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SEXTO MODULO
SEPTIMO SEMESTRE- DERECHO NOTARIAL I
MIRIAM ALICIA ALDANA MEJIA.

CONTENIDO:
Relaciones Notariales y auxiliares del Notario:

1. Definición,
2. Sujetos,
3. Impedimentos del Notario para actuar,
4. Derecho, obligaciones y la extinción de la relación notarial,
5. Testigos,
6. Intérprete y Traductor.

RELACION NOTARIAL Y AUXILIARES DEL NOTARIO.

RELACION NOTARIAL

DEFINICION:

Se debe entender como la relación que se entabla entre el Notario y quienes

requieren su actuación profesional, llamados comúnmente clientes.

Naturaleza:

El autor Rufino Larraud, enuncia: “la doctrina parece inclinarse hacia el

reconocimiento de que la relación que liga al notario con su cliente es de
naturaleza contractual.

Guatemala, se inclina por esa corriente, ya que está regulada en el Código Civil
entre los contratos en particular, en el Título XII la prestación de servicios
profesional.

(Ver esto en el código Civil)

SUJETOS.

Los sujetos de la relación notarial, son el Notario, sujeto agente y el cliente

sujeto paciente.

En doctrina se sostiene: “El Notario es el sujeto agente de la relación profesional.

Al calificarlo de tal modo queremos significar que a él corresponde ejecutar la

acción más característica de aquellas que integran el complejo en que se integra
la relación notarial, ya que está a su cargo el ejercicio de la función profesional
que ella implica. No se concibe relación notarial sin real o virtual ejercicio de la
función que el legislador atribuye al escribano; aunque el deber de cumplirla
emane de ley y no del contrato, esa actuación del agente se integra en el
complejo de la relación con el carácter de un elemento esencial; por eso
consideramos sujeto agente de ella al escribano…
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Para ser sujeto agente de la relación notarial, el escribano, además de ser

competente, debe hallarse en ejercicio de la función y libre de impedimentos que
obsten a su cumplimiento.

La función notarial tiene, entre sus caracteres primordiales, el ser menester de

confianza; la relación profesional es, en nuestro caso, personalísima,”

LA ELECCIÓN DEL NOTARIO:

El autor Rufino Larraud, en su Curso de Derecho Notarial afirma que en su

sistema rige el principio de la libre competencia electiva para la materia notarial
pero aún así se pregunta: ¿Quién elige al notario que debe de actuar en un
asunto determinado? ¿Cuál de las personas que intervienen, tiene el derecho a
optar por uno u otro Notario?

Hace referencia de Eloy Escobar de la Riva (Tratado de Derecho Notarial), de que

en algunos lugares de España existe una práctica inveterada según cuál “quien
paga elige al notario”, pero manifiesta que ésta, como solución de doctrina debe
desecharse por carecer de fundamentos.

“En una correcta solución de problema, la noción de confianza –característica

notarial- debe incidir de manera fundamental. La voluntad de elegir al
escribano actuante debe pertenecer a la parte más interesada en una correcta y
eficaz actuación del agente: el mayor interés, correspondiente al mayor riesgo –
dice Martínez Segovia-, es la norma de interpretación adecuada: el factor que
con carácter general debe decidir el derecho a elección es el mayor interés
protegido por la actuación notarial.”

En Guatemala, no tenemos nada regulado, sabemos que existe libre

contratación, y en algunos casos quien paga elige al Notario.

Existen normas, como la establecida en el artículo 1824 del Código Civil

guatemalteco, que establece que el comprador debe satisfacer los gastos de la
escritura.

La norma anterior tiene total aplicación, no importando si la venta se efectúa al

contado por abonos. Si la venta es al contado, regularmente el comprador tiene
el derecho de elegir al Notario, pero si es a plazo o por abonos es el vendedor.

En los casos de arrendamiento, es el inquilino o arrendatario quien paga los

honorarios y el propietario o arrendador quien elige al Notario.

Y Así podríamos mencionar otros ejemplos, pero la norma general de aplicación

es que por confianza se elige al Notario, ya que quién corre mayor riesgo en la
transacción y quien tiene mayor interés en el mismo, tiene el derecho a escoger
al Notario, aunque no siempre será él, quien pague los honorarios.

En Guatemala, por tener un sistema de ejercicio libre de la profesión existen

miles de Notarios que prestan sus servicios, no existe el sistema de la elección
mediante turnos, ni notarios de primera o de segunda; tampoco el notariado de
número. El sistema de ejercicio libre ha dado como consecuencia en algunos
casos, la competencia desleal, asunto que trataremos oportunamente.
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IMPEDIMENTOS DEL NOTARIO PARA ACTUAR.

Larraud les llama impedimentos legítimos y los clasifica así:

a. Físicos o materiales,
b. De naturaleza,
c. Inhibiciones relativas,
d. Técnicos
e. Deontológicos.

a. Impedimentos físicos o materiales. Son aquellos hechos que

constituyen un obstáculo insuperable, e imposibilitan al agente el
cumplimiento de la rogación que hubiere recibidos. Como ejemplo,
citemos la ausencia del lugar, el caso de enfermedad, el de
inundación, la falta material de tiempo, etc.
b. Impedimentos de naturaleza. Ellos se dan cuando la misma
naturaleza del acto para el cual es requerido el agente obsta su
actuación. Son ejemplos: los actos prohibidos por las leyes, como los
otorgados por un incapaz; los que contrarían las buenas costumbres,
como el pacto sobre sucesión futura; y aquellos que se oponen al
orden público por ser actos relativos a un interés social de alta
importancia, que al particular no le es lícito modificar ni derogar.
c. Inhibiciones relativas. También constituyen impedimentos
legítimos… (Se refiere a que el Notario además de ser competente, debe
hallarse en ejercicio de la función y libre de otros impedimentos que
obsten a su cumplimiento.) Ej. Desempeñar un puesto a tiempo
completo en el Estado.
d. Impedimentos técnicos. Tenemos todos aquellos que se dan cuando
la prestación de la función notarial contradice de manera inconciliable
su propio objeto, o menoscabaría sus características esenciales o su
contenido. Así, cuando el escribano fuese requerido para actuar de tal
modo o en situación tal que resultaría alterada la igualdad de las
partes, cuyo mantenimiento le corresponde; o cuando viniese a ser
sojuzgada la voluntad de alguna de ellas, impidiéndole su libre
emisión; o cuando se quebrase la garantía de autenticidad que la
intervención formalizante del notario, por ejemplo –si se pretende que
antedate un documento-, se quiebra la garantía de legitimidad, o la de
legalidad a cuya salvaguarda se debe.
e. Impedimentos deontológicos. Son aquellas razones de moral
profesional que se oponen a la actuación del escribano requerido, en
un caso particular. Por ejemplo, el caso del profesional que se niega
actuar en un asunto en el cual ya interviene otro colega, sin que este
se aparte del asunto; o el del escribano que también ejerce como
abogado, y se niega a actuar con esa doble calidad en un mismo
asunto”. Estos impedimentos son de carácter ético.

Impedimentos en la Legislación guatemalteca:

En Guatemala el Cod. De Notariado en el título X, tiene regulado lo relativo a

prohibiciones en el artículo 77 y establece: (leerlo).
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A Notario le es prohibido:

1. Autorizar actos o contratos en favor suyo o de sus parientes,

2. Si fuere Juez de Primera Instancia facultado para cartular, autorizar
actos o contratos relativos a asuntos en que esté interviniendo;
3. Extender certificación de hechos que presenciare sin haber intervenido
en ellos por razón de oficio, solicitud de parte o requerimiento de
autoridad competente.
4. Autorizar o compulsar los instrumentos públicos o sus testimonios
antes de que aquéllos hubieran sido firmados por los otorgantes y
demás personas que intervinieren.
5. Usar firma o sello que no estén previamente registrados en la Corte
Suprema de Justicia.

Al hacer un análisis de ese artículo nos encontramos que el numeral uno,

concuerda con un impedimento técnico, ya que si el Notario, autorizara un
acto o contrato a favor suyo o de sus parientes, no podría actuar con la
imparcialidad a la que está obligado, el caso de excepción lo constituye
cuando autoriza con la Antefirma por mi y ante mí. Esto es comprensible ya
que en los casos mencionado en el artículo 77 del Código de Notariado no se
vería afectada la imparcialidad.

En el segundo caso o numeral dos, nos encontramos con que en la

actualidad los Jueces de Primera Instancia no cartulan, debido a que existen
Notarios en suficiente cantidad en todas las cabeceras departamentales e la
República.

En el numeral tres, se refiere a la actuación de oficio, sin requerimiento

previo, el Notario solo puede actuar por mandato legal o a requerimiento de
parte; al estudiar el principio de rogación se hizo referencia a ello.

En el cuarto caso, se refiere a aquellos instrumentos que debieron haber

sido cancelados o que estén cancelados por falta de firma o de firmas, de los
cuales definitivamente no se pueden extender testimonios o copias, tal como
lo establece la literal b del artículo 37 del mismo código. En los casos que
una escritura no sea firmada por los que deben hacerlo o por todos los que
debieron hacerlo debe de inmediato cancelarse, y que no podría autorizarse,
mucho menos extender testimonios o copias de ellas. Las escrituras
canceladas no nacen a la vida jurídica.

El último caso se refiere a utilizar una firma o sello no registrado

previamente; a este solo cabe agregar que en cualquier tiempo puede
registrarse una nueva firma, por haber cambiado sus rasgos o registrar un
nuevo sello.

Los otros impedimentos que menciona la doctrina también se dan en

Guatemala, tales como los físicos o materiales, los de naturaleza, los
deontológicos, etc.

DERECHOS, OBLIGACIONES Y LA EXTINCIÓN DE LA RELACIÓN NOTARIAL:

104, 103
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DERECHOS Y OBLIGACIONES:

El cliente, así como tiene derecho a que el Notario le preste un buen servicio,
tiene varias obligaciones, entre ellas la de informar correctamente al profesional,
aportando todos los datos y/o documentos que fueran necesarios; adoptar las
soluciones que el profesional le presente y por último pagarle sus honorarios.

Por su parte el Notario tiene la obligación de estudiar el caso y dar al cliente la

correcta y adecuada solución al caso y como contraprestación el derecho de
cobrar sus honorarios y que le sean reintegrados los gastos efectuados.

HONORARIOS Y ARANCEL:

En Guatemala existe libre contratación y las partes tienen amplia libertad de

pactar sobre honorarios, el honorario es la retribución que cobra el Notario por
sus servicios.

La libre contratación y la libertad de pactar sobre honorarios, la regula el Código

Civil en el artículo 2027, al referirse a los servicios profesionales.

Salvo que no se hubieran pactado los honorarios previamente, se debe cobrar

conforme arancel (artículo 2028 Código civil)

El arancel es la tabla que establece las tarifas que se pueden cobrar por el
servicio a prestar, está contenido en el Código de Notariado.

Constituye competencia desleal el cobro de honorarios inferiores de los que fija

el arancel, sin que exista un motivo que lo justifique. Esta última norma está
contenida en el Código de Ética Profesional y aunque no es una ley, es una
norma a la que estamos obligados todos los Notarios. (Artículo 27 literal a) del
Código de Ética Profesional).

También lo regula como una prohibición en el artículo 40 literal K) del mismo

Código.

El arancel del Notario está contenido dentro del Código de Notariado en el título
XV, artículos 106 al 109. La aplicación del arancel ha dado algunas dificultades
ya que cuando se pactan honorarios libremente, algunas veces se hace por
abajo del arancel.

EXTINCIÓN DE LA RELACIÓN NOTARIAL:

La relación notarial se extingue en dos formas:

a) Normal, y
b) Anormal.

Normal:
Cuando el Notario ha cumplido a cabalidad con su cometido y han sido
pagados sus honorarios.
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Anormal:
Cuando por una causa ajena el Notario no finaliza su trabajo, por quedar
impedido de seguir ejerciendo, o cuando el cliente desiste o cambia de
Notario.

En ambos casos tiene derecho a cobrar honorarios, solo que, en el segundo

caso, el derecho queda reducido a la labor efectuada. Ambas situaciones se
encuentran reguladas en el Código civil. Artículos 2029 y 2035.

AUXILIARES DEL NOTARIO:

TESTIGOS:

La legislación notarial establece que el Notario podrá asociarse de testigos y

también en algunos casos de intérpretes.

En doctrina se reconocen varias clases de testigos, los que se utilizan en

Guatemala son:
a) De conocimiento,
b) Instrumentales,
c) Rogados o de asistencia.

Existen en algunas legislaciones los testigos de confrontación para la

expedición de testimonios, pero éstos no están regulados en la legislación
guatemalteca. Tampoco los testigos de hechos y corroborantes.

a) Testigos de conocimiento o de abono:

Son los que colaboran con el Notario identificando al otorgante al cual

conocen, cuando este no puede identificarse con el documento personal de
identificación o pasaporte para el caso de extranjeros y además deben ser
conocidos del Notario. (Art. 29 Código de Notariado).

b) Testigos Instrumentales:

Son aquellos de los cuales el Notario puede asociarse para cualquier acto o
contrato, pero obligatoriamente al autorizar testamentos o donaciones por
causa de muerte (Art. 42 y 44 del Cod. De Not.)

La función que cumplen es establecer que el acto se celebró y que lo

expuesto en el instrumento es la voluntad del que lo otorgó.

En la práctica guatemalteca, aunque la ley faculta al Notario a asociarse de

testigos instrumentales en todos los actos y contratos (Art. 5 Cod. De Not.)
Raras veces comparecen. Excepto en los casos señalados: Testamentos y
donaciones mortis causa, en los cuales, si es obligada su concurrencia, de lo
contrario el mismo resultaría nulo (Art. 977 del Cod. Civil).

Los testigos instrumentales, tienen como misión, según Salas; “coadyuvar a

la dación de fe que realiza el notario, acerca de un acto o negocio jurídico
realizado en su presencia y el cual fue legalmente autorizado en el ejercicio
de su cargo como depositario de la fe pública.”
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La exigencia de testigos para todos los actos notariales, según el autor

mencionado, va en contra de las modernas corrientes doctrinarias del
derecho notarial, que reciben críticas por la exigencia de testigos en todos los
instrumentos, considera que la fe pública es indivisible en su ejercicio y
corresponde íntegramente al Notario.

La práctica de testigos instrumentales desvirtúa los principios doctrinales y

lógicos en que se apoya la institución de la fe pública, ya que la misma se
desplaza de las manos del notario, para ser compartida con dichos testigos,
quienes conforme el mismo ordenamiento jurídico, no tienen potestad para
autorizar ningún documento notarial.” Al efecto hay que recordar que la fe
pública notarial es: Única, personal, indivisible y no delegable por el Notario.

c) Testigos Rogados o de Asistencia:

Son los que firman a ruego de un otorgante que no sabe o que no puede
firmar y por lo tanto sólo deja la impresión digital. Si fueran varios los
otorgantes que no supiere firmar, lo harán un testigo rogado, por cada parte
o grupo que represente un mismo derecho (Arto. 29 numeral 12 Cod. De
Not.).

Calidades Para ser Testigo:

Los Testigos deben ser civilmente capaces, idóneos y conocidos por el

notario. Si el Notario no los conociera con anterioridad, deberá cerciorarse
de su identidad por los medios legales. Excepto cuando se trate de testigos
de conocimiento, en este caso se debe conocerlos.

No puede ser testigos:

1. Quienes no sepan leer y escribir,

2. Quienes no hablen o no entiendan el español,
3. Los que tengan interés manifiesto en el acto o contrato,
4. Los ciegos, sordos y mudos,
5. Los parientes del Notario,
6. Los parientes de los otorgantes, salvo en el caso de ser testigos
rogados y no se trate de testamento o donaciones por causa de
muerte. (Arto. 53 Cod. De Notariado)

INTERPRETES:

En el caso que una de las partes ignore el idioma español, debe nombrarse
un intérprete, el cual interviene como compareciente en el instrumento, y de
preferencia debe ser traductor jurado. Y si se diera el caso que el intérprete
no supiera no pudiera firmar, lo hará por él, un testigo. (Arto. 29 numeral 6º
Cod. De Not.)

En el derecho comparado encontramos algunas legislaciones que establecen

que, si el notario supiere el idioma del otorgante, no es necesario el
intérprete, sin embargo, en la legislación guatemalteca es una formalidad
esencial del instrumento público (Arto. 31 numeral 4º. Cod. De Not.)