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Marcelo Rubinstein
TABU
Placer AMOR
INMORAL
PORNO
BAJOS INSTINTOS
LUJURIA
PASIÓN
PROCREACIÓN
SUCIO GENITALIDAD
VIDA PROMISCUIDAD SALUD
BIEN JURIDICO PROTEGIDO
¿QUÉ SE PROTEGE
EN LOS DELITOS SEXUALES?
- LA INTEGRIDAD SEXUAL
- LA LIBERTAD SEXUAL
- LA NORMALIDAD SEXUAL
- LA «MORAL MEDIA» SEXUAL
- ¿EL RECATO? ¿EL DECORO?
¿EL PUDOR PÚBLICO?
BIEN JURIDICO PROTEGIDO
REFORMA
LEY Nº25.087
(B.O. 14/5/99)
19... 1999
CASO TAXISTA «REY» Y LA FELLATIO
- La Sala IV de la Cámara de Casación Penal, había entendido que la
práctica obligada de la fellatio consistía en un abuso deshonesto (6M
a 4 años) y no de violación (6 a 15 años).
- En esa oportunidad, los jueces confirmaron la condena de tres años
de prisión en suspenso contra el taxista Carlos Rey, viudo y padre de
cuatro hijos, que obligó a una pasajera a mantener sexo oral. La
mujer alegó que el hombre estaba armado, pero ese extremo no se
pudo probar en el juicio.
- Ese fallo, que tuvo amplia repercusión pública en 1997, provocó una
controversia que trascendió el ámbito judicial. Muchas voces
reaccionaron en forma adversa a la sentencia y provocó la reforma
de los «delitos contra la honestidad»
CASO REY: LA REFORMA AL CÓDIGO
- Toma como base el Código Penal Español de 1995 que estaba siendo
reformado por errores de interpretación (los cuales fueron
importados)
ABUSO SEXUAL
POR APROVECHAMIENTO DE LA (ESTUPRO)
INMADUREZ SEXUAL DE LA VÍCTIMA
(ART. 120 CP)
ABUSO DESHONESTO / ABUSO SEXUAL
ABUSOS ABUSOS
+
ABUSO SEXUAL: GRADUACIÓN
ABUSO SEXUAL
CON «ACCESO
CARNAL» E
«INTRODUCCIÓN
OBJETOS» O
ABUSO SEXUAL «PARTES
GRAVEMENTE ANATÓMICAS»
ULTRAJANTE (119.3)
(119.2)
ABUSO SEXUAL 6 AÑOS a 15 AÑOS
SIMPLE (119.1) 4 AÑOS a 10 AÑOS
6 MESES a 4 AÑOS
ABUSO SEXUAL SIMPLE
Art. 119: “Será reprimido con reclusión o
prisión de seis (6) meses a cuatro (4) años el
que abusare sexualmente de persona de uno
u otro sexo cuando, ésta fuera menor de trece
años o cuando mediare violencia, amenaza,
abuso coactivo o intimidatorio de una relación
de dependencia, de autoridad, o de poder, o
aprovechándose de que la víctima por
cualquier causa no haya podido consentir
libremente la acción.
ABUSO SEXUAL:
TOCAMIENTOS o
ELEMENTO
ACERCAMIENTOS CON
OBJETIVO
CONTENIDO SEXUAL
DOLO ELEMENTO
(QUERER ABUSAR) SUBJETIVO
ABUSO SEXUAL
ABUSO SEXUAL SIMPLE
Art. 119: «Será reprimido con reclusión o
prisión de seis (6) meses a cuatro (4)
años el que abusare sexualmente de
persona de uno u otro sexo (…)»
¿ABUSAR
SEXUALMENTE?
CONSUMACIÓN: Con la aproximación o el contacto sexualmente
abusivo, sin que sea necesaria la obtención de resultado material
alguno; es, por tanto, un delito formal e instantáneo
S+ S-
SE HACE TOCAR POR EL
S+ S- S-
OBLIGA A TOCAR A OTRO/A
S-
O A TOCARSE A SI MISMO
?
? S+
S-
OBLIGA AL (S-) A VER
COMO SE TOCA EL (S+)
DOLO: ELEMENTO SUBJETIVO
DOLO = INTENCIÓN
¿INTENCIÓN DE QUÉ?
ABUSAR…
INTENCIÓN DE INVADIR LA PRIVACIDAD SEXUAL DEL OTRO
EN SUS PARTES PUDENDAS (SIN COITO)
Y COMPRENDIENDO EL CARÁCTER SEXUAL DEL ACTO
(FAZ COGNOSCITIVA + FAZ VOLITIVA)
1) MENOR DE 13 AÑOS,
NO ES ABUSO SEXUAL
SIN CONSENTIMIENTO
NO • «El párrafo primero del art. 119 del Cód. Penal entendemos el simple beso -aún
contra el consentimiento de la víctima- (elemento central del tipo penal) es
atípico porque no es un comportamiento impúdico dado que esta ausente
entidad sexual de carácter erótico exógeno o una estimulación capaz de alterar
ES un proceso sexual normal»
• (T.O.C. Nº 7, LL, 1998-E, 649; C.C.C., sala 6, "Teves Gerardo" 13/09/2002,
ABUSO
Báez, Julio, ―El beso y el abuso sexual simple‖, LL, 2004-B, 334
¿CALIDAD DE LA VÍCTIMA?
CIRCUNSTANCIAS ¿EL VICTIMARIO? ¿TIPO DE
DE SU REALIZACIÓN TOCAMIENTO?
¿EN PÚBLICO??
ABUSO SEXUAL GRAVEMENTE ULTRAJANTE
- Misma estructura que el 119.1 pero en el supuesto del
segundo párrafo la modalidad de la agresión debe ser
cualitativamente más grave que el común de las
circunstancias que quedarían abarcadas por el abuso
sexual simple.
ACTO
EFECTUADO EN
PÚBLICO O EN
ÁMBITO SOCIAL,
DE AMIGOS O
ACTOS FAMILIAR - EYACULACIÓN
EN LA CARA
- SÁDICOS
- SEXO CON
- HUMILLANTES ANIMALES
- TORTUOSOS - SEXO CON
DISTINTA
- ORIENTACIÓN
SEXUAL
PROLONGADOS
ABUSO
SEXUAL
GRAVE
INTRODUCCIÓN
LA INTRODUCCIÓN DE
OBJETOS CORPÓREOS DE LA LENGUA,
EN EL ANO O EN LA DEDOS, MANO U
VAGINA DE LA VÍCTIMA
(PALOS, OTRAS PARTES
CONSOLADOR,
FRUTAS, CUALQUIER
DISTINTAS AL
ELEMENTO FÁLICO), PENE EN LA
VAGINA O ANO.
FELLATIO
IN ORE
?
FELLATIO IN ORE
(SEXO ORAL)
ES ABUSO SEXUAL
CON ACCESO CARNAL
POR CUALQUIER VÍA
2 TEORIAS (ANAL – VAGINAL – BUCAL)
ES ABUSO SEXUAL
GRAVEMENTE ULTRAJANTE
37%
63% MAS ULTRAJE
MUJERES: 1) FELLATIO
2) SEXO ANAL
3) SEXO VAGINAL
HOMBRES: 1) IGUAL
2) SEXO ANAL
3) FELLATIO
LA FELLATIO EN LA JURISPRUDENCIA
CSJSalta «Guerrero, Héctor Armando» • 02/11/2011
Hechos
La sentencia de Cámara condenó al imputado a la pena de prisión por ser autor penalmente responsable del
delito de abuso sexual con acceso carnal agravado por el vínculo cometido en perjuicio de su hija. La Corte
de Justicia de la Provincia de Salta confirmó tal decisorio.
Sumarios
1 - Debe condenarse al imputado a la pena de prisión por ser autor del delito de abuso sexual con acceso
carnal agravado por el vínculo, si se acreditó que obligó a su hija a tocarle la zona genital y practicarle una
―fellatio in ore‖.
2 - En los delitos contra la integridad sexual perpetrados contra menores de edad, normalmente existen
serias dificultades para desentrañar lo verdaderamente ocurrido, pues una característica del ofensor es
actuar con sigilo dado que, tal es la desproporción y el desborde de sus conductas, que prefieren actuar a
hurtadillas para no ser descubiertos.
3 - El supuesto de acceso carnal, contemplado en el art. 119, párrafo 3 del Cód. Penal, implícitamente
se refiere a penetraciones capaces de posibilitar una cópula sexual o un equivalente a ella, quedando
comprendidas como modalidad comitiva otras formas de penetración diferentes de la vaginal. (Del
voto de los Dres. Cornejo y Díaz)
SCJMza. - Sala II: «Fiscal c. N. F., M. A.» • 29/04/2008
Hechos
La Cámara del Crimen condenó al imputado como autor del delito de abuso sexual con
acceso carnal, agravado. La defensa interpuso recurso de casación aduciendo que se
había quebrantado el principio de congruencia, al haberse cambiado la calificación legal
de los hechos, que la acción no había sido correctamente instada y que la fellatio in ore
no configuraba acceso carnal. La Suprema Corte de Justicia rechazó la impugnación
deducida, rechazando –por mayoría- el último agravio.
Sumarios
1. La vía oral o fellatio in ore constituye una de las vías idóneas para el acceso
carnal, previsto y sancionado por el art. 119, párrafo tercero del Código Penal –en el
caso, se condenó al imputado como autor de este delito agravado por el vínculo-,
luego de la reforma de la ley 25.087.
2. La fellatio in ore sólo puede significar un abuso deshonesto del cuerpo ajeno, pero no
una violación, por no concurrir el acceso carnal, que es el núcleo del tipo de la violación,
pues este delito se consuma cuando se tiene acceso carnal, es decir, cuando se penetra
y el criterio que rige la materia está circunscripto al concepto jurídico y no meramente
fisiológico ni puramente biológico (del voto en disidencia parcial del doctor Salvini).
3. Los cambios introducidos en el art. 119 del Código Penal por la ley 25.087 no autorizan
ni implican aceptar que la fellatio in ore constituya abuso sexual con acceso carnal, es
decir, que la boca sea vía apta para el acceso carnal (del voto en disidencia parcial del
doctor Salvini).
ABUSO SEXUAL
CON ACCESO CARNAL (HASTA 2017)
Art. 119 – 3º PÁRRAFO:
«La pena será de seis a quince años de reclusión o
prisión cuando mediando las circunstancias del primer
párrafo hubiere acceso carnal por cualquier vía..(…)»
S+ S- S+ S- S+ S-
ABUSO SEXUAL CON ACCESO CARNAL
¿PUEDE SER LA MUJER SUJETO ACTIVO DE
«VIOLACIÓN»?
PENE VAGINA/ANO SI
PENE BOCA NO/SI
PENE OTRA VÍA NO
DEDOS
VAGINA/ANO
LENGUA
MANOS, SI
OBJETOS
DEDOS
LENGUA
MANOS,
BOCA / OTRAS VÍAS NO (A.S.S/A.S.G.U.)
OBJETOS
ABUSO SEXUAL – AGRAVANTES (119.4)
ARTICULO 72.- Son acciones dependientes de instancia privada las que nacen de los siguientes delitos:
1º) Los previstos en los artículos 119, 120 y 130 del Código Penal cuando no resultare la muerte de la
persona ofendida o lesiones de las mencionadas en el artículo 91.
2º) Lesiones leves, sean dolosas o culposas.
Sin embargo, en los casos de este inciso se procederá de oficio cuando mediaren razones de
seguridad o interés público.
3º) Impedimento de contacto de los hijos menores con sus padres no convivientes.
En los casos de este artículo, no se procederá a formar causa sino por acusación o denuncia del
agraviado, de su tutor, guardador o representantes legales. Sin embargo, se procederá de oficio
cuando el delito fuere cometido contra un menor que no tenga padres, tutor ni guardador, o que lo
fuere por uno de sus ascendientes, tutor o guardador.
Cuando existieren intereses gravemente contrapuestos entre algunos de éstos y el menor, el Fiscal
podrá actuar de oficio cuando así resultare más conveniente para el interés superior de aquél.
(Artículo sustituido por art. 14 de la Ley N° 25.087 B.O. 14/5/1999)
ARTICULO 132. - En los delitos previstos en los artículos 119: 1°, 2°, 3° párrafos, 120: 1° párrafo, y 130 la
víctima podrá instar el ejercicio de la acción penal pública con el asesoramiento o representación de
instituciones oficiales o privadas sin fines de lucro de protección o ayuda a las víctimas.
(Artículo sustituido por art. 1° de la Ley N° 26.738 B.O. 7/4/2012)
PRESCRIPCIÓN DE DELITOS SEXUALES
ARTICULO 63.- La prescripción de la acción empezará a correr desde la
medianoche del día en que se cometió el delito o, si éste fuese continuo, en que
cesó de cometerse.
En los delitos previstos en los artículos 119, 120, 124, 125, 125 bis, 128, 129 —in
fine—, y 130 —párrafos segundo y tercero— del Código Penal, cuando la víctima
fuere menor de edad la prescripción de la acción comenzará a correr desde
la medianoche del día en que éste haya alcanzado la mayoría de edad.
Si como consecuencia de cualquiera de los delitos indicados hubiera ocurrido la
muerte del menor de edad, la prescripción de la acción comenzará a correr desde
la medianoche del día en que aquél hubiera alcanzado la mayoría de
edad. (Segundo párrafo incorporado por art. 1° de la Ley N° 26.705 «Ley Piazza»
- B.O. 5/10/2011)
"ILARRAZ, Justo José s/PROMOCION A LA CORRUPCION AGRAVADA – INCID.DE
EXTINCION POR PRESCRIPCION s/IMPUGNACION EXTRAORDINARIA".-
(Expte. Nº 4419/2013 –Cám.Casac.Penal –Sala Nº 1 - Paraná)
PROBATION & DELITOS SEXUALES (Cba)
ABUSO SEXUAL SIMPLE.
PROBATION. Improcedencia del beneficio. Requisitos. Violencia contra la mujer. Obligaciones
emergentes de tratados internacionales suscriptos por el Estado.
PROBATION & DELITOS SEXUALES (TUC)
CASOS
PRÁCTICOS
CASO Nº 1
Juan espera desnudo a su esposa Sandra.
Al entrar a la habitación ella se sorprende y con
cara de aflicción le dice: “hoy no Juan, me
duele la cabeza”. Juan “ejerciendo su derecho
conyugal” la accede vaginalmente por la
fuerza. Ella llorando le dice que está muy
enojada y no sabe si lo va a perdonar
¿Hay delito? ¿Qué pasa si el acceso hubiera
sido por vía anal?
CASO Nº 2
Santiago, profesor de educación física, atiende a
Carolina, su alumna de 12 años, por un fuerte
dolor en la cara interna del muslo de su pierna
izquierda. Comienza a masajear en la zona
afectada, cuando Susana, docente de la
institución ve la escena y…
a) Denuncia al docente por abuso.
b) Se acerca, ve que el profe tenía una erección y
comienza a insultarlo, llega la policía y lo
retira detenido.
CASO Nº 3
ENCUADRE.
CASO Nº 6
José (22 años) se pone de novio con Pampita de 12
años. Ella le había mentido que tenía 16 años y los
aparentaba (tanto en lo físico como en su actitud
y experiencia). Mantienen relaciones sexuales…
CASO Nº 7
Rodrigo, para jugarle una broma a su ex amigo
Ricardo, le baja los pantalones en el acto de fin de
año del colegio, mientras Ramón y Carlos le
rocían gas pimienta en los genitales,
produciéndole graves heridas.
CASO Nº 8
Santiago, se mete en la cama de su hermano
gemelo Carlos y espera a la esposa de éste.
Haciéndose pasar por su hermano, mantiene
relaciones sexuales con ella, quién le resulta
extraña la performance de su compañero pero se
queda callada. A la mañana siguiente, su
hermano enterado del engaño, presenta la
denuncia penal.
CASO Nº 9
Martín, llama a Jennifer para mantener
relaciones sexuales pagas ($5500). Se
encuentran, le abona por los servicios y ella por
razones de higiene decide no efectuar el
servicio.
Martín, aduciendo incumplimiento contractual –
era abogado civilista-, la accede a punta de
pistola.
CASO Nº 10
PODER PODER
JUDICIAL EJECUTIVO
AREAS DE:
CSJT
- SEGURIDAD
FISCALÍAS - SALUD
DEFENSORÍA DE MENORES - EDUCACIÓN
OVD - DESARROLLO SOCIAL
PROTOCOLO INTERINSTITUCIONAL PARA LA
ATENCION DE NN&A VICTIMAS O TESTIGOS
DE ABUSO SEXUAL INFANTIL O VIOLENCIA
ACORDADA CSJT Nº669/2011 CREACIÓN DE COMISIÓN INTERINSTITUC.
El quejoso denuncia la nulidad de las exposiciones de los menores víctimas de los delitos aquí investigados, por no haberse
receptado conforme al método previsto por el art. 221 bis del CPP Córdoba ("Cámara Gesell"). Entiende que ello afectó el
derecho de dichos niños a ser oídos en el procedimiento judicial (art. 12 C.A.DD.N.). Justifica su interés, diciendo que, a raíz de
lo anterior, la defensa no pudo formularles preguntas durante el debate.
1. Con relación al presente agravio, tal como ya se ha sostenido en otra oportunidad (T.S.J. de Córdoba, Sala Penal, "Sicot", S.
nº 206, 13/08/2008), y como lo asevera la juzgadora (ver fs. 143), cabe señalar que no se advierte cuál puede ser el
interés del recurrente en el cumplimiento de las exigencias del art. 221 bis del CPP Córdoba Ello así,
pues se trata de una disposición que no incide necesariamente en una mayor o menor eficacia
conviccional de la prueba testimonial igualmente receptada, sino que procura una mayor protección
de la víctima, al asegurar la intervención de todas las partes en el acto para evitar su repetición, y -
con ello- una revictimización.
Insisto: es en ese sentido (lograr una intervención de las partes que evite la reiteración del acto) en el que deben entenderse
las referencias de dichas disposiciones a la necesidad de su realización cumpliendo con los recaudos de los arts. 308 y 309 del
CPP Córdoba No son -entonces- referencias que buscan calificar de definitivos e irreproductibles, a actos que indudablemente
no lo son (como parece entenderlo el quejoso, mediante su planteo de nulidad). Ello así, máxime cuando dicha norma incluso
supedita tales exigencias a la posibilidad de cumplirlas, sin que en caso contrario el acto se invalide.
De otro costado, acoger el presente planteo de nulidad implicaría un verdadero contrasentido, pues la regla del art. 221 bis del
CPP Córdoba terminaría favoreciendo al imputado, siendo que -como ya se ha consignado- su incorporación procura beneficiar
justamente los intereses de la víctima. Es que la ineficacia tornaría necesario receptar una nueva declaración a la víctima, con
su consiguiente revictimización.
NULIDAD DE CAMARA GESELL
C.P.– Sala I, A. J. O. S/ABUSO SEXUAL SIN A. C. - 09/12/2014
Lamentablemente, en el presente caso, como en otros similares, no se respetó la norma del artículo 229 bis del
Código Procesal Penal (ley 7545, promulgada el 9 de mayo de 2005. Como puede observarse, se omitió
convocar a la Defensa y al imputado para control de la declaración en Cámara Gesell, a pesar de que la norma
legal indicada, expresamente obliga a citar a todas las partes; expresión que no puede no incluir al imputado,
parte esencial de todo proceso penal. La norma, en tal sentido, es reglamentaria del artículo 8.2.f de la
Convención Americana de Derechos Humanos; como del artículo 14.3.e del Pacto Internacional de Derechos
Civiles y Políticos, que resguardan el derecho fundamental de toda persona acusada de un hecho delictivo a
controlar la prueba de cargo. Sirva la presente referencia para recordar que cuando se incumplen este tipo de
normas (quizás por no detenerse los operadores a elaborar un cronograma de entradas y salidas de la Cámara
Gesell que garantice que no habrá contacto personal entre víctima e imputado) se está provocando un daño
irreparable a la víctima, quien deberá revivir en instancias posteriores, una vez más, los momentos difíciles o
traumáticos que denuncia como de abuso sexual. Estimo en consecuencia de lo arriba expuesto que los
testimonios serios y coherentes de las niñas, apoyados además en las circunstancias arriba indicadas
(denuncia de su madre, testimonio de su padre, informes psicológicos, partidas de nacimiento agregadas a los
autos y oralizadas) resultan suficientes para tener por probados fuera de toda duda los hechos incriminados a
su abuelo DRES.: ROLDAN VAZQUEZ – MOLINA – ZOTTOLI.
NULIDAD DE CAMARA GESELL
C.P.– Sala I, G. A. E. A. S/A.S. GRAV. ULTRAJ. - 18/02/2014
Advirtiendo al elevarse las actuaciones que el testimonio de la víctima había sido rendido
sin respetarse la garantía del artículo 8.2.f –derecho del imputado de interrogar a los
testigos de cargo- y con el fin de sanear el acto y evitar posteriores incidencias que
pudieran profundizar el efecto de ―revictimización‖ respecto del niño testigo en el debate,
se dispuso la reiteración de la medida a través de una actuación fiscal suplementaria que
asegurase el debido control de parte en resguardo tanto de los derechos del imputado
(artículo 8.2.f, Convención Americana) como los de la víctima a contar con pruebas útiles
que eventualmente posibilitaran la aplicación de la ley al caso (artículo 8.1 y 25 de la
misma Convención Americana sobre Derechos Humanos; artículos 4, 12. DRES.:
ROLDAN VAZQUEZ – ZOTTOLLI – PAEZ DE LA TORRE.
INFORME PSICOLOGICO DE LA VICTIMA
TENSION DEL SISTEMA GARANTISTA
DERECHOS DERECHOS
DEL DE LA
IMPUTADO VÍCTIMA
por su atención