Derecho notarial Nicaragüense

Unidad vii

El testimonio

I-

Concepto de testimonio Siendo esenciales para el notariado latino los Principios de protocolo y
matricidad, en virtud del cual Los instrumentos públicos otorgados quedan bajo la Custodia del
notario que los autoriza, archivados o Conservados en su protocolo, resulta indispensable Proveer a
los interesados de reproducciones fieles de Esas originales o matrices, autorizadas por notario
Competente.

Testimonio es la reproducción o copia literal de un Instrumento público protocolizado, autorizada

por Notario competente con las formalidades exigidas por La ley, 'y que tienen derecho a obtener
tanto los Otorgantes del instrumento como los terceros Interesados en él (art. 38 l. Del n.).

II-Diferencia entre copia y testimonio

Para fernán dez casado, copia es la reproducción fiel De un escrito cualquiera, y testimonio es la de
Producción literal de un instrumento público Protocolado, bajo los requisitos de ser autorizado por
Notario competente y con las formalidades de ley.

Para Salvat, copia es el testimonio literal de la escritura matriz, expedido en forma legal. En
definitiva se habla indistintamente de copia y testimonio empleando ambos vocablos en el mismo
sentido.

III- Clasificación de los testimonios.

Dentro de las múltiples clasificaciones que de tos testimonios pueden hacerse, estudiaremos 3:

1-En razón de su eficacia legal.

2-En razón de la prioridad de su expedición.

3-En razón de la plenitud de su contenido.

1- En razón de la eficacia legal que tienen Por el valor o eficacia legal de que están revestidos, son:

-Testimonios auténticos

-Testimonios simples

a) Testimonio Auténtico
Copia autorizada con las formalidades legales por un notario público competente y que, en tal
virtud, tiene verdadera trascendencia jurídica.

En él hay una autenticación semejante (pero no idéntica) a la del instrumento original (matriz) que
se custodia en el protocolo, lo cual se logra mediante la declaración del notario de ser esa copia una
trascripción fiel de la matriz, y la imposición de su firma y sello.

b) Testimonio Simple.

Copia que sólo sirve de medio de información oficiosa para los interesados en conocer el contenido
del instrumento matriz En tal virtud, Se expiden sin formalidad alguna y carecen por lo tanto de
trascendencia jurídica.

2- En razón de la prioridad de su expedición, los testimonios son:

-Primeros testimonios

-Posteriores testimonios

a) Primer testimonio (o copia original)

Traslado a que tiene derecho por primera vez cada uno de los otorgantes de un instrumento matriz,
o cada persona a cuyo favor resulte en la misma algún derecho o que lo adquiera por acto posterior,
y que acredite tener interés legítimo en el instrumento. A este primer testimonio es al que, en
principio, la ley otorga ejecutividad, según preceptúa el Código de Procedimiento Civil.

Art. 1685 núm. 1o Pr.

"Los instrumentos que traen aparejada ejecución, pertenecen a cinco clases, a saber: 1o Los
instrumentos públicos..."

Art. 1686 núm. 1º Pr. "A la primera clase pertenecen:

1o Las escrituras públicas originales o de primera saca..."

b) Segundo testimonio (o copia posterior)

Traslado de un instrumento matriz expedido de acuerdo a las prescripciones legales a favor de una
persona que ya ha obtenido un primer testimonio.

Esta clasificación se determina en relación con la persona que obtiene la copia y no con relación al
Instrumento mismo.

Ejemplo:
Un notario autoriza una escritura, y expide un testimonio para uno de los otorgantes y luego, como
el otro también desea tener un testimonio, se lo expide cada uno de ellos es, en este caso, un
primer testimonio si uno de los otorgantes le pide nuevamente una copia auténtica del instrumento,
ese será un segundo testimonio.

Si un tercero interesado pide y obtiene del notario una copia auténtica, ese testimonio también será
primero.

La expedición de segundos o posteriores testimonios está restringida por la ley (arts.20 LOTT, 39 L.
del N., 1685 num. 1o Pr.).

Art. 290 LOTT

"Son obligaciones de los Notarios: ...

3. Dar a las partes interesadas los testimonios y certificados que pidan, con arreglo a la ley, de los
actos que ante ellos hayan sido autorizados".

Art. 39 L. del N.

"El Notario dará a los interesados cuantos testimonios le pidieren de las escrituras relativas a
obligaciones que no pueden exigirse más de una vez, como las de venta, cambio, donación,
testamento, poder, compañías, cartas de pago, renuncias, legitimación de hijos o reconocimiento de
los simplemente ilegítimos, etc.; pero necesitará mandato de un Juez de Distrito de lo Civil para
expedirlos cuando la obligación pudiere exigirse dos o más veces... El Juez expedirá la orden, previa
audiencia de la persona o personas a quienes pudiera perjudicar la nueva copia; y si éstas no se
encuentran en el lugar, con audiencia del Síndico municipal de éste".

Art. 1686 num. 1o in fine Pr. "A la primera clase pertenecen:

1o ... las copias posteriores sacadas del protocolo con las formalidades legales..."

3- En razón de la plenitud de su contenido.

En dependencia de si es una reproducción completa o incompleta de la matriz, será:

-Testimonio total

-Testimonio parcial

a) Testimonio Total: Traslada o reproduce íntegra y literalmente el contenido del instrumento

matriz. Reproducción íntegra: contiene la totalidad de la matriz, sin omitir Parte alguna de ella.
Reproducción literal: reproduce la matriz letra por letra, incluyendo los errores mecánicos o de
redacción que contenga.

b) Testimonio parcial:

Traslado en que Se omiten una o más partes del instrumento matriz. No comprende la totalidad del
instrumento del que procede (no es copia íntegra), pero si contiene las partes introductoria y
conclusiva del instrumento, y en cuanto al cuerpo debe expresar fiel y exacta de la parte que
reproduce de ella (es copia literal), y la circunstancia de que en lo omitido no existe nada que
amplíe, restrinja, modifique o condicione lo que se inserta en la copia parcial.

IV-Restricción a la expedición de Testimonios.

Las partes que intervienen en el acto y las personas que acrediten tener un interés legítimo en él, a
juicio del notario, son los únicos autorizados a requerir la entrega de testimonio.

Puede darse libremente a los interesados los testimonios se le pidan de instrumentos relativos a
obligaciones exigibles sólo una vez-

Necesita mandato de Juez de Distrito de lo Civil para expedir testimonios posteriores cuando el
cumplimento de la obligación pueda exigirse más de una vez. El juez expedirá la orden previa
audiencia a la persona o personas a quienes pudiere perjudicar la nueva copia, y no encontrándose
estas en el lugar se manda a oír al Alcalde. (Art. 39 L. del N-).

Sentencia de las 09:45 a.m. de 22 de agosto de 1966, B.J. pág . 204, Cons. lll.

"Esta Corte Suprema estima que... el arto. 39 de la Ley del Notariado dispone que en el caso
indicado el mandato judicial para la expedición del nuevo testimonio se expedirá previa audiencia
de la persona o personas a quien pudiera perjudicar, y en consecuencia, esa persona o personas
tendrían derecho a hacer observaciones que deben ser tomadas en cuenta por el Juez, pero no a
constituirse en partes y entablar recursos".

Consulta de 29 de junio de 1964, B.J. pá9. 515.

"En contestación a sus consultas contenidas en nota del 28 de mayo recién pasado, los Magistrados
de la Corte Suprema de Justicia me han dado instrucciones para decirle: 1o Para librar segundo
testimonio de una escritura pública de promesa de venta se necesita mandato de un Juez Civil de
Distrito, porque la obligación contenida en ella (se) puede exigir dos o más veces. Art. 39 Ley del
Notariado.
2o El mandato judicial ordenando librar segundo testimonio de una escritura pública de hipoteca es
necesario para que el notario autorizante libre un segundo testimonio, pero no así para el
Registrador, por lo que hace a la materia del Registro Público".
Esta disposición debe ser tenida en cuenta por el notario cuando existe una obligación pendiente de
dar o hacer, no así cuando la relación jurídica que tuvo lugar entre los otorgantes ha quedado
finiquitada, como en el caso de compraventa con entrega de la cosa y pago total del precio.
En estos casos el notario puede otorgar otra copia sin intervención judicial ya que no hay
obligaciones pendientes y ningún perjuicio ocasionará a las partes.

La calificación de la clase de prestación contenida en el instrumento, a efectos de expedir o no el

posterior testimonio, la hace el notario bajo su responsabilidad personal.

El testimonio librado por el notario sin observar este procedimiento en los casos de prestaciones
que se pueden exigir más de una vez no es nulo, pero carece de fuerza ejecutiva (art. 39 L. del N.,
1685 núm. 1o y 1686 núm. 1o in fine Pr.).

V- Órganos competentes para expedir testimonios del protocolo.

En principio, sólo el notario a cargo del protocolo podrá dar testimonios de él. (Art. 40 L. del N.) Es
nulo el testimonio librado por un notario que no es quien tiene a cargo el protocolo donde se
asienta la matriz.

Consulta de 18 junio de 1964, B.J. pág. 515

“De conformidad con el arto. 40 de la Ley del Notariado, el notario que tuviere a Su cargo los
protocolos de su ascendiente fallecido, es el único que puede dar copia del contenido de ellos. La
parte final el mismo artículo se refiere a los casos en que el protocolo se encontrare en algún
Registro Público o Juzgado de Distrito, por muerte del autor del protocolo o de su descendiente que
lo conservó, por suspensión en el ejercicio de la profesión del autor o del que tuviere a su cargo el
protocolo, o por encontrarse los mismos ausentes de la República"

Si el notario autorizante tiene algún impedimento, designará al notario que librará el testimonio.
Si no lo designa dentro de las 24 horas de haber recibido la solicitud, lo designan los interesados. Si
los interesados no se ponen de acuerdo en la persona del notario, lo designará el Juez de Distrito de
lo civil del domicilio del notario autorizante.

En caso de fallecimiento del notario o de su ausencia definitiva de la República, harán la designación

los interesados o el Juez de Distrito de lo civil del domicilio del notario, €fl su caso (art, 40 L. del N.).

VI- Personas con derecho a exigir el libramiento de testimonios.

El notario está en el deber legal de expedir testimonio a favor de las personas autorizadas para
reclamarlo (arts. 290 LOTT, 15 núm. 6° y 39 L. del N-), sin que este deber esté subordinado al pago
previo de los honorarios acordados o a los que indique el Código de Aranceles Judiciales.
Consulta de 18 de febrero de 1965, B,J. pág. 363

"En relación a su consulta del 12 de febrero en curso, respecto a si está obligado a librar un
testimonio de un testamento sin antes habérsele pagado sus honorarios por la matriz, los señores
Magistrados me han instruido para contestarle que, a su juicio, la obligación del Notario de
extender el testimonio de una escritura de testamento no está subordinada al pago previo de sus
honorarios por la matriz, sin perjuicio de que para el cobro de estos honorarios puede hacerse uso
de las acciones que la ley le otorga.”

La renuencia a librar testimonio a las personas autorizadas a exigirlo hace incurrir al notario remiso
en las mismas multas, penas y apremios con que se castiga la renuencia a mostrar el protocolo a
quienes tienen derecho a examinarlo (arts. 73 y 72 L. del N.)-

Pueden exigir al notario que extienda testimonio:

1º Los otorgantes, dentro de los 3 días posteriores de haberse otorgado la matriz (ar1, 15 num. 6° L.
del N.).

2° Los que a juicio del notario sean interesados legítimos:

-Aquellos a cuyo favor resulte del instrumento algún derecho, directamente o adquirido por acto
distinto a aquel.
-Los que, en el caso de la sucesión testada, sean herederos, legatarios, albaceas del causante, las
viudas y demás personas a quienes se reconozca algún derecho o facultad.
-Los parientes del causante que, de no haber existido testamento, o de ser nulo o de no haberse
instituido heredero, pudiesen ser llamados a suceder ab intestato.

VII- Cualidades que deben revestir los testimonios.

1-Cualidades internas del testimonio.

1°
Trascripción exacta de la matriz, como traslado fiel que debe ser de ella (art. 38 L. del N.).
2°
Trascripción literal de los documentos complementarios del instrumento que se copia, pero sólo en
caso que se haya dicho en la matriz que se copiarían en el testimonio.
3°
Cita del número y año del protocolo y de los folios en que se encuentra la matriz que se copia,
haciendo constar si el protocolo es del notario que extiende el testimonio o de otro notario, por
quien la suscribe (art. 38 L. del N.).
4°
Razón de que se sella, firma y rubrica el testimonio, y del número de testimonio a que corresponde,
en los instrumentos en que se permita al notario extender copias posteriores; y del mandato del
Juez de Distrito de lo civil de extender la posterior copia, en su caso (art. 38 L. del N.).
5°
Mención del número de hojas que componen el testimonio, y de haberlas rubricado y sellado (art.
38 L.del N.).
Si se usaron dos o más hojas, es conveniente plasmar la serie y número de ellas, para prevenir
sustituciones.
6°
Nombre completo de la persona a cuyo favor se expide el testimonio, y constancia de haber sido
ordenada su expedición por el Juez de Distrito de lo Civil, en su caso (arts. 38 párr.2y 39 L. del N.).
Si la copia se extiende a solicitud del representante convencional, legal o judicial de la persona
interesada, debe indicarse esta circunstancia.
7°
El lugar, hora y fecha en que se extiende el testimonio (arto.38 párr.2L. del N.).
8°
Mención de haber adherido los timbres fiscales por el valor correspondiente, en su caso. (arts. 92,
94 y 97Ley de Equidad Fiscal).
9°
Las salvadoras de enmiendas, entrerrenglonaduras y testaduras que se hubiesen hecho a la matriz o
al testimonio (arts. 35 y 36 L. del N.).
10°
Firma y sello del notario que expide el testimonio (art.5 L. del N.).
La entrega del testimonio se anota en el Protocolo al margen del instrumento matriz, señalando
hora, fecha y número de la copia y el nombre de la persona a cuyo favor se expide, rubricándose
esta anotación por el notario (art. 38 in fine L. del N.).

2- Cualidades externas del testimonio

1o
Uso del papel sellado de ley (art. 95 Ley de Equidad
Fiscal).
2o
Uso de caracteres perfectamente legibles y de tinta indeleble.
3o
Adhesión de los timbres necesarios a la índole del acto o contrato (art. 98 Ley de Equidad Fiscal).
4o
Los testimonios de testamentos sólo pueden obtenerse por los interesados legítimos contra la
presentación del certificado de defunción del testador (art. 72 párr. 20 L. del N.).

VIII- Efectos probatorios del Testimonio

Los testimonios constituyen el Único instrumento que las partes tienen en Su poder: es el
documento auténtico que circula en el tráfico jurídico.
Si el testimonio es documento expedido por notario en ejercicio de sus funciones de fedatario
público, es lógico que tenga similar valor y efecto que la matriz.

El testimonio constituye un verdadero instrumento público y hace plena fe mientras no sea

redargüido de falso.
Como documento público el testimonio es plenamente eficaz en juicio, y su fuerza probatoria sólo
cede ante la cosa juzgada material: Si no hay impugnación de parte contraria, hace plena prueba.
Si se impugna el testimonio por falta de fidelidad, se estará a lo que contenga la matriz, pues ella
está investida de fe pública originaria, mientras que el testimonio se reviste de fe pública derivada
(art. 2377 párr. 2o C.).

El testimonio sacado del protocolo, o de la primera copia, por juez o notario distinto al que
autorizó el instrumento, sin citación de parte ni decreto judicial (art. 39 L. del N.), desde el punto
de vista probatorio, sólo puede servir de presunción humana.

Art. 2431 C.. "Presunciones son las consecuencias que la ley o el Juez deduce de un hecho conocido,
para averiguar un hecho desconocido", Art. 1379 Pr.: Presunción es la consecuencia que la ley o el
Juez deducen de un hecho conocido para averiguar la
verdad de otro desconocido: la primera se llama legal y la segunda humana".

Art. 1381 Pr.: "Hay presunción humana cuando de un hecho debidamente probado, se deduce otro
que es consecuencia necesaria o infalible de aquel". Art. 2434 C.: "Las presunciones no establecidas
por la ley, quedan al prudente arbitrio del juez; pero sólo pueden admitirlo en los casos en que se
reciba prueba testifical".
Art. 2426 C.: "Los hechos puros y simples pueden ser probados por medio de testigos, cualquiera
que sea la importancia de la cuestión en la cual se trata de establecer su existencia".
Art. 2427 C.: "Cuando la prueba verse sobre un acto jurídico que no sea una convención, para
determinar si la prueba testimonial es o no admisible, deberá considerarse el acto en las
consecuencias que pretende deducir de él la parte que lo alega...".
Art. 1392 Pr.: "Los jueces apreciarán en justicia el valor de las presunciones humanas, según la
naturaleza de los hechos, la prueba de ellos, el enlace natural más o
menos necesario que exista entre la verdad conocida y la que se busca, y la aplicación más o menos
exacta que se pueda hacer de los principios consignados en los Arts. 1386 y 1388 de este Código.

Contrario sensu, el testimonio extendido por juez o notario distinto al que otorgó el instrumento,
pero con citación de parte y decreto judicial, tiene pleno valor probatorio como instrumento original
(art. 1126 inc. 3º Pr.)
IX- Reglas del Código de Procedimiento Civil cuando se impugna en juicio un instrumento público.

1- Si existe instrumento matriz. Impugnando el testimonio expedido por et notario autorizado para
ello, debe cotejarse éste con la matriz (art. 1120 inc. 1° Pr.).
Si existe discrepancia entre ambos, prevalecerá el contenido de la matriz.

Sentencia de las 1 1:00 a.m. de 20 de enero de 1926,B.J. pág . 5444, Cons. lV.

“cuando se pone en duda la autenticidad de cualquier documento público y existe el protocolo o

matriz, del que se haya sacado la copia que se objeta, debe procederse a la comprobación de
aquella con su original, previa citación contraria, y si resultan conformes se tendrá aquel por
eficaz y exacto, salvo prueba en contrario…”

"... y cuando el documento carezca de matriz, bien por su propia naturaleza o porque aquella haya
desaparecido por cualquier accidente, se hará reconocer por el funcionario que lo haya
autorizado, caso de existir, y solo cuando no sea posible hacer esto, podrá utilizarse el cotejo de
letras, con carácter supletorio, pues no es razonable que la garantía de autenticidad de los
documentos públicos pueda ser destruida en todo caso por esa prueba de cotejo de letras, que no
es la más convincente que puede aducirse, por la facilidad y destreza que algunos tienen para
imitar y falsificar la letra...”

"... y en consideración a las causas que puedan influir para que aparezcan desemejantes las letras
hechas por una misma mano, pues como rezaba una ley de partida: 'ca a las vegadas face
desemejar las letras los variamientos de los tiempos en que son fechas, o el mudamiento de la
tinta o de la péñola; e otro, si se podrá desemejar la letra por enfermedad o por vejez del
escribano, ca de una menera escribe ome cuando es mancebo e sano, e de otra cuando es viejo e
enfermo'. (Ley 118, título XVIII, partida 3a)...”

""' En atención a las razones expuestas la corte suprema de Justicia no puede considerar decisiva
en el caso que se examina la prueba pericial aducida por las demandantes para comprobar la
falsedad del documento público que se litiga, pues es bien claro que se trata de un documento
público que no carece de matriz y que no ha sido en ninguna manera desconocido por el
funcionario que lo autorizó, quien antes por el contrario se esforzó en sostener su autenticidad
(Véase el arto. 1191 Pr.)".

Sin embargo, la parte que invoque la mayor fidelidad del testimonio tiene la facultad de impugnar la
matriz, con lo que puede destruir su preferencia, aunque es muy difícil que esto prospere.

2- Si no existe instrumento matriz.

Si no existe instrumento matriz por haber desaparecido el protocolo o no ser posible obtener la
matriz o el protocolo, harán prueba, por su orden:
1o
Los primeros testimonios, extendidos por el notario que autorizó el instrumento (art. 2grg inc. 1°C.;
art. 1127 inc. 2° Pr.).
2a
Los testimonios posteriores, librados por mandato judicial y con citación de parte (art. 2g7g inc. 2°
C.).
3o
Los testimonios que, sin mandato judicial, se hubiesen sacado en presencia de los interesados y con
su conformidad (arts. 2378 inc. 3° C. y 1141 inc. ° Pr.)
4º
Cualesquier otros testimonios de 20 años o más de antigüedad, si fueron tomados de la matriz por
el notario autorizante o por otro encargado de la custodia de sus protocolos.

Los testimonios de instrumentos públicos antiguos que carecen de matriz, o cuyo protocolo o matriz
hubiese desaparecido, son eficaces en juicio sin necesidad de
cotejo, salvo prueba en contrario (art. 2378 párr. 3 C.)

Esto constituye una excepción a la regla general que establece que cuando se impugna la
autenticidad o exactitud de un instrumento público es necesario el cotejo para que éste sea eficaz,
procedimiento que debe realizarse a petición de parte.