LA COSTUMBRE COMO FUENTE DEL DERECHOÁREA:

TEORÍA GENERAL DEL DERECHO.

LÍNEA: FUENTES DEL DERECHO

AUTORES: JOSÉ MARÍA PACORI CARI y JEAN

JAURES RENOIR

El artículo 139, inciso 8, de la Constitución Política del

Perú establece que “Son principios y derechos de la
función jurisdiccional: (…) 8. El principio de no dejar de
administrar justicia por vacío o deficiencia de la ley. En
tal caso, deben aplicarse los principios generales del
derecho y el derecho consuetudinario.”

De esta manera, es que surgió nuestra necesidad de

hacer una entrada sobre la costumbre como fuente del
derecho.

¿Qué es la costumbre?

La costumbre es un uso implantado en una colectividad y

considerado por ella como jurídicamente obligatorio. Es el
derecho creado por las costumbres. La costumbre no se
revela como la ley por un acto único, sino por una
repetición de actos semejantes y por la concepción que
reina acerca de su fuerza obligatoria.

Elementos constitutivos.
1. Elemento objetivo. La existencia de una costumbre
depende de la observación uniforme de la regla por la
generalidad de los interesados, esta práctica debe de
remontarse atrás en el tiempo.

2. Elemento subjetivo. La idea del carácter obligatorio de

la regla.

Prueba de la costumbre.

Quien invoca una costumbre debe probarla. Para

acreditar la costumbre se pueden utilizar todos los
medios de prueba permitidos por la ley, pero en especial
lo que se denomina “encuesta por turba”, por la cual el
Tribunal reúne un cierto número de notables y les
consulta sobre la costumbre.

¿Qué es el desuso?

Cuando una costumbre deja de adecuarse a las

necesidades de la vida, es abrogada por el no uso. Las
realidades cotidianas de la vida popular son la fuente del
desuso de una costumbre.

Ventaja de la costumbre.

Reside en que naciendo de la práctica se amolda

naturalmente a las necesidades de la sociedad, si las
circunstancias evolucionan ella se adapta
espontáneamente.
Desventaja de la costumbre.

La costumbre presenta graves inconvenientes que han

hecho preferir la ley, su constatación y su conocimiento
ofrecen dificultades. No es precisa ni cierta. No garantiza
la seguridad jurídica. (AUTORES: JOSÉ MARÍA PACORI
CARI y JEAN JAURES RENOIR)