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CONCEPTO.-
Como habíamos adelantado, el Derecho, por un lado, se presenta como un
conjunto de normas, de reglas, que regulan la conducta humana en la sociedad,
obligando al hombre a actuar de una manera determinada (DERECHO o b j e t i v o ),
pero por otro lado, el derecho otorga facultades o poderes al hombre, para que
pueda lograr sus fines (DERECHO SUBJETIVO).
Los derechos subjetivos son prerrogativas, facultades, que las normas
jurídicas reconocen a las personas, para que puedan satisfacer sus necesidades
y exigir de las demás personas un determinado comportamiento.
Llambías define al derecho subjetivo como la "facultad reconocida por el
ordenamiento jurídico, para exigir de las demás personas un determinado
comportamiento".
Frente a todo derecho subjetivo, existe, correlativamente, un deber jurídico,
un deber subjetivo. Por ejemplo, el acreedor tiene el derecho subjetivo de exigir
el pago, y el deudor, el deber subj etivo de pagar; el propietario de un bien, tiene
derecho a gozar de él, en tanto que los demás miembros de la comunidad, tienen
el deber subjetivo -u obligación- de no turbarlo o de no impedirle dicho goce.
DERECHOS PERSONALISIMOS.-
CONCEPTO.-
Los derechos personalismos (también denominados 'derechos individuales'
o 'derechos de la personalidad') son aquellos derechos extrapatrimoniales cuyo
fin consiste en proteger la personalidad humana en sus distintos aspectos. Es
decir: aquellas libertades y derechos propios del hombre, sin los cuales no sería
posible su existencia como tal. Ejemplos de estos derechos, son el derecho a la
vida, a la integridad física, al honor, a la libertad, a la intimidad y privacidad etc.
En nuestra legislación, la protección de estos derechos no se ha realizado en
forma ordenada e integral -que sería lo correcto- sino en forma dispersa a través
de diferentes leyes que tutelaron directa o indirectamente algún derecho
personalísimo en particular (así, por ejemplo, la Ley de Propiedad Intelectual
que que en sus artículos 31 a 35 protegió el derecho a la imagen; la Ley 18248
que reguló el derecho al nombre; la Ley 21.173 que incorporó al Código Civil
el artículo 1071 bis protegiendo el derecho a la intimidad; la Ley 23.592 que
protege de actos discriminatorios, etc).
N a t u r a l e z a j u r í d i c a .-
Son derechos subjetivos, pues ellos otorgan la facultad de ejercitar dichos
derechos, y existe, correlativamente, el deber subjetivo o jurídico de respetar
los. Estos derechos son'erga omnes’, es decir, se pueden hacer valer frente a toda
la comunidad. Esta es la opinión que prevalece en la doctrina. ^
Orgaz, en opinión aislada, sostuvo que estos derechos eran 'presupuestos
jurídicos de las personas' y no derechos subjetivos, pues falta en ellos el correlativo
deber jurídico, como así también el objeto de dichos derechos subjetivos.
C a r a c t e r e s d e l o s D e r e c h o s P e r s o n a l í s i m o s .-
1) Son INNATOS, porque corresponden a la persona desde su nacimiento.
2) Son VITALICIOS, porque su titular los tiene durante toda su vida.
• 3) Son NECESARIOS, porque no pueden faltar en el hombre, aunque
circunstancialmente puedan estar limitados.
4) Son EXTRAPATRIMONIALES, porque no son valorables económica
mente, a pesar de que cuando ellos son lesionados puede surgir un
derecho de índole patrimonial (Ej: derecho a la indemnización por daños
y peijuicios cuando se ha lesionado la vida, el honor, la intimidad, etc).
5) Son INALIENABLES, porque están fuera del comercio, no pudiendo ser
enajenados de ninguna manera, ni por venta, ni por cesión, etc..
r e l a t iv id a d d e l o s d e r e c h o s s u b j e t iv o s ,
e j e r c i c i o q u e e x c e d e e l l i m it e d e l d e r e c h o .
t e o r ía d e l a b u s o d e l d e r e c h o .-
La "Teoría del abuso del D erecho", sostiene que los derechos subjetivos
no son, en cuanto a su uso, absolutos, sino relativos; es decir que, se deben
ejercer dentro de determinados límites, como ser, el fin que la ley tuvo en mira
al reconocer el derecho subjetivo, o los límites impuestos por la buena fe, la
moral y las buenas costumbres.
El fundamento del abuso del derecho origina discrepancias y, desde elpunto
de vista práctico, se concreta en el siguiente interrogante: /.cuándo se debe
considerar que un derecho ha sido ejercido abusivamente?
Al respecto se han sostenido diversas opiniones o criterios, algunos subje
tivos, otros objetivos.
Los subjetivos -para determinar si hubo abuso de derecho- toman en cuenta
la actitud o intención de quien ejercita el derecho: así, habría abuso si se ejercitó
con intención de perjudicar, o con culpa, o sin interés o utilidad.
Los objetivos, dejan de lado la intención de quien ejercita el derecho, y
consideran que hay abuso cuando el derecho se ejerce en forma contraria al fin
que la ley tuvo en mira al otorgarlo, o cuando se ejerce en contra de la moral,
buenas costumbres, etc.
En definitiva y para resumir, podemos decir que -utilizando uno u otro
criterio o ambos- se ha sostenido que hay abuso de derecho cuando el titular
del derecho lo ejerce, por ejemplo:
- con dolo, culpa o negligencia.
- de una manera irrazonable, excesiva o extravagante;
- sin necesidad o interés legítimo;
- en forma irregular o agraviante;
- en forma contraria a la moral, las buenas costumbres o la buena fe;
- en forma contraria al derecho natural;
- en forma contraria al fin para el cual la ley lo creó,cualquiera sea ese fin.
- en forma que afecta la solidaridad social;
- con la sola intención de perjudicar;
P r i n c i p i o s d e l C ó d i g o C iv il ( A r t . 1 0 7 1 ) . -
E1 viejo art. 1071, se oponía a la aceptación de la teoría del abuso del derecho
pues decía:
Art. 1071. "El ejercicio de un derecho propio, o el cumplimiento
de una obligación legal, no puede constituir como ilícito nin
gún acto".
A p l ic a c i ó n j u r i s p r u d e n c i a l .-
1) La Cámara de Apelaciones de Dolores consideró que había abuso de
derecho, cuando se destruían adornos u ornamentos de una construcción vecina,
que se introducían pocos centímetros sobre el jardín del demandante (C.Dol. 28/
5/36, JA 55-333).
2) La Cámara de Apelaciones de Rosario sostuvo que había abuso cuando
el locatario pidiere indemnización para dejar la casa alquilada, a pesar de tener
otra vivienda.
3) La Cámara de Apelaciones de Rosario sostuvo que había abuso en el caso
de embargos reiterados e indebidos, sobre bienes del deudor;
4) En muchísimos casos, los tribunales, sin hacer mención de la teoría, pero
aplicando el art. 953, dejaron sin efecto obligaciones en las que se habían
pactado altos intereses -por ej., un 70% o un 80%-, pues consideraron que eran
contrarios a la moral y a las buenas costumbres.
L e g i s l a c i ó n C o m p a r a d a .-
Hay muchos países que aceptan la teoría del abuso del derecho expresamen
te en sus leyes. Ej.: Código de Venezuela, C. de Brasil, C. Soviético, etc..
Otros países, aceptan la teoría del abuso de derecho, pero sin llegar a definir
en qué consiste dicho abuso, como por ej., los Códigos Suizo y Peruano.
En otros países, no hay normas que se refieran a la teoría del abuso de
derecho, pero esta se aplica en virtud de la actividad jurisprudencial; tal es el
caso de España, Francia, Inglaterra, etc.. Así, por ejemplo, los tribunales
franceses declararon que había abuso de derecho en el caso del dueño de un
terreno vecino a un campo de aviación que hizo levantar altos postes de madera,
con el fin de dificultarla actividad de las aeronaves, y obligar al dueño del campo
de aviación a que le comprara su terreno; también declararon que había abuso
de derecho, cuando un vecino colocó una chimenea falsa sobre el techo de su
casa, para impedir que su vecino recibiera la luz del día.
R e f o r m a s d e l a L e y 1 7 . 7 1 1 : A c e p t a c i ó n d e l a T e o r í a .-
Con la Ley 17.711 se modificó el Código, y el nuevo art. 1071 dispuso:
Art. 1071. El ejercicio regular de un derecho propio o el
cumplimiento de una obligación legal no puede constituir como
ilícito ningún acto.
La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos. Se consi
derará tal al que contraríe los fines que aquella tuvo en mira al
reconocerlos o al que exceda los límites impuestos por la buena
fe, la moral y las buenas costumbres.
Como vemos, el titular de un derecho lo puede ejercer, pero debe hacerlo en
forma normal, regular, lo cual significa que debe hacerlo sin abusar de su
derecho. Hay abuso, según la norma:
a) si el ejercicio del derecho es contrario a los fines que la ley tuvo en mira
al reconocer dicho derecho; o
b) si el ejercicio excede los límites impuestos por la buena fe, la moral y las
buenas costumbres.
Sumarios de Jurisprudencia
Derechos personalísimos. Uso indebido del nombre. Daño moral.- "La inclusión
del apellido de un galeno en una cartilla de prestaciones médicas -sin su autoriza
ción-, constituye un uso indebido del nombre, que su titular tiene derecho a preser
var pues hace a su intimidad y tal turbación queda comprendida en la previsión del
art. 1071 bis del Código Civil que da lugar a la consiguiente reparación."
("Bois, Héctor Amadeo c/ Sistema Chek S.A. y otro s/ daños y perjuicios." Cámara
Nacional de Apelaciones en lo Civil, Sala A. 22/12/2000.)
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