerada los movimientos de la otra perso-
na puede resultar ofensivo.
En el momento en que dos personas se comunican, notamos que hay una at-
mósfera favorable cuando existe simetría corporal o de espejo. La comunicación es
como una danza: si se adoptan posturas semejantes, se piensa de la misma forma y
la sintonía es buena. No se sabe quién dirige.
Haga la prueba: cuando esté conversando con una persona, tome la misma
postura física o alguna similar. Si el otro cambia de postura, hágalo usted también,
siempre de manera natural, para que la otra persona no lo perciba conscientemente.
En el nivel inconsciente, el otro se verá como si usted fuera él, como viendo su ima-
gen en un espejo, y eso le dará confianza. Se habrá logrado una sintonía en la misma
frecuencia.
Parece simple, pero no es nada fácil. Es algo que solo se puede lograr con mu-
cha práctica y sensibilidad.
La resistencia del receptor significa pérdida de rapport. En este sentido debe re-
cordarse que no hay personas resistentes sino comunicadores inflexibles. La persona
con mayor flexibilidad en su comportamiento controlará el resto del sistema.
El mecanismo que hace del rapport una herramienta valiosa es que la informa-
ción de nuestro lenguaje corporal y no verbal llega directamente al subconsciente.
5. Conclusiones
Para cumplir las consignas expresadas al inicio de este capítulo, como media-
dores debemos:
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• Estar alerta con lo que nos pasa con el relato de las partes, poder apartar
lo que pensamos o sentimos reconociendo que es nuestro sentimiento o
pensamiento, y dejando eso que nos pasa como una hipótesis a trabajar
luego.
• Generar rapport.
• Evitar interrumpir.
• Ser flexibles.
“La vida es como un eco: si no le gusta lo que recibe, preste atención a lo que
emite”.
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Leslie Falca
1. Definición de conflicto
El Diccionario de la Real Academia Española, en su primera edición, definía
conflicto como ‘combate’, ‘lucha’, ‘pelea’. En su última edición, en cambio, lo define
como ‘problema’, ‘cuestión’, ‘materia de discusión’.
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36. Remo F. Entelman, Teoría de conflictos. Hacia un nuevo paradigma, Gedisa, Barcelona, 2002,
p. 49.
37. Muzafer Sherif, Teoría del conflicto realista, Brooks/Cole, Monterrey, 1979, pp. 257-261.
Johann Galtung39 dice: “El hombre es un ser con capacidad de paz. Si quieres
la paz, prepárate para la paz” (por oposición a “Si quieres la paz, prepárate para la
guerra”, que fue la premisa sobre la que se basaron las naciones para armarse, con el
argumento de que lo hacían para evitar ser atacadas).
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Desde una mirada tradicional puede parecer que la falta de conflicto es si-
nónimo de paz, o que la paz se define como aquella situación en que no existen
conflictos.
Según parte de la doctrina, los conflictos que mejor se gestionan por media-
ción son:
• Aquellos en los que las partes han tenido relación en el pasado y la tendrán
en el futuro.
Sin embargo, es difícil evaluar a priori si estos elementos están presentes para
ser gestionados por mediación. Por otra parte, alguna de estas características puede
estar ausente y sin embargo llegarse a buen término a través de un procedimiento
que mejore la comunicación entre las partes en conflicto.
1) Conflicto y problema
2) Conflicto y violencia
¿El ser humano puede controlar los conflictos o inevitablemente será conduci-
do por ellos, o ambas situaciones coexisten?
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¿La sociedad actual es más conflictiva o se percibe como más conflictiva? ¿Cuá-
les son las razones para ese aumento cuantitativo y cualitativo de los conflictos, o
cuáles son las razones de esa percepción?
d. Es dinámico: no es una foto, sino que, por el contrario, pasa por distintas
fases o etapas. Es cambiante y muta.
41. Roberto Domínguez Bilbao y Silvia García Dauder, Introducción a la teoría del conflicto en las
organizaciones, Universidad Rey Juan Carlos, Working Papers 2002-48, Madrid, 2003, disponible
en ‹http://www.fcjs.urjc.es/departamentos/areas/profesores/descarga/rqruuvuvz/Introducci%-
C3%B3n%20a%20la%20Teor%C3%ADa%20del%20Conflicto. pdf›.
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Sin duda la prevención del conflicto es una de las formas más ecológicas y
económicas que puede usar una persona o un grupo para evitar consecuencias no
deseables de los enfrentamientos. Pero, aun cuando se haga una excelente preven-
ción, se filtrarán conflictos. Si consideramos que estos son necesarios para crecer, es
importante que existan. En suma, no todos los conflictos son evitables y es deseable
que así sea.
Este mito está ligado a la concepción que considera al conflicto como algo ne-
gativo y muchas veces lo asocia al conflicto violento y a la guerra. Obviamente exis-
ten conflictos que pueden llegar a ser peligrosos, pero eso dependerá fundamental-
mente no del conflicto en sí mismo, sino de la manera en que se gestione.
Este es uno de los mitos más peligrosos para una buena gestión de los con-
flictos. Se trata de la tendencia que tenemos los seres humanos a alejarnos de la
responsabilidad de nuestra incidencia en el conflicto. En todo conflicto existen per-
sonas que están directamente involucradas y muchas otras que están involucradas
indirectamente, incluso aquellas que ayudan a gestionarlo o transformarlo. Es im-
portante tener claro que las acciones de las partes directas o indirectas tendrán un
efecto en esa gestión. Si no partimos de esa base, que implica cierta autoevaluación
y eventualmente cierta autocrítica, será difícil obtener una profunda transformación
de la situación.
Desde la práctica del contacto con los conflictos se advierte un uso recurrente
del argumento que justifica acciones: “Él empezó”. Esa justificación está social-
mente naturalizada, de tal modo que no importa si las acciones terminan siendo
equivalentes o similares, sino que lo que interesa es quién tuvo la iniciativa, porque
la reacción, aunque sea igual de agresiva o violenta, goza de cierta validez desde el
punto de vista social.
En este caso, a la persona o grupo le interesan los objetivos que están en juego
en el conflicto, pero también le interesa la relación con la contraparte. Esta tendencia
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Algunos de estos indicios pueden ser cambios en las conductas normales o ha-
bituales, tensiones, sensación de incomodidad ante determinadas situaciones, mal-
entendidos, incidentes sin importancia, pero a veces reiterados.
No siempre es fácil captar cuáles son las partes que participan en un conflic-
to. Generalmente identificamos los actores emergentes de intereses contrapuestos,
aquellos que se muestran cuando el conflicto sale a luz (cuando el conflicto se con-
vierte en una disputa), pero estos emergentes pueden ser o no las auténticas partes
en conflicto. A veces necesitamos avanzar un poco más en el diagnóstico y hasta en
un procedimiento de gestión para darnos cuenta de quiénes son verdaderamente las
partes. Tenemos la ventaja de que la mediación es un procedimiento informal y, por
lo tanto, si advertimos que otras personas tienen que estar presentes en el ámbito del
procedimiento, siempre podemos volver atrás y corregir a quién invitar.
Para definir las partes en un conflicto debemos atender a dos elementos: quié-
nes tienen interés en él y/o en su solución, y quiénes tienen poder para mantenerlo
o solucionarlo. Pueden coincidir o no.
Existen partes directas y partes indirectas. Las partes directas pueden definirse
como los actores principales del conflicto, que generalmente son los directamente
involucrados. Las partes indirectas pueden considerarse como los actores secunda-
rios del conflicto, capaces de ejercer cierta influencia sobre los actores principales o
sobre algunos de los hechos del conflicto.
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pluripersonal diga que tiene que consultar a su colectivo, con lo cual se vuelve
atrás.
Con respecto al factor poder, es importante conocer qué clase de poder maneja
cada una de las partes con respecto a la otra y a esos efectos tomar conocimiento de
si se trata de un poder formal o informal, si existen de por medio herramientas de
sanción, si hay mayor o menor acceso a recursos de distinto tipo (materiales, eco-
nómicos, políticos, de influencia en los medios de comunicación, control de la in-
formación), si hay presiones de tipo psicológico, si ambas partes pueden expresarse
bien o existen diferencias en este sentido, etc.
Con referencia al vínculo que une o separa a las partes en el conflicto concreto,
hay que observar cómo se posiciona una parte respecto a la otra. Por ejemplo, si
existe un posicionamiento víctima-victimario, o un juego de culpable-inocente, o
débil-fuerte, o ambos en pie de igualdad, es decir, poner atención en la funcionalidad
del tipo de relación con respecto al conflicto.
b. Si ambas partes son conscientes del conflicto entre ambas, pero lo definen de
diferente manera.
c. Si una de las partes considera que hay conflicto, pero la otra lo niega.
Otro elemento que puede ayudar a hacer un diagnóstico del conflicto es ob-
servar cuál es la visión que cada una de las partes tiene sobre el conflicto en general.
Desde esa óptica, tendremos en un extremo a aquellas personas que consideran al
conflicto como algo patológico, de lo que hay que huir como se huye de las enferme-
dades, y en el otro las que lo buscan y lo generan casi como la única forma de evitar
la indiferencia. También existen personalidades que lo naturalizan. En el medio de
estas situaciones hay muchas otras posibilidades, pero todas estas concepciones van
a influir en la forma en que se posicionen las partes frente al conflicto particular.
Finalmente, para analizar las partes en conflicto es preciso tener muy en cuenta
el factor cultural. Este factor incluye la religión, el idioma, el contexto geográfico e
histórico, la raza, los vínculos, la ética y las costumbres. Ello nos conectará con los
distintos códigos culturales de cada parte, que influirán, sin duda, en la percepción
y las manifestaciones sobre el conflicto concreto. Los mediadores multiculturales
(aquellos que se especializan en ser verdaderos traductores de códigos de diversi-
dad) son quienes tienen más en cuenta este factor, porque en general transforman
conflictos que tienen su base en divergencias de percepción derivadas de culturas
diferentes.
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Percepciones
La psicología nos advierte de que son diversos los factores que inciden en
nuestras percepciones. Algunos ejemplos son nuestras experiencias anteriores, las
asociaciones, la memoria afectiva, el entorno social, las expectativas, las motiva-
ciones, etc.
En un conflicto habrá que tener en cuenta de qué manera lo perciben las partes,
cómo lo describen, qué sentimientos están en juego, cuáles son las diferencias de
percepción entre ellos, cómo se puede mejorar esa percepción.
Emociones
Las emociones son las reacciones de una persona frente a ciertos estímulos
percibidos, que pueden ser hechos, pensamientos o significados que otorgamos a
esos hechos o pensamientos. La alegría, la ira o enojo, la tristeza, el miedo, los celos,
la envidia, el dolor, etc., son algunas de las más frecuentes.
Las emociones son una constante en los conflictos. Pueden ser de variada índo-
le e intensidad, pero siempre están presentes. Por eso la persona que ayude a gestio-
narlos deberá conocerlas, reconocerlas y manejarlas.
Valores
Los valores son aquellas cualidades que atribuimos a las personas o a las cosas.
Son la base de los principios a través de los cuales filtramos nuestros juicios sobre
conductas propias o ajenas. Pueden ser conscientes o no, pero generalmente forman
parte del área que más nos cuesta negociar, porque están arraigados a nuestra per-
sonalidad. Tienen relación con la cultura, la religión, el idioma, la moral, la raza, los
sentimientos de pertenencia, etc.
En los conflictos, los valores tienen gran incidencia. Cuando para ambas o to-
das las partes lo que está en juego son valores, el conflicto es de difícil resolución. Sin
embargo, esto se puede transformar al hacer conscientes a las partes de esta realidad,
es decir, al mostrar cómo se están priorizando distintos valores en esa situación, para
que las partes puedan, por lo menos, comprenderlo y eventualmente llegar a ponerse
en los zapatos de la otra, aun cuando sigan pensando diferente.
Las posiciones de las partes en conflicto son sus posturas de inicio, lo que cada
una dice querer. Generalmente corresponden al estado inicial de las personas en el
conflicto. Cubren los intereses y pueden llegar a inhibir la comprensión del proble-
ma de fondo.
Los intereses están en otro nivel de profundidad y tienen que ver con lo que
las partes realmente procuran en ese conflicto, los beneficios que quieren obtener a
través de este, deseos que pueden estar teñidos de preocupaciones, temores, valores,
emociones, percepciones. Es aquello que subyace a lo aparente.
No siempre resulta fácil detectar los intereses de las partes, ya que, en algunos
casos, estos se le ocultan deliberadamente a quien gestiona el conflicto, porque se
entiende que mostrar las cartas coloca a la persona en un lugar de mayor vulnerabi-
lidad. Otras veces no se confía lo suficiente en el tercero que gestiona. En otros casos
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los intereses ni siquiera son claros para las propias partes y hasta pueden llegar a ser
inconscientes. También hay que tener en cuenta que los intereses son cambiantes y
pueden ser unos al inicio de un procedimiento de resolución de conflictos e ir trans-
formándose a medida que este transcurre.
Así como todo conflicto tiene dos o más partes en interrelación, también existe
un contenido de esa situación. Ese contenido está dado por lo que a las partes les in-
teresa obtener, y en ese sentido se relaciona con las necesidades de cada persona, con
sus posiciones y sus intereses. Estos intereses pueden ser variados: puede tratarse de
bienes materiales o inmateriales, reales o simbólicos, o puede tratarse de conductas
o actividades de hacer o no hacer.
Conflicto latente
Se trata de una etapa eventual, ya que existen conflictos que nacen manifiestos,
sin pasar por una latencia.
Se dice que para que el conflicto pase de una etapa de latencia a una etapa ma-
nifiesta (momento en que se transforma en una disputa) generalmente se produce
algún acontecimiento, la chispa que enciende el fuego, la gota que derrama el vaso.
Muchas veces este acontecimiento se confunde con la verdadera causa del conflicto.
La desproporción entre la reacción y el incidente puede dar la pauta de que hay algo
más detrás, que puede estar arrastrándose en silencio por mucho tiempo y que cuan-
do emerge lo hace con la fuerza de lo retenido.
En esta etapa de latencia es poco lo que se puede hacer para gestionar el con-
flicto, a menos que algún tercero muy observador advierta indicios de que algo está
pasando.
Una vez que el conflicto se manifiesta, es el momento más adecuado para ges-
tionarlo, a fin de evitar que se formen bandos, que aparezcan nuevos actores, que la
mala comunicación o los enojos hagan incurrir a las partes en un agravamiento de la
situación que haga más difícil luego encontrar una salida satisfactoria.
Etapa de escalada
Esta etapa eventual del conflicto es aquella que se caracteriza por un enfren-
tamiento intenso y en alza, que implica un agravamiento de la situación. Cada una
de las partes quiere imponer su posición. Es la peor pesadilla del mediador, ya que
muchas veces implica un descontrol que puede llegar a instancias destructivas.
42. William Ury, Alcanzar la paz. Diez caminos para resolver conflictos en la casa, el trabajo y el mun-
do, Paidós, Buenos Aires, 2000.
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Etapa de estancamiento
Además de las etapas por las que puede pasar un conflicto, existen otras situa-
ciones de posible evolución:
Proliferación
Polarización
El conflicto se lleva a los extremos. Cada una de las partes está tan contrapuesta
con la otra que, si una dice blanco, la otra dice negro. Las personas se mantienen
fuertemente posicionadas y se abroquelan en sus torres.
Contagio
9. Tipos de conflictos45
Existen múltiples formas de clasificar los conflictos.
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• de relación: aquellos que tienen que ver con falsas percepciones, falsa co-
municación, conductas negativas repetidas y fuertes emociones; a menudo
tienen como consecuencia conflictos irreales o falsos, no basados en condi-
ciones objetivas;
• de información: aquellos que tienen que ver con falta de información, infor-
mación tergiversada, diferentes interpretaciones;
• de intereses: aquellos que refieren a necesidades incompatibles, problemas
de procedimiento o psicológicos, estructurales, los que están causados por
estructuras opresivas de distinto tipo (por ejemplo, cuestiones de poder,
organizativas, de burocracia, etc.), y
• de valores: aquellos causados por creencias incompatibles.
46. Alejandro Ponieman, Qué hacer con los conflictos. Claves para comprenderlos, manejarlos, trans-
formarlos y resolverlos, Losada, Buenos Aires, 2005.
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11. Conclusiones
Existen múltiples definiciones de conflicto que implican posiciones filosóficas
de fondo en torno al concepto; por ejemplo, si es posible enmarcar en una definición
a todo tipo de conflictos; si el conflicto se considera negativo, positivo o neutro; si se
contrapone o no al concepto de paz; si se considera o no inherente al ser humano en
su vida de relación.
1. Concepto
No podemos hablar de un único concepto de mediación, ya que quienes lo
han analizado no han logrado llegar a una definición única e inequívoca. Las defini-
ciones son muchas y lo que corresponde es analizar las diferencias y las similitudes
entre ellas para extraer los aspectos esenciales del concepto.
Folberg y Taylor definen la mediación como: “El proceso mediante el cual los
participantes, con la asistencia de una persona o personas neutrales, aíslan sistemá-
ticamente los problemas en disputa con el objeto de encontrar opciones, considerar
alternativas y llegar a un acuerdo mutuo que se ajuste a sus necesidades”.
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1) Voluntariedad
2) Imparcialidad
3) Neutralidad
47. Cristina Merino Ortiz, Ramón Alzate de Heredia y Mayte Méndez Valdivia, La mediación fami-
liar en situaciones asimétricas, Reus, Madrid, 2013, pp. 200-232.
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Esto nos lleva a preguntarnos qué rol debe desempeñar el mediador en el pro-
ceso:
a. Para algunos autores, el mediador debe estar por debajo de las personas con
las que actúa, en un papel secundario, no directivo y totalmente neutral.
b. Para otros autores, el mediador debería situarse por encima de las partes,
como un guía, un asesor, en un papel preponderante durante todo el proceso.
c. Para otros, se debe situar en una posición de equidistancia, pero en el mis-
mo nivel que las partes, ser uno más que actúa con ellas y que también es
parte del proceso.
Hay autores que incluso afirman que en algunos contextos las partes necesitan
un mediador que no sea neutral, que conozca el caso desde dentro, que viva el resul-
tado del proceso, de un posible acuerdo.
Esto nos hace reflexionar sobre si, por ejemplo, en los procesos de mediación
en organizaciones los mediadores deberían formar parte de estas o ser personas ex-
ternas. O, en la mediación comunitaria, si los mediadores deberían ser o no miem-
bros de la comunidad.
4) Confidencialidad
5) Profesionalidad
6) Carácter personalísimo
7) Buena fe
Este principio supone que tanto las partes en el proceso como la persona me-
diadora deben actuar de buena fe.
La única normativa que recoge este principio es la ley de Valencia sobre media-
ción, que hace referencia al concepto de buena fe del Código Civil.
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La gran tarea del mediador es poner en marcha los recursos de ambas partes
y los suyos en busca de una solución para el conflicto planteado. Intentará que los
recursos de las partes no se anulen entre sí, sino que, en lo posible, se unan para un
interés común.
Ahora bien, muchas veces la gran tarea del mediador es definir ese interés co-
mún, porque a quienes están inmersos en el conflicto muchas veces les es difícil
encontrarlo.
1) Escuela de Harvard
En los años setenta las negociaciones se basaban en los juegos de suma cero;
es decir, si unos ganan, otros tienen que perder necesariamente. Esta escuela trata
de convertir al conflicto en un juego de suma no cero. Todos pueden ganar. De este
modo se introducen en el proceso el respeto por el otro, la búsqueda de los intereses
subyacentes y la apertura a la creatividad.
El tipo de comunicación que trabaja es lineal: las dos partes se comunican, una
expone y la otra escucha. Se dejan fluir los sentimientos, aunque de una forma con-
trolada por el mediador, que desempeña el papel de facilitador de la comunicación
centrada no verbal.
En primer lugar, el modelo de Harvard deja que las emociones fluyan y que las
partes se comuniquen libremente, ya que considera que las historias que traen las
partes son caóticas y es en el proceso de mediación donde se comienza a poner or-
den. El rol del mediador es ayudar a las partes a restablecer el orden perdido, es decir,
a ordenar la situación que ambas han traído al proceso de mediación.
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bitación. Abre la puerta y encuentra a su hija viendo televisión con los auriculares
puestos. Le toca el brazo y le dice: “Te estoy llamando para almorzar”, a lo que la hija
le responde: “No puedo oírte”. La madre ordena: “Quítate eso de las orejas, ya”. “No
quiero, estoy escuchando música”, contesta la hija y la madre dice: “No te lo repito
más. ¡Quítate los auriculares, ya!””.
Es evidente que este diálogo se basa en las posiciones. Es decir, ambas partes
manifiestan lo que realmente sienten y quieren en ese momento. Es lo que sucede en
una situación normal de conflicto.
Lo que propone Harvard es que ante la situación nos cuestionemos el por qué y
el para qué. Esto ayudará a que las personas se trasladen desde sus posiciones hacia
sus intereses.
Sin duda se trata de un modelo que nos da una visión del conflicto interpartes
muy dirigida a la colaboración orientada al acuerdo.
Los creadores de esta escuela son Baruch Busch y Joseph Folger, quienes en-
tienden que un proceso de esta clase no puede dejar al margen las relaciones, la
interacción entre individuo y sociedad.
Marinés Suares manifiesta que este modelo trabaja fundamentalmente para po-
tenciar el protagonismo, lo que Busch y Folger denominan empowerment.
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que el conflicto desaparezca (se conocieron más, lograron sentarse a hablar de sus
diferencias y formas de entender la misma realidad, etc.).
Según Marinés Suares, los elementos esenciales del modelo Circular Narrativo
que lo representa Sara Cobb son:
Comunicación circular
El objetivo principal del modelo es el acuerdo, igual que para el modelo Har-
vard, pero sin olvidar el aspecto relacional de las personas que pasan por el proceso
de mediación.
A diferencia del modelo Harvard, que habla del caos en el que llegan las partes
al proceso, el modelo Circular Narrativo considera que la realidad es la que cada par-
te trae al conflicto. Quien tiene que volver caótica esa situación es el mediador, a los
efectos de lograr una narrativa alternativa de las partes con respecto a ese conflicto,
para llegar así un acuerdo.
4) El modelo estratégico
El autor que promueve este modelo es Ruben Calcaterra y lo ofrece como una
visión distinta a la de los anteriores modelos analizados. El modelo Estratégico tra-
baja tres cuestiones principales:
b. Reconstrucción de la relación.
c. Coconstrucción de la solución.
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1. Introducción
El proceso de mediación es el camino que recorremos en una instancia de
transformación del conflicto para lograr que las personas se comuniquen mejor y
eventualmente acuerden. Como todo proceso, tiene un inicio, un desarrollo y un
cierre.
Está pautado por una secuencia lógica comunicacional que tiene como objetivo
redefinir el conflicto concreto, partiendo de las percepciones primarias de las partes.
Las personas llegan a la mediación con una posición previa, y durante el pro-
ceso se produce un contacto, guiado por el mediador, con la posición y el interés de
la otra parte. Esta situación mueve las aguas de tal forma que hace que se produzcan
cambios en esa posición. Se busca que a través de esos cambios cada uno llegue a po-
nerse en los zapatos del otro, entender por qué sucedieron las cosas, cómo sucedieron
y replantear opciones hacia el futuro.
48. Silvana Greco, “Herramientas en mediación una secuencia comunicacional”, La Trama. Revis-
ta Interdisciplinaria de Mediación y Resolución de Conflictos, n.o 4, abril de 2003, disponible en
‹http://www.revistalatrama.com.ar/contenidos/larevista_articulo. php?id=75&ed=4›.
miento del tema proceso de mediación, solo por razones de orden, elegimos basarnos
en las herramientas procedimentales, reuniones conjuntas y reuniones individuales,
e ir incorporando en ese esquema las otras clases de herramientas, que serán tratadas
con mayor profundidad en otros capítulos de este libro.
La secuencia lógica por etapas en la mediación está muy estudiada por las cien-
cias sociales, a fin de que se pueda cumplir con los objetivos del procedimiento, pero
debe tenerse en cuenta que no se trata de un proceso inmutable, sino todo lo con-
trario: es flexible y adaptable a cada caso de conflicto, dependiendo de las partes que
intervengan en él, de su relación, sus intereses y los elementos del conflicto.
La adaptación de las etapas del proceso a cada caso requiere que el mediador,
que es el conductor del procedimiento, esté muy consustanciado con los fundamen-
tos y técnicas de cada etapa. Solo así podrá, con su buen arte, ubicarlas al servicio de
favorecer la comunicación entre las partes.
Por tanto, la mediación no es improvisación; está pautada con una lógica se-
cuencial comunicacional. Sin embargo, estas pautas no son sacramentales; pueden
ser cambiadas por el mediador según cada caso concreto, con vistas a una mejor
resolución.
Para aquellas personas que recién comienzan a mediar, en sus primeros ca-
sos, es importante apoyarse en la estructura clásica del procedimiento, hasta que
con un poco más de experiencia puedan flexibilizar las pautas, mejorando la per-
sonalización.
Como se aprecia, esta normativa contiene muy pocas o nulas referencias al pro-
ceso de mediación, por lo que el mediador no está constreñido por la ley con respec-
to a pautas del proceso. No obstante, debe estar capacitado en estas para mejor servir
a las partes con una mediación de calidad.
No podemos mediar cuando una de las partes o ambas tienen una incapacidad
emocional o psíquica notoria, que les impide razonar a través de la escucha del otro
y el diálogo constructivo.
Va a ser muy difícil que una mediación llegue a buen término cuando una o
ninguna de las partes quiere llegar a un acuerdo porque el conflicto les es funcional:
les sirve en alguna medida, normal o patológica. Para que pueda ser útil la media-
ción se requiere un deseo de resolver la situación, aunque no se sepa cómo.
Asimismo, cuando lo que une a las partes es una relación que se prolongará en
el tiempo (generalmente tiene un pasado y tendrá un futuro), como ocurre en el caso
de relaciones familiares, de exparejas con hijos, vecinos, socios, etc., se recomienda
la mediación.
Cuando el vínculo que une a las partes debe preservarse, porque es más impor-
tante que el conflicto puntual, la mediación es útil.
Con respecto a los costos, la mediación suele ser menos onerosa que otros pro-
cedimientos.
Hay que considerar también aquellos casos en que al menos una de las partes
en conflicto no quiere, por las razones que sea, que se haga público el diferendo, por
lo que puede ampararse en la confidencialidad de la mediación.
Asimismo, hay personas para quienes pasar por un juicio les exigiría un gran
costo emocional, que no están dispuestos a pagar.
Otras prefieren no ceder a un tercero (juez, árbitro, etc.) el control sobre el re-
sultado de una negociación o intercambio. En la mediación conservan este control,
ya que nadie decide por ellas. Acuerdan si quieren acordar y, si no, no lo hacen.
En nuestro país los centros de mediación más conocidos son: los Centros de
Mediación del Poder Judicial, ya instalados desde hace algunos años; el Centro de
Resolución de Conflictos de la Asociación de Escribanos del Uruguay, que desde el
2003 brinda servicios de mediación y arbitraje, y el Centro de la Bolsa de Comercio
del Uruguay, que también brinda servicios de mediación, aunque su actividad está
más centrada en el arbitraje. El área de Defensa del Consumidor del Ministerio de
Puede darse también que a priori el asunto tenga esa cuantía menor, pero en el
transcurso de la mediación aparezcan cuestiones económicas asociadas que lo trans-
formen en un asunto de cuantía superior a 20 UR. En este caso hay inconvenientes,
porque desde el inicio de la mediación se necesitó asistencia letrada obligatoria y no
se cumplió con ese requisito.
Otro caso posible es que a priori se haya esa cuantía menor, pero en el transcur-
so de la mediación aparezcan cuestiones no susceptibles de estimación pecuniaria
asociadas al tema de fondo, con lo cual se habría necesitado asistencia letrada obli-
gatoria desde el inicio de la mediación y no se cumplió con ese requisito.
Una vez que el interesado está informado, si ha decidido que quiere seguir ade-
lante con el procedimiento y el receptor o mediador receptor decidió que el asunto
es mediable, se fija una fecha para la primera reunión de mediación.
e. Hay que cursar las invitaciones a las contrapartes para que asistan, con
base en los datos aportados por el solicitante. Generalmente antes de cursar las in-
vitaciones se le pide al solicitante el pago de los gastos administrativos que se esti-
man para la mediación (en su caso). Cada organización decide por qué vía cursa la
invitación (puede ser correo, teléfono, mail, etc.). También se debe decidir el texto
de la invitación (en general se busca que no sea demasiado formal para que no se
confunda con una citación a juicio). También es necesario pautar los plazos para
que la persona reciba la invitación con una antelación prudencial, de tal forma que
pueda consultar, si no conoce cómo es el procedimiento, y también para que, en
caso de que requiera la asistencia de un letrado, pueda procurárselo. Como se ha
mencionado, el invitado no tiene obligación de asistir a la reunión de mediación,
ya que esta es voluntaria.
Sobre cómo acondicionar el espacio para que las partes se sientan cómodas y la
reunión sea más productiva hay mucha bibliografía, en algunos casos tan detallada
(colores pastel en las paredes, mesas sin aristas, preferentemente ovaladas, ruido de
agua que cae, aromas no agresivos, etc.) que puede asustar a aquellos que cuentan
con pocos recursos para mediar, pero lo importante es saber ubicar y disponer de la
mejor forma esos recursos y sobre todo ser creativos a la hora de procurarlos.
7. Inicio de la mediación
Se entiende que la mediación comienza cuando ambas partes han asistido a la
primera reunión fijada.
to). Esta decisión por lo general se fundamenta en que la reunión conjunta podría
ser contraproducente; por ejemplo, cuando al menos una de las partes se presenta
con actitudes muy agresivas hacia la otra o en un estado emocional muy intenso
(con angustia, llanto, gritos, etc.), lo que sugiere que primero habrá que calmar la
situación para luego reunirlas.
En suma, las estructuras más clásicas de una mediación típica pueden esque-
matizarse de la siguiente manera:
50. Carmelo Hernández Ramos, “Modelos aplicables en mediación intercultural”, Barataria. Revista
Castellano-Manchega de Ciencias Sociales, n.o 17, junio de 2014, pp. 67-80, disponible en ‹www.
redalyc.org/pdf/3221/322132552005.pdf›.
Para visualizar el contenido de esta reunión, iremos paso por paso analizan-
do algunas herramientas comunicacionales y conceptuales que se profundizarán en
otros capítulos.
Discurso inicial
Esta presentación contiene algunos elementos que ubican a las partes con res-
pecto a las expectativas que deben tener sobre el proceso, a saber:
Acuerdo de confidencialidad
parte si quiere continuar con la mediación. Si ambas partes deciden no firmarlo pue-
de seguirse. En tal caso, el mediador se asegurará de que las partes han comprendido
las consecuencias de esta situación.
Hasta este momento el mediador ignora los pormenores del conflicto (a menos
que haya optado por un sistema de reunión previa o premediación) y va a empezar
a enterarse de boca de sus protagonistas, quienes adquirirán un rol más activo. Es
importante expresar a las partes que el mediador desconoce los detalles del tema,
porque eso demuestra que no hubo una colonización del terreno de quien solicitó la
mediación y despeja dudas sobre la imparcialidad del mediador.
Para pedir la expresión de las partes se puede hacer uso de una pregunta abierta
(¿Cuál es el tema que los convoca?) o una solicitud (Les pido que relaten cuál es el
conflicto desde la percepción de cada uno de ustedes).
Mientras las partes hacen sus exposiciones, el mediador tiene mucha tarea: ten-
drá que escuchar activamente el contenido de lo que exponen para entender la situa-
ción; tendrá que estar atento a la comunicación no verbal de todos los asistentes, a
sus reacciones frente a las intervenciones de cada uno; tendrá que considerar cuál es
el núcleo del asunto y observar las palabras claves que se repiten o que se enfatizan.
Empezará a construir el mapa de conflicto y eventualmente algunas hipótesis.
Parafraseo
El parafraseo generalmente se utiliza una vez que cada parte termina su relato
de los hechos, aunque también se puede emplear en otras instancias, buscando los
objetivos ya explicitados.
La secuencia clásica, aunque no obligatoria es: 1) la parte habla, 2) el mediador
parafrasea los dichos de esa parte, 3) la otra parte habla y 4) el mediador parafrasea
los dichos de la otra parte.
Esta técnica tiene la dificultad de la inmediatez con la que hay que usarla luego
del relato de la parte; por lo tanto, es bueno que el mediador la practique para poder
manejarla con cierta naturalidad.
Formulación de preguntas
Preguntar es pedir información, pero con ello se busca también otros objetivos,
dependiendo de qué se pregunta (contenido), cómo se hace (forma) y cuándo se
hace (oportunidad).
Las preguntas circulares son útiles en la mediación porque buscan que una
parte se ponga en el lugar de la otra. Consisten en circularizar la relación (espacio,
tiempo o secuencias) y pueden armarse así: ¿Cómo te sentirías si estuvieras pasando
por lo que él pasó?, ¿Cómo actuarías si estuvieras en su situación?, etc. Estas preguntas
no se utilizan al inicio de la mediación, sino cuando ya hay un proceso en marcha.
Resumen
Los objetivos son, además de los expuestos, dar a las partes una visión general
de cómo se ha desarrollado el tema hasta ese momento y recordarles lo que se ha
ido planteando, ya que algo se les puede haber pasado sin advertirlo. También es
una herramienta útil para cerrar etapas; por ejemplo, cuando se va a finalizar una
reunión conjunta o una reunión privada, o antes de iniciar la etapa de generación
de opciones.
Las reuniones individuales o caucus son aquellas que el mediador o los me-
diadores tienen con cada una de las partes por separado, en cualquier momento del
procedimiento, si lo estiman conveniente.
Ya se mencionó que hay mediaciones en las cuales conviene empezar por este
tipo de reuniones, pero lo más habitual es que se comience por una reunión conjunta
y eventualmente se recurra a las individuales.
Hay mediadores que prefieren usarlas poco, porque consideran que todo se
puede arreglar estando ambas partes presentes. Otros las usan siempre, porque con-
sideran que hay temas que son para tratar sin la presencia del otro. Una vez más, es el
mediador el que evaluará la pertinencia y la oportunidad de este tipo de reuniones,
según el objetivo que busque.
brir sus límites (qué es para ella negociable y qué no); reflexionar sobre las alterna-
tivas al acuerdo negociado; evaluar las expectativas, ver si son realistas o no; ejercer
el rol de abogado del diablo; generar y desarrollar posibles opciones de acuerdo y
sus probables consecuencias; cuando se llega a elaborar propuestas, clarificarlas para
llevarlas, si la parte lo permite, a una reunión conjunta.
Es de buena práctica que las reuniones individuales se hagan con las dos partes,
aun cuando al mediador le interese únicamente reunirse con una de ellas.
Confidencialidad interna
Al iniciar una reunión individual el mediador debe ser capaz de crear un clima
más intimista, en el cual la parte con la que se reúne se sienta lo más cómoda posible
para abrirse con respecto áreas del conflicto de las que quizás no quiso hablar en
presencia del otro.
Para generar esa situación de confianza el mediador puede buscar otra ubica-
ción de los asientos, un espacio más próximo, sin muebles que se interpongan, un
contacto visual más directo en la medida en que evalúe que eso no incomoda. Tiene
que lograr una mayor empatía.
Intereses y necesidades
Cuando una parte en conflicto concurre en una mediación, tiene a priori ne-
cesidades, intereses y posiciones frente al conflicto. Esas necesidades, intereses y po-
siciones no son inmutables y pueden cambiar en el transcurso del procedimiento,
dado que su dinámica aportará nuevos elementos, a través de la escucha a la otra
parte, la exploración de alternativas, etc.
Por lo tanto, las opciones de transformación del conflicto que la parte tiene
fuera de la mediación, cualesquiera sean, desempeñan un papel muy importante en
esta, y su consecuencia puede ser desde no hacer nada con el conflicto hasta explorar
otras formas de gestión de conflictos, eventualmente ir a juicio.
Este mecanismo que parece tan claro y lógico funcionará siempre y cuando la
persona esté siendo racional, cosa que no siempre ocurre. También hay que tener
en cuenta que es un mecanismo que opera en la esfera individual, es decir, no está
considerando la interacción con la otra parte. Hay personas dispuestas a sacrificar
parte de sus intereses para que la otra parte gane, o eventualmente para que la otra
parte pierda. Por otro lado, el mecanismo funciona con las expectativas de la perso-
na, que pueden ser realistas o no realistas, muy claras o menos claras, depender de
otros factores eventuales, etc.
En el otro extremo de las opciones que la parte tiene en el afuera está el PAAN,
la peor alternativa al acuerdo negociado. Es decir, de todas las opciones posibles si no
acuerda, habrá una que será la mejor, su MAAN, y una que será la peor, su PAAN.
En general la persona que trabaja para acordar en mediación estará comparando
mentalmente con este rango, ya que puede suceder que la peor opción que tiene en
el afuera sea mejor que el acuerdo, en cuyo caso no acordará.
Sus objetivos son mover a quien está muy posicionado, darle una visión más
realista del problema, quitarle expectativas desmesuradas sobre sus posibilidades en
caso de no llegar a un acuerdo.
Para el uso de esta técnica el mediador puede apoyarse en las opiniones de los
asesores jurídicos de las partes, en caso de que estén presentes. No conviene entablar
discusiones con los asesores, porque no es ese el rol del mediador.
Como es una técnica algo agresiva o por lo menos fuerte, puede suceder que el
efecto que produzca en la persona requiera un tiempo de asimilación. Por lo tanto,
eventualmente puede requerir el cierre de una reunión y la fijación de otra posterior.
Como hemos referido, puede existir una reunión conjunta final, si el mediador
lo considera necesario, luego de haber realizado reuniones privadas con cada una de
las partes. En ese caso la reunión conjunta ya no tendrá el objetivo de recabar infor-
mación (se supone que a esa altura está claro para todos los asistentes a la mediación
de qué se trata el conflicto y qué es lo que cada una de las partes quiere), sino un
objetivo reflexivo, de recontextualizar el conflicto, construir una historia alternativa
a la historia individual y, de ser posible, trabajar creativamente opciones con miras
a un acuerdo.
A estas alturas el mediador puede tener claro cuáles son para cada parte las
áreas innegociables y en cuáles tiene disposición a efectuar cambios, y sobre estas
trabajará, tratando de ordenar y priorizar los temas para ayudar a las partes a orga-
nizarse.
El mediador actuará como motivador para que las partes expresen sus ideas
acerca de cómo solucionar la situación. Para ello necesita hacer uso de preguntas
abiertas, como por ejemplo: Después de habernos escuchado y haber puesto en claro
qué es lo que cada uno quiere frente a esta situación, ¿cómo se les ocurre que podríamos
arreglarlo intentando contemplar todos los intereses?
Para que esta técnica dé buenos resultados es necesario que las partes se inspi-
ren y se sientan cómodas proponiendo, por lo que la actitud del mediador deberá ser
más que nunca de no juzgamiento. Aunque aparezcan opciones que puedan parecer
disparatadas, ridículas o fuera de lugar, habrá que considerarlas y no sentirse con la
capacidad de tachar ninguna. Más adelante se verán sus pros y sus contras y se arma-
rá el rompecabezas del acuerdo, pero ahora se necesitan los elementos para armarlo.
En estos casos se puede utilizar una pizarra para ir anotando las distintas posi-
bilidades o tomar notas para ordenarse y no olvidarse de ninguna.
En principio se alentará a las partes para que busquen propuestas que satisfa-
gan sus mutuos intereses. Hay que poner énfasis en la creatividad, la imaginación y
la originalidad, ya que solucionando los problemas siempre de la misma manera nos
enfrentaremos siempre con los mismos problemas. Se trata de salir de los límites o
fronteras que cada uno se autoimpone, para poder hacer uso del pensamiento lateral.
Si entre las opciones surge alguna propuesta más armada, luego se trabajará
para consultar a ambas partes sobre ella e ir avanzando despacio en el camino del
acuerdo.
Puede suceder que las partes no se muestren muy proactivas a la hora de pensar
en posibles opciones de acuerdo. El mediador usará distintas técnicas para provo-
carlas a generar ideas, pero aun así es posible que estas no aparezcan, ya sea por-
que las partes aún no se sienten con la suficiente confianza como para proponer o
simplemente por no se les ocurren. En este caso el mediador puede utilizar algunas
preguntas cerradas que tracen un camino por el que seguir avanzando, pero debe
tener cuidado en marcar un rumbo que no colonice las ideas de las partes, porque si
lo hace se transformará más en un conciliador que en un mediador.
Evaluación de opciones
En esta etapa la tarea es evaluar, hacer un análisis reflexivo de las opciones que
se han presentado, cuáles son las que pueden transformarse en soluciones en opi-
nión de ambas partes. Ya en esta instancia, si las partes están trabajando en forma
colaborativa, puede darse una negociación, de tal manera que el mediador solo ayu-
de a organizar y se mantenga atento. Cambian los patrones de comunicación: ya no
es necesario que todo pase por el mediador, sino que las partes pueden interactuar
entre sí.
En esta instancia se puede hacer uso de los llamados criterios objetivos, que
pueden ser datos que ayuden a tomar decisiones.
Si han surgido propuestas, se puede trabajar sobre ellas (una propuesta, a dife-
rencia de una opción, implica un grado de compromiso con la solución planteada).
En este caso se informa de la propuesta a la otra parte, se consulta su opinión y se
avanza afinando detalles.
Una vez que las partes entregaron posibles opciones de acuerdo y las evaluaron,
comienza la etapa de diseño del acuerdo.
La mediación puede terminar de dos formas: 1) cierre, cuando una de las partes
o ambas se retiran o el mediador da por finalizada la mediación, o 2) acuerdo.
Cierre
De todos modos, hay que tener claro que en algunos casos se puede hacer el
mayor esfuerzo sin resultados a la vista. El mediador puede ayudar, pero no puede
cambiar lo que las personas no quieren cambiar. Es de buena práctica culminar la
mediación cuando esta situación se advierte, sin postergar esta decisión, y quizás
recomendar otro método de gestión de conflictos más adecuado a las circunstancias.
Acuerdo
El acuerdo cumple con resolver o poner fin al conflicto que convocó el proceso
y abre la instancia posterior de cumplimiento, que se desarrolla en el afuera de la
mediación.
Acordar entre las partes implica en primer lugar reconocer que existe una diná-
mica de relación entre ellas; también implica salir del individualismo y las posiciones
propias para encontrar soluciones que sirvan a ambas.
En caso de que la mediación se haya hecho con asistencia letrada a las partes,
los abogados pueden ser figuras importantes a la hora de poner el acuerdo por
escrito.
5) Tipos de acuerdo
Orales o escritos
Una mediación puede terminar con un acuerdo escrito, pero también el acuer-
do puede no dejarse por escrito, si las partes no lo desean. Por ser un procedimiento
informal, esto es posible y puede responder a varios factores: puede ser que a una
o a ambas partes la confidencialidad le sea tan vital que no quiera dejar por escrito
absolutamente nada, puede suceder que ambas partes entiendan que su palabra de
cumplimiento del acuerdo es suficiente, etc. En este caso el mediador respetará la
voluntad de las partes, pero tomará algunos recaudos importantes: asegurarse de
que a ambas les quedó claro el contenido del acuerdo y quizás recordarles las conse-
cuencias del incumplimiento.
Totales o parciales
Definitivos o provisorios
Un acuerdo provisorio es aquel que está limitado en el tiempo. Ese límite de co-
mienzo o finalización puede ser una fecha fija o un acontecimiento futuro. El acuer-
do también puede ser provisorio por estar sujeto a una revisión posterior.
De procedimiento o de fondo
Una vez redactado y leído el acuerdo a las partes y sus asesores, se firmará por
todos. El mediador o los mediadores también pueden firmarlo en tal carácter.
6) Seguimiento
Serán las propias partes en conflicto quienes sabrán si el acuerdo se está cum-
pliendo o no.
cumplimiento.
Hay acuerdos que generan obligaciones de hacer puntuales y que, por lo tanto,
para su seguimiento alcanza con saber si en la fecha pactada se cumplió o no con esa
obligación.
Hay acuerdos más difíciles de seguir; por ejemplo, aquellos que establecen obli-
gaciones de no hacer.
De lo que se trata es de ayudar a las partes también en esta etapa, ya que, si bien
es cierto que los acuerdos de mediación tienen una muy alta tasa de cumplimiento
en general, debido a que se construyen voluntariamente, igualmente pueden surgir
dificultades.
9. Conclusiones
El proceso de mediación tiene una secuencia lógica comunicacional para trans-
formar el conflicto. En esta secuencia se establecen las pautas para el uso de las dis-
tintas clases de herramientas, pero adaptadas a cada caso.
Doris Lessin
Otra es cuidar su actitud externa, de manera de, además de ser, también pa-
recer; es decir, que su desempeño refleje esa neutralidad. Esto va a depender más
que nada de la equidistancia que logre mantener y las intervenciones simétricas que
efectúe. El mediador debe formarse para cumplir su rol en forma profesional.
Generar opciones y estimular la creatividad de las partes para hacerlo. Ser abo-
gado del diablo y agente de la realidad.
Todas estas funciones el mediador las cumple con diversas técnicas. Algunas de
ellas se han analizado en capítulos anteriores, en el contexto del procedimiento. En
este tramo las analizaremos específicamente como técnicas, para fijar conceptos, aun
a riesgo de parecer repetitivos en algunos casos.
2. Técnicas de mediación
Las técnicas de mediación más usadas son:
• La pregunta.
• La escucha activa y eficiente.
• El parafraseo.
• El abogado del diablo y el agente de la realidad.
• El resumen.
• El replanteo.
• La legitimación y el empoderamiento.
• La generación de opciones.
• La valoración de opciones.
1) La pregunta
Esta es una de las técnicas más importantes que posee el mediador. Entre las
muchas clasificaciones posibles, tomando en cuenta la construcción y el efecto bus-
cado, las preguntas pueden dividirse en:
a. preguntas abiertas y
b. preguntas cerradas.
Las preguntas cerradas por lo general comienzan con un verbo; por ejemplo,
¿Estudió?, ¿Jugó?
En cuanto al efecto buscado, las preguntas abiertas alientan a que nos cuenten
en extenso lo que queremos saber, obtener más información; por ejemplo, ¿Qué
pasó?, ¿Cómo fue? Son más usadas por el mediador al inicio del proceso de me-
diación.
Con las preguntas cerradas se obtiene una respuesta concreta: sí o no. Sirven
para confirmar datos, información ya obtenida. Parten más de nuestro mundo inte-
rior. Debemos cuidar la neutralidad al formularlas, para no convertir el proceso de
mediación en un interrogatorio en el que hablamos más que las partes.
Quizás la mayor desventaja de las preguntas cerradas es que traslucen con bas-
tante nitidez nuestras hipótesis, pudiendo crear suspicacias en cuanto a nuestra neu-
tralidad.51
Lo ideal es que las partes, que son los actores principales, sean las que se expre-
sen con claridad a los efectos de darse a entender. No hay que olvidar que la pregunta
sirve para que la comunicación entre todos sea más eficaz. Las oportunidades de
utilizar cada tipo de preguntas son muy variadas, pero las preguntas cerradas suelen
ser importantes para cerrar acuerdos.
Las preguntas abiertas son imprescindibles cada vez que nos vemos tentados de
emitir un juicio de valor o dar un asesoramiento, lo que puede sembrar dudas acerca
51. María Elena Caram, Diana Eilbaum y Matilde Risolia, Mediación. Diseño de una práctica, Libre-
ría Histórica, col. Visión Compartida, Buenos Aires, 2006.
Por ejemplo, en lugar de decir La solución es esta, emitir una pregunta al estilo
de ¿Cómo le parece que se podría solucionar?
Otro tipo de preguntas muy útiles son las circulares, aquellas que desde el pun-
to de vista de su construcción son abiertas, pero buscan provocar la reflexión.
Las preguntas más utilizadas son las preguntas circulares; dependerá del objetivo
que nos guíe, el tipo de pregunta que haremos.53
Por ejemplo, ¿Qué piensa usted que opina su esposa respecto a esto que usted
plantea?
Las preguntas circulares son útiles en la mediación, porque buscan que una
parte se ponga en el lugar de la otra: ¿Cómo te sentirías si estuvieras pasando por lo
que él pasó? ¿Cómo actuarías si estuvieras en su situación?, etc. Estas preguntas no se
utilizan al inicio, sino cuando ya hay un proceso en marcha.
• generalizaciones,
• distorsiones,
• eliminaciones.
En ese capítulo dejamos planteado que el objetivo del metamodelo del lenguaje
consiste en:
Sin embargo, estar abiertos a aceptar excepciones nos permite ser más realistas
y flexibles, estar abiertos a la duda.
Cuantificadores universales
Sin embargo, frente a una declaración como Nunca hago nada bien puede de-
cirse: “Esta persona ha limitado su mundo con el uso que hace del lenguaje”.54
“Hay reglas de conducta más allá de las cuales creemos que no podemos o de-
bemos ir”.55 Declaraciones como Es evidente que no puedo cambiar expresan lo que
limita a esa persona, sin importar sus capacidades; por eso es necesario formular este
tipo de preguntas: ¿Evidente para quién? ¿No puede o no lo hará aunque pueda? ¿Qué
se lo impide? ¿Qué pasaría si usted cambiara?
Estos operadores incluyen una necesidad; por ejemplo, No debo hablar en cla-
se. También en este caso existen reglas que están ocultas y que podemos hacerlas
visibles con las siguientes preguntas: ¿Qué pasaría si lo hiciera? ¿Qué pasaría si no lo
hiciera? ¿Cuáles son las consecuencias reales o imaginarias de ignorar esta regla?
Eliminaciones
• sustantivos inespecificados;
• verbos inespecificados;
• omisión de comparación;
• nominalizaciones
Sustantivos inespecificados
Verbos inespecificados
Evidentemente soy un egoísta. ¿Quién lo dice? ¿Con base en qué criterio se con-
sidera usted una persona egoísta? ¿Para quién es evidente?
Nominalizaciones
No son malas en sí y pueden ser muy útiles, pero tenemos que estar advertidos
de que suelen esconder diferencias entre los mapas de los participantes en el proceso
de mediación.
Por ejemplo, La enseñanza y la disciplina con respeto y firmeza son los pilares de
la educación. Las preguntas podrían ser: ¿Quién enseña qué y cómo lo hace?
Distorsiones
Vale el mismo comentario que para los demás filtros, en cuanto a la ecología y
el contexto. Las distorsiones pueden ser necesarias, siempre y cuando no limiten a la
persona que las usa.
• equivalencia compleja;
• presuposiciones;
• modelo causal, causa-efecto;
• lectura de mente.
Equivalencia compleja
Las preguntas que cuestionan esa distorsión pueden ser: ¿Cómo es que no mi-
rarte significa falta de atención? ¿De qué modo esto significa eso?
Presuposiciones
Causa y efecto
Esta es una distorsión muy usada. Los seres humanos solemos victimizarnos.
Damos poderes a los otros sobre nuestro estado de ánimo que no son reales.
Esto se puede cuestionar preguntando: ¿De qué manera te enojaste por algo que
hizo, dijo, no hizo o no dijo? ¿Qué debería haber hecho o dicho para que no te enoja-
ras? ¿De qué manera exactamente te hace sentir o reaccionar ante lo que viste u oíste?
¿Exactamente cómo haces para que ocurra esto?
Lectura de mente
Leemos la mente cuando suponemos saber lo que otra persona está pensando
o sintiendo sin tener evidencia directa, sin pruebas, le damos a otra persona poder
para saber lo que pensamos o sentimos. Muchas veces proyectamos nuestros pensa-
mientos y sentimientos inconscientes en el pensar y el sentir del otro.
Las preguntas confrontativas son las indicadas para cuando el mediador utiliza
las técnicas de abogado del diablo o agente de la realidad.
Por eso es tan importante la escucha activa y eficiente, técnica que vamos a es-
tudiar a continuación. Obviamente, si no escuchamos correctamente no podremos
formular preguntas eficaces, y viceversa.
Los mediadores, por lo tanto, oímos y escuchamos, tarea interna que combi-
namos con la agudeza perceptiva. Separamos los aspectos importantes del relato,
fijamos la atención en las argumentaciones y los sentimientos que surgen, cuidando
los efectos que nos producen y tomando nota de los que producen en la otra parte,
todo con la finalidad de diagramar el conflicto.
Escuchar bien es alentar el relato de las partes, favorecer la expresión del que
habla, estar atento a lo que dicen todos y de esta forma entender la temática del
conflicto, despojándonos de nuestros supuestos para preservar nuestra neutralidad
como mediadores.
Se trata de escuchar con real curiosidad, estando abiertos a la duda, sin precon-
ceptos rígidos, teniendo presente el principio de que el mapa no es el territorio —es
decir, lo que pensamos de la realidad no es la realidad misma, sino nuestra visión de
ella; por lo tanto, existen tantos mapas como personas—.
Ambas cosas las hacemos atendiendo a lo que dicen tanto con las palabras
como con su lenguaje no verbal (gestos, tonos de voz, posturas corporales, etc.) y
siempre dejando en suspenso, conscientemente, las ideas, reacciones o respuestas
que nos provoquen.
Tomaremos notas, como ayuda-memoria y para que la parte que habla se sienta
valorada.
También iremos delimitando el foco del conflicto tomando en cuenta los he-
chos, argumentaciones, sentimientos o emociones que la persona expresa. Nos enfo-
caremos en separar lo que escuchamos de lo que pensamos o interpretamos de esos
dichos y procuraremos transformarlos en hipótesis a trabajar luego.
Los conocimientos aquí expresados sobre esta técnica sirven también para ayu-
dar a las partes a escucharse activa y efectivamente entre sí. Por medio de la pregunta
intentaremos guiar a la parte que no logre escuchar a la otra —o a los mediadores,
asesores, etc.— para que pueda hacerlo. Debemos estar atentos y utilizar nuestra
agudeza perceptiva, la escucha activa y eficaz para reconocer cuándo esto sucede.
De esta forma podremos utilizar mejor el parafraseo, técnica que estudiaremos a
continuación.
No olvidemos que se aprende mucho más con el ejemplo que con la teoría, y el
mediador da el ejemplo de escuchar en forma activa y eficaz. De esta forma iremos
liderando y las partes nos seguirán en este aprendizaje.
4) Parafraseo
“Es la acción que consiste en trasponer en segunda persona lo que alguien aca-
ba de expresar, luego de haberlo organizado si fuera necesario, sintetizado si fuera
muy extenso y neutralizado si en su contenido hubiera expresiones emotivamente
fuertes. Todo ello, sin perjuicio de reconocer o nombrar los sentimientos que im-
pregnan la expresión”.57
¿Cómo se hace?
Se pone en boca de la propia parte lo dicho: “Usted dice que…”, “Tú piensas
que…”, “A ver si entendí bien…”. Se busca un primer acuerdo respecto a que lo que
decimos coincide con lo que esa persona expresó.
Decimos lo que escuchamos con otras palabras, dejando de lado lo que implica
una traba a la dinámica de la colaboración. Adecuamos el lenguaje utilizado.
Finalizamos con una pregunta: “¿Entendí bien?”, “¿Quiere agregar algo más?”.
Algunos autores consideran que, para evitar una alianza de la parte con el me-
diador que la ha parafraseado, debería un solo mediador parafrasear a todos.
¿Cuándo se hace?
En general el parafraseo se hace una vez que cada parte termina su relato de los
hechos, es decir, luego de cada posición.
El parafraseo recíproco es aquel que hace una parte de lo que expresó la otra.
Tiende a reducir las resistencias de las partes, permitiéndoles ponerse en el lugar
de la contraparte. Asimismo, permite la fluidez de posturas entre lugares opuestos,
haciendo imaginar a las partes cómo se ven las cosas desde el otro lado.
Los objetivos son mover a la parte muy posicionada, ubicarla en una visión más
realista del problema y acotarle las expectativas desmesuradas sobre sus posibilida-
des en caso de no llegar a un acuerdo.
“Requiere de cautela y prudencia por parte del mediador, ya que, al tener como
objetivo introducir un cierto cuestionamiento a las afirmaciones de las partes, un
manejo incorrecto de estas técnicas podría provocar dudas con relación a su neutra-
lidad (…)”.58
Hay que tener muy presente que el efecto de estas técnicas puede no ser in-
mediato.
¿Cómo se hace?
Abogado del diablo, es una técnica que se utiliza para contrastar los argu-
mentos de las partes, reflexionando en común sobre las fortalezas y debilidades
58. Roger Fisher, William Ury y Bruce M. Patton, Sí… ¡de acuerdo! Cómo negociar sin ceder, Norma,
Bogotá, 1996.
de estos. Por ejemplo: “Si no paga los alimentos no le voy a permitir visitar a los
niños”. Se sabe que los jueces no van a impedir una relación de padres e hijos por
el factor económico.
En este sentido, se aclara que se está hablando de una mejor manera de satis-
facer intereses y no de cuál es la mejor opción. “Esto es bien distinto de pensar si el
camino que sugiere la alternativa es bueno o malo”.59
A las partes se les preguntará sobre sus intereses, opciones, enojos, resentimien-
tos y otros elementos que impidan el avance de la negociación. La presencia de los
asesores sirve para reflexionar sobre las consecuencias de modificar esas conductas,
sus posiciones inflexibles, etc.
59. La Trama. Revista Interdisciplinaria de Mediación y Resolución de Conflictos, n.o 4, abril de 2003.
Las preguntas que formulamos deben cuidar el clima de conversación que pri-
ma en la sala de mediación y nunca convertirla en un interrogatorio inquisitivo.
6) Resumen
El objetivo es dar a las partes una visión global de lo conversado hasta entonces
e ir cerrando etapas. También es útil para recordar a las partes lo que se ha planteado,
reformulando y ordenando lo expresado.
Puede utilizarse para finalizar y también al iniciar una reunión conjunta o una
reunión privada. También puede ser conveniente antes de iniciar la etapa de genera-
ción de opciones que veremos más adelante.
Resulta muy útil para recobrar el control de una sesión cuando, por ejemplo, las
partes se enfrascan en una discusión inútil; también para resaltar algo, propiciar la
reflexión sobre algún tema o hacer notar los progresos alcanzados hasta ese momen-
to, recreando un clima de acuerdo.
7) Replanteo
Concepto
El replanteo no es solamente hacer una nueva historia del conflicto, sino dedu-
cir que tiene posibilidades de resolverse. Debe contener elementos de las narrativas
de cada parte, de los verdaderos intereses o necesidades. Es la reformulación del pro-
blema, con el propósito de legitimar la relación, contextualizarla con connotaciones
positivas, hablar de las semejanzas y diferencias.
Esta historia tiene que ser coherente con todo lo conversado hasta ese mo-
mento. Si las partes logran hablar a partir de esta nueva historia o replanteo, habrán
legitimado los intereses expuestos y podrán ingresar en la etapa de negociación.
“Redefinición del conflicto”.63 Una vez surgidos los intereses o necesidades rea-
les, dejando de lado las posiciones, el mediador debe ayudar a las partes a entender
los intereses de la otra, que son importantes, compatibles en algún aspecto, exclu-
yentes en otros y a veces mixtos, redefiniendo el conflicto con base en los intereses
expuestos.
Con el replanteo el mediador ayuda a las partes a dejar de discutir las posicio-
nes para centrarse en los verdaderos intereses que las motivan a actuar y a buscar
soluciones al conflicto.
También sirve para modificar reglas de juego, tácticas, muros de piedra, ata-
ques, trucos, etc.65 Es útil para reformular el conflicto, ponerle un nuevo nombre,
encontrar una metáfora, cambiar su significado negativo por uno positivo.
Características
El mediador aplica la técnica del replanteo formulando una pregunta para re-
encuadrar el conflicto con base en los intereses o necesidades, alejando a las partes
64. García Villaluenga, Mediación en conflictos familiares.
65. García-Longoria y Sánchez, La mediación familiar como forma de respuesta a los conflictos fami-
liares.
Por ejemplo: Ana necesita apoyo económico para los gastos de los niños y Pe-
dro necesita ver a sus hijos y no cuenta con ingresos suficientes para lo que pide Ana.
8) Legitimación y empoderamiento
Cuando los abogados afirman que alguien tiene legitimación, lo hacen con re-
lación a los derechos que tienen las personas para accionar en cierto momento o
situación.
Este tipo de legitimación es útil para persuadir al otro de que una propuesta es
razonable, más allá de los deseos propios, y así protegerse de la imposición del otro
por la sola voluntad o valoración subjetiva.
Las personas atribuyen intenciones a sus acciones y sentido a todas las con-
ductas tomando en cuenta este orden moral. Se sienten identificadas, indignadas,
preocupadas por las conductas de otros según se sientan o no identificadas con ellos.
Es una tarea difícil, mas no imposible, la de ayudar a las personas a que saquen
al otro del lugar incómodo en que lo han ubicado.
Si, por ejemplo, se califica de mal padre a una de las partes, podemos disolver
esta generalización por medio de la pregunta ¿Siempre siempre?, alentando la narra-
ción de cómo fue esa persona desde que nació el hijo.
Se necesita que las partes reflexionen y comprendan las razones de ambas para
mantener las posiciones que hoy traen al proceso de mediación. Son los pasos pre-
vios que harán que se muevan de esas inflexibles posiciones hacia criterios objetivos
66. Francisco Diez y Gachi Tapia, Herramientas para trabajar en mediación, Paidós, Buenos Aires,
4.a reimp., 2006.
que les permitan negociar y así obtener lo que realmente desean, es decir, sus intere-
ses, la mayoría de las veces ocultos.
Por ejemplo, ante una madre que considero autoritaria, construyo su legiti-
mación frente a mi criterio reflexionando acerca de razones positivas por las cuales
actúa de esa forma. Así la legitimo ante mí y continúo mi trabajo sin etiquetas en mi
interior.
9) Generación de opciones
Una vez que se explicitaron los intereses, luego de aplicar las técnicas antes vis-
tas y haber replanteado el conflicto, puede decirse que terminó una etapa de búsque-
da de información, exploración y reformulación para entraren un tiempo de diseño
y construcción compartida. Ahora se trata de encontrar una solución satisfactoria al
conflicto o una mejor relación de las partes, según el modelo de mediación que se
adopte.
Se busca ampliar las opciones de las partes, sacar a estas de sus límites o fron-
teras. Se pone énfasis en la creatividad y la imaginación. Es importante dar lugar al
elemento lúdico, la originalidad, en un ambiente distendido e informal.
Cuidado con opinar, juzgar, censurar, criticar o evaluar opciones en esta etapa.
Hay que utilizarlas sin censura previa, no imponer ajustes a la realidad. El objetivo
principal es que las partes busquen opciones que satisfagan sus mutuos intereses.
La solución siempre existe; solo hay que encontrarla, y eso requiere un esfuerzo
de imaginación compartida incluso con asesores y expertos.
En esta etapa se evalúan todas las opciones que las partes hayan planteado. Lo
hacen ellas mismas, y el mediador guía hacia un posible acuerdo las propuestas que
vayan surgiendo.
4. Conclusiones
En este capítulo nos hemos ocupado del rol del mediador y algunas de las técni-
cas que consideramos más importantes para llevar adelante el proceso de mediación
en forma eficaz.
Como toda profesión, la mediación se debe ejercer con seriedad, respeto y éti-
ca, teniendo en cuenta la importancia de estos métodos de resolución alternativa y
pacífica de conflictos interpersonales.
1. Introducción
Toda conducta humana está motivada por la selección de intereses y valores.
Siempre que hay una conducta, hay que suponer que previamente se han tomado
decisiones basadas en criterios de valor o utilidad, y estas decisiones afectarán
inevitablemente en el futuro la configuración de poder de los sistemas sociales
involucrados.
Si bien esta impregnación de una al menos aparente opción preferencial por las
soluciones no adversariales significa en sí una actitud positiva, valiosa, en favor de la
paz social, del entendimiento humano y dirigida a la mejor satisfacción de los intere-
ses de las personas, no se termina el asunto al optar por dichos mecanismos, sino que
se presenta una reflexión ineludible sobre las bases filosóficas y especialmente éticas
en las cuales se asientan estas opciones sociales como vías de solución de conflictos
alternativas a la tradicionalmente usada, jurisdiccional.
El valor social se identifica como aquellas ideas respecto a las cuales se con-
sidera bueno o correcto para la vida humana que, una vez que han sido definidas y
determinadas en un grupo social, sean activamente practicadas por los integrantes
de ese grupo, a la vez que tematizadas, reflexionadas, revisadas críticamente, etc.,
dentro de la cultura.67
Para que un valor pueda calificarse como social tiene que haber necesariamente
una correlación entre los valores tematizados y los aceptados como normas que ri-
gen válidamente la interacción en esa sociedad.68
La reflexión crítica sobre este tema, así como la honestidad analítica, es el pri-
mer paso que se debe dar para aplicar la mediación como un sistema de solución
67. María Elena Caram, “La mediación también educa”, Revista Libra (Buenos Aires), n.o 5, 1995.
68. Nora Femenia, “Mediación, ética y cultura”, Actualidad Psicológica (Buenos Aires), vol. XXI,
1966, pp. 56-62.
Escalar los conflictos usando violencia aumenta el gasto de recursos que las
partes deben hacer para mantener la intensidad de la confrontación. Por esta razón
se hace preferible utilizar medios alternativos de resolución de conflictos, como la
mediación, dado que el tercero interviniente puede asegurar una distribución de los
recursos más igualitaria.
Es sabido ya que el rol del mediador consiste en facilitar el diálogo entre las
partes promoviendo el entendimiento. Esto permitirá a las partes identificar mejor
sus intereses e indagar en forma creativa acerca de las distintas posibilidades para
lograr un acuerdo satisfactorio para todos los involucrados.
70. J. Arguedas Ruano y K. Escalante Barboza, Guía sobre el proceso de mediación, Universidad para
la Paz de las Naciones Unidas, San José de Costa Rica, 1999.
71. Fisher, Ury y Patton, Sí… ¡de acuerdo!
Las partes deben mantener siempre una posición de igualdad dentro del pro-
ceso de mediación. No puede ocurrir jamás que una parte esté en desventaja porque
emocionalmente se encuentre en una situación de inferioridad frente a otra, o que
tenga miedo de trasmitir sus ideas, o que no comprenda el idioma en el que proceso
se lleva adelante, entre otras situaciones.
Es responsabilidad del mediador aplicar las técnicas necesarias para que las
partes estén en pie de igualdad. Si esto no es posible, no es viable llevar a cabo el
proceso de mediación.
El objetivo de cualquier proceso de mediación, sea por el tema que sea, es res-
tablecer la comunicación entre las partes en busca de su autodeterminación, para de
esa manera lograr una solución al problema.
Es también un principio ético vital para el proceso de mediación que las perso-
nas en conflicto salgan de sus posiciones rígidas. La permanencia en la disputa, no
dar el paso de la actitud competitiva a la colaborativa imposibilita seguir adelante
con el proceso.
El mediador debe recordar a las partes en todo momento el imperativo ético del
cambio de actitud, así como la imposibilidad de continuar con el proceso si no se da
cumplimiento a este principio.
El deber del mediador en este caso es trabajar en técnicas y destrezas para bus-
car dicho interés con cada parte y propiciar así su surgimiento.
Las partes deben lograr ver el conflicto como una cuestión de ambas y conven-
cerse de la conveniencia de buscar una solución conjunta.
El Dr. José María Cier razona en este sentido del modo siguiente:
Sabemos que es esencial para el sistema la existencia de una Justicia eficaz y efi-
ciente que nos asegure como ciudadanos que estamos sometidos solo a la ley y que
frente a ellos todos somos iguales. En el fortalecimiento del Poder Judicial, como insti-
tución básica de la democracia, se juega gran parte del futuro de esta transición.72
Debemos ser conscientes de que la instalación social de los valores que per-
mitirán el desarrollo de los métodos alternativos de resolución de disputas requiere
trabajar coordinadamente desde distintos ámbitos de la realidad.
De acuerdo con el autor citado, “No puede ser el Estado por sí solo el que im-
ponga estos métodos, ni parece posible que ellos se desarrollen por completo pri-
vadamente, al margen de las instituciones oficiales. Tampoco es posible pensar que
se trata de cuestiones que atañen a los abogados solamente, o a los psicólogos, o los
trabajadores sociales solamente”.
72. José María Cier, “Discurso inaugural”, Mediación en la Argentina, Fundación Libra, Buenos Ai-
res, 1994, pp. 13-15.
73. Femenia, “Mediación, ética y cultura”.
La búsqueda del acuerdo con la más alta satisfacción posible de los intereses de
todas las partes involucradas es otro principio ético rector de la mediación.
Es deber del mediador indagar, más allá de las cuestiones que inicialmente le
planteen las partes, todos aquellos asuntos o cuestiones que forman parte del con-
flicto, y poner en conocimiento de las partes que el conflicto se debe tratar en forma
integral, siempre que estas estén de acuerdo.
Además de los principios éticos del proceso de mediación con los que el me-
diador debe manejarse, existen algunos deberes éticos que tiene que cumplir en el
ejercicio de sus funciones.
1) El deber de imparcialidad
Hortensia Vaz señala que el mediador no puede estar comprometido con nin-
guna de las partes, ni siquiera con la consecución de un determinado tipo de acuer-
do. Esto le permite una mayor movilidad, dado que estará en óptimas condiciones
para facilitar que los actores exploren posibles y viables acuerdos. El mediador como
facilitador debe sugerirles el asesoramiento letrado cuando sean necesarios el con-
sejo y la perspectiva legal. Este principio es aplicable aun en los casos en que un
abogado actúe como mediador.75
Si en algún momento del proceso de mediación las partes conocen una circuns-
tancia que comprometa el deber de imparcialidad del mediador, pueden manifestar-
le su inquietud y solicitar su deshabilitación.
2) La confidencialidad
Según quienes han profundizado en el tema,76 las únicas excepciones que ad-
mite este deber de reserva o confidencialidad son el conocimiento de un hecho de-
lictivo respecto del cual se establezca expresa obligación legal de denunciarlo a la
Justicia o situaciones que pudieran poner en riesgo la integridad física o psicológica
de alguna persona.
3) La objetividad
Se supone que para ser objetivo a la hora de expresar un juicio el sujeto debe
abandonar todo aquello que le es propio (ideas, creencias o preferencias personales)
para alcanzar la universalidad. Esto es lo que Tomas Nagel llamó “the view from
nowhere”.
4) La diligencia
La tolerancia es el respeto por las ideas, creencias o prácticas ajenas cuando son
diferentes o contrarias a las propias.
Tus valores no son mis valores, tus pensamientos no son mis pensamientos. Has
llegado hasta aquí siguiendo un largo y sinuoso camino, tal como lo hice yo. Nuestros
caminos pueden cruzarse, pero no son el mismo camino. Tú crees a tu modo, sientes a
tu modo, reaccionas a tu modo porque recorriste tu propio camino. Y yo recorrí el mío.
Puedo aceptarte a ti y a tus valores, tus creencias y reacciones, responderte tal como
eres, no tal como me gustaría que fueras. Si yo puedo admitir la soberanía de tus valores
y tú puedes admitir la soberanía de los míos, entonces hemos alcanzado el comienzo
de un acuerdo.77
6) La honestidad
77. Karl Albretch, Cómo negociar con éxito. El método de avanzada para construir tratos justos para
todos, Granica, Barcelona, 1994.
78. John Allen Lemmon, “Ethics, Standards, and Professional Challenges”, Mediation Quarterly, San
Francisco, 1985
Según su análisis serían seis las condiciones que ameritarían cerrar un caso:
Agregan estos autores que el mediador debe tener mucha cautela al terminar
un proceso de mediación porque piensa que el acuerdo alcanzado es injusto y no
favorece los intereses de una de las partes. Si la parte afectada comprende el proceso
y las consecuencias del acuerdo, no le corresponde al mediador imponer sus niveles
de exigencia y debe permitir que el acuerdo se mantenga.
Los mediadores deben balancear las relaciones, asegurarse de que los partici-
pantes no sean llevados a opciones desmedidas o poco razonables. Por lo mismo, es-
tos autores aconsejan que, antes de decidir si se cierra un proceso que no ha llegado
al acuerdo, el mediador trate de determinar la alternativa viable de la parte más débil
79. Richard Salem y Albie Davis, “La mediación, una forma de nivelar poder entre las partes”, Revista
Libra (Buenos Aires), n.os 4 y 5, 1994-1995.
7) El decoro
El decoro es aquella parte de la eticidad del sistema que le exige no solo “saber”
por ejemplo en la diligencia, “saber hacer” por ejemplo, en la imparcialidad y en el
respeto por el otro sino que “saber ser” lo que la mediación significa, durante en su
desempeño en ella. Predicar con el ejemplo.
un código de ética propio de la profesión del mediador,80 que se sumará a las obliga-
ciones que los mediadores tienen respecto a otros códigos éticos relacionados con su
disciplina profesional de origen.
Las primeras iniciativas para elaborar estos patrones de conducta para media-
dores que luego se han recogido en diversos códigos de ética provienen de tres aso-
ciaciones profesionales: la American Arbitration Association (AAA), la American
Bar Association (ABA) y la Society of Professionals in Dispute Resolution (SIPDR).
Uno de los primeros códigos profesionales de ética para mediadores es del año
1982 y popularmente se conoce como Código de Denver porque fue elaborado en el
Center for Dispute Resolution de Denver, Colorado.
Luego diferentes países fueron regulando sus propios códigos éticos de media-
ción de acuerdo con el desarrollo de la profesión de mediador.
8. Conclusiones
La mediación es una profesión con responsabilidades y deberes éticos.
80. Victoria Aloisio, Co-mediación. Aporte emocional para fortalecer la relación con el otro, Paidós,
Buenos Aires, 1997.
El propio proceso debería ser una experiencia educativa que enseñe a las partes
nuevas maneras de identificar sus intereses, representarlos inteligentemente y llegar
(o no) a acuerdos que los respeten.
Aumentar los grados de libertad individual para tomar decisiones que mejoren
la propia vida es un proceso constante que se ve estimulado en todos los niveles de
la sociedad.
Los mediadores deberán tener en cuenta en todo momento del proceso el co-
nocimiento de las siguientes grandes cuestiones éticas:
WEduardo Cárdenas
1. Introducción
El uso profesional de la mediación dentro de un proceso científico y específico
de resolución de los conflictos alternativo o complementario al proceso judicial es
un fenómeno reciente en Uruguay.
Este trabajo tiene como finalidad analizar cuál es el rol del abogado en el proce-
so de mediación analizando las ventajas de aplicar este método como una forma de
resolución alternativa de los conflictos planteados por nuestros clientes.
una visión integral. Por este motivo es necesario el apoyo de profesionales de diver-
sas especialidades (abogados, psicólogos, contadores, economistas, etc.).
3. El abogado y la mediación
En primer lugar, son muchos los abogados que consideran que siempre han ac-
tuado como mediadores. Garrido81 sostiene que una de las reacciones más habituales
de los abogados frente a este tema es la sorpresa cuando se les señala que ellos no son
mediadores. Es cierto que algunos abogados cuentan con un talante conciliador a la
hora de gestionar los conflictos planteados por sus clientes y procuran agotar todos
los medios para lograr acuerdos previos a fin de evitar acudir a la vía judicial e in-
cluso con procedimientos ya iniciados, pero eso no significa mediar. Mediar es algo
distinto, que implica contar con la capacidad de aplicar ciertas herramientas; no es lo
mismo que llevar a cabo las actuaciones de conciliación que puede realizar cualquier
abogado en representación de los intereses de sus clientes.
La tarea del mediador, en cambio, implica actuar desde un lugar neutral e im-
parcial, ayudando a las partes a gestionar su propio conflicto a través de herramien-
tas específicas. El mediador se encarga de gestionar la comunicación entre las partes,
81. Salvador Garrido Soler. “Retrospectiva y retos para los abogados”. Revista de Estudios Jurídicos N°
13. Universidad de Jaén, Madrid (2013) Pág. 4-23
pero deja que sean ellas quienes inicien el manejo de eventuales soluciones para
resolver la situación.
Otro prejuicio que se presenta con cierta frecuencia es que la mediación genera
cierto perjuicio económico a los abogados.
Es claro que en la actualidad los clientes demandan una atención integral de sus
conflictos; es decir, buscan una atención profesional que sea capaz de comprender
todas las dimensiones del conflicto planteado y que les ofrezca la vía de resolución
más ajustada a su interés. Este tipo de atención exige profesionales no solo capaces
de consultar a otros especialistas si la situación lo amerita, sino también abiertos a
ofrecer alternativas de resolución diferentes a la tradicional.
Por otro lado, para nuestros clientes el tiempo y el dinero cada día son más de-
terminantes a la hora de elegir el servicio profesional. Mijangos y Rodríguez Prieto82
manifiestan que la actualidad demanda un cambio de criterio en la fijación de los
honorarios, que deben estimarse con relación a los resultados, ya que esto genera
mayor satisfacción en los clientes.
Con este criterio, le mediación pasa a ser un medio de resolución muy atractivo
para los profesionales, ya que es una vía por la que se pueden lograr resultados en
menor tiempo y con mayor eficacia en el cumplimiento.
Resultados obtenidos con mayor celeridad y a menor costo nos darán clientes
satisfechos y fieles a nuestros servicios, que seguramente nos recomendarán y a la
larga generarán un incremento en nuestros ingresos.
82. Rosa Mijangos Fernandez., “Los abogados que ganarán con la mediación. Las claves de las hojas
de encargo” (2007): https://hayderecho.com/2014/02/07/los-abogados-que-ganaran-mas-con-
la-mediacion-la-clave-de-las-hojas-de-encargo/.
83. Acevedo Bermejo, Antonio. El divorcio sin pleito. Madrid Editorial Tecnos (2009) Pág. 246-271
Otro aspecto que el profesional debe valor es la personalidad de las partes ante
la perspectiva de participar en un proceso de mediación, y qué importancia tiene
preservar la relación en conflicto planteado. Esta es una de las grandes fortalezas de
la mediación, ya que no es lo mismo la relación involucrada en un conflicto comer-
cial que en un conflicto familiar. Así, el rol del abogado en esta etapa es fundamental,
ya que será quien defina si el caso se deriva a mediación o quien recomiende o no
esta derivación a su cliente.
Una vez que el abogado, de acuerdo con su cliente, decide gestionar el caso a
través de mediación, deben trasmitirle esa voluntad a la contraparte y recabar la vo-
luntad de esta, requisito para llevar adelante un proceso de mediación.
3) Durante el proceso
mativa, donde se les explica cuáles son las características del proceso y se recaba la
voluntad de ambas para participar. El papel del abogado en este caso es acompañar a
su cliente a dicha sesión para evacuarle todas las dudas que le pudieran surgir.
En general es bien visto por la doctrina que los abogados asistan a las sesiones
conjuntas y privadas dentro del proceso de mediación, pero es fundamental que el
profesional tenga claro cuál es la finalidad de su participación. El protagonista del
proceso no es el profesional sino la parte, y quien dirige el proceso es el mediador.
El rol del abogado es meramente de asesoramiento cuando las partes o el mediador
se lo piden.
4) Al finalizar el proceso
Su función será crear las condiciones para que el proceso se desarrolle de for-
ma óptima, velar por el equilibrio entre las partes, aplicar las técnicas para facilitar
la comunicación, la mejora en la relación y la búsqueda del acuerdo, ayudando a las
partes a encontrar alternativas y soluciones.
La filosofía que debería tener un abogado mediador es que como dice Aceve-
do86 los buenos acuerdos son aquellos en los que las dos partes quedan insatisfechas,
porque cada una ha tenido que renunciar a una parte de sus planteamientos iniciales
en beneficio de un acuerdo aceptable para ambas partes
Debe quedar muy claro que el mediador, aunque sea abogado, no asesora a
las partes (ya que para ellos están los letrados que asisten con la parte), no valora
opciones ni hace propuestas, no controla la legalidad de los acuerdos alcanzados ni
asesora sobre la conveniencia de su homologación.
6. Conclusiones
La mediación y su aplicación en Uruguay abre a los abogados un camino nuevo
y diferente en el ejercicio de su profesión.
Debe asesorar a la parte hacia una nueva cultura de gestión de conflicto; frente
a la crisis, fracasos y rencores como contrapartida actitudes de diálogo, transigencia
y acuerdos.
Con esta actitud ganan las partes, que se apartan de las soluciones judiciales
que por lo general dejan en todo conflicto cierta angustia, sobre todo si hablamos en
el ámbito familiar donde también ganan los hijos que percibirán que sus padres son
capaces de lograr acuerdos que resuelvan sus problemas y gana la familia en sí que
por lo general de proceso sale reforzada de una adversidad que le ha hecho madurar
y habrá sido útil para evaluar el grado de compromiso de todos los miembros de una
misma rama de parentesco ante un problema que a todos afecta, sin vencedores ni
perdedores.
Es importante también que los mediadores valoren el papel clave que cumplen
los abogados al asesorar y apoyar a las partes en el proceso.
Por un lado, implica el fortalecimiento del yo. La mayoría de las veces, a través de
una buena gestión del conflicto, las personas se conocen a sí mismas y mejoran su au-
toestima. Asimismo, el proceso permite trascender los límites del yo para relacionarse
con los demás. A través de las técnicas presentadas en este libro, la mediación permite
que las personas fortalezcan su capacidad de expresar consideración por el otro.
Es nuestra expectativa que este libro sirva para entusiasmar a todos sus lecto-
res con las virtudes y ventajas de estos métodos, tanto como nos han enamorado a
nosotras.
Los invitamos a caminar con nosotras en esta larga ruta hacia la implantación,
en Uruguay y en el mundo entero, de la mediación como método de resolución al-
ternativa, pacífica y de autocomposición de los conflictos.
Las universidades ya han tomado conciencia de que sus nuevos planes de estu-
dios deben tener asignaturas curriculares obligatorias, en las cuales se capacite a los
futuros abogados en mediación como un medio alternativo de resolución de conflic-
tos; así como también, la necesidad de un programa de formación continua para los
profesionales que se especializan en la temática en diversas disciplinas.
Estos nuevos profesionales estarán capacitados para ofrecer a sus clientes nue-
vas formas de resolver el conflicto en las que estará presente el litigio por supuesto,
pero no como única alternativa posible. De este modo, se genera para las nuevas ge-
neraciones de operadores jurídicos, un nuevo campo para su desarrollo profesional.
Toda la teoría aquí expresada aspiramos a que sea una guía, un disparador para
todo aquel que se interese por el tema, siendo conscientes de que se debe comple-
mentar con la bibliografía, conferencias, cursos on line y demás que hay sobre esta
materia.
La práctica es muy importante para conocer esas limitaciones; creemos que, así
como el conflicto es una oportunidad de crecimiento, también el error lo es: saber
aceptar la crítica del docente, de sus pares y aprender.
Es por esto que los cursos, a nuestro entender, deben incluir mediaciones rea-
les, que los alumnos puedan presenciar mediaciones simuladas en las que represen-
ten a los mediadores, partes, asesores, y una vez los docentes estimen conveniente
ser ellos los que medien o comedien las mediaciones reales. Siempre seguidos del
feed-back de todo lo acontecido en dichos procesos.
Libros y artículos
Albretch, Karl, Cómo negociar con éxito. El método de avanzada para construir tratos justos
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Subsidios