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Date: 2019.02.21 COT
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RESOLUCIÓN Nº 000353-2019-SERVIR/TSC-Primera Sala
HERRERA VASQUEZ
Ricardo Javier FAU
20477906461 soft
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GOMEZ CASTRO Oscar
EXPEDIENTE : 338-2019-SERVIR/TSC
Enrique FAU
20477906461 soft IMPUGNANTE : JOSE LA ROSA ZEÑA RAMOS
ENTIDAD : DIRECCIÓN REGIONAL DE EDUCACIÓN DE LIMA
METROPOLITANA
RÉGIMEN : LEY Nº 30512
MATERIA : TERMINACIÓN DE LA RELACIÓN DE TRABAJO
DESTITUCIÓN
ANTECEDENTES
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“Decenio de la Igualdad de Oportunidades para mujeres y hombres”
“Año de la Lucha contra la Corrupción y la Impunidad”
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Ley Nº 29988 - Ley que establece medidas extraordinarias para el personal docente y administrativo
de Instituciones Educativas Públicas y Privadas, implicado en los Delitos de Terrorismo, Apología del
Terrorismo, Delitos de Violación de la Libertad Sexual y Delitos de Tráfico Ilícito de Drogas, crea el
Registro de personas condenadas o procesadas por Delito de Terrorismo, Apología del Terrorismo,
Delitos de Violación de la Libertad Sexual y Delitos de Tráfico Ilícito de Drogas y modifica los artículos
36 y 38 del Código Penal
“Artículo 1º.- Separación o destitución del servicio o impedimento de Ingreso o reingreso
La sentencia consentida o ejecutoriada condenatoria contra el personal docente o administrativo por
cualquiera de los delitos de terrorismo previstos en el Decreto Ley 25475, por el delito de apología del
terrorismo tipificado en el inciso 2 del artículo 316 del Código Penal, por cualquiera de los delitos de
violación de la libertad sexual previstos en el Capítulo IX del Título IV del Libro Segundo del Código Penal
o por los delitos de tráfico ilícito de drogas, acarrea su separación definitiva o destitución, así como su
inhabilitación definitiva, del servicio en instituciones de educación básica, institutos o escuelas de
educación superior, escuelas de las Fuerzas Armadas o de la Policía Nacional del Perú, el Ministerio de
Educación o en sus organismos públicos descentralizados y en general, en todo órgano dedicado a la
educación, capacitación, formación, resocialización o rehabilitación”.
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Reglamento de la Ley Nº 29988 aprobado por Decreto Supremo Nº 004-2017-MINEDU
“Artículo 5º.- Separación definitiva o destitución del servicio
La separación definitiva o la destitución en el sector público, en los casos que el personal de algún
régimen de carrera haya sido condenado por el Poder Judicial por los delitos señalados en la Ley, es de
manera automática y se oficializa por resolución de la autoridad competente”.
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Norma Técnica “Disposiciones que regulan la aplicación de la Ley Nº 29988 y su Reglamento en el
MINEDU, DRE y UGEL” aprobada por Resolución Ministerial Nº 241-2018-MINEDU
“6.3.5 Una vez recibida la información por parte del órgano responsable de realizar la separación
definitiva, destitución o la separación preventiva, este, mediante acto resolutivo: (i) aplica en un plazo
máximo de 48 (cuarenta y ocho) horas la separación definitiva o destitución del personal docente y
administrativo condenado o (iii) aplica la separación preventiva del personal docente y administrativo
procesado, por los delitos señalados en la Ley Nº 29988. Para dicho efecto bastará la información del
Poder Judicial o del Ministerio Público, en la que conste el listado de personas condenadas o procesadas
por los delitos a que refiere la Ley Nº 29988, acompañado de los informes de los órganos competentes,
sin requerir documentos adicionales tales como copias certificadas de sentencias u otros similares”.
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Ley Nº 29944 - Ley de Reforma Magisterial
“Artículo 49º.- Destitución
Son causales de destitución, la transgresión por acción u omisión de los principios, deberes, obligaciones
y prohibiciones en el ejercicio de la función docente, considerado como muy grave.
También se consideran faltas o infracciones muy graves, pasibles de destitución, las siguientes:
(…)
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“Decenio de la Igualdad de Oportunidades para mujeres y hombres”
“Año de la Lucha contra la Corrupción y la Impunidad”
d) Incurrir en actos de violencia o causar grave perjuicio contra los derechos fundamentales de los
estudiantes y otros miembros de la comunidad educativa y/o institución educativa, así como impedir
el normal funcionamiento de los servicios públicos.”
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Notificada al impugnante el 1 de febrero de 2019.
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“Decenio de la Igualdad de Oportunidades para mujeres y hombres”
“Año de la Lucha contra la Corrupción y la Impunidad”
ANÁLISIS
7. De conformidad con el artículo 17º del Decreto Legislativo Nº 10238, modificado por
la Centésima Tercera Disposición Complementaria Final de la Ley Nº 29951 - Ley del
Presupuesto del Sector Público para el Año Fiscal 20139, el Tribunal tiene por
función la resolución de controversias individuales que se susciten al interior del
Sistema Administrativo de Gestión de Recursos Humanos, en las materias: acceso
al servicio civil, evaluación y progresión en la carrera, régimen disciplinario y
terminación de la relación de trabajo; siendo la última instancia administrativa.
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Decreto Legislativo Nº 1023 - Decreto Legislativo que crea la Autoridad Nacional del Servicio Civil,
Rectora del Sistema Administrativo de Gestión de Recursos Humanos
“Artículo 17º.- Tribunal del Servicio Civil
El Tribunal del Servicio Civil - el Tribunal, en lo sucesivo - es un órgano integrante de la Autoridad que
tiene por función la resolución de controversias individuales que se susciten al interior del Sistema.
El Tribunal es un órgano con independencia técnica para resolver en las materias de su competencia.
Conoce recursos de apelación en materia de:
a) Acceso al servicio civil;
b) Pago de retribuciones;
c) Evaluación y progresión en la carrera;
d) Régimen disciplinario; y,
e) Terminación de la relación de trabajo.
El Tribunal constituye última instancia administrativa. Sus resoluciones podrán ser impugnadas
únicamente ante la Corte Superior a través de la acción contencioso administrativa.
Por decreto supremo refrendado por el Presidente del Consejo de Ministros, previa opinión favorable
de la Autoridad, se aprobarán las normas de procedimiento del Tribunal”.
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Ley Nº 29951 - Ley del Presupuesto del Sector Público para el Año Fiscal 2013
DISPOSICIONES COMPLEMENTARIAS FINALES
“CENTÉSIMA TERCERA.- Deróguese el literal b) del artículo 17 del Decreto Legislativo Nº 1023, Decreto
Legislativo que crea la Autoridad Nacional del Servicio Civil, rectora del Sistema Administrativo de
Gestión de Recursos Humanos”.
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Publicada en el Diario Oficial “El Peruano” el 17 de agosto de 2010.
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“Año de la Lucha contra la Corrupción y la Impunidad”
9. Por tal razón, al ser el Tribunal el único órgano que resuelve la segunda y última
instancia administrativa en vía de apelación en las materias de acceso al servicio
civil, evaluación y progresión en la carrera, régimen disciplinario y terminación de
la relación de trabajo; con la resolución del presente caso asume dicha
competencia, pudiendo ser sus resoluciones impugnadas solamente ante el Poder
Judicial.
10. En ese sentido, considerando que es deber de todo órgano decisor, en cautela del
debido procedimiento, resolver la controversia puesta a su conocimiento según el
mérito de lo actuado; y habiéndose procedido a la admisión del recurso de
apelación y valoración de los documentos y actuaciones que obran en el
expediente, corresponde en esta etapa efectuar el análisis jurídico del recurso de
apelación.
11. A partir del 3 de noviembre de 2016, entró en vigencia la Ley Nº 30512 - Ley de
Institutos y Escuelas de Educación Superior y de la Carrera Pública de sus
Docentes11. En la referida Ley se regula la carrera pública de los docentes que
prestan servicios en los Institutos y Escuelas de Educación Superior Públicos, así
como el ingreso, permanencia, promoción, cese, deberes, derechos y régimen
disciplinario de estos docentes dependientes del Sector Educación. Asimismo, es
considerada como carrera especial para los efectos de la Primera Disposición
Complementaria Final de la Ley Nº 30057 - Ley del Servicio Civil12.
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Publicada en el Diario Oficial “El Peruano” el 2 de noviembre de 2016.
12
Ley Nº 30512 - Ley de Institutos y Escuelas de Educación Superior y de la Carrera Pública de sus Docentes
“Artículo 66º.- Carrera pública del docente de los IES y EES públicos
La carrera pública del docente de los IES y EES públicos comprende el conjunto de principios, normas,
procesos y condiciones que regulan el ingreso, permanencia, promoción, cese, deberes, derechos y
régimen disciplinario de estos docentes dependientes del sector Educación.
Tiene por objetivo la conformación de un equipo docente idóneo, multidisciplinario y competente para
responder a los requerimientos institucionales y del entorno. Es considerada como carrera especial para
los efectos de la primera disposición complementaria final de la Ley 30057, Ley del Servicio Civil”.
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“Decenio de la Igualdad de Oportunidades para mujeres y hombres”
“Año de la Lucha contra la Corrupción y la Impunidad”
Sobre la destitución por condena penal privativa de la libertad por delito doloso
14. En el presente caso, la Entidad destituyó al impugnante por contar con sentencia
condenatoria privativa de libertad por el delito de violación de la libertad sexual que
le impone la pena privativa de libertad por dos (2) años.
15. Sobre el particular, el artículo 1º de la Ley Nº 29988 – Ley que establece medidas
extraordinarias para el personal docente y administrativo de Instituciones
Educativas Públicas y Privadas, implicado en los Delitos de Terrorismo, Apología del
Terrorismo, Delitos de Violación de la Libertad Sexual y Delitos de Tráfico Ilícito de
Drogas, crea el Registro de personas condenadas o procesadas por Delito de
Terrorismo, Apología del Terrorismo, Delitos de Violación de la Libertad Sexual y
Delitos de Tráfico Ilícito de Drogas y modifica los artículos 36 y 38 del Código Penal,
establece lo siguiente:
16. Asimismo, el numeral 1 del artículo 5º del Reglamento de la Ley Nº 29988, establece
que: “La separación definitiva o la destitución en el sector público, en los casos que
el personal de algún régimen de carrera haya sido condenado por el Poder Judicial
por los delitos señalados en la Ley, es de manera automática y se oficializa por
resolución de la autoridad competente”.
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“Año de la Lucha contra la Corrupción y la Impunidad”
17. Así también, el numeral 6.3.5. de la Norma Técnica “Disposiciones que regulan la
aplicación de la Ley Nº 29988 y su Reglamento en el MINEDU, DRE y UGEL”
aprobada por Resolución Ministerial Nº 241-2018-MINEDU, se establece que: “Una
vez recibida la información por parte del órgano responsable de realizar la
separación definitiva, destitución o la separación preventiva, este, mediante acto
resolutivo: (i) aplica en un plazo máximo de 48 (cuarenta y ocho) horas la separación
definitiva o destitución del personal docente y administrativo condenado o (iii)
aplica la separación preventiva del personal docente y administrativo procesado,
por los delitos señalados en la Ley Nº 29988. Para dicho efecto bastará la
información del Poder Judicial o del Ministerio Público, en la que conste el listado de
personas condenadas o procesadas por los delitos a que refiere la Ley Nº 29988,
acompañado de los informes de los órganos competentes, sin requerir documentos
adicionales tales como copias certificadas de sentencias u otros similares”.
18. En esa misma línea, el literal b) del artículo 75º de la Ley Nº 30512 – Ley de Institutos
y Escuelas de Educación Superior y de la Carrera Pública de Docentes, establece que
el término de la carrera pública del docente se produce, entre otras, por la siguiente
circunstancia: “Destitución por la comisión de falta muy grave, por condena penal
por delito doloso, así como por la pena privativa de libertad efectiva por delito
culposo por un plazo mayor a tres meses”.
19. De lo expuesto, se concluye que el docente que haya sido condenado por algún
delito contra la libertad sexual, podrá ser pasible de sanción de destitución al
considerarse como causal de término de la carrera pública prevista en el literal b)
del artículo 75º de la Ley Nº 30512 y quedará impedido de manera permanente de
ingresar o reingresar al servicio público docente.
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“Año de la Lucha contra la Corrupción y la Impunidad”
22. Por lo tanto, en aplicación de lo dispuesto en el literal b) del artículo 75º de la Ley
Nº 30512 así como del artículo 1º de la Ley Nº 29988 y el artículo 5º de su
Reglamento, procede la destitución automática del impugnante.
24. Al respecto, el numeral 212.1 del artículo 212º del Texto Único Ordenado de la Ley
Nº 27444 – Ley del Procedimiento Administrativo General, aprobado por Decreto
Supremo Nº 004-2019-JUS, en adelante el TUO de la Ley Nº 27444, establece que:
“Los errores material o aritmético en los actos administrativos pueden ser
rectificados con efecto retroactivo, en cualquier momento, de oficio o a instancia
de los administrados, siempre que no se altere lo sustancial de su contenido ni el
sentido de la decisión”.
26. De otro lado, el impugnante señala que la condena impuesta estuvo vigente del 12
de junio de 2007 al 11 de junio de 2009, por lo que está acreditado que la resolución
impugnada se emitió con absoluto conocimiento de la temporalidad de la sentencia
y condena anterior a la vigencia de la Ley Nº 29988. Asimismo, manifiesta que se ha
vulnerado el principio de irretroactividad de la ley.
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“Decenio de la Igualdad de Oportunidades para mujeres y hombres”
“Año de la Lucha contra la Corrupción y la Impunidad”
28. Así también, es importante señalar que, si bien el impugnante ha señalado que se
ha vulnerado el principio de irretroactividad, el Tribunal Constitucional en casos en
los que se ha solicitado la inaplicación de la Ley Nº 29988 ha expresado lo
siguiente13:
29. Dicho Tribunal se ha remitido a las razones expuestas en la sentencia que resolvió
las acciones de inconstitucionalidad planteadas contra la Ley Nº 29944 – Ley de
Reforma Magisterial, en la que al analizar un supuesto de hecho semejante al
previsto en la Ley Nº 29988, optó por anteponer el derecho a la educación ante
cualquier otro interés; esgrimiendo lo siguiente:
(…) resulta razonable la exclusión de las personas que han cumplido su pena por este
tipo de delitos en determinados ámbitos de la sociedad, entre ellos, el ejercicio de la
función docente, lo que exige su optimización en otros ámbitos, pues existen
13
Véase las sentencias interlocutorias emitidas en los expedientes: 01478-2016-PA/TC y 02069-2017-
PA/TC.
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“Año de la Lucha contra la Corrupción y la Impunidad”
30. En esa misma línea, el Ministerio de Educación, órgano rector de las políticas
educativas nacionales, en la exposición de motivos del Reglamento de la Ley Nº
29988, ha precisado que: (…) de conformidad con el referido Convenio Nº 111 de la
Organización Internacional del Trabajo y en atención al interés superior del niño, en
virtud del cual en todas las medidas concernientes a los niños que tomen las
instituciones públicas o privadas, los tribunales, las autoridades administrativas o
los órganos legislativos, una consideración primordial a que se atenderá será el
interés superior del niño; se encuentra justificado la limitación legal del derecho al
trabajo del personal docente y administrativo cuando se pruebe o recaiga la
sospecha legitima de que se dedica a una actividad perjudicial a la seguridad del
Estado, o ponga en peligro la integridad física y psicológica de los educandos,
viéndose plasmado ello en las disposiciones de la Ley Nº 29988 (…).
31. Por tanto, puede inferirse que la Ley Nº 29988, al ser una norma que contribuye a
garantizar la idoneidad de quienes brindan un servicio público de tanta relevancia
como es la educación en todos su niveles, se alinea con lo establecido en nuestro
marco Constitucional, concretamente, con lo previsto en los artículos 13º y 14º de
la Constitución Política14, así como con las normas internacionales ratificadas por el
14
Constitución Política del Perú
“Artículo 13º.- La educación tiene como finalidad el desarrollo integral de la persona humana. El Estado
reconoce y garantiza la libertad de enseñanza. Los padres de familia tienen el deber de educar a sus
hijos y el derecho de escoger los centros de educación y de participar en el proceso educativo.
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“Decenio de la Igualdad de Oportunidades para mujeres y hombres”
“Año de la Lucha contra la Corrupción y la Impunidad”
33. Sobre el particular, es preciso señalar que el artículo 31º del Reglamento del
Tribunal, aprobado por Decreto Supremo Nº 008-2010-PCM, modificado por el
Decreto Supremo Nº 135-2013-PCM y por la Segunda Disposición Complementaria
Modificatoria del Decreto Supremo Nº 040-2014-PCM15, en adelante el Reglamento,
establece la facultad del Tribunal, para ordenar el pago de costos del procedimiento
a favor del apelante que hubiera obtenido pronunciamiento favorable o de la
entidad cuyo acto hubiera sido cuestionado cuando se declarase infundado el
recurso de apelación, confirmándose los alcances del acto impugnado”.
34. De acuerdo con el artículo 31º del Reglamento del Tribunal, corresponde a la
entidad emisora del acto impugnado reembolsar los costos del procedimiento “de
resultar el apelante favorecido con el pronunciamiento del Tribunal”, situación que
no se presenta en el caso de autos, al declararse infundado el recurso de apelación
interpuesto por el impugnante, motivo por el cual debe rechazarse el pedido de
costos de éste último.
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“Decenio de la Igualdad de Oportunidades para mujeres y hombres”
“Año de la Lucha contra la Corrupción y la Impunidad”
35. Por los argumentos expuestos, esta Sala considera que debe declararse infundado
el recurso de apelación del impugnante, al haber sido destituido conforme a ley.
En ejercicio de las facultades previstas en el artículo 17º del Decreto Legislativo Nº 1023,
la Primera Sala del Tribunal del Servicio Civil;
RESUELVE:
CUARTO.- Declarar agotada la vía administrativa debido a que el Tribunal del Servicio
Civil constituye última instancia administrativa.
L24/P4
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