DERECHO CIVIL DEL ECUADOR 55

CAPÍTULO ll
CAPACIDAD Y DIGNIDAD

1. Capacidad activa y pasiva

Con relacióna la sucesión hereditariacabe examinar la capacidad para transmitir

bienespor causa de muerte y la capacidad para recibirlos.

Todo sujeto de derechos, es decir, toda persona puede transmitirlosy toda persona
que puede morir -o sea toda persona natural-, puede transmitir por causa de muer-
la priva-
te. En otras épocas, se admitió, como pena gravísima por ciertos delitos,
derecho
ciónde esta capacidad, pero no quedan ni rastros de esta sanción en el
de muer-
actual.Las personas jurídicas no pueden transmitirsus bienes por causa
estatutos
te,porqueno les alcanza este hecho natural,pero, en cambio, según sus
ter-
suelendeterminarqué personas recibiránsus bienes en caso de disolucióno
minaciónde su existencia legal.
cualquier
En cuanto a la sucesión intestada, no presenta ninguna particularidad:
efectivo por
personaque muere sin testamento -o con uno que no pueda hacerse
cualquiermotivo-,da origen a una sucesión abintestato.
condiciones,
En cambio,para hacer testamentoválido sí se requierenespeciales
hacer testa-
por las exigencias de solemnidades, por ejemplo, el ciego no puede
se tratará
mentocerrado. De estos requisitos para la factura válida del testamento,
en su lugar.

por herenda o
Ahora nos referiremosconcretamentea la capacidad para recibir
legado,es decir, la capacidad pasiva para suceder por causa de muerte.
asignaciones de
La regla general es la de la capacidad: toda persona puede recibir
1004 dice:
la ley o del testamento,para el caso de muerte del causante. El artículo dedarado
haya
"Será capaz y digna de suceder toda persona a quien la ley no
el ser capaz
incapazo indigna".Se puede decir que se identificael ser persona con
 DR. JUAN LARREA HOLGUÍN
56

verdaderas excepciones, las que

y digno de suceder, constituyendo excluyenen
sujetos.
ciertoscasos a determinados
de la herencia a los extranjeros,o porlo
El derechode algunospaíses excluía
inmuebles situados en el país; tal
nos se les privabadel derecho de heredar
día en el derechogermánicoy en algunas regiones de Francia64.En el Ecuador,
por lo menos desde la vigencia del Código Civil no se hace esta distinciónodiosa,
si bien se conserva el derecho del ecuatoriano para pedir que se le asignen bienes
situadosen este país, sin perjuiciode otros herederos extranjeros.

La otra causa de incapacidad que ha desaparecido, consistía en la muerte civil,que

fue suprimidaen 1936; desde entonces, tampoco se excluye de las herenciasy
legados a los religiososde votos solemnes. No se conservan tampoco en nuestras
leyes, las restriccionesde carácter penal, equivalentes a muerte civil.

Quien dice "ser persona", está afirmando la necesidad de exisür. Sería absurdo que
quienno existe, pueda ser titularde un derecho y de un derecho tan importante
como el de suceder. Pero el derecho tiene que precisar el momento y circunstan-
cias de esta necesaria existencia, y así lo hace en el artíwlo siguiente:

"Art. 1005.- Para ser capaz de suceder es necesario existir al tiempo de abrirsela
sucesión;salvo que se suceda por derecho de transmisión, según el artículo 999;
pues entoncesbastará existir al abrirse la sucesión de la persona por quiense
transmitela herencia o legado.

Si la herenciao legado se deja bajo

condición suspensiva, será también predso
existir
en el momentode la
Con todo,las asignacionesa personas
existen,pero se espera que existan, que al tiempo de abrirse la sucesión no
no se invalidarán por esta causa, si existieren
dichas personas antes de expirar los quince
años subsiguientes a la apertura de la

Valdrán la mismalimitación
prestenun servicioimportante, las asignaciones ofrecidas en premio a los que
aunque el que lo preste no
haya existido al momen-

Cfr. Ruter, William:

Wills, p. 73.
 DERECHO CML DEL ECUADOR 57

y aplicarse teniendo en cuenta la distinta

transcritodebe interpretarse
artículo
El personas naturales y de las personas jurídicas.
ante el derechode las
situación
personas naturales o individuos de la especie humana, pueden ser titulares de
Las una sucesión hereditaria,desde el momento
cualquier derechoy, por tanto, recibir
que nacen. El artículo60 del Código Civil, reformadopor la Ley 43 de 198965
en de una persona fija el principio de su existencia legal, desde
dice:"El nacimiento
completamentede su madre. La criatura que muere en el vientre
quees separada completamenteseparada de su madre, se
materno, o que perece antes de estar
reputará no haberexistidojamás. Se presume que la criatura nace con vida; quien
para fundamentar un derecho, deberá probarlo".
aleguelo contrario
acierto, abandonó el sistema llamado de la "viabilidad"y
La reformadel año 89, con
laexigenciade sobrevivir24 horas al nacimiento,para dar principioa la existencia
legal.Ahora,con precisión se hace coincidir el nacimiento con el principio de la
legal. Se entiendeque es preciso nacer con vida, pero esta circunstancia
existencia
sepresume,ya que es la regla general, y solamente en el excepcional de que
elnacidohaya nacido muerto, habrá de probarse esta circunstancia. El que murió
enel vientrematemo,o antes de estar completamenteseparado de la madre, "se
reputaráno haber existido jamás".

Sinembargo,cuando la criatura está en el vientre de la madre tiene ya una exis-

tencianatural:es una persona como cualquier otra, aunque no se le atribuyanaún
losderechosque las leyes determinan. En ese período de gestación, tales dere-
chosse mantienenen suspenso, se reservan para atribuidos desde el momentodel
nacimientocon vida. Así lo reafirma el artículo 63: "Los derechos que corresponde-
ríana la criaturaque está en el vientre matemo, si hubiese nacido y viviese, esta-
ránsuspensoshasta que el nacimiento se efectúe. Y si el nacimiento constituye un
principiode existencia,entrará el recién nacido en el goce de dichos derechos,
comosi hubieseexistido al tiempo en que le correspondieron.-En el caso del artí-
culo60,incisosegundo, pasarán estos derechos a otras personas, como si la cria-
turano hubiese jamás existido".

Enperfectanicordancia
con lo dicho en el artículo 63, el inciso tercero del artículo
1005reconoceque "las asignaciones
Siónro existen,pero a personas que al tiempo de abrirse la suce-
que se espera que existan, no se invalidarán por esta causa,

Ley 43,
d RO- S 256 18 agosto 1989.
 JUAN
58

dmas persmas antes de expirar los quince años subsiguientes

si exisüeren a
apertura de la

las personas naturales fenen que existir el momento

Por consiguiente, menos, tienen en ese momento que en que
por lo
muereel causante,o lo menos posible que lleguen a
"esperarseque
por existir. No puede
existan",es decir, debe ser fallecido antes que el causante: el
ha que ya murióno
cumpliresta condiciónquien
consiguiente el premuerto al causante, de ningún
puedellegar a existiry por modo
puede heredarle.

wya existencia "se espera", es el del queya

El caso más frecuentede persona
dejamos dicho y conforme al artículo63
está concebidoy aún no nace que, como
puedesuceder, debiendosolamente mantenerse en suspenso su derecho hastael
momentodel nadmiento.

Pero tambiénla previsiónde que lleguen a exisfr otas personas, aunqueno

estén siquieraconcebidas". En un testamento se puede designar heredero o esta-
bleceralguna asignación a favor de personas que pueden llegar a exisür, siempre
que se las individualicedebidamente.Se requiere, establecer con certeza la identi-
dad de tales personas "futuras";por ejemplo indicando quienes son sus padres:
"dejotal legadoal hijo primogénitode Carios", o a los hijos de María. Ahora bien,
estas personasaún no existentes, deben llegar a exisür dento de los quince años
de la aperturade la sucesión,si no han nacido dento de este plazo, se reputará
que no han podidosuceder, del mismo modo que sucede con el que no nace vivo.
La limitaciónestablecidapor el plazo de quince años, guarda armonía con el plazo
de la prescripdónextaordinaria;se reservan los derechos sucesorios posibles,
duranteesos años, pero no por más fempo, porque tanscurrido tan largo
período,se tieneque haberproduddola extindón de su posible deredw y otas
persmas deben haber adquiMo por

Oto caso prevéel artía.llo1005

solamenteel momentode la reladón a la eñstenda: se requiere ésta, no
muertedel causante, sino también el momentode
la condidónsuspensiva,
condiciónsuspensiva.Por cuando la herencia o legado se dejó bajotal
un sobrinosuyo smpre ejemplo,alguien ha estableddo que redba su herenda
que llegue a graduarse de
Se mantendráen

66
SegúnAlhy y Rau,
VII, p. 22, el &reen frares
se requve q.:e h
t•hse
 ECUADOR 59
DERECHO CML DEL

años y si no se cumple la condición,los

d urante quince
asignación,
nso
esta
a otraspersonas.
pasarán
syspees exige la existencia en los dos mo-
propósito la duda de si la ley
presentaa este de la s ucesión y el del cumplimientode la condición.El
se la aperturalo 1005 emplea el adverbio "también",de modo que insi-
el de artícu beneficiario. Pero, por otra
segundodel momentos se requiere que exista el
menos:
inciso en los dos que se cumpla la condición y el carácter
que del derecho hasta
núa suspensión
la condición, inclinan a pensar que el legislador desea que "tam-
parte, de toda
o recibir un legado, la persona que existe al momentode
puedaheredar bajo la cual fue instituida. Esta segunda interpretaciónse
bién",
cumplirsela condición espíritu de la ley -que ciertamente no es clara-, ya que lo
mejorcon el que quiso dejarlos el
compagina
derecho es que los bienes pasen a la persona
quedeseael cumpleesta voluntad, si existe el heredero o legatario al momento
causantey se aunque aún no hubiera existido cuando murió el de
la condición,
decumplirse posible esperar quince años para que venga a la existencia un
Además,
cuius, si es
no se ve la razón para privar de la herencia o legado al que no existía al
sucesor, causante, pero que sí existía al momento de cumplirse la
momentode la muertedel
los quince años de prescripción.
y antesde que hayan transcurrido
condición,

Ladisposiciónmencionada puede aplicarse tanto a personas naturales como jurídi-

ni hay un inconveniente intrínseco
cas,ya queel legislador no establece distinción
a ambas categorías de personas. Respecto de las personas jurídicas,
parareferirla
siguientes corroboran esta interpretación, porque se reconoce la posi-
losartículos
dequeno existan el momento de la muerte del causante, pero que lleguen a
bilidad
existirposteriormente.

Semodificala regla de la necesidad de existir al momento de la muerte del causan-

te,enel caso de transmisión, conforme al primer inciso del artículo 1005, que se
remite
alartículo1000. El supuesto consiste en que el sucesor a su vez muere,sin
haberniaceptadoni repudiadola herencia; entonces, quienes le suceden pueden
aceptaro repudiar,como lo habría hecho su inmediato predecesor. El primer here-
deroo legatario-que cono-
cerquese le ha no llegó a aceptar o repudiar- puede fallecer incluso sin
deferido,y transmite de todas formas el derecho a sus propios
s.ucesores:
ellosocupan su lugar y
pueden aceptar o repudiar. En estas circunstan-
evidentemente, lo que se requiere es existir al momento de la transmisión, es
decir,
cuandose produce
tesbienpueden la segunda muerte, la del transmitente. Los causahabien-
no haber existido cuando
existían
cuandose les murió el causante originario, pero si ya
transmitiópor la muerte de su directo causante, son capaces
 60 DR. JUAN LARREA HOLGUíN

y pueden recibirla herencia o legado. Pensemos más concretamenteen un abuelo

haber aceptado ni
que fallece dejando un hijo, el cual a su vez muere sin
de su padre y en consecuencia, transmitiendo este derechoarepudiado
la herencia sus pro-
pios hijos; éstos no habían nacido cuando murió el abuelo, pero sí existen el
mentoen que su padre les transmite la sucesión y son capaces de recibirlao repu-
diarla, por su derecho de transmisión.

Finalmente el último inciso del artículo 1005 declara que "valdrán con la misma
limitaciónlas asignaciones ofrecidas en premio a los que presten un servicio impor-
tante, aunque el que lo preste no haya existido al momentode la muerte del testa-
dot'. En realidadtenemos aquí una aplicación de la regla para las asignaciones
condicionales:la condición consiste en que se haya prestado un servicio importan-
te; este servicio puede producirsedespués de la muerte del causante y cuando aún
no existía quien hace el servicio. Pienso que los términos abstractos, generales, de
este inciso, permitensu aplicación tanto a personas naturales como jurídicas; tam-
bién éstas últimas pueden no haber existido en el momento de la muerte del de
cuius, y fundarse y prestar el servicio con posterioridad,haciéndose capaces de
recibirla herencia o legado desde el momentoen que han cumplido la condicióno
requisito establecido por el testador.

Se presentansituacionesen que puede resultardudosa la capacidad del sucesor.

Ésta, como dice Meza Barros, "es la aptitudlegal para suceder una persona a otra,
la habilidad para adquirir por causa de muerte, para poder ser heredero o legata-
rio"67 Como hemos visto, esta capacidad consiste fundamentalmenteen existiral
momentoen que se abre la sucesión. Ahora bien, si una persona ha desaparecido,
no sabiéndose si vive o si ha muerto, puede llegarse a declarar su muerte presunta
y se entregan sus bienes a los herederos presuntivos, primero con carácter provi-
sional, y luego, de manera definitiva;si en esa situación el desaparecido es llamado
a una sucesión, habrá que probar que realmente vive y que estuvo vivo el momento
en que falleció el causante de su llamamientohereditario.Cualquiera que redame
un derecho transmitidoa un individuo,cuya existencia no sea reconocida, deberá
probar que dicho individuoexistía wando le fue concedido el derecho, dice Ma-
zeaud68.

Joserand, igualmente,sostiene que cuando no se sabe si una persona está viva, es

predso que el que redama un derecho que deriva de la sucesión de esa persona,

67
Meza Barros, Civil , Sucesiones. p. 41.
68 Mazeaud, Jean y hermanos,
Derecho Civil, Parte IV, Vdurrm ll, p. 70.
 DERECHO CML DEL ECUADOR 61

cap az de suceder, es decir, que estuvo viva al momento

realmente fue
que sucesión"
pruebe de la
apertura
de la en el supuesto que estamos examinan-
hacen notar,además, que
presuntivosdel desaparecido reciben la herencia, lo hacen por
herederos
si
condición de h herederos ordinarios y en nada les afectan las
su'propia mismosderechos que los
Tienenlos impues
y precauciones
restricciones bienes del ausente. Pero ha de entenderse que si el ausente vuel-
de los
conserva su acción de petición de herencia contra ellos, hasta el día
vea aparecerhaya extinguido por prescripción70
se
enqueésta
personas jurídicas
2,Las
1006
artículo reafirma el principio de la necesidad de existir jurídicamente, para
El
suceder,aplicándoloespecialmente a las personas morales o jurídicas; éstas
poder el momentode la apertura de la sucesión, o adquirirsu
deben existirlegalmente
jurídicaantes de que haya prescrito el derecho. Dice el artículo 1006:
personalidad
herencia o legado las cofradías, gremios, o cualesquiera
"Sonincapacesde toda
establecimientosque no sean personas jurídicas. Pero si la asignación tuviere por
la fundaciónde una nueva corporación o establecimiento, podrá solicitarse la
objeto
aprobaciónlegal,y obtenida ésta, valdrá la asignación".

EltextodelCódigo atiende a una realidad social: existen grupos humanos debida-

mente organizados, con fines y medios adecuados y que actúan de hecho en la
vidajurídica,pero sin haber perfeccionado legalmente su personalidad jurídica.
Además, hay que tener en cuenta que históricamente nuestro Código, heredero de
losprincipios
del de Napoleón y con fuerte influjo del individualismo exagerado que
pusode modala Revoluciónfrancesa, miraba con desconfianza a las personas
jurídicas
y limitabaal máximo sus derechos, hasta que sucesivas reformas,que
culminan
sobretodoen el Modus Vivendi de 1937 y en las reformasal Código de
1956,
asumencon mayor respeto y liberalidad los dere&los de los entes colectivos.

Entodo la regla es dara y terminante: para que una entidad colectiva pueda
porcausa de muerte, debe tener
laPrsonanatural, la personalidad jurídica que le equipara a
que le hace sujeto de dereahos. No es exacta la redacción al

Dere±n Civil francés,

P. y Ripert, Tomo III, Vol. ll, p. 15.
Cim CM. M, p. 51.
 62 DR. JUAN LARREA HOLGUÍN

decir que "debe solicitar la aprobación"y "obtenerla",puesto que no

reconocimientode la personalidadjurídica consiste en una "aprobación",siempreel
ni
de un acto administrativodiscrecional que se pueda o no "obtener".Hay se trata
personas jurídicas que se establecen por escritura pública, otras por tipos de
aprobación
judicial, otras mediante un trámite administrativo que implica concesión,
reglada o
no, y otras que solamente deben "inscribirse",como es el caso de las de
carácter
religioso a las que se aplican las disposiciones del Decreto Supremo 212
del 21 de
julio de 1937 y el Modus Vivendi suscrito el 24 de julio del mismo año. Pero,
unas y
otras, deben cumplir los requisitos legales para ser personas jurídicas frente al
derecho del Estado, y si no han cumplidoesos requisitos -sean o no "aprobación"-
no pueden recibir herencias o legados.

Ahora bien, el Código no se expresa de modo directo sobre la necesidad de

existir
jurídicamenteel momentoen que se abre la sucesión, pero este principioya
está
formuladoen el artículo anterior,y además se desprende del sentido general del
artículo 1006.

Tampoco dice el artículo categóricamente,que estas entidades deban obtener el

reconocimientojurídico dentro del plazo de quince años, pero igualmente debemos
extendereste plazo previsto en el artículo 1005, puesto que el motivo de tal exigen-
cia rige en ambas situaciones: se trata de que no hayan prescrito los derechos en
los que se sucede, y en quince años se produce la prescripción extraordinaria que
extingue el derecho de quien lo tuvo, mientras que pueden adquirirlo otras persc)-
nas que hayan estado en posesión.

Se ha planteadosi es posible que en un testamentose establezca una fundación y

que esta sea herederao legataria.Al morirel causante se abre la sucesión y surte
efectos el testamento;entreesos efectos estará el de la fundación, que da perso-
nería jurídica a una entidad, la misma que puede recibir la asignadón establecida
en el mismo testamento.Si aún con posterioridadpodría adquirir la personalidad
-caso de no tenerla-, con mayor razón hemos de admitir que puede heredar o red-
bir un legado la entidadque el mismo instanteen que comienza a existir también
recibe la sucesión.

El tema de la personalidadjurídicay su a las sucesiones, tuvo gran im-

portancia y graves consecuenciasen la posteriora la revoluciónliberalde
1895, que desconoció el Concordatoy pretendiósujetar a la Iglesia y sus instituci0-
nes a un patronato y plena sujeción al Estado, desconociendo la personalidad jurí-
dica de las entidadesedesiásticas. La Stuación se agravó sobre todo a parír de
 DERECHO CML DEL ECUADOR 63

aquel año, que consagró el total laicismo del

constituciónPolítica de jurídica de Derecho Público que antes
desconoció el carácter de persona
y
la Iglesia y sus instituciones,tales como las Diócesis, Parroquias,
a etc. Además, el 18 de diciembre de 1935 el Jefe del
se Congregaciones,
"interpretaba" la Constitución de 1906 -que
Órdenesy
un Decreto 121 por el cual
Estadodictó en la revolución del año 1925 y evidentementeno regía en
desconocida
habíasido
Dictadura-, esta singular interpretacióntenía, para colmo de falta de sen-
épocade retroactivoy desconocía los derechos adquiridos e infinidad de
jurídico,efecto
realizados durante varias décadas por una de las entidades de
actosy contratos
vitalidaden la historiadel país, como es la Iglesia Católica. Tan desafortu-
mayor tuvo aplicación práctica, fue rechazado y desconocido en varias
nadoDecreto no
tribunales, y, finalmente fue derogado por el mismo Dic-
de los jueces y
sentencias reconocía un derecho
por el Decreto 212 que especial de
quelo reemplazó
tador,
religiosas para ejercitar su personalidad jurídica, exigiéndoseles úni-
lasentidades organismo administrativode los bienes,
camentela presentacióndel Estatuto de su
y publicado -no "aprobado", como dicen equivocadamente
paraquesea registrado
I
algunos:

problemas respecto de las personas jurídicas extranjeras y

se planteanalgunos
hay que distinguir las que son de Derecho Público y las de Dere-
pararesolverlos,
choPrivado.Las primeras tienen indiscutiblemente capacidad de suceder porque
no requiereningún trámite intemo en el país, baste que sean Estados
sucondición
o entidadesde dichos Estados, si son reconocidos por el Ecuador,
extranjeros
tienentodos los derechos y la capacidad para suceder.
automáticamente

Encambio,respectode las personas jurídicas extranjeras de derecho Privado,

comoafirmaSomarriva,la doctrina se ha dividido y existen quienes opinan que son
incapaces
de sucederaquellas personas si no han obtenidola personeríajurídica
enelpaís,mientrasque otros aceptan la capacidad72.

71
La importancia del asunto merece una mayor profundización, que puede verse en mi libro "Derecho
Edesiásbco Ecuatoriano",Ibarra, 1986 y también en un estudio publicado en Biblioteca Ecuatoriana Clá-
sta, Tomo39, Quito,1995.
Entre los juicios a Jos que dio origen este episodio legislativo, tuvo singular
resonanciael del InstitutoNacional de
laasignación Previsión contra el Arzobispo de Quito, por pretendida nulidad de
hechaen testamentopor la señorita
barDonosoestá Dolores Yépez. Muy valioso alegato del Dr. Julio To-
publicadoen su libro "Doctrina sobre Derecho Sucesorio" Quito, 1969. También es im-
PMante la
72 Judidal sentenciade la Corte Suprema 2a Sala, del 20 de diciembre de 1954, publicada en Gaceta
Serie VIII, N.
umva 6, p. 654.
Undurraga, DerechoSucesorio, Sanüago 1954. pág. 93-94.
 HOLGUÍN
DR. JUAN LARREA
64

Bustamante,en el artículo32 declara que el concepto

El CódigoSánchez de y
jurídicas se regirá por la ley territorial.Por
reconocimientode las personas
hacer valer los derechos de dichas personas extranjeras y de
guiente, para
el Ecuador, tendrán que probar una de estas dos cosas: o bien que
cho Privado, en
reconocimiento de su personalidaden el Ecuador, o bien queel
han adquiridoel
obtenido en el extranjerotiene carácter extraterritorial.En el primer
reconocimiento
encontrarán, generalmente, todas las sociedades y compañías que,
caso se para operar en el Ecuador, requierenhaber
formeal Derecho Civil o al Comercial,
tales como escritura pública y apto.
cumplidociertos requisitos de solemnidades,
registro. En cambio, tratándose de perso_
bacionesjudicialeso administrativas,y el regidas
o fundaciones por el Título XXX
nas jurídicas sin fin de lucro, corporaciones
especiales, parece más razonable
del Libro I del Código Civil o por algunas leyes
realizado en el extranjero, puesto
admitirel valor extraterritorialdel acto constitutivo
de otros requisitosen
que nuestroderecho no exige expresamente el cumplimiento
nuestropaís; habrá simplementeque probarla existencia y la validez de la perso-
nalidadconformea la ley extranjera,sin exigir nuevos trámites en el Ecuador.

Agunas organizacionesno gubemamentales(ONG) de carácter intemacionalob.

tienenreconocimiento de la Organizaciónde Naciones Unidas (ONU) o de sus
organismosespecializados, como la UNESCO, y, naturalmente, estas personas
jurídicasse deben enumerarentrelas que son capaces de recibir una sucesión en
el Ecuador. Si se tratarade organizaciones que no hubieren obtenido ese recono-
cimientointemacional,pero sí lo tienende un país amigo, estarían en igual condi-
ción para poder recibir asignaciones por causa de muerte.

El espíritude la legisladón, que es favorable hacia las asignadones para obras de

caridado beneficiosocial, se expresa en la disposición del artículo 1084 que confie-
re al Presidentede la República la facultad de designar el establecimiento de bene-
ficencia que deba recibirla asignadón, cuando el testador no lo ha precisado, prefi-
riendo alguno de los del cantón o provincia del testador. En el mismo artículo, en el
inciso final, se considera la posibilidadde "destinarse a la formación de un estable-
cimiento",de tal manera que, se prevé que no exista aún
el destinatario, y que pos-
teriormente
a la muertese fundela que deba redbir, según la voluntad
del causante.

3. Incapacidades especiales o relaüvas

Frente a la regla generalde la tenems excepdones señaladas la

ley, para garantizar mejorla libertadde
dSponer de los bienes por causa de
 DERECHO CML DEL ECUADOR 65

personas reciban legados 0 herencias tiende a

de que ciertas
prohibición
La pue
testador
que el
l'fll'pedir
asignaciones.
asignaciones a favor del confesor del
e nuestroCódigo impide las
y testigos que intervenganen el
favor del Notario, sus empleados
ya la incapacidad de recibir, a las personas íntima-
causante Tambiénse extiende
testamento. con los dos ya nombrados.
vinculadas
mente
confesor, el artículo 1007 dispone: "Por testamento otorgado durante
del
Respecto no puede recibir herencia o legado alguno, ni aún como al-
enfermedad,
Jaúltima el eclesiástico que hubiere
confesado al difunto durante la misma
fiduciario, los dos últimos años anteriores al testamento; ni la
en
o habitualmente
enfermedad,
o cofradía de que sea miembro el eclesiástico; ni sus deudos por
convento,
orden,
Ñnsanguinidad o afinidad hasta el tercer grado inclusive.- Esta incapacidad com-
de que son curas los confesores, excepto la
prenderáa las iglesias parroquiales
parroquialdel testador, a la que se podrán hacer asignaciones, aunque el
iglesia
se haya confesado con el cura de ella.- La incapacidad establecida en los
testador
incisosanterioresno recaerá sobre la porción de bienes que el eclesiástico o sus
deudos habríanheredado abintestato, si no hubiese habido testamento.- En igual
incapacidadincurriránlos ministros y las instituciones religiosas de otros cultos que
hubierenprestadoasistencia espiritual al difunto".

Unaprimera observaciónconsiste en que el Código hace en este artículo una clara

remisión al DerechoCanónico, ya que la interpretaciónde la ley debe hacerse,
conforme prescribeel artículo 18 del mismo Código, según el sentido de las pala-
bras,
seaqueestédefinidopor la misma ley -que no lo están en este caso-, o se-
gúnIoentiendan "quienesprofesen la misma ciencia o arte", en este caso, el Dere-
choCanónicoque define quienes son "confesores", "curas", o qué es una "parro-
quia"
o "laparroquiapropia del testador. Hay que aplicar el Derecho Canónico para
entender debidamente este artículo en su primera parte, En cuanto a los "ministros
deotroscultos",la dificultad
de interpretación es mayor, porque normalmente, esos
ministrosnosuelentener normas como las del Derecho Canónico, sino meras cos-
tumbres o reglamentaciones
barse poco conocidas; en consecuencia, o tendrán que pro-
talesnormas,o bien,
cuanto a falta de ellas, por analogía, se procurará aplicar en
seaposible,el
algunas mismo Derecho Canónico, teniendo en cuenta, además, que
de las confesiones
Prendidasde la Iglesia
religiosas existentes en el Ecuador, son ramas des-
enlos Católica (Protestantes) o movimientos religiosos inspirados
principioscristianosa imitación de la misma Iglesia.
 HOLGUÍN
DR. JUAN LARREA
66

Civil, el Ecuador era un Estado confesional, que re-

Cuando se redactóel CódigoIglesia Católica, y muy numerosas disposiciones del
la
conocía exclusivamentea Derecho Canónico, en cambio no se mencionaba para
Código hacían referenciaal cultos, porque no los había. Posteriormente, la situa-
otros
nada a los ministrosde una parte el Ecuador no es un Estado confesional,
ya que, por
ción ha cambiado, sectas y movimientos religiosos no católicos se
sino laico, y por otra, numerosas
La igualdad ante la ley, exigía que se extendiera la prohibición con-
han difundido,
en el artículo 1007 para los confesores católicos, a los ministros de otros
tenida causante en su última enfermedad; por esta
atiendan espiritualmente al
cultos que
1970, introdujoel último inciso del artículo, en el
razón, la Ley 256 del 4 de junio de
indicado: para poner en pie de igualdad a todos los ciudadanos.
sentido
que la incapacidad -que podemos calificar
Por otra parte, hay que tener en cuenta
como toda excepción a la regla general
de "especial"o "relativa"-,debe entenderse,
se produce cuando se cumplen
de la capacidad,en sentido estricto:solamente
rige en las circunstancias expresamen-
todos los extremos previstos por la ley y no
sacerdote haya visitado al testador
te salvadas. Por consiguiente:no basta que un
para que se pro-
enfermopara que no pueda recibirasignaciones testamentarias,
enfermedad" o
duzca este efecto se requiere "que le haya confesado en su última
que lo haya hecho "habitualmente"durante los dos últimos años; no bastando, por
tanto,alguna o algunas confesionesdurante esos dos años. Desde luego, si el
confesorhabría sido herederoabintestatodel causante, nada impide para que reci-
ba una asignacióntestamentariaigual a su derecho propio; por ejemplo, el sacer-
dote que confiesa a su padre, no deja de ser hijo y no pierde el derecho de heredar
como tal hijo.Tambiénse pone a salvo el derecho de la parroquia a que pertenecía
el testador,dado que los católicos tienen obligaciones hacia su propia parroquia y,
si las cumplenhabitualmentedurantesu vida, nada debe impedir para que traten
de favorecer con sus donativos para después de la muerte.

La prohibiciónse extiendea los parientes-"deudos",dice el artíwlo 1007- hasta el

tercergrado de consanguinidado de afinidad. Esto abarca a padres, hijos, abuelos
nietos,bisabuelosy bisnietos,hermanosy sobrinos, y las personas casadas con
cualquierade ellos (yemos, cuñados, etc). Faltaría la expresa referencia al cónyu-
ge, que no es consanguíneoni afín, y que debemos entender que tampow puede
recibirasignaciones;el caso será muy raro, dado que el sacerdote católico es céli-
be, pero puede haber estado anteriormentecasado; más frecuentemente se apla-
rá respecto de ministros de otros cultos, que no están obligados al celibato.
 DERECHO CML DEL ECUADOR 67

incapacidades relativas para evitar que un mal

de clara estas
1007
artículo abusar de su influjo obteniendo disposiciones que no
a tal vez
Siel el causante, en el artículo 1089 se declara incapaz de
libremente
hecho al notario que autorice el testamento, 0 al empleado que
testamento de uno u otro; también se excluyen de
por y a los parientes próximos
veces,
hagasus a los testigos
sucesión un mal notario pueda alterar el texto del testamento o torcer de
la asimismo, testador, eventualmente con la connivencia
morque,maneralas disposiciones del
testigos.
de los
1089 sí se excluye de la herencia o legado, expresamente, al cónyu-
Enelartículo hace las veces de notario. En cambio el grupo de parien-
quien
notarioo de
ge del que el previsto en el 1007: los ascendientes y descendien-
restringido
teses más decir,que no entran en esta incapacidad relati-
hermanos y los cuñados; es
teslos por afinidad como suegros, yemos, etc, que sí se
sobrinos ni otros parientes
vaios alcanzo a encontrar la razón de esta distinción,
excluyenporel artículo1007. No
análogos, y sería preferible unificar el texto legal. También pa-
parados casos tan que esta prohibición debería incluirse a continuación de la
recemás adecuado después del artículo 1007 y no en su actual localiza-
para el confesor,
establecida
1089.
ción,comoartículo
efecto absoluto; no admite la ley que el
Lasindicadasprohibicionesdeben tener
mismo testadorexima de ellas a los interesados. Si se permitieratal exoneración,
todaeficaciala ley. Tampoco permiteel Código que se haga fraudede la
perdería
leymediante argucias tales como la simulación o la disposición por interpuesta
persona.El artículo1008 dice: "Es nula la disposición a favor de un incapaz, aun-
quese disfracebajo la forma de un contrato oneroso o por interposición de perso-
nan.

Según Claro Solar, en el derecho francés, se entiende que hay persona

interpuesta,
cuando se hacen asignaciones al padre o madre, los hijos,
o cónyuge de la persona incapaz 73.
En nuestoderecho,se trata de
evitar la interpuesta persona enumerando como
incapacesde sucedera las personas que se expresan en los artículos 1007 y
1089,que
enelartículo1095 con las consideradas por la legislación francesa. También
se enumeran los ascendientes, descendientes, el ónyuge y los

ü&oSda- Deeen
CMICtü«n, 13,Vd. 1, 107.
 68 DR. JUAN LARREA HOLGUÍN

hermanos y cuñados, como personas que se entienden como beneficiariasde

una
disposición hecha a la persona con quien tienen esas relaciones.

Para evitar las actuaciones simuladas, se recurre a la presunción de que hay

lega.
do cuando se reconoce una deuda que no consta de otra manera que en el testa
mento ( Art.1090). También tiene la finalidad de evitar que pasen los bienes a _
per.
sonas incapaces, las limitacionespuestas a los albaceas fiduciarios(Arts. 1332
a
1337), principalmentela exigencia de que el albacea jure ante el juez que el
go no tiene por objetohacer pasar parte alguna de los bienes del testadora una
persona incapaz. (Art. 1335).

Si se alega simulación,correspondeal juez resolver según las pruebas que se

presenteny teniendoen cuenta la presunciónde que si se beneficiaa Personas
íntimas -como el cónyuge o parientes muy cercanos-, se está beneficiando al sujeto
que tiene esa relación de matrimonioo parentesco.

Con aciertoseñalan Aubry y Rau que las disposiciones hechas a favor de una per-
sona con incapacidadparcial de recibir (como serían el confesor y el del notarioy
sus allegados), solamenteafecta al exceso de la cuota que les corresponderíaen
la sucesión intestada,cuando la asignación se ha hecho claramente; en cambio,
si
se ha recurridoa la simulacióno a la intervenciónde interpuestapersona, la inten-
ción dolosa produce la nulidad de toda la disposición74.

En el derecho francés se incluyen entre los incapaces relativos, por motivos

pareci-
dos a los de nuestraley, al médico,al cirujanoy al farmacéuticoque hayan
atendi-
do al testadoren su últimaenfermedad; no existe esta prohibición en nuestro
dere-
cho.

Señala Somarriva Undurraga que, siendo las incapacidades de

orden público,mi-
ran al interésgeneral de la sociedad y no al particulardel
testador,de dondese
siguen tres consecuencias: 1. El testadorno puede renunciar
a la incapacidad,no
puede perdonarla;2. La incapacidad existe sin necesidad
de declaración judicial;3.
El incapaz puede adquirirla asignación por prescripción
de 15 años. Parece dudo-
so que pueda invocar la prescripciónordinariade 5 años75.

74
Aubry et Rau, Droit Civil, Tomo VII, p. 49.
75
Somarriva Undurraga, Ob. cit. pág. 97-98.
 DERECHO CIVIL DEL ECUADOR
69

persona que tenga interés en ello, dado

incapacidad cualquier que
la
puedealegar
0 legado que no alcanzaría en el caso de suceder el incapaz.
unaherencia
recibirá que no hay inconvenientepara que los acreedores de la suce-
indica derechos, alegar la incapacidad76.
MezaBarrosen defensa de sus
puedan,
incapaz que no ha entradoen posesiónmaterial
distingueel caso del dicha posesión. En el
obtenido primer supuesto,
y el de quien sí ha
con el incapaz para nada, y si él reclama la
delosbienesno tienenpor qué contar
losherederos que hacerlo en forma de acción judicial a la que los herederos
tendrá
herencia, excepción de incapacidad; la carga de la prueba pesará sobre el actor.
la
opndrán
si el incapaz ha entrado en posesión material, los verdaderos herede-
que
Mientras
que seguir la acción judicial para excluir al incapaz, correspondiéndoles
rostendrán la prueba7
carga de
a ellosla
modo indirectoestablece el Código que el incapaz puede llegar a adquirir la
Deun prescripción.Dice el artículo 1009: "El incapaz no adquiere la
herenciao legado por
prescriban las acciones que contra él puedan inten-
herenciao legadomientrasno
interés en ello". Se deduce que adquiere por usucapión al
tarseporlos que tengan
posesión: en ese plazo se habrán extinguido todas las
cabodequinceaños de
parareclamar por su incapacidad.
acciones

Noparecequepueda alegar prescripción ordinaria, basándose en "justo título", ya

quesi la leyprohíbeque una persona pueda suceder, mal podría escudarse en
título".
"justo Además,los otros herederos podrían proponer dentro de los quince
laacciónde peticiónde herencia o la acción reivindicatoria respecto de cosas
años,
determinadas,
de tal formaque no cumpliría antes de dichos quince años con los
requisitos
para adquirir por prescripción.

4. La indignidad

Bastante
sutilresultala diferenda entre la
Código y la indignidad, tanto que el
nodefinea la segunda y
suceder
y despuésseñala los
simplemente enumera quienes son indignos de
efectos de la indignidad y como se extingue.

76
eumos,
P

67.
dt 13,Vd. 1, p. 109.
 70 DR. JUAN LARREA HOLGUIN

presumen, pues son la

Tanto la capacidad como la dignidad para suceder, se regla
se admitirála excepción de la incapacidad o de la
general, y solamente indignidad
wando la ley disponga explícitamentetales efectos. En ambos casos habrá que'
sucesión, pero la prueba
probarla existencia de la causa que impiderecibir la no
será igual en uno y otro caso, como veremos luego.
su carácter de pena civil,
Quizás la nota característicade la indignidadconsiste en
de sanción para quien ha cometidoalgún hecho ilícito o ha omitido el CUmplimiento
de alguna obligacióngrave hacia el causante. Como la ley interpretalos sentimien_
tos y la voluntaddel de cuius para asignar a sus parientes más próximos la heren_
cia, del mismo modo, supone con razón que no desearía dejar sus bienes a quien
le ha ofendidoo causado grave daño, esta es la motivaciónpara declarar indignas
de suceder a ciertas personas. La finalidadque se propone la ley -infligiruna san-
ción civil-, determinaque la indignidad sea siempre relativa: respecto de una de.
terminadapersona, y no afecta a un individuopara otras sucesiones distintas.

Barros Errázuriz dice: "En general se llama indignidada la falta de mérito para al-
guna cosa; pero en Derecho Civil se aplica especialmenteesta palabra, a los que
por faltara sus deberes para con un difunto,en vida de él o después de su muerte,
desmerecensus beneficios,y no pueden conservar la herencia que se les había
78
dejado o a que tenían derecho por ley" .

Varios autores traen este concepto de que la incapacidad impide recibir la herencia,
mientras que la indignidad se opone a su conservación, es decir, que el capaz pero
indigno, se puede considerar inicialmentecomo heredero o legatario, pero se le
puede privar de su beneficio, probando la indignidad, antes de que haya prescritola
correspondiente acción. No ocurre lo mismo con la incapacidad: ella es un obstácu-
lo para la adquisición de derechos y no requiere la gestión de parte interesada para
hacerle perder los derechos que el incapaz nunca adquirió, como afirma Arias79.
Esta observación nos lleva a afirmarque para que surta efectos la indignidadserá
siempre necesario que se siga un juicio y se declare en sentencia, mientras que la
incapacidad no siempre exigirá dedaración judicial, aunque hay que reconocer que
en el caso de que el incapaz esté en posesión de la herencia o legado, la situación
bajo este respecto no difiere de la que produce la indignidad: será también
ria una acción judidal.

78 Barros Errázuriz,
Alfredo, Curso Civil, Vd. V, p. 89.
79 Arias, José: DeredwSucesorio, 2a. ed. 1950.p. 272.
 DERECHO CML DEL ECUADOR 71

cierta analogía con la incapacidad y

jurídicaque guarda
otra figura
todavía

trata de un legitimarioa quien sanciona el mismo causante, pri-

adelante,separte 0 de toda la asignación forzosa que le corresponde. Esta
de una por la ley para
determinados casos concretos, es aplicada
autorizada
indignidad no requiere declaración por parte de él, y
mientrasque la
civil,

eltestador,imposibleen muchas circunstancias; pero una y otra, privan de la

sería
másbien quienla tendría si no hubiera cometido algún acto ilícito o incurridoen
a
herencia, Meza Barros afirma que la incapacidad se funda en con-
omisiónculpable.
opera de pleno derecho, mientras que la
alguna
de ordenpúblico y por eso
sideraciones y debe ser declarada judicialmente80
miraal interés particular
indignidad
privado, propio de la indignidad,será
de este carácter de derecho
consecuencia
que no se incurreen indignidad cuando hay alguna circunstancia eximente
también como la legítima defensa o la carencia de discemimiento.
deresponsabilidad, indigno que ya falleció o cuando ha prescrito la
es posiblecondenar al
Tampoco 81
acción pena1

que pueda sostenerse, como lo hacen algunos, que la incapacidad

Noconsidero indignidad sí; claramente admite el Código
que la que
nopuedesanearse, mientras
tambiénla incapacidad desaparece por la prescripción extraordinaria (cfr. Art.
Lo quesí es verdad es que la capacidad no admite sanación por dispensa o
1009).
concedidopor el causante, mientras que la indignidadsí puede desapare-
perdón
cerpor voluntad del testador.

ClaroSolarseñala otras diferencias entre incapacidad e indignidad. El no

puedeadquirir
posesión legalde los bienes aunque materialmente se apodere de
ellos.
El indignoes poseedor de los bienes, aunque sea poseedor de mala fe. El
incapaz
nopuederealizaracto alguno válido respecto de los bienes de la herencia
en susrelaciones
con terceros.El indigno es considerado de buena fe en sus rela-
dones con terceros 82.

Asegura
Josserandque la indignidadsolamente se aplica a las sucesiones intesta-
das83peroen nuestra
ley no se hace distinción y más bien hay claros indicios de
queestainstituciónsurte
efectos tanto en la sucesión testamentaria como en la
80

81 MezaBarros, Ob. cit., pág.

82 MezaBarros, 53.
Ob. cit., pág. 54.
83 ClaroSolar,
Ob. cit. tomo
Josserand, 13, Vol. 1, p 138.
DerechoCivil, Tomo
III, Vol. ll, pp. 19-21.
 72 DR. JUAN LARREA HOLGUÍN

intestada;algunos motivosde indignidadsuponen la existencia de un

testamento
como los relativosal albacea -que es designado en testamento-, otros,
pensar en la sucesión intestada,como cuando se sanciona al que ha inducen
impedidoal
causante que haga testamento.Hemos de concluir, que en el Ecuador la
indignidad
se aplica en las dos formas de sucesión.

5. Causas de la indignidad

Una serie de artículos (1010 a 1014) enumeran las principales causas de

indigni-
dad, pero aún en otros lugares del Código se señalan otras, que vamos a
exponer
a continuación.

El artículo1010 comienza con estas palabras: "Son indignos de suceder al

difunto
como herederos o legatarios, y no tendrán derecho a alimentos:". Los
siguientes
artículos, en cambio se refieren exclusivamente a la indignidad y no mencionan
pérdidadel derecho de alimentos.Este segundo efecto está fuera de lugar, la
ya que
no existen alimentoshereditariosen la actualidad,y la pérdida del derecho
de ali-
mentos -obligación existente entre vivos-, debe tratarse en el título correspondiente
del Libro l.

La primeracausa de indignidad,conformea este artículo es la de quien

"ha come-
tido delitode homicidioen la persona del difunto, o ha intervenido en este
delito por
obra o consejo, o la dejó perecer pudiendosalvarla". Se incluyen en
este primer
inciso dos asuntos bastante distintos: el primero implica un delito, que
debe constar
por sentencia penal condenatoria pasada en autoridad de cosa
juzgada, mientras
que la segunda circunstanciapuede no entrañar delito y podría
ser acertada en
sentencia civil.

En el delitode homicidiocontra el causante de la sucesión,

se dispone la indignidad
para quien haya cometidoel crimen y para quien
"haya intervenido por obra o con-
sejo". Habría sido preferibleemplear la terminología
del Derecho Penal y referirse
tanto al autor materialcomo al autor intelectual,a
los coautores y a los cómplices; a
todas estas personas alcanza, indudablemente,la
indignidad. Presenta duda el
caso del encubridor:este no es autor ni cómplice,
pero intervieneocultandoal cul-
pable, por lógica debería extenderse también a
él la indignidad, pero como la ley no
lo dice de modo expreso y las limitacionesde
la capacidad o legitimidadpara suce-
der -como diría Messineo- son de derecho estricto,
se halla incluido en la determinacióndel primer pensamos que el encubridorno
inciso del artículo que estamos
comentando (1010).
 ECUADOR
DERECHO CML DEL 73

es indigno, porque en este crimen hay homicidiocon cir-

el asesino que configuran un nuevo tipo delictivo pero no deja de
s tales
agravante
s entido amplio; es delito más grave que el homicidioy sería
Nnstancias
homicidio
en
a civilmentelo menos grave y no lo más grave. De todos
castigar o asesinato.
serun que se que el códig o dijera: homicidio
absurdo preferible
sería
modos, solamente el cuerpo del delito, la
deli to, tiene que probarse no
que existaelpersona a quien se ha privado de la vida, sino también, que el
Para de una
que tiene la responsabilidad del delito y merece la pena. Si la
es imputable,
autor producidode fo
se
muerte
ha
produjo no es responsable de sus actos -por ej, por demencia-, no
quienla indignidadpara suceder al difunt084.Tampoco se produce
se produce
haydelitoni que causó la m
si el
indignidad,
a quien debía defender,puesto que entonces no habrá imputabili-
personas
otras
homicidio.
dad por

Ripert se refieren a lo que nuestro Código Penal califica como delito prete-
y
Planiol pero el autor de los golpes o heridas no tuvo
intencional:la muertese ha producido
intenciónde causar el fallecimiento:los efectos de los actos han ido más allá de
la agresor, en este caso no habría indignidad. Mayor duda ofre-
loquese proponíael uno de los contendientes: aquí fácilmente
cual
elcasodel duelo,en el
la intenciónde matar y el homiddio en duelo tendría efecto de
existió
producirindignidad sucesoria85

'Dejarperecerpudiendosalvado" al configura oto moüvo de indignidad,

delhomicidio.
distinto Aquí no se requiere necesariamente una sentencia penal,
pero sí queeljuez apreciey condene a quien actuó de tal manera, ya que el artícu-
lo1016exigepara que la indignidad surta efecto, que "sea dedarada en juicio",
paro nohablade "juido penal". Para el homicidio se requiere de sentencia penal,
mue se tata de un delito, pero la respecto de salvar la vida ajena, no
Ínplünecesariamente un delito;puede ser una falta grave conta las obligaciones
óiiesy podríaser simplementededarada la
a.llpabilidad dento del juicio avile
la penalhubiesepresffito, stEste, sin ffnbargo la indUljdad, ya que
Erminos
delartíwlo1010 no peniten los
pensar de otra manera: el que ha cometido
es indigrn,no
rnmtras cum* la pna o hasta czto bernpo.
q.E la Rbd:
IV, p. 74.
 74 DR. JUAN LARREA HOLGUÍN

artículo 1017, pero esto

La indignidadse purga en cinco años, conformeal se
indignoha entrado en posesión de la herencia y en virtud de la
duce si el prescrip-
favor; en cambio, el que no estuviere en posesión y
ción adquisitivaa su reclamare
pasado mayor tiempo, cuando ya ha prescrito su delito, no tendría que ser admitido
a la sucesión porque la indignidad no se ha purgado, por falta de posesión.

El segundo inciso del artículo 1010 dice: "El que cometió atentado grave contra la
vida, la honra o los bienes de la persona de cuya sucesión se trata, o de su cónyu-
ge, o de cualquierade sus ascendientes y descendientes, con tal que dicho atenta-
do se pruebe por sentencia ejecutoriada".

Aquí no se exige que se haya consumado un delito de asesinato u homicidio, basta

el "atentado",es decir, puede ser un mero conato o un crimen frustrado. Pienso que
la sentencia no tendrá que ser necesariamente penal, y que el juez civil podría
imponer la sanción de indignidad, una vez que se haya probado debidamente la
comisión de estos "atentados".

Nótese que, el primer inciso del artículo 1010, se refiere al homicidio únicamente
del causante, mientras que en el inciso 2 se extiende a los atentados contra su
cónyuge y sus ascendienteso descendientes.No hay lógica en esto, ya que el
homicidioes más grave, debería ser causa de indignidadsi se comete contra el
cónyuge y los ascendientes o descendientes del causante. Este es un error de la
ley, que debería corregirse.

Los atentados contra la honra pueden consistir en injurias graves o calumniosas y

otros comportamientosque impliquenun grave desprecio de la víctima. El cometer
adulteriocon el cónyuge del causante, está tipificado en el derecho mexicano y de
otros países, como una causa de indignidad, que no menciona expresamente
nuestro Código, pero pienso que se podría incluir en el concepto de atentado co-
ntra la honra86También en el derecho argentinose considera el caso del adulterio
para constituirindignidad,siempre que en vida del cónyuge, se haya dedarado
judicialmente, lo cual puede suceder en un juicio de divordo o en juicio penal".

En España se introdujopor ley del 13 de mayo de 1981 esta causa de indignidad:

el progenitorque hubiere sido condenado penalmentepor las relaciones que origi-
nan la generación (violación,estupro,incesto etc.) o bien si la filiación hubiese sido

86
Cfr.Baqueiroy Buenrostro, de Familiay Sucesiones, %xjco, 1994, p. 292.
87
Arias, José, Ob. cit, p. 274.
 DERECHO CML DEL ECUADOR 75

oposición88.Claramente aparece la intención

nte contra su
judicialme tección a la familia. También estas causales podrían conside-
dedarada y de pro
estro inciso 2 del artículo 1010, por cuanto implican graves
moralizadora en nu
incluidas honra.
rarse contra la
atentados "atentadoscontra la propiedad". Tales serían la usurpación,
códigoagrega a
otras
fraudes u da". Insisto en que podría ser civilo penal.
o
robo, ejecutoria
el "sentencia
en al tratarde los alimentosel Código habla de la injuria
injurias,
a las de los necesarios. La
injuria grave, aunque no fuera atroz, si
En aún
quepriva juez, produce
„atroz",
indignidad y priva de alimentos congruos (no de
por el
declarada
es
necesarios),
sancionaba únicamente las injurias y otros delitos contra
los
Códigooriginal
Nuestro legítimos; la r
en las líneas y grados ya mencionados, sin hacer dis-
losparientescomprendidos
o ilegítimos, que se suprimió por la Ley
losparientes
en a la calidadde legítimos
cuanto
fnción
ese año.
256 de

del
numeral artículo 1010 dice: "El consanguíneo dentro del cuarto grado
Eltercer estadode demencia o desvalimientode la persona de cuya
que,en el
inclusive, pudiéndolo".
se trata, no le socorrió
sucesión

Tambiénaquíhayque observar que se extiende aún más (en cuarto grado están
losprimos)la obligacióncuyo incumplimientoproduce indignidad, lo que no guarda
conla gravedadde la falta Indudablemente es más grave el homicidio o
proporción
calumniosa,
lainjuria que el descuido en proteger al pariente demente. La reforma
delaño70redujola obligaciónhasta el cuarto grado de consanguinidad, ya que
antesseextendíahasta el sexto grado, lo cual era realmente inaudito.

Elsocoro
puedeconsistiren proporcionarmedios económicos, proveer para que el
demente
seaatendido
en una casa de salud, y, cuando sea conveniente, provocar
lainterdicción
y nombramiento de curador.

Como
observa
Riccipara el derecho italiano, pero es aplicable
queda
alaapreciación también al nuestro,
deljuez la falta de cumplimiento de esta
obligación, conside-
88
Cfr.Dela
Cámara:Dereoho
de Sucesiones, 1992, p. 42.
 HOLGUÍN
DR. JUAN LARREA
76

del hecho de
como el la
circunstancias, tales
radas todas las domicilio, etc.89
intervenir, el
cia, la posibilidad de
numeralesse refierena formas de violencia o dolo para alterar
Los dos siguientes testador:
la voluntad del
de diversas maneras
dolo obtuvo del testador alguna disposición testamentaria,o
"4. El que por fuerza o
le impidió testar; y,
detenidou ocultado el testamento; presumiéndosedolo
5. El que dolosamenteha
u ocultación".
por el mero hecho de la detención
judicialmente, para que constituyan causa de
Estos hechos deben ser declarados
cuando se configuran exactamente estos
indignidad.Correspondeal Juez apreciar
impedido hacer testamento,pero
hechos ilícitos;así puede ser que alguien haya
incluso señalando la violencia
que, sin embargoel causante haya logrado hacerlo,
lógico que se declare indigno
de que ha sido víctima para evitar que testara, siendo
considerarse como causa de
al que procuróimpedir, sin conseguirlo. También debe
indignidadel dolo o la fuerza ejercidos sobre quien ha hecho un testamentonulo,
ya que no se debe mirartanto a la eficacia de la acción ilícita, cuanto al agravio que
se ha hecho al causante y por el cual la ley sanciona con la indignidad.

El ocultamientodel testamento,igualmente tiene que ser apreciado equitativamente

por el Juez; no bastaríauna simple demora en pedir la publicación o la apertura
4 judicialdel testamento,sino que realmente se pretenda impedir la eficacia del tes-
tamentocon un ocultamientoque equivalga a destrucción; si, ante la demora,se
emplaza al que detiene el documento para que lo entregue o haga abrir por el Juez,
se resistierea hacerlo, entonces habría ocultamiento ilícito y se produciría la indig-
nidad del que obra de esa manera incorrecta.

Sería convenienteque la ley tuteleaún más la integridad del testamento,expre-

sando que produce indignidad cualquier alteración o
destrucción de este documen-
to, como lo hace el derecho italian090.Efectivamente, si
el impedir testar o el ocultar
el testamentose sancionan así, habría igual
motivación para sancionar al que des-
truye el testamentode otra persona o lo
anula pr alteraciones introducidas en su
texto.

89
Ricci, ob. cit. Tomo VII, p. 56.
90
Ricd, ob. p. 62.
 DERECHO CIVIL DEL ECUADOR 77

anotarque las causas de indignidad señaladas en el artículo 1010, prác-

conviene con las causas de desheredamiento enumeradas en el artículo
coinciden
fcamente solamente-como es obvio- el homicidio, ya que quien es víctima de
1231,excluida podrá testar y desheredar.
ya no
estedelito
indignidadse presentan en los artículos siguientes. El artículo
otrosmotivosde
dice:"Es tambiénindigno de suceder el que, siendo mayor de edad, no hubie-
1011
redenunciado o acusado ante la justicia el homicidio cometido en la persona del
sido posible.- Cesará esta indignidad, si la justi-
tan prestocomo le hubiere
difunto,
a proceder sobre el caso.- Pero esta causa de indignidad no
I ciahubiereempezado
herederoo legatario que fuere eclesiástico, cónyuge, as-
podráalegarsecontrael
dentro del cuarto grado de consanguinidad o
cendienteo descendienteo pariente
o cómplice del homicidio".
segundode afinidad, del autor
homicidio,alcanza solamente a quienes son
La obligaciónde denunciaro acusar el
capacesy están en circunstancias que les permiten cumplir este deber de solidari-
dadcívica; no incurren en indignidad quienes jurídica o materialmente no pueden
cumplircon esa obligación.Tampoco hay indignidadsi la denuncia o acusación se
vuelveninnecesariasporque la justicia•está ya actuando, sea por la denuncia o
acusaciónde otra persona, del MinisterioPúblico, o por iniciativa directa del Juez,
en los casos en que esto es posible.

Las personasexoneradasde la indignidad,en el tercer inciso, no incurren en esta

sancióncivil,porquees necesario resguardar el secreto profesional de toda perso-
na -y éste abarca el del eclesiástico, quien muchas veces puede conocer delitos en
confesiónsacramentalo en otra atención espiritual-; mientras que el cónyuge y los
parientesdel autoro cómplice del homicidio no están obligados a denunciarlo por
un motivode piedad que une a los miembros de la familia y es reconocido en el
literalnumeral9 del artículo 24 de la Carta Política.

El Códigono fija un plazo para la denuncia o acusación, sino que dice simplemente
"tanprestocomo le hubiere sido posible", frase indeterminada que confirma
la ne-
cesariaintervenciónjudicial para declarar estas
el
indignidades. Lo propio sucede en
derechofrancés, como asevera Plani0191.

"Art.1012.-Es asimismo
indigno de suceder al impúber, demente o sordomudo, el
ascendienteo descendienteque, siendo
llamado a sucederle abintestato no pidió
91
Planioly Ripert,
Ob. cit., Tomo IV, p.75.
 78 DR. JUAN LARREA HOLGUÍN

que se le nombrara tutor o curador, y permaneció en esta omisión un

año entero
menos que aparezca haberle sido imposible pedirlo por sí o por
procurador
fueren muchos los llamados a la sucesión, la diligencia de uno de ellos _ Si
rá a los demás.- Transcurrido el año recaerá la obligación antedicha aprovecha.
en los llama.
dos en segundo grado a la sucesión intestada.- La obligación no se
extiendea los
menores, ni en general a los que viven bajo curaduría.- Esta indignidad
desde que el impúber llega a la pubertad, o el demente o sordomudo tomadesaparece
la admi_

A diferencia de lo establecido para anteriores casos de indignidad, en este

artículo
se sanciona únicamentea los ascendientes y descendientes, y no a los
colaterales
Además del parentesco indicado, estas personas deberán estar en situación
que, de morir el incapaz, serían ellos los llamados a la sucesión intestada; tai
si el
incapaz tiene hijos, éstos excluyen de la herencia intestada a otras personas,
como
los nietos, los padres o los abuelos, de manera que ninguno de estos incurriría
en
la indignidad,salvo que, pasado un año desde la incapacidad, los hijos no hubieren
cumplido su obligación de procurar que el incapaz esté bajo guarda.

La finalidadprotectorade la ley, para que los incapaces no queden sin represen-

tante legal, resulta evidente por cuanto dispone el inciso quinto, que la indignidad
por incumplimientode este deber, desaparece tan pronto como el incapaz recupera
su capacidad y deja de tener necesidad de guardador.

Las circunstancias previstas por la ley, serán indudablementede rara ocurrencia.

No he encontradosentencias de la Corte Suprema que versen sobre estos asun-
tos, lo que demuestra su poca frecuencia en la vida; otro tanto puede decirse de lo
dispuesto en el siguiente artículo:

"Art. 1013.- Son además indignos de suceder el tutor o curador que, nombradopor
el testador,se excusare sin causa legítima; y, el albacea que, nombradopor el
testador, se excusare sin probar inconvenientegrave.- No se extenderá esta indig-
nidad a los asignatarios forzosos, en la cuantía que lo son, ni a los que, desechada
por el juez la excusa, entren a servir en el cargo".

Como en los casos anteriormenteprevistos, se trata de proteger, de lograr que se

cumplan las obligaciones que impone la solidaridad familiar. Puede existir una duda
razonable de si hay una causa legítimade excusa y aún de incapacidad para des-
empeñar estos cargos: si el interesado recurre al juez y acata lo que éste disponga,
no incurre en indignidad;es una solución muy humana y razonable.
 ECUADOR
DERECHO CML DEL
79

sup rema resolvió que no se daba el caso excusa justifi-

corte que declarara la nulidad del
de la había acu dido al juez pidiendo
sentenciaalbacea albacea y habiendo sido rechazada la acción
unacuandoel que se le nomb raba
cada en el
testamento
sentencia
en la es indignode suceder el que, a sabiendas de la incapaci-
Finalmente,
al d
haya
prometido
incap az.- Esta indignidadno podrá alegarse contra ninguna
dad,'forma,a persona temor reverencial, hubiera podido ser inducida a hacer la
quier de las que, por hayan procedido a la ejecución de la promesa".
persona difunto; a menos que
promesa al
normas sobre incapacidad
de indignidadrefuerza la eficacia de las
Aquílasanción
evitando que, por medio de persona interpuesta se haga llegar bie-
parasuceder, quienes son incapaces de recibirlos.
causantea
nesdel
se producepor la promesa de hacer pasar los bienes a un incapaz.
Laindignidad basta que el de cuius haya dado esta orden, sino que se requiere
porunaparteno quienhaya hecho la promesa. Por otra parte, no se precisa que
queelsucesorsea
cumplida,siendo suficiente que que se hizo. Se requieren
lapromesasea
elementossimultáneamente,sólo en el caso de haber abusado el causante de
dos
para lograr la promesa por temor reverencial: entonces la indignidad
suautoridad
y cumplimiento de ella.
seproducesi hay promesa

Hubo uncasomuyfamoso a este respecto. La señorita Dolores Yépez en su tes-

tamentodejóla valiosa hacienda Iguiñaro, cerca de El Quinche, al Arzobispo de
Quitoparalas obrasde educación y caridad que se hacen bajo la protección de la
delQuinche.Parientes lejanos de la testadora denunciaron que había muer-
Virgen
tosindejartestamentoválido, por cuanto -decían- los bienes se habían dejado a
unapersona incapazcomo lo es la Virgen del Quinche. Sin embargo, es evidente
queeltestamento designabaal Arzobispo como legatario con el modo de emplear
losbienesen favorde la educación, y la simple protección de la Virgen
delQuinche,noconstituíaa ésta en legataria. Se siguió un juicio por parte del Insti-
litoNacionalde Previsiónque, conformea las leyes de la época habría heredado
en de no ser válido el
testamento; dentro del juicio actuaron los más prestigia-
dosabogados y finalmentese terminóen una
deltestamento reconodendo la validez
y del legado. La cuestión fundamental
recibóel legadoera consistió en demostrar que
y que, nunca hizo ninguna prome-
13
1932.
 80 DR. JUAN LARREA HOLGUÍN

sa de hacer pasar los bienes a una persona incapaz; únicamentehubo la disposi-

ción de la testadora de que los bienes se invirtieranen favor de la educación, y esta
es una disposición modal, perfectamenteválida"

El Código de Bello contenía otras dos causas de indignidad, que se suprimieronen

el nuestro, por la reforma de 1970: el menor que contraía matrimonio contra la vo-
luntadde su padre o madre y el viudo que se volvía a casar sin hace inventariode
los bienes de los hijos que tuviere bajo su patria potestad.

Queda vigenteel antiguoartículo311, que hoy es 264 que declara: "A ningunode
los que hayan tenido parte en el fraude de falsedad de parto o suplantación, apro-
vechará en manera alguna el descubrimiento del fraude, ni aún para ejercer sobre
el hijo los derechos de patria potestad, o para exigirle alimentos o para suceder en
sus bienes, por causa de muerte".Esta últimaparte de la disposición legal equivale
a otra causa más de indignidad,ya que impide que quienes han cometido esos
hechos ilícitos pueda participaren la sucesión -sin distinguirsi es testamentariao
intestada-, del que fue víctima de ellos.

El artículo1321 contieneotra causa más de indignidad:el albacea que haya sido

removidode su cargo por dolo en la administraciónde los bienes sucesorios, se
hace indigno.Puede ser removidotambién por culpa grave, pero, a pesar de que
ésta se asimila al dolo, no producela especial sanción de indignidad,ya que la ley
categóricamente se refiere sólo al dolo.

Una situación similar se da respecto del partidor nombrado por testamento. En el

Código de Bello la no aceptaciónde este nombramientotraía consigo la indignidad
para suceder al testador, pero nuestro Código en el actual artículo 1370 declara
que "El partidorno está obligado a aceptar este encargo contra su voluntad",está
eliminadoeste artículo,y consiguientemente,no se le sanciona de ninguna manera
si rechaza el cargo y no incurreen indignidad.Tampoco se hace indigno -a diferen-
cia de lo que dispone el Código Chileno-, si prevarica, pues el artículo 1372 del
Código de 1970 establecía otras sanciones civiles y penales pero no la indignidad.
Ese artículo ha sido eliminadoen la codificaciónde 2005, sin que exista motivo
suficiente para ello.

93
El importantealegato del Dr. Julio Tobar Donoso, defendiendoel valor
del testamento, se puede leer en
el libro de este autor, "Doctrina de Derecho Sucesorio", Quito, 1969.
 DERECHO CML DEL
ECUADOR

81
puede pedir la declaración de indignidad
6, Quien
El artículo1016 dispone: "La indignidad no surte efecto
en juicio, a instancia de cualquiera de los interesados alguno,si no es declarada
en la exclusión
o legatarioindigno.- Declarada judicialmente, está del heredero
obligado el indigno
a la restitu-

A su vez el artículo 1020 dice: "Los deudores hereditarios

o
dránoponer al demandante la excepción de incapacidad o testamentarios no po-
indignidad".
Se deduce de inmediato que la indignidad puede ser objetode
en forma de acción o de excepción. Podrá pedirse antes de reclamaciónjudicial
que el
taño haya entrado en posesión de bienes sucesorios, o cuando herederoo lega-
ya
primercaso, frente a su pretensión de participar de la herencia los posee;en el
interesados puede pedir su exclusión". En cambio, si el indigno "cualquierade los
está ya en posesión
de bienes sucesorios y pretende cobrar deudas hereditarias,conforme
1020, los deudores no pueden oponer la excepción de indignidad;de al artículo
aquí se sigue
que en otros casos sí cabe tal excepción de indignidad, como sería por
ejemplo,en
el juicio de partición o cuando el indigno reclama derechos sobre otros
bienesque
no posee, etc.

El interés en la declaración de indignidad, lo tendrán todas aquellas personasque,

al ser excluido el indigno, estarán en aptitudde recibirla herenciao legado,o de
recibiruna parte mayor en ellos. Por consiguiente, como señala Somarriva,el juicio
ordinariode indignidad puede ser provocado por las siguientes personas:a) Los
herederos de grado posterior, que, faltando el indigno van a adquirirla asignación;
b) Los herederos conjuntos, para adquirir la asignación por acrecimiento;c) El
sustituto del indigno; d) Los herederos abintestato cuando declarado indignoel
herederoo legatario, vaya a corresponderles a ellos la asignación,y e) Los acree-
dores de los herederos que se benefician con la exclusión del asignatarioindign094.

En algunos derechos, como en el Argentino", se reserva solamentea los parientes

cercanos la acción de indignidad; pero en el nuestro, el artículo 1016 claramentese
refierea todos los que tengan interés en la exclusióndel herederoo legatario,de
maneraque bien puede ser el Estado u otros herederoso legatariosaunqueno
sean parientes y que serían llamados por testamento. Sin embargo, el artículo 1020

Cfr. Somarriva Undurraga, Ob. dt, pág. 103-104.

95
Arias, José, ob. cit. p. 276
 82 DR. JUAN LARREA HOLGUÍN

supone una limitacióna esta legitimaciónpara obtener la declaración

por cuanto no pueden oponer la excepción de indignidad los de indignidad
deudores
demanda'.

Considero que es aplicable en nuestro derecho lo que, refiriéndoseal

Ricci: "Por vía de acción, puede deducirse la indignidad, no sólo por el Italiano,dice
próximo,llamado a la herencia en lugar del indigno, sino también por parientemás
el
más remoto,si aquel no ejercita su derecho" 96 También Mazeaud sigue pariente
esta
trina: "Los coherederos del indigno pueden alegar la indignidad. A falta
de ellos,el
heredero subsiguiente" 97

7. Efectos de la indignidad

La indignidad, como enseña Claro Solar, no produce efecto de pleno derecho,

sino
que debe ser declarada judicialmente en virtud de demanda promovidacontra
el
indigno, para excluirlo de la sucesión. La indignidadno produce efectos si no
es
declarada judicialmente%.

En derechos extranjeros, como el francés, no está claro si los efectos de la indigni-

dad exigen declaración judicial o si se producen aún antes de ella; pero en el nues-
tro no cabe duda, por cuanto dispone categóricamente el artículo 1016: "La indigni-
dad no surte efecto alguno, si no es declarada en juicio".

La declaración judicial puede pedirse tan pronto como existe herencia, a penas se
ha producido la muerte del causante. Y no interesa si el indigno está vivo o si tam-
bién ha muerto,pues aún después de su fallecimientopodría considerarsefalsa-
mente como heredero o legatario y transmitiresos bienes a otras personas; la ley
quiere sancionar severamente los actos mencionados en los artículos anteriores(y
de los cuales hemos tratado en el número 6 de este capítulo).

Los efectos son relativos, es decir, aplicables únicamente a la sucesión concreta

del indigno respecto de la persona a quien ha agraviado de una u otra forma.

Precisamente esta es una de las diferencias entre indignidad e incapacidad: la

indignidad es eminentemente relativa, mientras que las incapacidades se produce

96 Ricci,
ob. cit. Vol. VII, p. 78.
97
Mazeaud, ob. cit. Parte IV, Vol. ll, p. 81.
98
Claro Solar, ob. cit., Tomo 13,Vol. l, pág. 110
 DERECHO CML DEL ECUADOR 83

-
persona (aunque también hay las incapacidad relativas
a cualquier
del confesor y
del notarioy sus allegados).

a la sucesión de la víctima del acto que

del indignosólo se refiere
La exclusión d
la indignidad,
ocasiona
derecho
obra tantoen sucesiones que se abran en el mismo instantecomo
Estarelatividad
una nueva sucesión después de otra. Así, el hijo que ha cometido un
si se produce su padre y que es sancionado con la indignidad, no tiene incon-
contra
actoilícito para recibir la herencia de su madre, aunque ambos progenitores
veniente legal momento,o se presuma tal cosa, como sucede si la
hubieren fallecidoen el mismo
se produjo por un accidente u otro peligro y no conste el orden en que falle-
muerte razón, el indigno de recibir una herencia, no lo es para recibir
cieron.Con mayor
de distintos parientes que fallezcan más tarde.
otraherencia
indignidad, derivándose de una causa exclusivamente per-
comoexplicaRicci, la
sus efectos fuera de la persona que incurre en ella, pues-
sonal,no puedeextender
quees principiode justicia que nadie debe pagar las culpas de otros. Se com-
prende,por esto, que la indignidad no perjudica a los descendientes del indignom.
Estemismoautorseñala que ha costado mucho que se admita la norma por la que
loshijosdel indignopueden recibir la herencia o legado que su padre no pudo reci-
bir.Muchotiempoy en varios lugares, se siguió la norma contraria: que la indigni-
dadprodujeraefectos también contra los descendientes del indigno.

En la actualidadla diferenciaentre unas y otras legislaciones consiste en que se

admiteen la herenciaa los descendientes del indigno sea como representantes de
él,o comosucesores directos del causante. Nuestro derecho parece inclinarse por
la doctrina
de la representación,ya que el artículo 1019 dice: "A los herederos se
transmitela herenciao legado de su antecesor que se hizo indigno; pero con el
mismoviciode indignidadde éste, por todo el tiempo que falte para completar los
cinco años".

Comoel Códigoquiereque el indigno no se beneficie de la

herencia o legado que
nodeberecibir,al pasar los bienes
a sus propios descendientes, dichos bienes no
pueden
ser administradospor el indigno en de padre que ejerce la patria
99

100Planioly Ripert Ob. Cit. Torno IV, p. 78.

Ricd, Ob. dt.
vol. VII, p. 82.
 u DR. JUAN LARREA HOLGUÍN

potestad.El artículo285 establece que el padre que se ha hecho

indignono
es Conforman
peculio adventicio extraordinario. el
llamado
El sistema funcionaba con rigurosa lógica, hasta que la reforma de
1970
que el usufructodel padre de familia pasara a la sociedad conyugal. dispuso
Esto, quese
justifica por diversas razones y principalmente por el principio de
igualdad
cónyuges, crea, sin embargo una dificultad: el padre indigno, si bien de los
no recibe
directamenteel usufructode los bienes que reciben sus hijos , se
beneficia
todas maneras porque el usufructo pertenece ahora a la sociedad conyugal, de
de la
que él forma parte y generalmente será el administrador, Como el Código
dispone
en el artículo289 que el indigno no tenga la administraciónde los bienes de
sus
hijos, esa administracióntendrá que ejercerla el otro cónyuge -en este caso,
la
madre de los hijos-, y a falta de éste, un curador. Por analogía con esta disposición
se puede deducir que también el usufructo corresponde solamente al otro cónyuge
(que no es indigno)y si la sociedad conyugal recibe el usufructo,es para llenarlas
necesidades de los hijos; si hubiere un sobrante, tendría que hacerse llegar a ellos,
y que de ninguna manera se beneficie el indigno. Si el indigno se hubiere
beneficiado indirectamente-por ejemplo porque la sociedad conyugal ha pagado
deudas suyas con los frutos de los bienes recibidos por los hijos-, tendríaque
recompensar a la sociedad (y en último términoa los mismos hijos) por el beneficio
recibido, al menos al momento de liquidarse la sociedad conyugal.

El que ha entrado en posesión de bienes sucesorios, siendo indigno, asume la

situación de heredero aparente, con las correspondientes responsabilidades. Una
vez declarada su indignidad,debe restituirlos bienes con todos sus frutosy acce-
siones, como prescribe expresamente el inciso segundo del artículo 1016.

Los terceros de buena fe que hayan contratadocon el heredero aparente, no pue-

den quedar perjudicados:el artículo 1018 establece que: "La acción de indignidad
no tiene cabida contra terceros de buena fe". Además, el mismo indigno quedará
obligado a indemnizarlesde los daños y perjuicios que pueda haber ocasionadoa
estos terceros, por simple aplicación de las normas generales de la responsabili-
dad. Igualmente está obligado a responder de los deterioros originados por su cul-
pa en los bienes que, sin pertenecerle,ha estado ocupando. Cpmo todo el que
maneja bienes ajenos, deberá rendir cuentas y el juez establecerá lo que deba
satisfacer a los verdaderos herederos o personas que tengan derecho de recibirlos
bienes.