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A0062 MA Conciliacion y Arbitraje ED1 V1 2015
A0062 MA Conciliacion y Arbitraje ED1 V1 2015
ARBITRAJE
Derechos reservados
Primera Edición: diciembre 2015
Tiraje: 500 ejemplares
COMPETENCIA 11
UNIDADES DIDÁCTICAS 11
TIEMPO MÍNIMO DE ESTUDIO 11
UNIDAD I: M
ECANISMOS ALTERNATIVOS DE RESOLUCIÓN DE CONFLICTOS. CONCILIACIÓN EXTRAJUDICIAL.
GENERALIDADES DEL ARBITRAJE 13
1 Generalidades 20
3 Procedimiento conciliatorio. 21
4 Acta de Conciliación. 22
5 Operadores conciliatorios. 23
LECTURA SELECCIONADA Nº 1 25
Peña González, C. (1997) Notas sobre la justificación del uso de sistemas alternativos. Revista Jurídica de la Universi-
dad de Palermo. N° 1 y 2. pp. 110-113.
ACTIVIDAD Nº 1 27
1 Concepto 28
2 Características 29
3 Principios 30
LECTURA SELECCIONADA Nº 1 37
Monroy Palacios, J. (2007) Arbitraje, jurisdicción y proceso. Revista de Derecho procesal. N° X. pp. 101-
112.
ACTIVIDAD Nº 2 41
glosario de la unidad i 42
bibliografía de la unidad i 43
AUTOEVALUACIÓN de la unidad i 44
1 Concepto 49
3 Características 50
4 Forma 51
6 Renuncia al arbitraje 51
LECTURA SELECCIONADA Nº 1 56
González de Cossío, F. (2008) La nueva forma del acuerdo arbitral: Otra victoria del consensualismo, El
arbitraje en el Perú y el mundo. N° 1. pp. 211-214.
ACTIVIDAD Nº 1 57
1 Concepto 58
2 Función arbitral 58
4 Árbitro sustituto 66
LECTURA SELECCIONADA Nº 2 68
Cantuarias Salaverry, F. (2006) Requisitos para ser árbitro, Revista peruana de arbitraje. N° 02. pp. 67-69.
ACTIVIDAD Nº 2 70
glosario de la unidad ii 71
bibliografía de la unidad ii 72
AUTOEVALUACIÓN de la unidad ii 73
2 Características 77
3 Libertad de regulación 77
4 Inicio 79
5 Notificaciones 79
6 Buena fe 79
2 Audiencias 81
3 Pruebas 82
4 Alegatos 82
5 Renuencia. 83
LECTURA SELECCIONADA Nº 1 85
Vidal Ramírez, F. (2007) La supletoriedad de las leyes en el arbitraje. El arbitraje en el Perú y el mundo.
N° 01. pp. 87-90.
ACTIVIDAD Nº 1 87
2 Características 88
2 Elementos 93
3 Tipos de laudo 93
4 Adopción de decisiones 94
LECTURA SELECCIONADA Nº 2 97
Arrarte Arisnabarreta, A. (2008) Apuntes sobre las medidas cautelares en el sistema arbitral peruano.
Revista peruana de arbitraje, N° 07. pp. 123-128.
ACTIVIDAD Nº 2 99
CONTROL DE LECTURA N° 2 99
UNIDAD IV: E JECUCIÓN E IMPUGNACIÓN DEL LAUDO ARBITRAL. ARBITRAJE CON EL ESTADO. PRINCIPIOS
RECTORES DEL ARBITRAJE 105
2 Anulación del laudo arbitral: generalidades, causales, consecuencias y ga-rantía de cumplimiento 108
ACTIVIDAD Nº 1 118
TEMA Nº 3: Arbitraje en contrataciones públicas y arbitraje en inversiones 119
3 Principios relativos a las partes y al tribunal arbitral con respecto a las ac-tuaciones arbitrales 124
ACTIVIDAD Nº 2 130
E
l presente Manual Autoformativo tiene como objetivo Por su parte, en la “Unidad III: Actuaciones arbitrales. Laudo ar-
dirigir sus conocimientos durante el desarrollo de la bitral”, nos referi-remos a los principios de la actuación arbitral,
asignatura de Derecho Procesal Administrativo en la así como al producto de la función. Finalmente, en la “Unidad
mo-dalidad de Educación Virtual de la Universidad Continental, IV: Ejecución e impugnación del laudo arbitral. Arbitraje con el
por lo que se constituye en su más importante recurso de infor- Estado. Principios rectores del arbitraje” estudiaremos las bases
mación sobre el proceso de conocimiento. de la aplica-ción del arbitraje, así como la intervención del Esta-
do como sujeto procesal dentro de un proceso arbitral.
En la asignatura de Conciliación y Arbitraje se estudiarán las
diferentes disciplinas que ordenan su contenido y que resultan En tal sentido, se recomienda que el alumno pueda repasar los
de vital importancia para el ejercicio de la actividad profesional, contenidos de la asignatura de manera analítica y reflexiva, para
pues dotan de diversas herramientas para el manejo adecuado luego pasar al estudio de las lectu-ras seleccionadas, finalizando
de situaciones legales, así como en su interacción con las diversas con el desarrollo de las actividades y de la autoeva-luación de
personas na-turales o jurídicas, públicas o privadas. la asignatura, las mismas que tienen como objetivo plasmar el
conoci-miento obtenido.
Asimismo, la dinámica de estudio partir de los postulados de la
legislación aplicable correspondiente, teniendo en considera- Asimismo, se aconseja dar seguimiento a las actividades progra-
ción las reflexiones doctrinarias y criterios jurisprudenciales. madas por cada semana en el aula virtual, a efectos de obtener
un conocimiento adecuado de los temas que se viene desarro-
En la “I Unidad: Mecanismos alternativos de resolución de con-
llando durante el desarrollo de la asignatura.
flictos. Conciliación extrajudicial. Generalidades del arbitraje”
se abordarán sobre las consideraciones generales de los meca- Sin más, me toca desear todos los éxitos al lector, quien empren-
nismos de composición de controversias, haciendo énfasis en la derá en el conoci-miento de ésta rama del saber muy importante
conciliación extrajudicial y el arbitraje, ambos aplicados al ámbi- para el ejercicio de la profesión.
to empresarial. En la “Unidad II: Convenio arbitral. Árbitros” se
estudiarán las características y aplicaciones de la piedra angular
del arbitraje, así como su diseño e impacto en el proceso arbitral. El autor.
10
CONCILIACIÓN Y ARBITRAJE
Desarrollo
de contenidos
Actividades Autoevaluación
MANUAL AUTOFORMATIVO 11
PRESENTACIÓN DE LA ASIGNATURA
Recordatorio Anotaciones
COMPETENCIA
Desarrollo Actividades
El curso permite ofrecerAutoevaluación
al alumno las herramientas necesarias para una óptima
de contenidos
aplicación del arbitraje, asimismo busca alcanzar una adecuada formación en ma-
te-ria de arbitraje que les permita entender su dinámica, sus principios y sus fun-
da-mentos que contribuya a su desenvolvimiento en procesos arbitrales.
UNIDADES DIDÁCTICAS
Recordatorio
UNIDAD N.ºAnotaciones
1 UNIDAD N.º 2 UNIDAD N.º 3 UNIDAD N.º 4
Ejecución e
Mecanismos al-ter-
im-pugnación
nativos de resolu-
del laudo arbi-
ción de conflictos. Actuaciones ar-
Convenio arbitral. tral. Arbitraje
Con-ciliación ex- bi-trales. Laudo
Árbitros. con el Estado.
tra-judicial. Gene- ar-bitral.
Princi-pios rec-
ra-lidades del ar-
tores del arbi-
bi-traje.
traje.
1ra. y 2da. semana 3ra. y 4ta. semana 5ta. y 6ta. semana 7ma. y 8va. semana
16 horas 16 horas 16 horas 16 horas
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CONCILIACIÓN Y ARBITRAJE
Desarrollo
de contenidos
Actividades Autoevaluación
MANUAL AUTOFORMATIVO 13
Recordatorio Anotaciones
LECTURAS
CONTENIDOS ACTIVIDADES
Desarrollo Actividades Autoevaluación SELECCIONADAS
de contenidos
Lecturas Glosario
autoevaluación
Bibliografía
BIBLIOGRAFÍA
seleccionadas
Lectura Seleccionada
n° 1
Control de lectura
Peña González, C. (1997) No- N°1
tas sobre la justificación del Cuestionario sobre los te-mas
uso de sistemas alternativos. N° 1, 2, 3 y 4.
Revista Jurídica de la Universi-
dad de Pa-lermo. N° 1 y 2. pp.
110-113.
ollo
nidos 14
Actividades Autoevaluación
as Glosario Bibliografía
nadas
Lectura Seleccionada
n° 2
Monroy Palacios, J. (2007) Ar-
bi-traje, jurisdicción y proceso.
Re-vista de Derecho procesal.
N° X. pp. 101-112.
Autoevaluación DE LA
UNIDAD I
UNIDAD I: MECANISMOS ALTERNATIVOS DE RESOLUCIÓN DE CONFLICTOS. CONCILIACIÓN CONCILIACIÓN Y ARBITRAJE
EXTRAJUDICIAL. GENERALIDADES DEL ARBITRAJE
Desarrollo
de contenidos
Actividades Autoevaluación
MANUAL AUTOFORMATIVO 15
1
Teoría del conflicto.
El conflicto resulta tener una naturaleza eminentemente humana y por lo tanto
racional. Lo dicho determina que sea el mismo ser humano el que pueda establecer
las bases para su manejo y resolución.
Así se tiene que el manejo del conflicto puede provocar consecuencias positivas y/o
negativas, lo cual depende de su –ya mencionado– manejo, ello en razón a que las
personas tienen reacciones diferentes ante una situación conflictiva lo que marca
la ruta para el desarrollo y solución del problema.
Así bien, el conflicto puede ser definido como aquella alteración del status quo
presenciado que provoca otro status quo, el mismo que puede ser corregido hacia
el contexto primigenio o perpetuado en el tiempo.
Tal como puede apreciarse del gráfico presentado, el conflicto resulta ser una al-
teración de una determinada circunstancia. Ante ésta alteración el o los sujetos
participantes del conflicto tienen la habilidad de elegir entre dos opciones aceptar
la nueva circunstancia o corregir y retornar al contexto precedente. Ello puede pre-
sentarse en diversas facetas de nuestra vida como en el ámbito familiar, contractual,
laboral, entre otras.
Así, si una pareja casada decide separarse tiene dos opciones; la primera, seguir se-
parados y posteriormente divorciarse, de ser el caso, y la segunda, tratar de arreglar
las cosas con base al amor que se tienen y volver hacer vida en común.
En ese orden de ideas, mencionábamos que el conflicto provoca una reacción dife-
rente en cada persona, lo que provoca a su vez que ésta pueda tomar cualquier de
estas dos opciones (que, claro está, son excluyentes entre sí).
Así tenemos que las personas pueden reaccionar de las siguientes maneras (com-
portamientos conflictivos):
- Compitiendo: En este caso los sujetos del conflicto asumen una conducta de
rechazo frente a su contraparte. Éste tipo de comportamiento se advierte en los
procesos judiciales y arbitrales, los cuales, por su modelo adversarial provocan el
enfrentamiento entre los sujetos por ver a quien se le tiene que otorgar la razón.
UNIDAD I: MECANISMOS ALTERNATIVOS DE RESOLUCIÓN DE CONFLICTOS. CONCILIACIÓN
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nidos 16
Actividades Autoevaluación
EXTRAJUDICIAL. GENERALIDADES DEL ARBITRAJE
as Glosario Bibliografía
nadas
- Accediendo: En donde uno de los sujetos cede ante las pretensiones de la otra
parte. También es conocido por allanamiento.
Huyendo: En donde uno de los sujetos conflictivos desaparece de escena para
-
torio Anotaciones rehuir al abordaje de la situación conflictiva.
- Inacción: Donde ninguno de los sujetos realiza actuación alguna que logre un
manejo eficaz del conflicto.
Transigiendo: Donde la ganancia de un sujeto es directamente proporcional a
-
la pérdida del otro. Si bien todos los sujetos ganan también se entienden que
logran perder a la vez.
- Colaborando: En este caso las partes cooperan para la solución del conflicto,
entendiendo que el asunto es enfrentar al conflicto y no hacerlo entre ellas.
Para lograr tal resultado se requiere compromiso, información y tiempo.
Sujetos primarios: Son aquellos que tienen un manejo directo del conflicto, por
-
lo que pueden controlarlo y, de ser el caso, resolverlo. Ejm. Los litigantes en un
proceso judicial, el juez, el árbitro.
- Sujetos secundarios: Son aquellos que no tienen poder de control sobre el con-
flicto pero se encuentran en una situación conflictiva. Ejm. Los testigos, el con-
ciliador, el mediador.
UNIDAD I: MECANISMOS ALTERNATIVOS DE RESOLUCIÓN DE CONFLICTOS. CONCILIACIÓN CONCILIACIÓN Y ARBITRAJE
EXTRAJUDICIAL. GENERALIDADES DEL ARBITRAJE
Desarrollo
de contenidos
Actividades Autoevaluación
MANUAL AUTOFORMATIVO 17
Recordatorio Anotaciones
Así también, debe tenerse en consideración las causas de producción del conflicto,
las cuales pueden ser agrupadas de la siguiente forma:
Irreales: Son aquellos que se justifican en situación intangibles. Ejm. Las percep-
-
ciones, las emociones.
Con ello queremos determinar que el conflicto tiene toda una dinámica, cuyo co-
nocimiento resulta ser esencial para un buen manejo del mismo. Su buen cono-
UNIDAD I: MECANISMOS ALTERNATIVOS DE RESOLUCIÓN DE CONFLICTOS. CONCILIACIÓN
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nidos 18
Actividades Autoevaluación
EXTRAJUDICIAL. GENERALIDADES DEL ARBITRAJE
as Glosario Bibliografía
nadas
cimiento puede resultar ser la diferencia entre una sensación de revancha y una
relación restaurada.
torio Anotaciones
2
Mecanismos utilizados en el ámbito empresarial y regulados a
nivel nacional:
Al ser un producto racional, su manejo goza de la misma calidad. Esa racionalidad
ha generado que el conflicto puede ser manejado de diferentes formas, las cuales
coinciden con los comportamientos conflictivos que asumen las personas ante una
situación conflictiva.
Así tenemos que existen personas que prefieren competir, otras que prefieren acce-
der, otras colaboran y otras simplemente no hacen algo al respecto.
Por ello, existen conflictos que resuelven mediante un proceso judicial, negocian-
do o conciliando.
a) Mecanismos autotutelares.
Los mecanismos autotutelares son aquellos que se fundamentan en la oportuni-
dad que tienen uno de los sujetos primarios para poder controlar y componer el
conflicto. Estos mecanismos se justifican en la acción por mano propia, la misma
que se encuentra restringida por el ordenamiento jurídico.
Sin embargo lo dicho resulta ser una regla general que admite, por supuesto,
excepciones. Así tenemos que en el ámbito del derecho civil la defensa posesoria
inmediata resulta ser un ejemplo de autotutela válida, en donde el posesionario
de un bien puede repeler cualquier acción dirigida a usurpar su posesión sin
mediar lapso de tiempo En el ámbito penal encontramos al legítima defensa, la
misma que faculta a la víctima repeler al ataque dirigido a dañar su integridad
personal. En el ámbito laboral encontramos a la huelga, y en el derecho
administrativo ubicamos a la nulidad de oficio, por la cual la administración
puede corregir situación conflictiva.
b) Mecanismos autocompositivos.
Los mecanismos autcompositivos son aquellos que se fundamentan en el diálo-
go, por lo que su éxito se basa estrictamente en la voluntad de las partes.
UNIDAD I: MECANISMOS ALTERNATIVOS DE RESOLUCIÓN DE CONFLICTOS. CONCILIACIÓN CONCILIACIÓN Y ARBITRAJE
EXTRAJUDICIAL. GENERALIDADES DEL ARBITRAJE
Desarrollo
de contenidos
Actividades Autoevaluación
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c) Mecanismos heterocompositivos.
Por su parte, los mecanismos heterocompositivos se sustentan en la actuación de
un tercero con poder de control sobre el conflicto, el mismo que puede ser un
juez o un árbitro, quienes pueden determinar la solución del mismo, asignando
en el camino responsabilidades.
as Glosario Bibliografía
nadas
TEMA N° 2: C
ONCILIACIÓN EXTRAJUDICIAL EN EL ÁMBITO EMPRESA-
RIAL (REGULACIÓN NORMATIVA) (CAIVANO: 1998)
torio Anotaciones
1
Generalidades.
Como ya pudo advertirse, la conciliación extrajudicial es un mecanismo extraju-
dicial, en el cual las partes (o sujetos del conflicto) asumen el protagonismo en el
control y composición (resolución) de su conflicto.
Así tenemos que la Ley N° 26872, Ley de Conciliación Extrajudicial define a la ins-
titución de la siguiente forma:
2
Materias conciliables y no conciliables.
“Artículo 7.- Materias conciliables
Son materia de conciliación las pretensiones determinadas o determinables que
versen sobre derechos disponibles de las partes.
En materia de familia, son conciliables aquellas pretensiones que versen sobre pen-
sión de alimentos, régimen de visitas, tenencia, así como otras que se deriven de la
relación familiar y respecto de las cuales las partes tengan libre disposición. El con-
ciliador en su actuación deberá aplicar el Principio del Interés Superior del Niño.
La materia laboral será atendida por los Centros de Conciliación Gratuitos del Mi-
nisterio de Justicia, Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo y por los Cen-
tros de conciliación privados para lo cual deberán de contar con conciliadores acre-
ditados en esta materia por el Ministerio de Justicia. En la audiencia de conciliación
en materia laboral las partes podrán contar con un abogado de su elección o, en su
defecto, deberá de estar presente al inicio de la audiencia el abogado verificador de
la legalidad de los acuerdos.
No obstante nace la pregunta, ¿qué se entiende por libre disponibilidad del dere-
cho?
Un derecho es disponible por las partes cuando puede éste ser renunciado, es re-
UNIDAD I: MECANISMOS ALTERNATIVOS DE RESOLUCIÓN DE CONFLICTOS. CONCILIACIÓN CONCILIACIÓN Y ARBITRAJE
EXTRAJUDICIAL. GENERALIDADES DEL ARBITRAJE
Desarrollo
de contenidos
Actividades Autoevaluación
MANUAL AUTOFORMATIVO 21
Se advierte que una materia no es conciliable cuando ésta no sea de libre disposi-
ción o simplemente trate de aspectos instrumentales. En el primer caso tenemos
a las materias de origen constitucional (garantías constitucionales, temas conten-
ciosos administrativos, nulidad del acto jurídico, petición de herencia, violencia
familiar, incapacidad de las personas), mientras que en el segundo se encuentran a
los temas de origen procesal (procesos cautelares).
3
Procedimiento conciliatorio.
El procedimiento conciliatorio es el conjunto de fases que permiten postular el
conflicto, conocerlo, estudiarlo, analizarlo y solucionarlo, de ser el caso.
UNIDAD I: MECANISMOS ALTERNATIVOS DE RESOLUCIÓN DE CONFLICTOS. CONCILIACIÓN
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Actividades Autoevaluación
EXTRAJUDICIAL. GENERALIDADES DEL ARBITRAJE
as Glosario Bibliografía
nadas
Diagrama N° 07: Procedimiento conciliatorio.
torio Anotaciones
4
Acta de Conciliación.
El Acta de Conciliación es el documento que finaliza el procedimiento conciliato-
rio respecto de las materias que hayan sido sometidas y de las que han sido conci-
liadas efectivamente.
Debe quedar claro que el Acta de conciliación sólo será expedida encaso de acuer-
do total o parcial.
Recordatorio Anotaciones
5
Operadores conciliatorios.
Los operadores conciliatorios son aquellas personas naturales y jurídicas responsa-
bles del buen desarrollo de la institución conciliatoria extrajudicial.
as Glosario Bibliografía
nadas
Finalmente, el centro de formación, es aquel que brinda la logística para lograr la
formación de los agentes conforme a las disposiciones del Ministerio de Justicia.
torio Anotaciones Debe tenerse en cuenta que todos los operadores deben estar debidamente autori-
zados por la Dirección de Conciliación Extrajudicial y Mecanismos Alternativos de
Solución de Conflictos del Ministerio de Justicia.
LECTURA SELECCIONADA N° 1
Lecturas Glosario Bibliografía
seleccionadas
Recordatorio Anotaciones
Peña González, C. (1997) Notas sobre la justificación del uso de sistemas alternativos.
Revista Jurídica de la Universidad de Palermo. N° 1 y 2. pp. 110-113.
Recordatorio Anotaciones
as Glosario Bibliografía
nadas
rechos preexistentes contenidos en reglas. El derecho, según esta tesis, constituye
un conjunto de reglas que instituyen títulos de propiedad o derechos de actuación
exclusivos que, ex ante, confieren facultades.
torio Anotaciones
La violación de esas facultades da origen a una disputa que competerá al juez de-
cidir. Según esta visión, el ordenamiento equivale a una suerte de orden cósmico:
la disputa implica su fractura. Por lo mismo, el proceso judicial –según lo han insi-
nuado autores como Michel Foucault, por ejemplo- está dispuesto como un debate
en pos de la verdad. Todo en él está previsto para develar o descubrir quien tiene la
razón, la verdad o la justicia de su lado. Según lo ha sugerido Foucault, ello explica-
ría que el modelo adversarial haya servido de base al paradigma de descubrimiento
de la verdad que luego hizo fama en las ciencias duras.
Un punto de vista distinto es el que supone el análisis social. Para éste, no se trata
ya de conceptualizar a los modelos alternativos por referencia a un sistema deduc-
tivo de conceptos, sino que se trata de identificar las ventajas relativas que diversas
instituciones proveen respecto de una misma función, en este caso, la de resolución
de controversias; para, desde allí, y ese es mi específico interés, formular una cierta
política de justicia.7 Si bien para los juristas el término “sistemas alternativos” posee
un sentido estrecho –que alude, básicamente al arbitraje, la mediación y la conci-
liación- ello no ocurre desde el punto de vista del análisis social que ahora deseo
asumir. Desde este punto de vista, todos los conflictos (desde la guerra a la discordia
intrafamiliar) acaban por resolverse -sea mediante la violencia, el abandono de la
relación social, la sumisión autoritaria, el mercado o el olvido- de manera que, en
los hechos, toda sociedad presenta una amplia gama de formas alternativas, algunas
de las cuales (pero no todas) son las que solemos denominar mecanismos alterna-
tivos. Desde esta perspectiva, la conciliación, la solución autoritaria o la solución
adversarial de una misma disputa, son funcionalmente equivalentes y se pretende
buscar la mejor decisión alternativa a la luz de un cierto ideal de moralidad política
o social, entre esas varias formas posibles.
Lo que interesa, entonces, desde esta segunda postura -y supuesta la amplia oferta
social de mecanismos alternativos- es lo siguiente: ¿cuáles de esas varias formas al-
ternativas socialmente disponibles y, en aspectos relevantes, funcionalmente equi-
valentes, son las que hemos de fomentar y porqué? La respuesta a esa pregunta con-
figura una cierta decisión en materia de política de justicia y contribuye a diseñar
lo que, más adelante, denominaré un óptimo. Como cosa previa a la consideración
de ese óptimo, resulta indispensable insistir en las características del análisis social
de este tema.
El análisis social de las formas alternativas de resolución de conflictos puede ser em-
prendido desde un punto de vista que deseo denominar externo o desde otro que, a
la inversa, podemos denominar interno. En el primer caso, se trata de indagar por
la situación que le corresponde a los sistemas alternativos en una política de justicia
definida en base a criterios de bienestar social. Aquí cabe destacar cuestiones como
el menor costo relativo de estos sistemas o la ampliación del acceso que provocan.
En el segundo caso, en cambio, ya no se trata de postular a los sistemas alternativos
como medios eficientes para el logro de una práctica social que provoque bienestar,
sino que se trata de resaltar a esos mecanismos como formas interpersonalmen-
te adecuadas de tratamiento del conflicto. Aquí, por ejemplo, suele destacarse la
mejor utilización que hacen estos sistemas del componente emocional ínsito a
todo conflicto, o el menor grado de agresividad que suponen. Como es obvio, la
evaluación que uno haga de estos sistemas puede variar según el punto de vista
que uno adopte y, en consecuencia, la evaluación global podría no ser consistente.
Por ejemplo, la terapia psicoanalítica puede constituir, desde la posición de los
partícipes, una espléndida forma de tratamiento del conflicto; pero no hay duda de
que se trata de un método desastroso desde el punto de vista de las definiciones de
una economía del bienestar que tenga en cuenta todos los intereses involucrados
que, en cuestiones públicas, exceden, como es obvio, en mucho a las meras partes
en conflicto. Así como desde la perspectiva de las decisiones sociales no estamos
dispuestos a proteger la vida a cualesquier costo (y hacemos, como lo ha mostrado
Calabresi, carreteras más baratas a sabiendas que alguien morirá en esa vía) tampo-
UNIDAD I: MECANISMOS ALTERNATIVOS DE RESOLUCIÓN DE CONFLICTOS. CONCILIACIÓN CONCILIACIÓN Y ARBITRAJE
EXTRAJUDICIAL. GENERALIDADES DEL ARBITRAJE
Desarrollo
de contenidos
Actividades Autoevaluación
MANUAL AUTOFORMATIVO 27
En otros términos, contamos con razones prácticas (según la definición que de ra-
zón práctica daba Kant) para desechar o inhibir el uso de algunos de estos medios
(por ejemplo, el uso de la violencia extraestatal o la mera sumisión autoritaria) y,
en cambio, fomentar otros (por ejemplo, y para tomar un caso de moda, la media-
ción). Desde la constitución del estado moderno –definido como una asociación
que reclama para sí, con éxito, el monopolio de la fuerza física-11 existe un sólo
tipo de mecanismo de resolución que el estado ha definido, diseñado y promovido,
a saber, la solución adversarial a cargo de jueces que deciden quien tuvo -ex ante el
conflicto- el derecho de su parte. En favor de esa definición más o menos explícita
de política pública en cuestiones de justicia, se allegaron múltiples razones de le-
gitimidad y de garantía. Ahora bien, el problema que, a continuación, me interesa
explorar, es la redefinición de ese ideal en materia de política de justicia. Voy a sos-
tener que existen dos motivos en favor de una ampliación del objetivo en materia
de justicia, a saber, un motivo de eficiencia y un motivo que denominaré social. Es
en ese orden como los examinaré. Lo que me interesa es presentar razones a favor
de una redefinición del objetivo de bienestar en la política de justicia.”
ACTIVIDAD N° 1
Desarrollo Actividades Autoevaluación
de contenidos Esta actividad puede consultarla en su aula virtual.
Recordatorio Anotaciones
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Actividades Autoevaluación
EXTRAJUDICIAL. GENERALIDADES DEL ARBITRAJE
as Glosario Bibliografía
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TEMA N° 3: GENERALIDADES DEL ARBITRAJE (VIDAL: 2009)
torio Anotaciones
1
Concepto.
Asimismo, el arbitraje resulta tener una data más antigua que la del proceso judi-
cial, esto es, en razón a que el proceso judicial nace con la aparición del Estado
(sociedad políticamente organizada) y la monopolización de la administración de
justicia. Sin embargo (y la conclusión es lógica), no siempre existió un Estado, por
lo que la forma de resolver conflictos tenía otro cariz.
El arbitraje era conducido por alguien neutral a la situación conflictiva, quien po-
día, a su vez, ser el jefe del clan o de la tribu.
En el Renacimiento (Edad Moderna) el arbitraje había sido retomado por los gre-
mios de comerciantes, quienes acudían a éste sistema en vista a la inoperatividad
del sistema común.
Como producto de la Revolución Francesa del siglo XVIII el arbitraje cayó nueva-
mente en el abandono, pues únicamente se le otorgaba la capacidad de administrar
justicia a los jueces y no a los particulares.
Todo ello coloca al Perú en uno de los países que arbitra en mayor y mejor
manera respecto de sus pares latinoamericanos, generando interés en
los profesionales de varias especialidades que se permitan el ejercicio
de un sistema de composición dinámico y particular.
UNIDAD I: MECANISMOS ALTERNATIVOS DE RESOLUCIÓN DE CONFLICTOS. CONCILIACIÓN CONCILIACIÓN Y ARBITRAJE
EXTRAJUDICIAL. GENERALIDADES DEL ARBITRAJE
Desarrollo
de contenidos
Actividades Autoevaluación
MANUAL AUTOFORMATIVO 29
Para los otros casos como el arbitraje estatutario, en contrataciones públicas o te-
mas laborales, el proceso tiene un origen voluntario, siendo que su acceso puede
diferir, ya que se tratan de sistemas distintos por el fondo.
El arbitraje es privado porque pertenece a esta rama del derecho, así por que las
partes que lo promueven normalmente tienen esta condición o se comportan como
simples particulares. Entonces tenemos que las controversias sometidas a arbitraje
tienen una naturaleza privado-contractual.
Es vinculante porque una vez pactado el acceso, las partes se encuentran condicio-
nadas a acudir al sistema. Asimismo, es vinculante porque la decisión adoptada por
el árbitro tiene que ser cumplida por los litigantes, sea que se trate de una decisión
constitutiva, declarativa o de condena.
UNIDAD I: MECANISMOS ALTERNATIVOS DE RESOLUCIÓN DE CONFLICTOS. CONCILIACIÓN
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Actividades Autoevaluación
EXTRAJUDICIAL. GENERALIDADES DEL ARBITRAJE
as Glosario Bibliografía
nadas
3
Principios.
La legitimidad es reconocimiento social y legal del uso del sistema arbitral. Por
un lado goza de un reconocimiento social porque cada vez es más utilizado, sin
necesidad de que exista una obligatoriedad por parte de la ley. De otra parte, goza
de un reconocimiento legal porque es la misma Constitución Política y el Decreto
Legislativo 1071, los que han determinado su jurisdiccionalidad (al margen si nos
acogemos o no a dicha teoría) y su potencialidad como mecanismo de administra-
ción de justicio y resolutor de conflictos.
Por último, la economía resulta ser un factor coadyuvante a la efectividad del siste-
ma desde dos puntos de vista: i) al tener una menor duración, el proceso arbitral
se hace menos oneroso para las partes, ya que no asumirán los gastos de defensa;
UNIDAD I: MECANISMOS ALTERNATIVOS DE RESOLUCIÓN DE CONFLICTOS. CONCILIACIÓN CONCILIACIÓN Y ARBITRAJE
EXTRAJUDICIAL. GENERALIDADES DEL ARBITRAJE
Desarrollo
de contenidos
Actividades Autoevaluación
MANUAL AUTOFORMATIVO 31
4
Naturaleza jurídica: Teorías.
Hablar de naturaleza jurídica es hablar de origen, es hablar de la esencia del arbi-
traje; en términos más sencillos, es determinar ¿qué es el arbitraje?
El gráfico dispuesto a continuación establece que cuáles son las teorías o corrientes
que tratan de explicar qué es el arbitraje.
Asimismo, se base en la similitud que existe entre potestades del árbitro y el juez,
así como a los medios que sirven para canalizarlas (el proceso arbitral se parece al
judicial).
Al respecto debemos decir que jurisdicción es el poder del Estado para administrar
justicia a través del funcionario correspondiente, siendo que la jurisdicción se sus-
tenta en cinco elementos, a saber: notio, vocatio, iudicium, executio y coertio. La
notio es la capacidad de conocer el caso, la vocatio la capacidad de avocarse al caso,
la iudicium es la capacidad de juzgarlo, la executio es la capacidad de ejecutar las
decisiones y la coertio es la capacidad de ejercer la fuerza pública de ser necesario.
Ahora bien, en el arbitraje el árbitro puede conocer, avocarse y juzgar un caso, sin
embargo se encuentra impedido en muchos casos de ejecutar sus propias decisio-
nes y mucho menos haciendo uso de la fuerza, por lo que deberá (en tales casos)
acudir a la ayuda del juez conforme lo dispone el artículo 8° de la Ley de Arbitraje,
aprobada por Decreto Legislativo 1071 (en adelante, la Ley).
Por tanto, no resulta adecuado ajustar una definición cuando los elementos de ésta
no encajan simétricamente en una actividad. Por lo tanto, descartamos la idea de
que el arbitraje sea una jurisdicción en la realidad.
UNIDAD I: MECANISMOS ALTERNATIVOS DE RESOLUCIÓN DE CONFLICTOS. CONCILIACIÓN
ollo
nidos 32
Actividades Autoevaluación
EXTRAJUDICIAL. GENERALIDADES DEL ARBITRAJE
as Glosario Bibliografía
nadas
La teoría contractualista establece que el arbitraje es un contrato porque nace
como uno.
torio Anotaciones Al respecto el artículo 1351° del Código Civil determina la definición del contrato,
el cual hace referencia (como mejor supuesto) a la creación de una relación jurí-
dica patrimonial.
Debemos decir que a través del arbitraje no se crea una relación jurídica patrimo-
nial, pues ésta debe preexistir al sistema arbitral. El arbitraje es una relación jurídi-
ca procesal que se sustenta en una relación jurídica patrimonial, tal y como sucede
en un proceso. Ahora bien, ésta relación jurídica patrimonial puede o no tener un
sustento contractual (Ejm. La responsabilidad civil extracontractual escapa a una
relación obligatoria nacida de un contrato, o el enriquecimiento sin causa).
La teoría autónoma nos dice que “el arbitraje es el arbitraje”, ya que si bien el
arbitraje recoge figuras de otras disciplinas, eso no le quita su condición indepen-
diente. Así como el derecho penal recoge la responsabilidad civil del derecho civil,
el arbitraje recoge muchas categorías del derecho privado y pública, lo que no lo
hace menos arbitraje.
Recordatorio Anotaciones
1
Arbitraje de derecho y de equidad.
Existen diversos criterios clasificatorios, los cuales determinan ante qué tipo de arbitraje
estamos y como debemos comportarnos. Debemos tener en cuenta que los criterios no
son excluyentes, más bien pueden ser conjuntivos. Tanto así que podríamos estar ante
un arbitraje comercial internacional de derecho tramitado de manera institucional.
Así nos toca evaluar primero al arbitraje de derecho y de equidad. Por un lado el
arbitraje de derecho es aquel en donde se resuelve conforme a la normativa aplica-
ble; en cambio, es de equidad o de conciencia cuando el árbitro resuelve conforme
a su leal saber y entender.
Puede advertirse en primer lugar que la regla general es que todo arbitraje sea de
derecho, nacional o internacional, salvo que las partes hayan acordado algo dife-
rente, es decir, de equidad.
Por su parte, teniendo el arbitraje una génesis comercial, los usos y costumbres
asumen un rol muy importante en cuanto a la técnica arbitral. Ejemplo de ello
tenemos a las instalaciones de los arbitrajes, que son actuaciones no previstas en la
normativa legal arbitral, pero que sí son utilizadas en todos los procesos arbitrales
realizados en el país.
2
Arbitraje ad hoc e institucional.
El arbitraje es ad hoc cuando las partes y los árbitros organizan y administran las
actuaciones arbitrales. En cambio, el arbitraje es institucional cuando dichas tareas
han sido cedidas a una institución arbitral (centro o corte de arbitraje).
as Glosario Bibliografía
nadas
con o sin fines de lucro. Cuando se trate de instituciones públicas, con funciones
arbitrales previstas o incorporadas en sus normas reguladoras deberán inscribirse
ante el Ministerio de Justicia.
torio Anotaciones 3. En caso de falta de designación de una institución arbitral, se entenderá que el
arbitraje es ad hoc. La misma regla se aplica cuando exista designación que sea
incompatible o contradictoria entre dos o más instituciones, o cuando se haga re-
ferencia a una institución arbitral inexistente, o cuando la institución no acepte
el encargo, salvo pacto distinto de las partes.
4. El reglamento aplicable a un arbitraje es el vigente al momento de su inicio, salvo
pacto en contrario.”
Asimismo, el arbitraje será ad hoc cuando las partes, habiendo pactado uno insti-
tucional, no hayan determinado exactamente la institución que se encargará de la
administración, o hayan hecho referencia a una institución inexistente, o cuando la
designación se haya hecho a más de una institución, siendo imposible ubicar quien
de ellas asumirá la administración, o cuando la institución rechace el encargo.
Por su parte, debe tenerse en consideración que las instituciones arbitrales tienen
sus propias reglas (reglamentos arbitrales), situación que no es la misma con el ar-
bitraje ad hoc, donde son las partes (en coordinación con el árbitro) las que deben
diseñar sus propias reglas. Por ello, ante un arbitraje institucional se aplicarán las
reglas vigentes al momento de haberse presentado la solicitud de arbitraje (que
marca el inicio del proceso arbitral) ante el centro.
3
Arbitraje unipersonal y colegiado.
El arbitraje es unipersonal cuando es confiada la función arbitral en un solo árbitro
(árbitro único). Es colegiado cuando la función arbitral es encargada a más de un
árbitro.
De la cita se advierte que son las partes las que determinan cuantos árbitros inte-
grarán el tribunal arbitral encargado de resolver sus controversias, situación que
normalmente ocurre al momento de redactar el convenio arbitral.
Aquí precisamos el hecho de que no existe prohibición alguna para que las partes
pudiesen elegir un número par de árbitros. Sin embargo, ello en la práctica no re-
sultaría aconsejable pues se presentarían dificultades al momento de determinar la
validez de una actuación arbitral por número de votos, esto es, siempre que exista
discrepancia.
4
Arbitraje nacional, internacional y extranjero.
El arbitraje es nacional cuando todos los puntos de conexión se ubiquen en el
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EXTRAJUDICIAL. GENERALIDADES DEL ARBITRAJE
Desarrollo
de contenidos
Actividades Autoevaluación
MANUAL AUTOFORMATIVO 35
La Ley establece que el arbitraje será internacional cuando las partes tengan do-
micilios diferentes al momento de suscribir el convenio arbitral (cláusula arbitral
incluida en el contrato); cuando el lugar del arbitraje se encuentren en el extran-
jero, pero por lo menos una de ellas se encuentre domiciliada en el país; y cuando
el cumplimiento de las obligaciones esenciales está situado fuera del país, siempre
que una de las partes tenga domicilio en el territorio peruano.
En caso exista más de un domicilio, se tendrá en cuenta el domicilio que tenga ma-
yor vinculación con el convenio arbitral (cláusula arbitral dentro de un contrato).
5
Arbitrajes sectoriales: en contrataciones públicas, labora-
les, comerciales y civiles.
En esta oportunidad nos toca describir al arbitraje en razón a la especialidad del
conflicto que le toca resolver.
Así tenemos que el arbitraje en contrataciones públicas es aquel en donde las ma-
terias arbitrables se encuentran previamente determinadas por la Ley de Contrata-
ciones del Estado, aprobada por Decreto Legislativo 1017, y su Reglamento, apro-
bado por Decreto Supremo Nº 184-2008-EF. Este tipo de arbitraje resulta ser el más
utilizado en el Perú toda vez de que las citadas normas establecen la obligación de
resolver cualquier controversia que tenga origen en la etapa de ejecución contrac-
tual a través de la conciliación o el arbitraje, conforme a la elección de las partes
(artículo 52º de la Ley de Contrataciones del Estado).
as Glosario Bibliografía
nadas
cambio en el ámbito colectivo, el arbitraje, como parte de la negociación colectiva,
resulta es más utilizado, toda vez de que las asociaciones de trabajadores pretenden
el reconocimiento de derechos ante sus propios empleadores, pudiendo tramitarse
torio Anotaciones
la exigencia (luego de agotar las vías precedentes) a través del arbitraje. No obs-
tante, cabe anotar que las leyes de presupuesto restringen mucho el ámbito del
arbitrabilidad objetiva en este tipo de arbitrajes, pretendiendo que sólo se arbitren
condiciones de trabajo más no asuntos económicos, lo que de alguna forma hace
inoperativo el arbitraje en esta sede.
LECTURA SELECCIONADA N° 2
Lecturas Glosario Bibliografía
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Recordatorio Anotaciones
“1. Introducción
Es común que en los manuales de arbitraje la cuestión referida a su “naturale-
za jurídica” sea tratada con absoluto desinterés. La explicación corriente para
justificar esa displicencia de la doctrina consiste en reducir la importancia del
tema asignándole un valor meramente teórico. ¡Terrible error! Los retos más
serios que enfrenta el arbitraje a nivel interno, y en particular aquél referido
a las continuas intromisiones en las que viene incurriendo la justicia estatal so-
bre la privada, podrían encontrar solución adecuada si se lograra alcanzar un
razonable consenso en el tema de las relaciones entre arbitraje y jurisdicción. A
continuación algunas reflexiones al respecto.
Si bien en la corta vida de la actual Ley de Arbitraje no son pocas las ocasiones
donde la inmoralidad de los árbitros ha estado al nivel de los más sonados casos
de corrupción judicial (casos que aconsejarían un proceso de responsabilidad
civil y una o más imputaciones penales), ello nunca puede constituir un funda-
mento para que las intromisiones judiciales sobre la justicia arbitral se hayan
convertido en moneda corriente.
as Glosario Bibliografía
nadas
de que el ordenamiento constitucional prevea jueces distintos a los ordinarios
tiene como presupuesto insuperable el respeto por la unidad de la jurisdicción.
Este principio, lejos de aplicarse sólo a los jueces que conforman la estructura
torio Anotaciones
del Poder Judicial, admite además la existencia de otros jueces estatales, siem-
pre y cuando la referida unidad se exprese en alguna de sus dos especies: a) que
haya unidad orgánica, como el caso de la “justicia militar”, sobre la cual es im-
perativo que se creen fórmulas de control efectivo por parte de la jurisdicción
ordinaria; o b) unidad sustancial, representada por una necesaria homogenei-
dad entre jueces ordinarios y especiales, como los que conforman el Tribunal
Constitucional. En efecto, unos y otros no sólo resuelven controversias, sino que
ejercen funciones públicas y poseen el imperio necesario para que sus decisio-
nes adquieran la autoridad de la cosa juzgada y sean susceptibles de ejecución.
A estas alturas se habrá advertido que el arbitraje no puede constituir una ex-
presión de la jurisdicción pues, salvo que el concepto se utilice en sentido lato,
su configuración contiene intrínsecamente una renuncia a ésta y además, por-
que el árbitro es incapaz de desarrollar funciones de carácter público. Si así
fuera, se quebraría el principio fundamental de la unidad de la jurisdicción y
hasta donde sabemos en ninguna parte del mundo se postula ello.
Vistas así las posiciones, resulta sencillo constatar que en nuestro país el
problema está planteado en modo inverso. Muchos piensan que el arbitra-
je debe alcanzar la categoría de jurisdicción para lograr respeto por parte
de los jueces ordinarios. Otros, como si se tratara de fórmulas matemáticas,
proponen una mixtura de la teoría jurisdiccional y la contractual, olvidando
UNIDAD I: MECANISMOS ALTERNATIVOS DE RESOLUCIÓN DE CONFLICTOS. CONCILIACIÓN CONCILIACIÓN Y ARBITRAJE
EXTRAJUDICIAL. GENERALIDADES DEL ARBITRAJE
Desarrollo
de contenidos
Actividades Autoevaluación
MANUAL AUTOFORMATIVO 39
Descartadas las dos teorías más importantes, la respuesta sobre qué es, jurídica-
mente, el arbitraje, debe buscarse en otro lado.
5. Hacia una reformulación de la teoría del arbitraje: el aporte del derecho procesal
En las clases de Derecho Procesal suele presentarse un absurda discusión acerca
de la “naturaleza” de ciertos institutos jurídicos que pasa por determinar si estos
son de derecho material o procesal (o pero aún, si estos son “de fondo” o “de
forma”). Hoy en día la doctrina más autorizada sobre la materia ha dejado claro
que la discusión no sólo es inútil, sino que está mal planteada, pues deja de lado
categorías jurídicas que pueden desarrollarse tanto en uno u otro plano, sin que
pierdan su “esencia” (la prueba, la prescripción extintiva, etc.).
as Glosario Bibliografía
nadas
se identifica con ninguna de ellas. Posee sus propios principios, problemas y
especialistas, pero, lejos de aislarse, se integra con las demás ramas del derecho,
sin perder su carácter autónomo. Por ello mismo, desde hace algunas décadas
torio Anotaciones
muchos juristas convienen en hacer referencia a una rama jurídica específi-
ca y diferenciada de las clásicas, cuyo nombre es el “Derecho del Arbitraje”.
a) E
l fundamento para no aceptar la intromisión de ninguna autoridad estatal
durante el proceso arbitral está en la protección constitucional de la auto-
nomía privada que contiene, en modo intrínseco, una renuncia a la jurisdic-
ción (eficacia negocial).
b) El valor innegable que el laudo tiene para el ordenamiento jurídico radica en
que a la actividad privada se le suma una eficacia procesal que, otorgada por ley,
permite equipararlo con una sentencia judicial.
c) El arbitraje es un proceso (privado, no jurisdiccional o como quiera llamárse-
le) que constituye una alternativa (y esto sirve para sumar, no para restar su
valor) a la justicia estatal a través de la cual los ciudadanos, en base al ejercicio
de su autonomía privada, renuncian a la jurisdicción, poniendo en manos
de un juzgador privado la solución de sus controversias. Es una alternativa
porque contiene un mecanismo diverso (proceso arbitral) para conseguir –bajo
los límites impuestos por la Ley– exactamente lo mismo que puede otorgar la
justicia estatal (proceso judicial).
d) Más allá de la defectuosa redacción constitucional, unidad de la jurisdicción
y autonomía del arbitraje constituyen principios fundamentales que cierran la
posibilidad de identificar a la justicia privada con la jurisdicción, pero a la
vez, y esto es lo más relevante, permiten que la justicia estatal y la justicia pri-
vada se desarrollen plenamente y sin interferencias (que no es lo mismo que
negar las necesarias coordinaciones entre sí).
e) Last but not least, no es casual que jurisdicción y arbitraje se desenvuelvan a
través de un común denominador (el proceso), pues en la actualidad ambos
mecanismos comparten el mismo estatus: constituyen las expresiones más
importantes de la impartición de justicia eficaz, adecuada y oportuna que
debe garantizar todo Estado de Derecho. En este plano, no hay autonomía
que valga, ambos corren la misma suerte, pues la crisis de cualquiera de ellos
representa el fracaso cotidiano de la Justicia en el Perú.”
control de lectura N° 1
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UNIDAD I: Inicio
MECANISMOS ALTERNATIVOS DE RESOLUCIÓN DE CONFLICTOS. CONCILIACIÓN
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Actividades Autoevaluación Diagrama Objetivos
GLOSARIO DE LA UNIDAD I
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BIBLIOGRAFÍA DE LA UNIDAD I
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AUTOEVALUACIÓN DE LA UNIDAD I
Desarrollo Actividades Autoevaluación
de contenidos
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INSTRUCCIONES:
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Bibliografía
la respuesta correcta (2 puntos c/u):
1. N
O es un mecanismos autocompositivo:
Recordatorio Anotaciones
a) Negociación
b) Arbitraje
c) Mediación
d) Conciliación
e) Negociación integrativa
2. E
n la conciliación extrajudicial el tercero interviniente NO tiene la facultad de:
a) Resolver el conflicto.
b) Ayudar a las partes a la resolución del conflicto.
c) Mostrar a las partes la ruta de resolución del conflicto.
d) Equilibrar las relaciones.
e) Analizar el conflicto.
5. L
a corriente jurisdiccionalista explica que el arbitraje es una jurisdicción porque el
artículo … de la Constitución Política de 1993 así lo dispone:
a) 233º
b) 189º
c) 1
49º
d) 1
39º
e) 2
º
6. L
a corriente negocial procesal señala que el arbitraje es un negocio jurídico de con-
secuencias:
a) Reales.
b) Propias.
c) O
bligacionales.
d) G
enéricas.
e) I mpropias.
UNIDAD I: MECANISMOS ALTERNATIVOS DE RESOLUCIÓN DE CONFLICTOS. CONCILIACIÓN CONCILIACIÓN Y ARBITRAJE
EXTRAJUDICIAL. GENERALIDADES DEL ARBITRAJE
Desarrollo
de contenidos
Actividades Autoevaluación
MANUAL AUTOFORMATIVO 45
9. S
i las partes no señalaron cuántos árbitros integrarán el tribunal arbitral, entonces el
arbitraje será resuelto por:
a) 2 árbitros.
b) 3 árbitros.
c) 1 árbitro.
d) 10 árbitros.
e) 5 árbitros.
10. E
s un uso y costumbre en materia arbitral que no se encuentra regulada en la Ley
de Arbitraje:
a) Las audiencias.
b) Las pruebas.
c) Las medidas cautelares.
d) L
a renuencia.
e) L
a instalación del arbitraje.
ollo
nidos 46
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UNIDAD II: “CONVENIO ARBITRAL. ÁRBITROS”
Actividades Autoevaluación
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Lecturas
seleccionadas DIAGRAMA DE PRESENTACIÓN DE LA UNIDAD II
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LECTURAS
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SELECCIONADAS
Desarrollo Actividades Autoevaluación
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autoevaluación BIBLIOGRAFÍA
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nadas
Tema Nº 4:Remedios
del ejercicio de la
función arbitral
1. Principios de la función
arbitral.
2. Recusación: causales y
procedimiento.
3. Remoción: causales y
pro-cedimiento.
4. Árbitro sustituto.
5. Responsabilidad del
árbitro y la institución
arbitral.
Lectura seleccionada
n° 2
Cantuarias Salaverry, F.
(2006) Requisitos para ser
árbitro, Revis-ta peruana de
arbitraje. N° 02. pp. 67-69.
Autoevaluación de la
unidad ii
CONCILIACIÓN Y ARBITRAJE
UNIDAD II: CONVENIO ARBITRAL. ÁRBITROSDesarrollo
de contenidos
Actividades Autoevaluación
MANUAL AUTOFORMATIVO 49
1 Concepto.
Al respecto la ley de arbitraje peruana señala lo siguiente:
De la cita se desprende que el convenio arbitral es un acuerdo por el que las partes
(lo que difiere del concepto de personas, pues una parte puede incorporar a una
o varias personas sin dejar de ser parte) deciden someter sus controversias (presen-
te o futuras) a la decisión de un tribunal arbitral, el cual decidirá conforme a las
normas establecidas por las partes para el conflicto o de acuerdo a su leal saber y
entender.
as Glosario Bibliografía
nadas
ma arbitral.
- Objetivo. Entendido como la materia arbitrable.
torio Anotaciones
En alguna norma anterior (Código Civil, en su parte derogada) el acceso al conve-
nio arbitral era más complicado toda vez de que se necesitaba dos acuerdos para
acceder al arbitraje, el primero, cláusula compromisoria, por la cual las partes se
comprometían a ir a arbitraje, y el segundo, compromiso arbitral, por el las partes
regulaban su arbitraje. El arbitraje no “arrancaba” si no existían esos dos acuerdos.
Resulta improbable que las partes pacten un acuerdo de arbitraje sin que existan
los dos elementos. Así, el hecho de incorporar un convenio dentro de un contrato
sugiere la existencia de la voluntad para ir al arbitraje (subjetivo), mientras que la
referencia genérica a los conflictos que se susciten en alguna relación supone la
existencia del segundo elemento (objetivo).
- Plazo,
- Lugar,
- Reglas,
- Costos,
- Reglas de ejecución del laudo arbitral, entre otros.
La no incorporación de contenido potestativo dentro del convenio no resta validez
al acuerdo.
3 Características.
Como toda categoría jurídica el convenio arbitral se distingue por:
- Su flexibilidad. En vista a que las partes son las pueden otorgarle al convenio
arbitral el contenido potestativo que crean conveniente, a fin de determinar sus
efectos.
- S
u prospectividad. Pues las partes pueden advertir ex ante los efectos del convenio
arbitral tan sólo regulando su contenido.
CONCILIACIÓN Y ARBITRAJE
UNIDAD II: CONVENIO ARBITRAL. ÁRBITROSDesarrollo
de contenidos
Actividades Autoevaluación
MANUAL AUTOFORMATIVO 51
4 Forma.
En principio, el convenio arbitral puede ser concretizado como una cláusula den-
tro de un contrato o como acuerdo independiente. El primer caso resulta ser más
utilizado, en vista a su facilidad de incorporación.
Asimismo, la ley de arbitraje señala que el convenio arbitral debe realizarse por
escrito, pero su inobservancia no se sanciona con la nulidad; debiendo tener en
consideración que lo escrito tiene un contenido bastante amplio; es decir, no sólo
se refiere a aquellos convenios cuyo soporte es físico (papel) sino de aquellos que se
perfeccionan utilizando diversos medios de comunicación y/o tecnológicos.
No debemos dejar de lado el hecho de que el convenio puede ser concretado con el
intercambio de comunicaciones sin que exista negatoria respecto a la existencia del
convenio arbitral (cruce de cartas, intercambio de solicitud y respuesta al arbitraje,
e intercambio de demanda y contestación a la misma).
6 Renuncia al arbitraje.
El arbitraje puede ser renunciado por cualquiera o ambas partes, siendo dicha re-
nuncia de carácter expreso o tácito. La renuncia sugiere el rechazo de la jurisdic-
ción arbitral, no generando perjuicio en las pretensiones solicitadas al tribunal ya
ollo
nidos 52
Actividades Autoevaluación UNIDAD II: CONVENIO ARBITRAL. ÁRBITROS
as Glosario Bibliografía
nadas
constituido, de ser el caso.
Es expresa cuando las partes la hacen constar en algún documento o medio que
torio Anotaciones permita una ulterior consulta.
Ésta categoría no ha sido incluida dentro del sistema arbitral regulado por las nor-
mas arbitrales anteriores. Es recién con el Decreto Legislativo 1071, en donde se
aprecia la inclusión de dicho precepto.
Por tanto, cualquier pretensión de las partes de rehuir a la competencia del tri-
bunal aduciendo (entre otras cosas) la caducidad o prescripción del derecho, la
ollo
nidos 54
Actividades Autoevaluación UNIDAD II: CONVENIO ARBITRAL. ÁRBITROS
as Glosario Bibliografía
nadas
litispendencia o la falta de agotamiento de la vía previa, ésta deberá ser resuelta por
el tribunal a fin de determinar si es competente o no.
torio Anotaciones El principio tiene dos vertientes, una francesa y otra alemana. A través de la vertien-
te francesa, el principio de Kompetenz-kompetenz admite la intervención de la auto-
ridad judicial en cualquier estado del proceso, mientras que la vertiente alemanda
permite la intervención ex post, es decir, después de haber finalizado el proceso a
manera de control de las actuaciones arbitrales.
El sistema arbitral peruano ha acogido ambas vertientes, ya que por un lado tanto
la ley de arbitraje como la jurisprudencia del Tribunal Constitucional (sobre todo
la recaída en el expediente N° 6167-2005-PHC/TC) establecen que la única forma
de controlar las actuaciones arbitral es través del “recurso” de anulación del laudo
arbitral en base a las causales expresamente establecidas en el artículo 63° de la ley
de arbitraje; por otro lado, el numeral 3) del artículo 16° de la ley de arbitraje re-
conoce la posibilidad de que el juez puede declararse competente sobre la materia
sometida a arbitraje en un inicio por las partes.
2
Principio de autonomía o separabilidad del convenio arbi-
tral.
La otra cara de la moneda resulta ser el principio de autonomía o separabilidad
del convenio arbitral, por el cual los vicios que atacan la relación causal no genera
ningún problema en la eficacia del convenio arbitral, sobre todo si estamos ante un
contrato en donde una de sus cláusulas es la arbitral.
La oportunidad para ofrecer tal excepción se encuadra bajo lo dispuesto por las
reglas del proceso civil al que fue sometida la materia. Si la parte perjudicada (aque-
lla que pretende quedarse en el arbitraje previamente pactado) no formula dicha
excepción en su oportunidad, entonces operará la renuncia tácita al arbitraje.
El convenio arbitral deberá ser puesto en conocimiento del juez, quién deberá in-
hibirse del proceso, a fin de que las partes puedan proseguir con el proceso de
composición de sus controversias en sede arbitral.
Claro está, que las materias que pueden ser derivadas al arbitraje deben ser de libre
disposición conforme a derecho.
Imagen N° 1: El acuerdo
Fuente: http://www.grupoprevenir.es/prl/index.php/servicios/contrato-prevencion
LECTURA SELECCIONADA N° 1
Lecturas Glosario Bibliografía
seleccionadas
torio Anotaciones
González de Cossío, F. (2008) La nueva forma del acuerdo arbitral: Otra victoria del
consensualismo, El arbitraje en el Perú y el mundo. N° 1. pp. 211-214.
Recordatorio Anotaciones
Si bien no existe mucho análisis o comentario sobre porqué se optó por darle
cierta formalidad al acuerdo arbitral (pues el foco de atención fue reempla-
zar las divergencias legislativas estatales sobre dicho requisito por una regla de
derecho uniforme) me atrevo a concluir que el (poco debatido) motivo fue
cerciorarse que la consecuencia no fuera inadvertidamente impuesta a una de
las partes contratantes: la renuncia al derecho de acudir a tribunales estatales
para ventilar la controversia.
Dicha ratio legis, si bien no ha perdido validez, ha perdido actualidad. Hoy en día
existen prácticas que, dada la forma con la que se realizan, no dejan una constancia
que reúne los requisitos en cuestión, no obstante que la intención de las partes sí es
contar con el arbitraje como el mecanismo de solución de controversias aplicable.
Y la preocupación no es nueva. Ya desde 1981 el Dr. Albert Jan Van Den Berg se
preguntaba si dichos requisitos de forma eran congruentes con las prácticas más
actuales del comercio internacional.
ACTIVIDAD N°1
Desarrollo Actividades Autoevaluación
de contenidos Esta actividad puede consultarla en su aula virtual.
Recordatorio Anotaciones
ollo
nidos 58
Actividades Autoevaluación UNIDAD II: CONVENIO ARBITRAL. ÁRBITROS
as Glosario Bibliografía
nadas
TEMA N° 3: GENERALIDADES SOBRE LOS ÁRBITROS (CANTUARIAS:
2007)
torio Anotaciones
1 Concepto.
El árbitro es aquella persona natural (pues las personas jurídicas no pueden ser
árbitros, toda vez de que son una ficción jurídica que no tiene existencia física
alguna) a quien se le encarga la labor de resolver un conflicto de libre disposición
conforme a las normas jurídicas aplicables o a su leal saber y entender.
Fuente: http://boliviateamo.blogspot.com/2013/04/bolivia-enjuicia-chile-en-el-tribunal.html
Generalmente por las labores realizadas al árbitro se le paga unos honorarios, pues
compromete su labor intelectual en la solución de un caso que resulta imposible
para las partes, sea porque no cuentan con el conocimiento técnico o la voluntad
necesaria para autocomponer su conflicto.
2 Función arbitral.
La función arbitral constituye en la prestación de servicio brindada por el árbitro
al momento de llevar adelante las actuaciones arbitrales y, por supuesto, resolver el
conflicto puesto a su disposición.
De la cita se advierte que la función arbitral debe ejercerse con autonomía, impar-
cialidad e independencia, incluso dejando de lado a las injerencias de otras auto-
ridades, las cuales deben abstenerse por razón del principio de competencia de la
competencia que impregna la función del árbitro.
La única forma (y reiteramos) de controlar las actuaciones del árbitro (su función
arbitral) es través de la interposición del recurso de anulación ante la autoridad
judicial, quien deberá tramitarlo conforme a las disposiciones de la ley de arbitraje,
a fin de identificar si el tribunal arbitral se ha apartado o no de las mínimas reglas y
derechos de las partes durante el proceso arbitral.
Podemos colegir que una persona puede actuar como árbitro en base al cumpli-
miento de las siguientes condiciones:
- S
er persona natural. Como ya fue mencionado, las personas jurídicas no pueden
actuar como árbitros, pues físicamente no tienen una existencia, sólo son una
ficción legal en la organización de personas. Sin embrago, en caso sea designada
una persona jurídica como árbitro, deberá entenderse de que dicha persona de-
berá elegir a la persona natural que se haga cargo de la función arbitral, sin que
en ningún momento sea considerado como representante.
- T
ener capacidad de ejercicio. Lo que conlleva a colegir que no debe inmersa en
ninguna de las causales de incapacidad dispuestas en el Código Civil, a saber:
as Glosario Bibliografía
nadas
- N
o tener incompatibilidades para asumir el encargo. Esto es, siempre que las
leyes especiales no dicten alguna contradicción en razón a la materia sometida a
arbitraje. Así tenemos que el Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado
torio Anotaciones
dispone que:
- L
a nacionalidad no es un impedimento. Sólo las partes pueden determinar que
la nacionalidad de las partes afectará su idoneidad, en su defecto, no genera
problema alguno en su ejercicio dentro del territorio peruano, ello, sin que se
necesite la homologación de título alguno o que se adscriba a algún colegio pro-
fesional.
- S
er designado y haber aceptado. Una persona no puede reputarse árbitro hasta
que no acepte una designación como tal. No obstante, el ejercicio de la función
arbitral se ve condicionada a la constitución del tribunal arbitral, situación que se
presenta con la aceptación del árbitro único o del último de los árbitros.
acuerdo o si designan cada una a un árbitro, y los dos árbitros designan al tercero,
o encargarle a un tercero la designación del tribunal.
as Glosario Bibliografía
nadas
Si no hubiese Cámara de Comercio en el lugar del arbitraje, la solicitud de designa-
ción se presentará ante la Cámara más cercana.
torio Anotaciones En cualquier caso la designación debe hacerse en un plazo de 15 días hábiles.
Teniendo en consideración que la labor del árbitro muestra mucho parecido a la-
bor de un juez, resulta necesario que la conducta del primero se adecúe a ciertos
parámetros a los efectos de garantizar un adecuado desarrollo del proceso arbitral,
así como un producto correcto (laudo arbitral).
A través de la autonomía el árbitro (tal y como fue explicado líneas arriba) realiza
sus actividades sin tener interferencia de alguna autoridad, pues el control de las
actuaciones arbitrales es ex post, debiendo esperar al resultado del arbitraje para lo-
grar activar la garantía de la anulación del laudo arbitral y sea el juez el que advierta
si existe o no error en la administración del arbitraje.
as Glosario Bibliografía
nadas
2 Recusación: causales y procedimiento.
La recusación es el remedio por el cual se cuestiona la idoneidad académica, pro-
fesional y/o ética del árbitro durante su actuación en un proceso arbitral, incluso
torio Anotaciones antes de que éste efectivice alguna de dichas actividades, ello a los fines de resguar-
dar la salud del proceso.
El árbitro único y el presidente del tribunal arbitral deben ser necesariamente abo-
gados y contar con especialización acreditada en derecho administrativo, arbitraje
y contrataciones con el Estado.” (El énfasis es nuestro).
- Si un árbitro no reúne los requisitos convencionales. En éste caso son las partes
las que pueden determinar (como contenido potestativo del convenio arbitral, el
mismo que resulta ser vinculante a partir de la suscripción del convenio arbitral)
las calificaciones del árbitro dentro del convenio arbitral o en documento posterior,
cuyo incumplimiento puede generar la formulación de la recusación respectiva
contra el árbitro.
Recordatorio Anotaciones
as Glosario Bibliografía
nadas
forme a los incisos d) y e) del artículo 23º, la remoción del árbitro renuente y su
sustitución conforme el numeral 1 de este artículo.”
torio Anotaciones Podemos apreciar que la remoción es la figura por la cual uno retira a un árbitro
(o varios) debido a motivos de imposibilidad de asunción de la función arbitral.
Las partes pueden remover a un árbitro de mutuo acuerdo. Caso contrario, la re-
moción formulada por una de las partes será resuelta por la Cámara de Comercio
correspondiente, debiéndose seguir las mismas reglas dispuestas para el procedi-
miento de recusación.
4 Árbitro sustituto.
En los casos de recusación y remoción, si los remedios formulados son declarados
fundados o, de ser el caso, si los árbitros renuncian, se procederá a designar al árbi-
tro o árbitros sustitutos de la misma manera en que fueron designados los árbitros
que generaron la incidencia.
Cualquier error que genere daños a los intereses de las partes, siempre que dicho
daño sea atribuido a los operadores del sistema arbitral, deberá ser resarcido en
forma económica a las partes. Esto es, los árbitros y las instituciones arbitrales son
pasibles de ser demandadas, pretendiendo una indemnización por los daños y per-
juicios causados en base a un actuar reñido al derecho.
Ahora bien, debemos tener en consideración que la labor del árbitro es diferente
a la labor de la institución arbitral, y que los errores de uno no necesariamente ge-
neran responsabilidad en el otro operador. Mientras que el árbitro se encarga del
desarrollo del proceso y la observancia del debido proceso y la tutela jurisdiccional
CONCILIACIÓN Y ARBITRAJE
UNIDAD II: CONVENIO ARBITRAL. ÁRBITROSDesarrollo
de contenidos
Actividades Autoevaluación
MANUAL AUTOFORMATIVO 67
LECTURA SELECCIONADA N° 2
Lecturas Glosario Bibliografía
seleccionadas
torio Anotaciones
Cantuarias Salaverry, F. (2006) Requisitos para ser árbitro, Revista peruana de arbitra-
je. N° 02. pp. 67-69.
Recordatorio Anotaciones
Pero, además de los requisitos que pueden ser exigidos por la ley del lugar donde
se va a desarrollar el arbitraje, las partes o el reglamento de la institución arbitral
encargada de administrar el arbitraje pueden imponer sus propios requisitos adi-
cionales.
Por último, las partes en ejercicio de la autonomía o libertad que tienen para desig-
nar a sus árbitros, pueden acordar en cualquier momento requisitos especiales que
deberán reunir las personas que actuarán como árbitros como, por ejemplo, que
cuenten con cierta experiencia profesional, entre otros.(5)
Si los árbitros designados no cumplen con los requisitos legales, contractuales (del
convenio arbitral) o reglamentarios (de la institución arbitral), ello podrá llevar a
una recusación,(6) o a que el laudo arbitral pueda ser anulado o no reconocido
debido a la defectuosa constitución del tribunal arbitral.(7)
I. CAPACIDAD
Las leyes arbitrales generalmente exigen que las personas que van a actuar como
árbitros gocen plenamente de sus derechos civiles; es decir, tengan plena capacidad
de goce y de ejercicio. En ese sentido se pronuncian, entre otras, las legislaciones
arbitrales de Francia (artículo 1451 del Código Procesal Civil), Holanda (artícu-
lo 1023 de la Ley de Arbitraje), Suecia (artículo 7 de nueva Ley de Arbitraje de
1999),(8) Bélgica (artículo 1680 del Código Judicial, según reforma de 1998) y
España (artículo 13 de la Ley 60/2003).(9)
__________________________________________________________________
(1) A
unque debe tenerse presente que en algunos casos los requisitos son más que
peculiares, como en Arabia Saudita donde “… the arbitrators must be Muslim and
male”. BOND, Sthepen R., “How to Draft an Arbitration Clause (revisited)”, en: The
ICC International Court of Arbitration Bulletin, Vol. 1, Nº 2, 1990, p. 18.
(2) V
OSKUIL, C.C.A. & FREEDBERG-SWARTZBURG, Judith Ann, “Composition of
the Arbitral Tribunal”, en: SARCEVIC, Petar (Ed.), Essays on International Commer-
cial Arbitration, Graham & Trotman, Londres, 1989, p. 70.
(3) E
stos particulares requisitos reglamentarios, generalmente dispuestos por algu-
nas instituciones arbitrales especializadas que, por efecto del convenio arbitral
suscrito por las partes forman parte de éste y, en consecuencia, deben ser respe-
tados al momento en que se procede a designar a un árbitro, pueden generar
algunos problemas, como lo explican Emmanuel GAILLARD & John SAVAGE
CONCILIACIÓN Y ARBITRAJE
UNIDAD II: CONVENIO ARBITRAL. ÁRBITROSDesarrollo
de contenidos
Actividades Autoevaluación
MANUAL AUTOFORMATIVO 69
(4) Así, por ejemplo, el artículo 2.6. del Reglamento de Arbitraje de la Cámara de
Comercio Internacional (CCI) establece que «el árbitro único o el presidente
del tribunal arbitral será de un país distinto del de las partes …», aunque luego
la misma norma permite que en circunstancias especiales el árbitro pueda tener
la nacionalidad de una de las partes.
(5) B
ORN, Gary B., International Commercial Arbitration in the United States, Kluwer
Law and Taxation Publishers, Deventon & Boston, 1994, p. 62. “Arbitration
clauses sometimes contain various types to requirements that arbitrators must
possess, or ‘defects’ that they may not possess. For example, some agreements…
particularly in specialized fields such as shipping or commodities, require that
the arbitrators be engaged in the business…”. MILES, Wendy, “Practical Issues
for Appointment of Arbitrators: Lawyer vs Non-Lawyer and Sole Arbitrator vs. Panel
of Three (or More)”, en: Journal of International Arbitration, Vol. 20, Nº 3, 2003, p.
219. “The insertion of terms describing the necessary qualifications of an arbi-
trator into the arbitration clause of a contract may occur in certain specialist
industries when the parties believe that an arbitrator needs to possess particu-
lar qualifications in order to understand the subject-matter of the contract and
the relevant industry”.
(6) S
obre la recusación de árbitros, vid.: CANTUARIAS SALAVERRY, Fernando
y ARAMBURÚ YZAGA, Manuel Diego, El arbitraje en el Perú: Desarrollo actual y
perspectivas futuras, Fundación M. J. Bustamante de la Fuente, Lima, 1994, pp.
303-316.
(7) V
er artículos 73(3) y 123(4) de la LGA peruana. Sobre este particular, vid.:
CANTUARIAS SALAVERRY, Fernando, “Anulación de un laudo arbitral por
la causal de violación del pacto de las partes respecto a la composición del
tribunal arbitral y del procedimiento”, en: Normas Legales, T. 346, Lima, 2005,
pp. 137-141.
(8) A
rtículo 7º de la Ley de Arbitraje de Suecia: “Any person who possesses full legal ca-
pacity in regard to his actions and his property may act as an arbitrator”. Artículo 1680
del Código Judicial Belga: “As arbitrator may act any person who has the capacity to
contract, except for minors… persons under guardianship and those… excluded from the
right to vote”.
(9) M
ANTILLA-SERRANO, Fernando, Ley de Arbitraje, Iustel, Madrid, 2005, p. 93.
El autor al referirse a esta regla señala que: “La solución de la Ley de Arbitraje
es de una lógica innegable. Los usuarios del arbitraje son personas capaces –y
ollo
nidos 70
Actividades Autoevaluación UNIDAD II: CONVENIO ARBITRAL. ÁRBITROS
as Glosario Bibliografía
nadas
en lo que respecta al arbitraje comercial, se presumen expertos profesionales–
que, sobre materias disponibles, deciden acudir a un tercero cuya decisión tan
sólo vincula a las partes. No existe, por lo tanto, ningún interés ni particular ni
torio Anotaciones
público cuya protección requiera limitar la capacidad para ser árbitro de la que
toda persona en ‘pleno ejercicio de sus derechos civiles’ debe gozar”.”
ACTIVIDAD N°2
Desarrollo Actividades Autoevaluación
de contenidos Esta actividad puede consultarla en su aula virtual.
Diagrama Lecturas
Objetivos Glosario
Inicio Bibliografía
seleccionadas
Recordatorio Anotaciones
CONCILIACIÓN Y ARBITRAJE
Diagrama Objetivos Inicio
UNIDAD II: CONVENIO ARBITRAL. ÁRBITROSDesarrollo
de contenidos
Actividades Autoevaluación
MANUAL AUTOFORMATIVO 71
GLOSARIO DE LA UNIDAD II
Lecturas Glosario Bibliografía
seleccionadas
Recordatorio Anotaciones
BIBLIOGRAFÍA DE LA UNIDAD II
Lecturas Glosario Bibliografía
seleccionadas
torio Anotaciones
Recordatorio Anotaciones
CONCILIACIÓN Y ARBITRAJE
UNIDAD II: CONVENIO ARBITRAL. ÁRBITROSDesarrollo
de contenidos
Actividades Autoevaluación
MANUAL AUTOFORMATIVO 73
AUTOEVALUACIÓN DE LA UNIDAD II
Actividades Autoevaluación
s
Recordatorio Anotaciones
INSTRUCCIONES:
Marque la respuesta correcta (2 puntos c/u):
Glosario Bibliografía
s
1. E
s un elemento esencial del convenio arbitral:
a) Plazo.
o Anotaciones
b) Voluntad de arbitrar.
c) R
eglas.
d) Costos.
e) A
udiencias.
2. E
s un elemento esencial del convenio arbitral:
a) M
ateria arbitrable.
b) P
lazo.
c) Probática.
d) Posibilidad de impugnación.
e) Garantía de ejecución del laudo.
4. E
l convenio arbitral puede extenderse a las partes que los suscribieron y a:
a) Terceros con interés legítimo.
b) Terceros sin interés legítimo.
c) P
artes no signatarias.
d) T
odas las sociedades de una corporación necesariamente.
e) Los árbitros no designados.
5. P
ara derivar una controversia judicializada a un arbitraje, se debe:
a) Solicitar al juez la autorización correspondiente.
b) Solicitar al secretario la autorización correspondiente.
c) P
resentar el acuerdo de arbitraje.
d) Legalizar firmas ante el secretario judicial.
e) Solicitar al árbitro la autorización correspondiente.
as Glosario Bibliografía
nadas
7. P
ara ser considerado como árbitro, antes de procederse a:
a) Aceptar el encargo.
b) Certificar al árbitro.
torio Anotaciones
c) Capacitar al árbitro.
d) Recusar al árbitro.
e) Remover al árbitro.
8. S
e recusa a un árbitro cuando:
a) No cumpla sus funciones.
b) Esté muerto.
c) Se encuentre de descanso vacacional.
d) No quiera asumir sus funciones.
e) No sea imparcial.
9. E
l árbitro sustituto es designado:
a) D
e la misma forma que fue designado el árbitro sustituido.
b) P
or la Cámara de Comercio necesariamente.
c) P
or el OSCE necesariamente.
d) P
or ambas partes en cualquier caso.
e) P
or el Colegio de Abogados del lugar del arbitraje necesariamente.
Desarrollo
UNIDAD III: “ACTUACIONES ARBITRALES. LAUDO ARBITRAL”
Actividades Autoevaluación
de contenidos
Recordatorio Anotaciones
autoevaluación BIBLIOGRAFÍA
Lecturas Glosario Bibliografía
seleccionadas
.
ORGANIZACIÓN DE LOS APRENDIZAJES
Diagrama Objetivos Inicio
Recordatorio Anotaciones
CONOCIMIENTOS PROCEDIMIENTOS ACTITUDES
Tema N° 1: Generalidades 1. I nterpreta el trámite 1.-
Gracias a los
sobre Actividades
las actuaciones
Desarrollo Autoevaluación de un proceso arbitral co-nocimientos
de contenidos
arbitrales a partir de la teoría y im-partidos en
clase el alumno
1. Concepto. ca-sos prácticos.
podrá analizar los
2. Características. 2. Compara las diferentes con-flictos desde
Lecturas Glosario Bibliografía categorías utilizadas una perspecti-
3. Libertad de regulación.
seleccionadas
en un proceso arbitral va más amplia,
4. Inicio. y judicial conforme a identifi-cando los
5. Notificaciones. la normativa y práctica diferen-tes méto-
arbitral. dos de resolución
6. Buena
Recordatorio fe.
Anotaciones
de con-flictos, en
3. E xplica las particula-
7. Colaboración y control ju- especial los prin-
ri-dades del uso de me-
dicial (anulación y amparo cipios, usos y utili-
di-das cautelares den- dad del arbi-traje.
contra las actuaciones ar-
tro y fuera del proceso
bitrales).
arbi-tral.
4. C onoce e interpreta
Tema N.° 2: Actuaciones las principales carac-
terísti-cas y categorías
arbitrales comunes.
del laudo arbitral, así
1. Postulación.
como la vigencia de la
2. Audiencias. función arbitral.
3. Pruebas.
4. Alegatos.
Actividad N.° 1
5. Renuencia.
Elabore un diagrama de
6. Diseño de un proceso arbi- flujo de un proceso ar-
tral. bitral que contenga las
etapas necesarias para
Lectura seleccionada componer un caso arbitral
n° 1 complejo.
Vidal Ramírez, F. (2007) La
suple-toriedad de las leyes en el
arbitra-je. El arbitraje en el Perú y Actividad N° 2
el mundo. N° 01. pp. 87-90. Elabora un cuadro compa-
rativo entre los diferentes
tipos de laudo arbitral.
ollo
nidos 76
Actividades Autoevaluación
as Glosario Bibliografía
nadas
Lectura seleccionada
n° 2 :
Arrarte Arisnabarreta, A. (2008)
Apuntes sobre las medidas
cautelares en el sistema arbitral
peruano. Revista peruana de arbi-
traje, N° 07. pp. 123-128.
Autoevaluación de la
unidad iii
CONCILIACIÓN Y ARBITRAJE
UNIDAD III: ACTUACIONES ARBITRALES. LAUDO ARBITRALDesarrollo
de contenidos
Actividades Autoevaluación
MANUAL AUTOFORMATIVO 77
1 Concepto.
La regulación actual se ha apartado de la nomenclatura “proceso arbitral” o “pro-
cedimiento arbitral” teniendo como justificación la creación de un sistema arbitral
totalmente alejado de los paradigmas judiciales, pues en muchos casos algunos se
valían de los contenidos similares entre las jurisdicciones para poder implantar te-
mas judiciales al funcionamiento de la maquinaria arbitral.
Por ello, alejándose de las denominaciones clásicas, es que la ley de arbitraje nos
habla de las “Actuaciones Arbitrales”, queriendo fijar una autonomía de la institu-
ción del arbitraje.
Así se tiene que las actuaciones arbitrales son ese conjunto de actos y diligencias
que nos permitirán tener como producto un laudo arbitral que –si se quiere– com-
ponga definitivamente las controversias suscitadas entre las partes litigantes.
2 Características.
Las actuaciones arbitrale tienen las siguientes características:
- L
a libertad de regulación. La misma que se centra en la flexibilidad del mecanis-
mo arbitral para adecuarse a los intereses de las partes.
- L
a aformalidad. La que establece que no diligencias predeterminadas que deban
realizarse en el desarrollo de las actuaciones arbitrales, Tales diligencias son dis-
puestas por las partes conforme a sus necesidades e intereses.
3 Libertad de regulación.
La ley de arbitraje establece lo siguiente:
as Glosario Bibliografía
nadas
aplicable, el tribunal arbitral decidirá las reglas que considere más apropiadas
teniendo en cuenta las circunstancias del caso.
2. E
l tribunal arbitral deberá tratar a las partes con igualdad y darle a cada una de
torio Anotaciones ellas suficiente oportunidad de hacer valer sus derechos.
3. S
i no existe disposición aplicable en las reglas aprobadas por las partes o por
el tribunal arbitral, se podrá aplicar de manera supletoria, las normas de este
Decreto Legislativo. Si no existe norma aplicable en este Decreto Legislativo, el
tribunal arbitral podrá recurrir, según su criterio, a los principios arbitrales así
como a los usos y costumbres en materia arbitral.
4. E
l tribunal arbitral podrá, a su criterio, ampliar los plazos que haya establecido
para las actuaciones arbitrales, incluso si estos plazos estuvieran vencidos.”
De la cita se advierte que son las partes las llamadas en un primer momento a di-
señar su propio proceso arbitral, siendo en su defecto, tal actividad descansa en el
tribunal arbitral, quién deberá aplicar los reglamentos arbitrales de la institución
arbitral encargada de administrar el arbitraje, de ser el caso, diseñar el proceso.
Sin embargo, al momento de ejecutar las reglas del proceso los árbitros deben res-
petar los principios básicos de las actuaciones arbitrales:
- P
rincipio de Trato igualitario de las partes. En donde deberá otorgárseles las mis-
mas oportunidades para poder defenderse.
- P
rincipio de audiencia. Por el cual los árbitros deben escuchar a las partes, sea de
forma verbal o de manera escrita.
- P
rincipio de contradicción. Donde el tribunal debe otorgar la oportunidad para
que las partes puedan formular sus descargos respecto de las actuaciones de su
contraparte.
Asimismo, debemos entender que el inicio del arbitraje varía en razón de un ar-
bitraje ad hoc o uno institucional. En el arbitraje ad hoc, el arbitraje inicia con la
presentación de la solicitud de arbitraje a la otra parte. Por su parte, en el arbitraje
institucional, el arbitraje inicia con la presentación de la solicitud en la institución
arbitral designada para la administración del proceso arbitral.
5 Notificaciones.
La notificación es la actuación por la cual se da a conocer al destinatario de una
determinada actuación arbitral.
La notificación puede ser personal o por correo. En el primer caso se deberá comu-
nicar el acto personalmente al interesado. En el segundo caso, se deberá comunicar
el acto al interesado a través de correo certificado, correo electrónico, fax, télex,
o cualquier otro medio que demuestre un debido diligenciamiento del emplaza-
miento.
6 Buena fe.
La buena fe es el principio por el cual se espera una conducta procedimental ade-
cuada a derecho de los litigantes, colaborando con el juzgador (árbitro) para una
adecuada resolución del conflicto.
as Glosario Bibliografía
nadas
7 Colaboración y control judicial (anulación y amparo con-
tra las actuaciones arbitrales).
Al respecto, la ley de arbitraje señala lo siguiente:
torio Anotaciones
De ello podemos advertir, a la inversa, que el Poder Judicial puede ejecutar actua-
ciones arbitrales, siempre que sean imposibles para los operadores arbitrales. Sin
embargo, la autoridad judicial no solamente está para colaborar con la arbitral, sino
que también puede controlar la actividad arbitral.
1 Postulación.
La postulación es una etapa de las actuaciones arbitrales en donde las partes pue-
den ofrecer sus alegaciones, demandas y contestaciones, por las que se pretende de
un tribunal arbitral la emisión de un laudo favorable.
Fuente: http://www.riesgoymorosidad.com/tag/demanda-judicial/
2 Audiencias.
Una audiencia es una actuación procesal por la cual se desarrollan ciertas diligen-
cias que ameritan una realización especial.
as Glosario Bibliografía
nadas
en sus respectivos escritos. Ésta audiencia se realiza siempre que estemos ante
medios probatorios de ejecución diferida, como al pericia, las conclusiones de
una inspección, entre otros.
torio Anotaciones - A
udiencia de informes orales. En aquella las partes alegan sus posiciones en pre-
sencia del tribunal arbitral.
3 Pruebas.
La norma señala lo siguiente:
Se puede advertir que las facultades probatorias del árbitro son idénticas a la del
juez, lo que se basa en la naturaleza similar de las funciones que desempeñan am-
bos funcionarios.
4 Alegatos.
Un alegato es la manifestación del derecho de defensa que tiene cualquiera de las
partes.
Por costumbre, los alegatos son ofrecidos al finalizar el proceso arbitral, con motivo
de la realización de la Audiencia de Informes Orales. Recordatorio Anotaciones
5 Renuencia.
La renuencia es la conducta omisiva de una de las partes respecto a cumplir con
algún encargo. Así la ley de arbitraje señala que:
De ello se entiende que, será declarado renuente aquella persona que no presente
su demanda, sin embargo, puede continuarse con el proceso siempre que el ante-
rior demandado haga valer alguna pretensión dentro del proceso iniciado.
as Glosario Bibliografía
nadas
nes arbitrales) no tiene un flujo predeterminado, lo que permite –en teoría– decir
que cada proceso arbitral es único, pues no necesariamente se encuadra en un
determinado diseño.
torio Anotaciones
“La normas legales, dentro de sus diversos criterios de clasificación, pueden ser
imperativas o ser supletorias, para sólo traer a colación la distinción que pone a las
normas frente a la autonomía de la voluntad privada.
Las normas imperativas, originadas en el ius cogens, son inderogables por la auto-
nomía de la voluntad y prevalecen sobre ella. Son expresión de un orden público
establecido por el Estado. A ellas debe someterse la voluntad normativa creada por
la autonomía de la voluntad privada que puede generar relaciones jurídicas, regu-
larlas, modificarlas o extinguir las que han sido ya generadas por los actos o nego-
cios jurídicos. El sometimiento a las normas imperativas, se produce ya sea porque
preceptúan determinados comportamientos o ya porque establecen determinadas
prohibiciones.
Las normas supletorias, originadas en el ius dispositivum, son, por el contrario, aque-
llas sobre las que prevalece la autonomía de la voluntad y, en consecuencia, operan
sólo cuando la voluntad normativa ha dejado vacíos o los interesados se remiten a
ellas para que, por efecto de la autonomía de la voluntad, desplieguen su eficacia.
La ley, como ordenadora de la vida social, enfatiza los aspectos que considera que
deben recibir la vigencia de principios superiores a los intereses individuales y que,
por tanto, deben ser de necesaria observancia, aún cuando se disminuyan las po-
sibilidades de la voluntad normativa de los individuos. Es así como impregna los
cuerpos legales de normas imperativas.
as Glosario Bibliografía
nadas
de un pacto de carácter preliminar pues, de presentarse el conflicto, debían, enton-
ces, celebrar el compromiso arbitral, que era el convenio definitivo.
torio Anotaciones La cláusula compromisoria no tenía un efectivo efecto vinculante, pues si una de las
partes se negaba a la suscripción del compromiso la otra debía recurrir a la jurisdic-
ción del Estado para que un juez lo otorgara luego de requerirla.
Puede ser también un acto o negocio de adhesión, cuando se incorpora a los esta-
tutos de una persona jurídica.
Tanto la Ley Modelo como la LGA le han prescrito una forma escrita o documental,
aunque no dotada de rigidez pues no tiene que constar necesariamente en una
cláusula especial de un contrato sino que es suficiente que sea resultado de un in-
tercambio de cartas, télex o correos electrónicos, pero siempre que pueda probarse
su existencia. Sin embargo, en la LGA la forma prescrita no tiene el carácter de ad
probationem para el arbitraje nacional, pues su artículo 10 la prescribe como consus-
tancial al convenio mismo, es decir, con formalidad ad solemnitatem, lo que significa
que no puede probarse por otros medios que no sea el documento mismo en el que
consta el convenio, lo que significa una clara presencia de una norma imperativa
que se impone a la autonomía de la voluntad.
cia a la voluntad normativa. Las partes pueden decidir si el arbitraje será nacional o
internacional, si de derecho o de conciencia y si se someten o no a una institución
arbitral. Pueden proceder a la designación de los árbitros, si serán colegiados o
único, y conferirles las facultades que tengan por conveniente, así como su remu-
neración. Pueden designar la sede del tribunal arbitral, el idioma del arbitraje, las
normas de procedimiento, la manera como debe funcionar el tribunal arbitral y si
puede resolver por mayoría o requiere de unanimidad, los plazos, particularmente
el que debe observarse para la emisión del laudo, y si éste será apelable o no. Pue-
den decidir hasta la legislación aplicable a la solución de su conflicto.
Las normas imperativas no quedan relegadas, sino reservadas para aspectos muy
específicos, uno de ellos, y el más importante, el relativo a la interposición del re-
curso de anulación, cuya admisibilidad y procedencia es de orden público, por las
causales taxativamente previstas.
ACTIVIDAD N.° 1
Desarrollo Actividades Autoevaluación
de contenidos Esta actividad puede consultarla en su aula virtual.
Recordatorio Anotaciones
ollo
nidos 88
Actividades Autoevaluación UNIDAD III: ACTUACIONES ARBITRALES. LAUDO ARBITRAL
as Glosario Bibliografía
nadas
TEMA N° 3: MEDIDAS CAUTELARES (CANTUARIAS: 2007)
1 Concepto.
torio Anotaciones
La medida cautelar es un instrumento de aseguramiento de una futura sentencia
favorable. En circunstancias donde la morosidad de la administración de justicia
podría revertir los efectos de una sentencia en la realidad, el justiciable puede acu-
dir a ésta herramienta a fin de poder salvaguardar dicha eficacia hasta la resulta del
proceso iniciado.
Imagen N° 5: Embargo
Fuente: http://www.yaencontre.com/noticias/noticias/consejos/6-consejos-para-evitar-una-situa-
cion-de-embargo
Así tenemos que la medida cautelar sirve para hacer efectiva la tutela buscada y no
estar ante resoluciones (sentencias o laudos arbitrales) que en teoría declaran un
ganador pero que no pueden ejecutarse pues el vencido ha hecho lo posible para
que esto no suceda.
2 Características.
Son características de las medidas cautelares:
- P
rovisionalidad. Las medidas cautelares tienen una vida limitada, pues su vigen-
cia se sujeta a la vida misma del proceso principal. Es decir, una medida cautelar
sobrevivirá mientras se mantenga en pie el proceso principal que la originó, salvo
que existan condiciones que produzcan su variación o fenecimiento, éstas dos,
originadas en una decisión del juzgador.
- I nstrumentalidad. Las medidas cautelares resultan ser solamente una herramien-
ta para asegurar la eficacia de futura decisión del juzgador. No generan la discu-
sión sobre la cuestión de fondo.
- V
ariabilidad. La medida cautelar tiene un objeto que asegurar, si el objeto cam-
bia, la medida cautelar debe adecuar sus efectos a dicho cambio. En razón a ello
una medida cautelar podrá variar conforme lo establezca el objeto o la situación
que asegura.
CONCILIACIÓN Y ARBITRAJE
UNIDAD III: ACTUACIONES ARBITRALES. LAUDO ARBITRALDesarrollo
de contenidos
Actividades Autoevaluación
MANUAL AUTOFORMATIVO 89
Recordatorio Anotaciones
as Glosario Bibliografía
nadas
Diagrama N° 29: Presupuestos de concesión ye ejecución de las medidas cautelares
torio Anotaciones
El árbitro tiene enteras potestades para conceder una medida cautelar, no obstante
se presenta un panorama difuso en cuanto a sus facultades para la ejecución de
dicha providencia.
as Glosario Bibliografía
nadas
tía adecuada, cuando el tribunal arbitral no se haya pronunciado aún sobre
tal garantía o cuando esa garantía sea necesaria para proteger los derechos
de terceros. Si no se da cumplimiento, la autoridad judicial podrá rechazar la
torio Anotaciones
solicitud de reconocimiento.
e. L
a autoridad judicial que conoce de la ejecución de la medida cautelar podrá
rechazar la solicitud, cuando la medida cautelar sea incompatible con sus
facultades, a menos que decida reformular la medida para ajustarla a sus pro-
pias facultades y procedimientos a efectos de poderla ejecutar, sin modificar
su contenido ni desnaturalizarla.”
Se puede advertir que las medidas cautelares gozan de un trámite diferente al seña-
lado en las normas para el proceso judicial.
La medida puede ser impugnada pero una vez que haya sido ejecutada por parte
del tribunal. Esto es, si bien la medida cautelar se concede previo conocimiento a
la contraparte, ésta no podrá impugnarla a través del recurso de reconsideración
sino hasta su ejecución.
Las medidas cautelares pueden ser planteadas antes o dentro del proceso arbitral.
Si se quiere formular una medida cautelar antes del inicio del proceso arbitral, la
autoridad competente es el juez, sin que ello signifique una renuncia al arbitraje.
Lo que pasa es que al no existir autoridad alguna, lo único que queda es presentarla
ante el juez a condición de que el arbitraje sea iniciado (con la presentación de la
solicitud) dentro de los 10 días siguientes a la ejecución de la medida y, de ser el
caso, instalar el tribunal arbitral dentro del plazo de 90 días dicha ejecución.
Por su parte, puede formularse una medida cautelar ante el mismo tribunal arbi-
tral, habiendo sido ya constituido para que éste se encargue del trámite correspon-
diente.
Recordatorio Anotaciones
1 Concepto.
No es sencillo definir un concepto que en muchos casos se presenta muy difuso,
pero podemos acercarnos en algo.
El laudo arbitral puede ser entendido como aquella resolución del tribunal arbitral
que pone fin a una controversia.
Asimismo, el laudo se constituye como el producto del intelecto del tribunal arbi-
tral. Es decir, el árbitro demuestra su valía en la elaboración y construcción de un
laudo arbitral.
2 Elementos.
Son elementos del laudo arbitral:
- S
u obligatoriedad. Ya que su cumplimiento no admite excepciones en cuanto a las
partes que participaron dentro del proceso arbitral.
- S
u vinculatoriedad. Pues genera un nexo entre las partes y la decisión del tribunal
arbitral.
- L
a cosa juzgada. Entendida ésta como aquella situación en la que la decisión
arbitral no puede alterada ni mutada por otra decisión arbitral o judicial, salvo
aquellas que provengan de un proceso judicial de anulación o constitucional de
amparo.
3 Tipos de laudo.
A decir de la doctrina, los laudos pueden ser finales, parciales, interlocutorios o por
ollo
nidos 94
Actividades Autoevaluación UNIDAD III: ACTUACIONES ARBITRALES. LAUDO ARBITRAL
as Glosario Bibliografía
nadas
no comparecencia.
Debemos tener en consideración que los tipos de laudos pueden ser conjuntivos.
Por ejemplo, cuando se quiere ejecutar una medida cautelar solicitada en el trámite
de un arbitraje internacional, ésta puede tener la forma de laudo para valerse de
la Convención de Nueva York de 1958, sobre ejecución de sentencias arbitrales ex-
tranjeras. Dicho laudo tendrá la calidad de final porque define la incidencia caute-
lar; y es parcial e interlocutorio porque se prenuncia sobre una incidencia dejando
aún al análisis del fondo del litigio para un posterior momento.
4 Adopción de decisiones.
La ley de arbitraje señala lo siguiente:
El laudo debe estar firmado por todos los árbitros, salvo que se haya dispuesto algo
distinto o que algún árbitro emita su voto en discordia.
El plazo para laudar no puede ser prorrogado, salvo que las partes, el reglamento o
el tribunal así lo disponga de manera previa.
as Glosario Bibliografía
nadas
Así, la ley de arbitraje señala lo siguiente:
Existe obligación del tribunal arbitral de conservar las actuaciones arbitrales, con-
tenidas en el expediente correspondiente, aún cuando el arbitraje haya finalizado.
Esta obligación se mantiene por el plazo que hayan señalado las partes o, en su
defecto, por 3 meses.
La razón de ello es que las partes pueden disponer ciertas diligencias en sede ju-
dicial o administrativa que pueden precisar de la emisión de copias certificadas o
del mismo expediente para que la autoridad competente pueda mejor resolver el
trámite planteado.
Así, una posición sostiene que siendo el proceso arbitral de origen convencio-
nal, ante la ausencia de una norma que expresamente otorgue esta potestad a
los árbitros, y cuando las partes no se la han conferido expresamente, corres-
ponde realizar una interpretación restrictiva que imposibilita toda injerencia
en el sentido que puedan gozar de esta facultad. La interpretación restricti-
va tiene su origen en que el arbitraje es considerado una jurisdicción de ex-
cepción, por lo que sus alcances no deben ser interpretados extensivamente.
Peyrano, sintetiza esta posición en los siguientes términos: “Si en el acuerdo
arbitral no está previsto expresamente el poder cautelar arbitral; consecuente-
mente no cuentan con él los árbitros”.
La otra posición sostiene que, por más que el convenio arbitral no lo establezca
expresamente, si el árbitro tiene competencia para resolver sobre el fondo de
la disputa, también la tendrá para adoptar medidas cautelares, destinadas a
asegurar la eficacia de lo que se resuelva. Para ello se utiliza el razonamiento
“a fortiori”, o su equivalente “a mayor e ad minus”. Reforzando esta tesis, Arazi
y Rojas afirman que si bien los árbitros carecen de imperium, las partes le han
asignado la facultad de juzgar determinadas situaciones (iudicium); al fin y al
cabo la decisión cautelar es una resolución más, por lo que concluyen que más
allá que esta potestad haya sido atribuida de manera expresa por la norma o
por el convenio, los árbitros sí gozan de ella.
Asimismo, el artículo 47 del D. Leg. Nº 1071, establece que: “Una vez constitui-
do, el tribunal arbitral, a petición de cualquiera de las partes, podrá adoptar
las medidas cautelares que considere necesarias para garantizar la eficacia del
laudo, pudiendo exigir las garantías que estime convenientes para asegurar el
resarcimiento de los daños y perjuicios que pueda ocasionar la ejecución de la
medida”.
as Glosario Bibliografía
nadas
distintos centros de arbitraje que tenemos en el Perú, este es el caso del Re-
glamento del Centro Arbitraje de la Cámara de Comercio de Lima (CCL), del
Sistema Nacional de Conciliación y Arbitraje (SNCA) del CONSUCODE, del
torio Anotaciones
Centro de Arbitraje AMCHAM Perú, y del Reglamento de Arbitraje del Colegio
de Abogados de Lima (CAL).
Una posición más constitucionalista pasa por sostener que el derecho a la tu-
tela cautelar, forma parte de la tutela jurisdiccional efectiva, y que como tal,
constituye un derecho fundamental del cual las partes no pueden renunciar,
pues tiene su origen en la esencia misma del ser humano.
Así, por ejemplo, el Tribunal Constitucional señaló: “Al igual que el derecho
al libre acceso a la jurisdicción, la tutela cautelar no se encuentra contemplada
expresamente en la Constitución. Sin embargo, dada su trascendencia en el
aseguramiento provisional de los efectos de la decisión jurisdiccional definitiva
y en la neutralización de los perjuicios irreparables que se podrían ocasionar
por la duración del proceso, se constituye en una manifestación implícita del dere-
cho al debido proceso, consagrado en el artículo 139 inciso 3), de la Constitución. No
existiría debido proceso, ni Estado Constitucional de Derecho, ni democracia, si una
vez resuelto un caso por la autoridad judicial, resulta de imposible cumplimiento la
decisión adoptada por ésta”. (El resaltado es del autor)
subsidiario del Poder Judicial, según el cual podrá hacer todo aquello que el
Tribunal Arbitral no está en aptitud de realizar válidamente, pues a diferencia
de lo que ocurre en la vía arbitral, el ámbito de su competencia no lo fija la
voluntad de las partes sino la ley.
ACTIVIDAD N.° 2
Desarrollo Actividades Autoevaluación
de contenidos Esta actividad puede consultarla en su aula virtual.
Diagrama Objetivos Inicio
Recordatorio Anotaciones
ollo
nidos 100
Actividades Autoevaluación Diagrama
UNIDAD III:InicioACTUACIONES ARBITRALES. LAUDO ARBITRAL
Objetivos
Audiencia: Diligencia en la cual el tribunal arbityral deberá escuchar a las partes sus
respectivas alegaciones o, de ser el caso, realizar la actuación de algún medio de prueba.
Recordatorio
Postulación:
Anotaciones
Es aquella etapa en la cual las partes pueden presentar sus respectivas ale-
gaciones o medios probatorios que consideren pertinentes para los fines del proceso.
Prueba: Es el estado de convencimiento generado en el juzgador respecto de un hecho
alegado y controvertido.
Renuencia: Es la situación jurídica de una persona de no acatar las decisiones del juzga-
dor conforma a lo señalado en la norma de la materia.
CONCILIACIÓN Y ARBITRAJE
Objetivos Inicio
UNIDAD III: ACTUACIONES ARBITRALES. LAUDO ARBITRALDesarrollo
de contenidos
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MANUAL AUTOFORMATIVO 101
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os Lecturas Glosario Bibliografía
seleccionadas
INSTRUCCIONES:
Lecturas
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Glosario Marque
Bibliografía la respuesta correcta (2 puntos c/u):
5. C
uando se requiera anular un laudo se deberá acudir ante:
a) E
l juez penal.
b) L
a sala superior penal.
c) La sala superior civil
d) L
a corte suprema.
e) E
l juez comercial.
6. a potencialidad de que el laudo sea inejecutable puede ser advertida a través del
L
presupuesto … de la medida cautelar:
a) F
umus boni iuris.
b) P
ericulum in mora.
c) Contracautela.
d) I rreversibilidad.
e) v ariabilidad.
CONCILIACIÓN Y ARBITRAJE
UNIDAD III: ACTUACIONES ARBITRALES. LAUDO ARBITRALDesarrollo
de contenidos
Actividades Autoevaluación
MANUAL AUTOFORMATIVO 103
b) P
ericulum in mora.
c) C
ontracautela.
d) Irreversibilidad.
e) Variabilidad.
8. i el tribunal arbitral adopta un laudo para resolver una cuestión previa, dicho
S
pronunciamiento puede ser clasificado como:
a) A
d hoc.
b) I nstitucional.
c) De derecho.
d) Parcial.
e) Por no comparecencia.
10. S
i un integrante del tribunal arbitral no vota en proceso de emisión del laudo arbi-
tral se considera que:
a) S
e adhiere a la mayoría.
b) E
mite su voto singular.
c) Emite su voto disidente.
d) Emite su en mayoría.
e) No hay laudo, pues los laudos sólo se adoptan por unanimidad.
ollo
nidos 104
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torio Anotaciones
CONCILIACIÓN Y ARBITRAJE
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DEL ARBITRAJE
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ORGANIZACIÓN DE LOS APRENDIZAJES
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Tema N° 4: Principios
rectores del arbitra-
je
1. Principios institucionales.
2. Principios relativos a las
partes.
3. Principios relativos a las
partes y al tribunal arbitral
con respecto a las actua-
ciones arbitrales.
4. Principios de la función
arbitral.
5. Principios de las actuacio-
nes arbitrales.
Lectura seleccionada
N.° 2
Kundmuller Caminiti, F.
(2011) Es urgente “arbitralizar”
el arbitraje peruano. Revista
arbitraje PUCP. N° 09. pp. 62-
67.
Autoevaluación DE LA
UNIDAD IV
UNIDAD IV : EJECUCIÓN E IMPUGNACIÓN DEL LAUDO ARBITRAL. ARBITRAJE CON EL ESTADO. CONCILIACIÓN Y ARBITRAJE
PRINCIPIOS RECTORES DEL ARBITRAJE
Desarrollo
de contenidos
Actividades Autoevaluación
MANUAL AUTOFORMATIVO 107
De la cita podemos apreciar que la labor de ejecución es una sola, sin embargo
puede llevarse a cabo en sede arbitral y/o judicial.
La ejecución en sede arbitral tiene como óbice la labor del árbitro para hacer efec-
tivas sus propias resoluciones. Sin embargo, esta labor se encuentra duramente
condicionada a la voluntad de las partes, En otras palabras, como el árbitro tiene
un poder de ejecución bastante mermado, la renuencia de las partes puede anular
cualquier actuación del árbitro destinada a la ejecución del laudo arbitral, por lo
que solamente le queda comunicar de tal hecho a la ejecutante, para que ésta acuda
a la autoridad judicial correspondiente para tales efectos.
Por su parte, la ejecución en sede judicial resulta ser la más eficaz, toda vez de que
UNIDAD IV : EJECUCIÓN E IMPUGNACIÓN DEL LAUDO ARBITRAL. ARBITRAJE CON EL ESTADO. PRINCI-
ollo
nidos 108
Actividades Autoevaluación
PIOS RECTORES DEL ARBITRAJE
as Glosario Bibliografía
nadas
el juez es un funcionario que si cuenta con ius imperium para disponer la ejecución
del laudo arbitral.
torio Anotaciones No obstante, el problema puede presentarse de la siguiente forma, ¿si estamos ha-
blando de una ejecución en sede judicial, qué normas debemos aplicar?, ¿las de la
ley de arbitraje o las del código procesal civil?
“DÉCIMA. Prevalencia.
Las disposiciones procesales de esta norma respecto de cualquier actuación judicial
prevalecen sobre las normas del Código Procesal Civil.”
Con ello se resalta una categoría muy importante de la teoría del derecho, la apli-
cación de la norma en razón a la especialidad. Es decir, como el laudo arbitral es
el producto de la práctica arbitral, es lógico que su ejecución sea regulada por una
norma de éste carácter. En razón a ello la ley de arbitraje dispone que en materia
de ejecución de laudos arbitrales se aplican las disposiciones de la ley de arbitraje y
no las del código procesal civil, ello, a los efectos de brindar más celeridad y rapidez
a las actuaciones arbitrales, aún cuando éstas ya han terminado.
as Glosario Bibliografía
nadas
de oficio por la Corte Superior que conoce del recurso de anulación.
7. N
o procede la anulación del laudo si la causal que se invoca ha podido ser subsa-
nada mediante rectificación, interpretación, integración o exclusión del laudo y
torio Anotaciones la parte interesada no cumplió con solicitarlos.
8. C
uando ninguna de las partes en el arbitraje sea de nacionalidad peruana o
tenga su domicilio, residencia habitual o lugar de actividades principales en
territorio peruano, se podrá acordar expresamente la renuncia al recurso de
anulación o la limitación de dicho recurso a una o más causales establecidas en
este artículo.
Si las partes han hecho renuncia al recurso de anulación y el laudo se pretende
ejecutar en territorio peruano, será de aplicación lo previsto en el título VIII.”
Una causal de anulación del laudo arbitral es aquel motivo por el cual se busca la
invalidez de dicha providencia ante el juez. Las causales deben ser analizadas por
el juez y, éste declarará la invalidez del laudo y de las actuaciones, de ser el caso.
Las causales que pudieron ser subsanadas en vía de las solicitudes de rectificación,
Recordatorio Anotaciones
Las consecuencias de la anulación del laudo arbitral se miden en base a sus causa-
les:
- S
i el laudo es anulado por la primera causal, se restablece la competencia judicial
o, si las partes lo quieren y pueden hacerlo, podrán pactar nuevamente el arbi-
traje.
- S
i el laudo es anulado por la segunda causal, se anulará todo lo actuado hasta el
momento en que deberá corregirse el vicio que generó la nulidad.
- S
i el laudo es anulado por la tercera causal, se anulará todo lo actuado hasta el
momento en que deberá corregirse el vicio que generó la nulidad.
- S
i el laudo se anula por la cuarta causal, deberá emitirse un nuevo laudo.
- S
i el laudo es anulado por la quinta causal, se restablece la competencia judicial.
- S
i el laudo es anulado por la sexta causal, se restablece la competencia judicial.
- S
i el laudo es anulado por la sétima causal, las partes podrán iniciar un nuevo
arbitraje, o conformar un nuevo tribunal para que resuelva sobre el expediente
dejado por el tribunal anterior u otorgar la potestad resolutoria a la sala que co-
noció el recurso.
3 Recurso de casación.
El medio impugnatorio extraordinario de casación sólo podrá interponerse siem-
pre que el laudo haya sido anulado parcial o totalmente. Las reglas aplicables son
aquellas dispuestas en el código procesal civil.
- Expediente N° 189-99-AA/TC.
UNIDAD IV : EJECUCIÓN E IMPUGNACIÓN DEL LAUDO ARBITRAL. ARBITRAJE CON EL ESTADO. PRINCI-
ollo
nidos 112
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PIOS RECTORES DEL ARBITRAJE
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nadas
- Expediente N° 3261-2005-PA/TC.
- Expediente N° 6167-2005-PHC/TC.
- Expediente N° 4972-2006-PA/TC.
torio Anotaciones
- Expediente N° 1567-2006-PA/TC.
- Expediente N° 662-2006-PA/TC.
- Expediente N° 6149-2006-PA/TC.
- Expediente N° 7532-2006-PA/TC.
- Expediente N° 4195-2006-PA/TC.
- Expediente N° 5311-2007-PA/TC.
- Expediente N° 5771-2007-PA/TC.
- Expediente N° 142-2011-PA/TC.
El proceso de amparo es una garantía constitucional que sirve para proteger dere-
chos vulnerados o amenazados, los mismos que no se encuentran protegidos por el
habeas corpus o el habeas data.
En una edad temprana el amparo era presentado para cuestionar temas de fondo y
de forma, ello, en razón a que el TC lo permitía.
En el año 2006, la figura del amparo arbitral tuvo gran incidencia en vista a los
pronunciamientos del TC. Así en el caso Fernando Cantuarias Salaverry, el TC es-
tableció, con calidad de precedente vinculante, que el arbitraje es autónomo e in-
dependiente de otras jurisdicciones, por lo que su control sólo se lograría ex post,
esto es, terminado el arbitraje a través de la anulación. Asimismo, dispuso que el
arbitraje tiene un origen constitucional, lo cual fue duramente criticado pues el
arbitraje descansa en la voluntad de las partes, y el hecho de estar regulado en la
Constitución política resulta ser irrelevante, pues existen muchos países el arbitraje
es un tema legal más no constitucional y goza de legitimidad.
De lo que se puede colegir que es la misma Constitución Política la que dispone los
mecanismos de resolución de conflictos heterocompositivos, a decir del proceso
judicial y el arbitraje.
Fuente: http://enfoquederecho.com/%C2%BFes-el-recurso-de-anulacion-una-via-igualmente-satisfacto-
ria-que-el-amparo-contra-laudos-arbitrales-el-nuevo-precedente-vinculante-del-tribunal-constitucional/
UNIDAD IV : EJECUCIÓN E IMPUGNACIÓN DEL LAUDO ARBITRAL. ARBITRAJE CON EL ESTADO. PRINCI-
ollo
nidos 114
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nadas
2 Autorización y marco legal del arbitraje con el Estado.
“Artículo 4º.- Arbitraje del Estado Peruano.
1. P
ara los efectos de este Decreto Legislativo, la referencia a Estado Peruano com-
torio Anotaciones
prende el Gobierno Nacional, los Gobiernos Regionales, los Gobiernos Locales
y sus respectivas dependencias, así como las personas jurídicas de derecho públi-
co, las empresas estatales de derecho público, de derecho privado o de econo-
mía mixta y las personas jurídicas de derecho privado que ejerzan función estatal
por ley, delegación, concesión o autorización del Estado.
2. L
as controversias derivadas de los contratos y convenios celebrados entre estas
entidades estatales pueden someterse también a arbitraje nacional.
3. E
l Estado puede someter a arbitraje nacional las controversias derivadas de los
contratos que celebre con nacionales o extranjeros domiciliados en el país.
4. E
l Estado puede también someter a arbitraje internacional, dentro o fuera del
país, las controversias derivadas de los contratos que celebre con nacionales o
extranjeros no domiciliados en el país.
5. E
n caso de actividades financieras, el arbitraje podrá desarrollarse dentro o fuera
del país, inclusive con extranjeros domiciliados en el país.”
La ley de arbitraje ratifica la labor del estado dentro de la economía como un agen-
te comercial, lo que le otorga facultades contractuales, siendo que las controversias
suscitadas puedan ser sometidas a arbitraje. Este dispositivo ratifica lo señalado por
la Constitución Política.
Asimismo, los artículos 40° y 52° de la ley de contrataciones del Estado señala que
las controversias que se susciten en la etapa de ejecución de los contratos públicos
deberán ser sometidas a conciliación o arbitraje, según el acuerdo de las partes.
3 Arbitrajes sectoriales.
El arbitraje es sectorial por que se aplica a la resolución e conflictos regulados por
normas especiales.
A continuación daremos alcances generales sobre las formas más conocidas de ar-
bitrar:
- E
l arbitraje en contrataciones públicas. Es el arbitraje aplicado a la resolución
de conflictos contractuales donde el Estado es parte. En nuestro medio, éste ar-
bitraje se encuentra regulado por la ley de contrataciones del Estado, Decreto
legislativo 1017.
- E
l arbitraje civil. Donde el arbitraje se aplica para resolver conflictos de carácter
civil, es decir, regulados por normas del derecho privado, particularmente por el
Código Civil.
- E
l arbitraje comercial. Donde el arbitraje se aplica para resolver conflictos relacio-
nados con el manejo de la empresa (EIRL, sociedades), temas cartulares (títulos
valores) o contractuales-mercantiles.
- E
l arbitraje estatutario. Es aquel arbitraje que sirve para resolver conflictos suscita-
dos a nivel de una persona jurídica, el mismo que viene dispuesto por la incorpo-
UNIDAD IV : EJECUCIÓN E IMPUGNACIÓN DEL LAUDO ARBITRAL. ARBITRAJE CON EL ESTADO. CONCILIACIÓN Y ARBITRAJE
PRINCIPIOS RECTORES DEL ARBITRAJE
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MANUAL AUTOFORMATIVO 115
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Diagrama N° 34: Experiencia del Estado en el arbitraje.
torio Anotaciones
Por tanto, conforme a la propia norma, en esos supuestos “resulta necesario que
el proyectista intervenga para aclarar y opinar sobre la situación presentada, a
fin que
la entidad contratante pueda adoptar las medidas que el caso requiera y diluci-
dar, de ser el caso, las responsabilidades emergentes, del consultor y/o del jefe
de la obra o proyecto”.
as Glosario Bibliografía
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De ese modo, ejerciendo cada parte su derecho de defensa, el Tribunal Arbi-
tral que resuelva el arbitraje determinaría o dilucidaría “las responsabilidades
emergentes”, es decir, si en efecto se trata de un error en el Expediente Técnico,
torio Anotaciones
imputable por tanto al Proyectista o si, por el contrario, se trata de un error
imputable al contratista ejecutor. Esto evitaría, además, decisiones jurisdiccio-
nales, arbitrales y/o eventualmente judiciales contradictorias, en las que podría
presentarse los siguientes supuestos:
ACTIVIDAD N.° 1
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de contenidos
Esta actividad puede consultarla en su aula virtual.
- C
lases de arbitraje. En contrataciones públicas el arbitraje sólo es de derecho,
pues el principio de legalidad no permite que las controversias contractuales sean
resueltas conforme al leal saber y entender de los árbitros.
Por su parte, el artículo 216° del Reglamento de la ley de contrataciones del Estado
determina que:
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nadas
se haga referencia a una institución arbitral determinada, se aplicará lo Si el contra-
to no incorpora un convenio arbitral, se considerará incorporado de pleno derecho
el siguiente texto, que remite a un arbitraje institucional del Sistema Nacional de
torio Anotaciones
Arbitraje - OSCE, cuya cláusula tipo es:
“Todos los conflictos que se deriven de la ejecución e interpretación del presente
contrato incluidos los que se refieren a su nulidad e invalidez, serán resueltos de
manera definitiva mediante arbitraje de derecho, de conformidad con lo estableci-
do en la normativa de contrataciones del Estado, bajo la organización y administra-
ción de los órganos del Sistema Nacional de Arbitraje del OSCE y de acuerdo con
su Reglamento.”
Cuando el convenio arbitral disponga que la organización y administración del ar-
bitraje se encontrará a cargo del SNA-OSCE, se entenderá que las partes han acep-
tado sujetarse a las disposiciones de su Reglamento y a las decisiones de sus órganos.
Asimismo, en caso el convenio arbitral señale que la organización y administración
del arbitraje estará a cargo de cualquiera de los órganos funcionales del OSCE, se
entenderá que dicho encargo le corresponde al SNA-OSCE.”
De las citas se concluye que la naturaleza del convenio arbitral en las contrataciones
públicas es de la una cláusula general de contratación, por lo que no puede ser
prescindida por las partes.
Aún cuando las partes hayan obviado consignar la cláusula arbitral dentro de su
contrato, la normativa señala que ésta se incluye de pleno derecho. Dicha cláusula
remitirá a un arbitraje administrado por el Sistema Nacional de Arbitraje del orga-
nismo Supervisor de las Contrataciones del Estado, institución que cumplirá sus
funciones conforme a su propio Reglamento.
- Á
rbitros. Conforme al principio de legalidad y las directrices de la normativa en
contrataciones públicas, los árbitros deben cumplir los requisitos dispuestos por
la ley de arbitraje y la ley de contrataciones del Estado y su reglamento, esto es,
tanto el árbitro único como el presidente del tribunal arbitral deben ser abogados
con especialidad acreditada en arbitraje, derecho administrativo y contrataciones
públicas.
- A
ctuaciones arbitrales. Al respecto, el desarrollo de las actuaciones arbitrales no
es diferente de las disposiciones de la ley de arbitraje para los arbitrajes privados,
pues son las partes las que conservan la facultad de reglar su proceso y, en su de-
fecto, el reglamento arbitral o los árbitros, de ser el caso.
Sin embargo, siempre deben estar presentes los principios de audiencia, contradic-
ción y trato igualitario de las partes.
- L
audo arbitral. Asimismo, el régimen del laudo arbitral no varía en contrataciones
públicas, salvo por que el requisito de validez (y por ende de eficacia) del laudo
está dado por su notificación personal y electrónica (a través del SEACE) a las
partes.
Recordatorio Anotaciones
Fuente: http://portal.osce.gob.pe/osce/content/osce-optimiza-compras-del-estado-mediante-convenio-mar-
co-para-la-compra-de-impresoras
Debe entenderse que los asuntos relacionados a las inversiones extranjeras tienen
una doble vía de solución generalmente, a saber: la negociación y el arbitraje. Lo
que el trato directo no logra componer lo hará el arbitraje.
- C
lases de arbitraje. Por razón del número de integrantes del tribunal, pueden
existir tribunales arbitrales unipersonales o colegiados. Por razón de la especiali-
dad, los arbitrajes pueden ser derecho o de conciencia. Por razón de la adminis-
tración, los arbitrajes pueden ser ad hoc o institucionales.
- C
onvenio arbitral. El acuerdo de arbitraje puede manar de un contrato con el
Estado (un contrato-ley por ejemplo, a manera de cláusula) o de un tratado. En
éste último caso, los tratados de tercera generación que el Perú está suscribiendo
incorporan una cláusula que dispone el régimen de solución de controversias.
Así tenemos lo señalado por el Tratado de Libre Comercio suscrito entre Perú y
Estados Unidos:
UNIDAD IV : EJECUCIÓN E IMPUGNACIÓN DEL LAUDO ARBITRAL. ARBITRAJE CON EL ESTADO. PRINCI-
ollo
nidos 122
Actividades Autoevaluación
PIOS RECTORES DEL ARBITRAJE
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nadas
Imagen N° 8: Centro Internacional de arreglo de diferencias relativas a Inversiones (CIADI).
torio Anotaciones
Fuente: http://www.latindadd.org/economiacritica/?p=1019
- Á
rbitros. No existe parámetro legal alguno que disponga alguna calificación de
los árbitros en materia de inversiones, por lo que las partes pueden determinar
ello en el acuerdo de arbitraje o en un documento posterior.
Sin embargo, es sugerible que las partes designen a una persona conocedora de
éstos asuntos, pues resultan ser de suma delicadeza.
- A
ctuaciones arbitrales. Si el proceso arbitral es ad hoc, el diseño del proceso sigue
la misma lógica que los arbitrajes domésticos. Si el arbitraje es institucional, el
diseño del proceso sigue la lógica del reglamento arbitral aplicable.
- L
audo arbitral. No existe disposición alguna que no hayamos estudiado al respec-
to y que no sea aplicable a los arbitrajes en inversiones extranjeras. No obstante,
en la práctica, se suele cuestionar mucho la jurisdicción y competencia de los
tribunales arbitrales sobre inversiones, lo que fuerza a los árbitros a emitir pre-
viamente laudos de jurisdicción, los que se encargan de señalar si es factible o
no el arbitraje.
UNIDAD IV : EJECUCIÓN E IMPUGNACIÓN DEL LAUDO ARBITRAL. ARBITRAJE CON EL ESTADO. CONCILIACIÓN Y ARBITRAJE
PRINCIPIOS RECTORES DEL ARBITRAJE
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MANUAL AUTOFORMATIVO 123
Los principios son entes rectores que marcan el camino del sistema arbitral en la com-
Recordatorio Anotaciones
posición de controversias de diversa índole. En continuación estudiaremos aquellas
directrices que tienen como función el correcto funcionamiento del arbitraje desde
diversos puntos de vista.
1 Principios institucionales.
- P
rincipio de oportunidad. Es aquel que determina el momento en el cual se pacta
el arbitraje, el mismo que puede ser determinado ex ante como ex post. Ex ante
cuando las partes, antes de presentarse el conflicto, someten cualquier situación
conflictiva futura a la decisión de un tribunal arbitral. Ex post cuando las partes
someten sus controversias a arbitraje después de haberse suscitado la situación
conflictiva.
- P
rincipio de temporalidad. Es aquel de señala que el arbitraje es una jurisdicción
de carácter, en donde la competencia arbitral se inicia con la presentación de la
solicitud de arbitraje y finaliza (generalmente) con la emisión y notificación del
laudo arbitral que compone definitivamente la controversia suscitada.
- P
rincipio de favor arbitri o favor arbitralis. Esta directriz nos dice que en caso de
duda respecto a la competencia del arbitraje, se deberá inclinar a favor de éste.
- P
rincipio de igualdad de partes. Por éste principio se otorga las mismas prerro-
gativas a ambas partes para el diseño y puesta en marcha de las reglas de proceso
arbitral, como es para el caso de medios de defensa, plazos, entre otros.
UNIDAD IV : EJECUCIÓN E IMPUGNACIÓN DEL LAUDO ARBITRAL. ARBITRAJE CON EL ESTADO. PRINCI-
ollo
nidos 124
Actividades Autoevaluación
PIOS RECTORES DEL ARBITRAJE
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nadas
- P
rincipio de buena fe. En este caso la buena fe debe ser entendida como la
colaboración que debe existir entre las partes para con el proceso y el tribunal
arbitral en la resolución del caso.
torio Anotaciones
- P
rincipio de aportación de parte. El cual se basa en que la carga de la prueba
descansa en la parte que alega una determinada circunstancia. Ello resulta ser
universalmente aceptado en cualquier ordenamiento proceso, pues quien alega
se encuentra en la obligación de probar, salvo disposición distinta.
Diagrama N° 37: Principios relativos a las partes y al tribunal arbitral con respecto a las actuaciones
arbitrales.
dad. Asimismo, las partes tienen el derecho de defenderse frente a las alegacio-
nes dispuestas por su contraparte.
- P
rincipio de valoración de la prueba. El régimen probático no es distinto en el
arbitraje respecto al proceso judicial, pues el árbitro tiene las mismas facultades
que un juez en el ordenamiento e instrucción del proceso arbitral.
- P
rincipio de oralidad y escrituralidad. Por el cual se determina que los arbitrajes
pueden tener un soporte que pueda permitir ulteriores consultas o no. En la
práctica, ambas formas son llevadas de la mano pero con predominancia de la
escrituralidad.
Las actas del debate constitucional para la Constitución del año 1979 dan fe de
ello;
en particular, a partir de la dialéctica entre un concepto jurisdiccional por opo-
sición a un concepto netamente procesal del arbitraje peruano y correlativo
a la vieja regulación de raíz continental europea, contenida en el Código de
Enjuiciamientos Civiles de 1852.
Hoy podemos decir que el desarrollo arbitral peruano emerge casi treinta años
después de promulgada la Constitución de 1979 y una vez que el mundo y el
UNIDAD IV : EJECUCIÓN E IMPUGNACIÓN DEL LAUDO ARBITRAL. ARBITRAJE CON EL ESTADO. CONCILIACIÓN Y ARBITRAJE
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MANUAL AUTOFORMATIVO 127
Esto demuestra que el hecho de contar con una norma constitucional queRecordatorio
re- Anotaciones
En efecto, estos años he podido leer; por ejemplo, infinidad de alegatos, argu-
mentos y sustentaciones, mas o menos barrocas, llevadas a cabo en centenares
de arbitrajes y donde la parte interesada en preservar la validez del convenio
arbitral, del laudo arbitral o la viabilidad del arbitraje en que se encuentra in-
merso, sostiene una y otra vez, rimbombantemente y en forma “jurídicamente
válida”, construcciones del tipo “de conformidad con la Constitución Política del Esta-
do y tomando en cuenta el carácter jurisdiccional del arbitraje...” A esto debemos agre-
gar las sentencias judiciales que hacen mención al tema en distintas instancias.
Como ya se ha
dicho, llaman la atención; especialmente, las sentencias del Tribunal Constitu-
cional Peruano, que no obstante estar orientado por la necesidad de preservar
la constitucionalidad del Derecho Nacional, prácticamente ha legislado en for-
ma especializada en materia arbitral y a partir de la misma precaria noción “ju-
risdiccional” objeto de crítica en estas líneas; pero “hiperconstitucionalizando”
innecesariamente al arbitraje nacional, atentando así flagrantemente en contra
del tantas veces mentado principio de exclusión jurisdiccional que comprende
ipso iure el arbitraje respecto del fondo de la controversia.
as Glosario Bibliografía
nadas
Es más, pareciera que en general existe en la mente de estas personas una suerte
de “terror al vacío legislativo”, siendo preocupante la incompetencia e incluso
la falta de determinación de algunos árbitros para fundamentar las decisiones
expresadas en las resoluciones emitidas en sede arbitral. En efecto, muchas ve-
ces los árbitros proceden sin tomar en cuenta los principios que sustentan las
disciplinas jurídicas arbitrales. E incluso, al no hacerlo, terminan prefiriendo la
aplicación de otras estructuras jurídicas diseñadas para lograr otros fines. Como
es, por ejemplo, lo que fluye de la aplicación irregular del Código Procesal Civil
a la secuela de un arbitraje.
No es que el arbitraje sea mejor o peor que el proceso civil o que el procedi-
miento administrativo o que cualquier otro medio de gestión o solución de
conflictos suministrado por el Estado. De lo que se trata acá es de resaltar la ne-
cesidad de diferenciar al arbitraje e identificarlo como una opción técnica para
manejar conflictos, concurrente con los demás medios, en el ámbito nacional
e internacional. Es decir, se trata de entender positivamente esa diferenciación
y aprender a identificar sus potencialidades en un medio que encara hoy más
que nunca el reto del desarrollo y la globalización económica, así como el rol
preponderante del comercio, los contratos y las inversiones.
Entendamos entonces que el mundo del constituyente del año 1979 no es equi-
valente al mundo contemporáneo. Las estructuras jurídicas, las prácticas comer-
ciales, los modelos de contratación y muchos otros factores, tienden a mostrar
una inusitada evolución ante las nuevas realidades y necesidades que compren-
den los flujos de comercio e inversiones. Algo similar ocurre hacia adentro,
al interior de las economías, donde hoy resulta indispensable contar con una
amplia gama de medios de gestión de conflictos que acompañen los procesos
de diversificación y especialización económica.
Es por ello que las leyes de arbitraje, tal como se aprecia en el Derecho Arbitral
Comparado, precisan los alcances de la “arbitrabilidad” de determinadas con-
troversias y generalmente no contienen definiciones taxativas de lo que es el
arbitraje, a efectos de no limitar sus contenidos.
as Glosario Bibliografía
nadas
de Derecho.
ACTIVIDAD N.° 2
Desarrollo
de contenidos
Actividades
Esta actividad puede consultarla en su aula virtual.
Autoevaluación
Recordatorio Anotaciones
UNIDAD IV
Inicio: EJECUCIÓN E IMPUGNACIÓN DEL LAUDO ARBITRAL. ARBITRAJE CON EL ESTADO.
CONCILIACIÓN Y ARBITRAJE
Diagrama Objetivos
GLOSARIO DE LA UNIDAD IV
Lecturas Glosario Bibliografía
seleccionadas
Recordatorio Anotaciones
Audiencia: Es la diligencia por los árbitros dan cuenta de la realización de una actuación
o escuchan a las partes.
Recordatorio
Prueba:
Anotaciones
Prueba es el convencimiento que genera la actividad probatoria de las partes y
que permiten que el árbitro de por cierto una determinada circunstancia.
Interlocutorio: Es aquella actuación que se realiza estando en trámite un proceso arbi-
tral.
Comparecencia: Es aquella actuación de las partes de presentarse ante un tribunala
arbitral.
UNIDAD IV : EJECUCIÓN E IMPUGNACIÓN DEL LAUDO ARBITRAL. ARBITRAJE CON EL ESTADO. PRINCI-
ollo
nidos 132
Actividades Autoevaluación Diagrama Objetivos Inicio
BIBLIOGRAFÍA DE LA UNIDAD IV
Lecturas Glosario Bibliografía
seleccionadas
torio Anotaciones
AUTOEVALUACIÓN DE LA UNIDAD IV
Actividades Autoevaluación
s
Recordatorio Anotaciones
INSTRUCCIONES:
Glosario Bibliografía
s
o Anotaciones
1. C
onforme a la ley de arbitraje, sólo pueden ejecutarse laudos:
a) Impugnados.
b) Firmes.
c) C
ualquier laudo.
d) I nterlocutorios.
e) P
or con comparecencia.
2. L
a casación puede ser interpuesta siempre que el laudo:
a) H
aya sido anulado.
b) H
aya quedado consentido.
c) Infrinja un derecho fundamental.
d) Haya sido validado.
e) Haya sido confirmado.
5. S
i el laudo es anulado por ser extemporáneo, la consecuencia de eso es que:
a) Se debe iniciar otra vez el arbitraje.
b) Solicitar al secretario la autorización correspondiente.
c) S
e debe presentar el acuerdo de arbitraje.
d) P
uede solicitarse a la sala que emitió la sentencia anulatoria para que sentencia
sobre el fondo de lo controvertido.
e) Solicitar al árbitro la autorización correspondiente.
as Glosario Bibliografía
nadas
e) E
l árbitro reasume competencia.
7. E
n el arbitraje en contrataciones públicas, el árbitro debe ser:
torio Anotaciones
a) Abogado.
b) Ingeniero para el caso de obras públicas.
c) A
dministrador.
d) Menor de edad.
e) Reconocido judicialmente.
9. uando las partes diseñan su propio proceso, estamos ante la aplicación del prin-
C
cipio de:
a) Competencia de la competencia.
b) Separabilidad.
c) D
eterminación.
d) Disposición.
e) Imparcialidad.
10. Cuando las partes determinan el inicio del proceso arbitral, estamos ante la aplica-
ción del principio de:
a) C
ompetencia de la competencia.
b) S
eparabilidad.
c) D
eterminación.
d) D
isposición.
e) I ndependencia.
CONCILIACIÓN Y ARBITRAJE
Desarrollo
de contenidos
Actividades Autoevaluación
MANUAL AUTOFORMATIVO 135
Habiendo llegado al final del desarrollo de la presente asignatura, espero que las ideas
Recordatorio Anotaciones
departidas, así como las herramientas otorgadas para el desarrollo de las mismas hayan
sido de su entero provecho, a fin de poder forjar aptitudes y conocimientos para un
mejor entendimiento de la rama del derecho dedicada al estudio de los instrumentos
legales-empresariales.
Asimismo, espero que la asignatura haya generado el interés necesario para un mayor
abundamiento sobre los temas tratados, pues resultan ser un hito importante en el ma-
nejo de la actividad empresarial; pues debemos tener presente que el derecho es una las
herramientas más importantes para el ejercicio de cualquier actividad humana.