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I. COMPARECENCIA Y PETITORIO.
Dentro del plazo acordado en el numeral 25° del Acta de Instalación del Tribunal
Arbitral recurro
r ecurro a su despacho a efectos
efe ctos de contestar las pretensiones de la demanda
en los términos siguientes.
1.- Se declare INFUNDADA la demanda en el extremo que solicita se deje sin efecto
la Resolución de Contrato N° 031-2016-GRLL-GRCO
031-2016-GRLL-GRCO,, presentada por nuestra empresa
COGAFE Contratistas y Consultores Ingenieros SAC, mediante la carta N° 37-
2016/EMPRESA COGAFE, de fecha 22 de noviembre del 2016,
2.- Se declare INFUNDADA la demanda en el extremo que solicita el pago de la
indemnización por daños y perjuicios a favor de Gobierno Regional de la Libertad.
3.- En cuanto a los costos del arbitraje solicitamos que se ordene sea asumido
íntegramente por el Gobierno Regional de la Libertad.
4.- Solicitamos el pago de la liquidación de la obra por el monto de doscientos sesenta
y cinco mil diecinueve con 64/100 soles (S/. 265,019.64), el cual incluye el 50% de la
utilidades según Artículo 209° del Reglamento (S/. 68,960.31).
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II. FUNDAMENTOS DE HECHO
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Ver página 18 de las bases integradas
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la obra: “Construcción Sistema de Irrigación Huacatina – Calamarca – Huaso – Provincia
de Julca – La Libertad ”, en adelante la Obra.
SEXTO: En este orden de ideas, el expediente técnico de obra aprobado por Resolución
Gerencial Regional N° 029-2016-GRL/GRI el 22/04/2016 no solo tiene obligaciones para
el contratista sino también para la Entidad. Así, en cuanto A L
ACCE S O A LA OB R A ,
en el Item 2.1.3 de la memoria descriptiva, la Entidad g arantiza que: “se
puede acceder por la red vía transversal asfaltada desde Trujillo hasta Julcan, con una
distancia de 105 km y un recorrido de 03 horas de viaje, luego mediante trocha
carrozable a Calamarca, con un recorrido de 4 horas en vehículo y, finalmente mediante
trocha carrozable a la zona de captación (represa) con un tiempo de 1.5 horas a pie”
(el subrayado es nuestro). Y en cuanto a las CANTERAS , el Item 2.3.5 de la
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En aplicación supletoria y de manera referencia el Artículo 1402 del Código Civil, el objeto del contrato
consiste en CREAR, regular, modificar o extinguir obligaciones. Con la suscripción del contrato N° 031-2016-
GRLL-GRCO, se creó obligaciones tanto para la Entidad como para el contratista.
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El artículo 26 de la Ley de Contrataciones del Estado en el inciso b) y h) ha establecido que el expediente
técnico debe formar parte obligatoriamente de la bases, así como, parte del anexo del contrato de obra.
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memora descriptiva, la Entidad g arantiza que: “las canteras para agregados:
cantera AG-01, cantera AG-02, cantera AG-03 y cantera AG-04, cada una con su
cumplen con todas las características y requisitos para
respectiva calicata,
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Por disposición del Artículo 190° del Reglamento, el inspector es un funcionario o servidor de la Entidad.
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afectando también a viviendas (…). Así mismo, en la conclusión: “b) se tiene que
rehabilitar la trocha de acceso para el ing res o de a la zona de trabajo para
transporte de herramientas, materiales, equipos de perforación. Partida no cons idera en
el presupuesto de expediente técnico ”.
Es decir, será una obligación esencial si ésta resulta ser indispensable para alcanzar la
finalidad del contrato. En otras palabras, es obligación esencial si es indispensable para
la ejecución de la obra.
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DÉCIMO SEGUNDO: Señor presidente del tribunal arbitral como se puede advertir del
resumen ejecutivo del expediente técnico, la obra tiene las siguientes metas5:
DÉCIMO TERCERO: Entonces, para lograr dichas metas, es necesario que la Entidad
cumpla con sus obligaciones de tener en buen estado el acceso a la zona de la
pres a y la potencialidad de las canteras para la explotación de agregados fino,
grueso y piedra medina. Y decimos que son obligaciones esenciales porque s in el
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Ver el ítem 1.7 del Resumen Ejecutivo del Expediente técnico.
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1. Las canteras del plano PC-01 (AG-1, AG-2, AG-3), s e ha
verificado que no existe la disponibilidad de explotación de
agregados fino, grueso y piedra medina, ello imposibilita el
inicio de las partidas de preparación de concreto (s imple, armado y
ciclópeo).
DÉCIMO QUINTO: El artículo 168° del Reglamento prescribe que: “(…) El contratista
podrá s olicitarla res olución del contrato , de conformidad con el inciso c) del Artículo
40° de la Ley, en los casos que la Entidad incumpla injustificadamente s us
oblig aciones esenciales , las mismas que se contemplan en las Bases o en el Contrato,
pes e haber s ido requerido conforme al procedimiento establecido en el artículo 169°”.
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En este sentido, luego de haberse demostrado que son obligaciones esenciales y que la
Entidad no ha cumplido, procedimos a iniciar el procedimiento de resolución de contrato.
DÉCIMO SEXTO: El Artículo 169° del Reglamento establece que s i alg una de las
partes falta al cumplimiento de s us oblig aciones , la parte perjudicada deberá
requerirla mediante carta notarial para que las satisfaga, en caso de obras, el
plazo s erá no mayor a quince (15) días . S i vencido el plazo ,
incumplimiento continua, la parte perjudicada resolverá el contrato . En este
sentido, CARTA
ante el incumplimiento de las obligaciones de la Entidad, mediante
NOTARIAL N° 35- 2016/EMPRESA COGAFE, notificada a la E ntidad el 31 de Octubre
del 2016, se requiere el cumplimiento de las siguientes obligaciones:
Por los fundamentos antes referidos, la pretensión del contratista deberá ser declarada
INFUNDADA en todos sus extremos.
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Teniendo en cuenta que lo accesorio sigue la suerte del principal y habiéndose
demostrado el carácter infundado de la primera pretensión principal planteada por el
demandante; esta pretensión también deviene en INFUNDADA
Solicitamos el reconocimiento por parte de la Entidad, del cincuenta por ciento (50%) de
la utilidad prevista, calculada sobre el saldo de obra que se deja de ejecutar en base a los
siguientes fundamentos:
PRIMERO: Que el quinto y sexto párrafo del Artículo 209° del Reglamento ha establecido
que en caso la resolución de contrato sea por causa atribuible a la Entidad, ésta
reconocerá al contratista, en la liquidación que se practique, el cincuenta por ciento (50%)
de la utilidad prevista, calculada sobre el saldo de obra que se deja de ejecutar,
actualizado mediante las fórmulas de reajuste hasta la fecha en que se efectuó la
resolución del contrato. De manera que, tal como se advierte de la liquidación de obra
que se adjunta a la presente como medio de prueba, el monto a cancelar por parte de la
Entidad producto de la liquidación es doscientos sesenta y cinco mil diecinueve con
64/100 soles (S/. 265,019.64), el cual incluye el 50% de la utilidades según Artículo 209
del Reglamento (S/. 68,960.31).
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según la memoria descriptiva y los planos, la Entidad tiene la obligación de
proporcionar los accesos a la obra en buen estado y de entregar una cantera con
el potencial para la explotación de agregados.
2. Copia de las bases integradas, con el cual demostramos que producto de las
observaciones y consultas, el expediente técnico no sufrió ninguna modificatoria,
quedando subsistente todas las obligaciones contenidas en él.
3. Copia del Contrato N° 031-2016-GRLL-GRCO de la obra “Construcción Sistema de
Irrigación Huacatina – Calamarca – Huaso – Provincia de Julca – La Libertad”, con
el cual demostramos que con la suscripción de este documento, nacen las
obligaciones tanto para la Entidad como para el Contratista.
4. Copia del Acta de inicio de plazo de ejecución de obra de fecha de 18/07/2016,
con el cual demostramos que desde el inicio de la ejecución de la obra
comunicamos a la Entidad sobre el incumplimiento de sus obligaciones.
5. Copia del informe de compatibilidad del expediente técnico presentado a la Entidad
el 02/08/2016 con Carta N° 26-2016/EMPRESA COGAFE, con el cual
demostramos que desde el inicio de la ejecución de la obra comunicamos a la
Entidad sobre el incumplimiento de sus obligaciones previstas en el expediente
técnico.
6. Copia del Acta de Paralización de la Obra de fecha 18/08/2016, con el cual
probamos que al Entidad reconoció que las obligaciones de los accesos a la obra
se encuentran en mal estado y las canteras no contienen la potencialidad para la
explotación de los agregados. Siendo que ambos son obligaciones esencias en
tanto que son indispensable para la finalidad el contrato que es la construcción de
la Presa Huacatina, el canal Calamarca y el canal Huaso. Los cuales son metas
del proyecto.
7. Copia del Cuaderno de Obra con el cual probamos que dejamos constancias en
cada uno de los asientos sobre el incumplimiento de las obligaciones de la
Entidad.
8. Copia de la Carta N° 27-2016 / EMPRESA COGAFE, de fecha 17 de agosto del
2016, con el cual probamos que el laboratorio Suelos Terra, determino que según
los análisis de material de cantera para agregados AG-2, AG-3, AG-4, no son
adecuadas para la producción de concreto puesto que solamente son suelos
arcillosos combinados con materia orgánica y presencia de pequeños porcentajes
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de arena de grano fino, y no guardan ninguna relación con los materiales que
debería ser utilizados como agregados para la producción de concreto.
9. Carta N° 35-2016 /EMPRESA COGAFE, de fecha 28 de octubre del 2016,
probamos que hicimos el requerimiento previó de la resolución del contrato para
que la Entidad cumpla con sus obligaciones, otorgándole el plazo máximo de los
15 días.
10. Carta N° 37-2016 /EMPRESA COGAFE, de facha 22 de noviembre del 2016,
probamos el cumplimiento del procedimiento de la resolución del contrato. Pues,
pese a que el plazo superó más de los 15 días, la Entidad no cumplió.
11. Liquidación de la obra “Construcción Sistema de Irrigación Huacatina – Calamarca
– Huaso – Provincia de Julca – La Libertad”, por el cual probamos que el monto de
la liquidación de la obra es doscientos sesenta y cinco mil diecinueve con 64/100
soles (S/. 265,019.64), el cual incluye el 50% de la utilidades según Artículo 209
del Reglamento (S/. 68,960.31)
ANEXOS.
1-A.- Copia del DNI de José Felix Gaitan Cabrera
1-B.- Copia del Expediente Técnico de obra aprobado por Resolución Gerencial
Regional N° 029-2016-GRL/GRI el 22/04/2016
1-C.- Copia de las bases integradas
1-D.- Copia del Contrato de obra N° 031-2016-GRLL-GRCO
1-E.- Copia del Acta de inicio de plazo de ejecución de obra
1-F.- Copia del informe de compatibilidad del expediente técnico presentado a la
Entidad el 02/08/2016 con Carta N° 26-2016/EMPRESA COGAFE.
1-G.- Copia del Acta de Paralización de la Obra
1-H.- Copia del Cuaderno de Obra.
1-I.- Copia de la Carta N° 27-2016 / EMPRESA COGAFE, de fecha 17 de agosto del
2016.
1-J.- Carta N° 35-2016 /EMPRESA COGAFE, de fecha 28 de octubre del 2016.
1-K.- Carta N° 37-2016 /EMPRESA COGAFE, de facha 22 de noviembre del 2016.
1-L.- Liquidación de la obra “Construcción Sistema de Irrigación Huacatina –
Calamarca – Huaso – Provincia de Julca – La Libertad”
1-M.- CD-ROM que contiene la contestación de la demanda arbitral.
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SEGUNDO OTROSÍ: DELEGA FACULTADES DE REPRESENTACIÓN
POR LO TANTO
A Usted Señor Presidente, solicito se declare infundada la demanda arbitral en todos sus
extremos por los fundamentos antes expuestos.
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