EL DELITO DE DESAPARICION FORZADA

VICTOR JIMMY ARBULU MARTINEZ1

PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA Consiste en determinar las caractersticas del delito de desaparicin forzada, su determinacin a partir de instrumentos internacionales, su insercin en el ordenamiento legal nacional su contenido y la aplicacin a los agentes estatales involucrados en desapariciones en el contexto de la lucha antisubversiva, el enfoque de la doctrina y desde la jurisprudencia nacional. EL DELITO DE DESAPARICION Y LA LEGISLACION PENAL NACIONAL CONCEPTO.La desaparicin forzada tiene unas notas

caractersticas como la privacin de libertad de una persona, participacin directa o indirecta de autoridades publicas, ocultamiento de la identidad de la victima, la ineficacia de los recursos para encontrar el paradero de la victima, negativa de la informacin sobre el

Egresado de la Universidad de San Marcos. Con estudios de Maestra en Derecho Civil y Comercial y Maestra en Ciencias Penales en la Universidad de San Marcos. Post Ttulo en Derecho Procesal Constitucional PUCP. Juez Penal Titular de la Corte del Callao. Autor de los Libros Temas de Derecho Informtico y Estudio Crtico de los Precedentes Vinculantes Penales de la Corte Suprema. Docente de Derecho Penal y Procesal Penal en la Universidad Particular Inca Garcilaso de la Vega

desaparecido, ejecucin continua esto es que el delito es permanente y la omisin de las autoridades para investigar la desaparicin2 Respecto del bien jurdico afectado por este delito se tiene que es pluriofensivo dado que son varios los bienes afectados como la vida, la tutela judicial, la libertad. Sin embargo se han hecho esfuerzos doctrinarios a efectos de englobar en un solo bien jurdico como aquella que seala que es la Determinacin de la Personalidad Jurdica del Ciudadano lo afectado por esta conducta prohibida y esta es entendida como efectividad en el ejercicio de los derechos reconocidos a la persona como titular.3 Creo que esta idea tiene carcter teleolgico ya que un Estado de Derecho busca que los ciudadanos puedan ejercitar sus derechos de forma plena. En la doctrina espaola se analiza el artculo 166 del Cdigo Penal que establece que el reo de detencin ilegal o secuestro que no de razn del paradero de la persona detenida ser castigado segn los casos con las penas superiores en grado sealadas en los artculos anteriores salvo que el detenido haya sido puesto en libertad.4 Citando a Diez Ripolls, Polano Navarrete se tiene que una parte de la doctrina considera que se encuentran ante un delito de sospecha de homicidio contrario al derecho fundamental a la presuncin de inocencia. Por otro lado el tipo penal fue establecido anteriormente en el art. 438 del Cdigo de 1973 y Quintano Repolles
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ALVA AREVALO, Amelia Isabel. La desaparicin forzada en el Per. Revista Jus Doctrina & Practica. Numero 3. Grijley. Lima, Marzo 2009. p. 250. 3 GARCIA CANTIZANO, Maria del Carmen. Los delitos contra la Humanidad. Actualidad Jurdica. Tomo 80. Gaceta Jurdica. Lima. Julio. 2000. p. 63 4 CALDERON, A. CHOCLAN, J.A. Derecho Penal. Parte ESPECIAL. Tomo II. Bosch. Barcelona. 1999. p. 659

sostuvo idntico criterio esto es que se estaba ante un delito de sospecha de homicidio. El Tribunal Supremo espaol en la sentencia del 25 de junio de 1999 en el denominado caso Nani sobre la detencin de un presunto delincuente por parte de funcionarios policiales sin que aparezca el detenido sostuvo que era constitucional el Art. 438 justificando la gravedad de la pena no en la sospecha de haber dado muerte a la victima sino en la forzada desaparicin de este puesto que sus captores adquirieron un rol de garantes respectos de la liberacin de aquel. Interpuesto un recurso de amparo contra dicha sentencia el Tribunal Constitucional no lo admiti a trmite compartiendo la posicin del Tribunal Supremo5.

Siendo un delito pluri ofensivo la CIDH ha sealado que este delito afecta derechos reconocidos en la Convencin Americana de derechos Humanos lo que nos permite establecer los bienes jurdicos afectados por este delito as: Derecho a la vida (art. 4), el derecho a la libertad personal (art. 7), el derecho a la Integridad personal (art. 5), El derecho al reconocimiento de la personalidad jurdica (art. 3) y el derecho a las garantas judiciales (art. 25) Nosotros consideramos que se emparienta con el delito de secuestro puesto que aqu tambin hay atentado contra la libertad. Aunque la diferencia que mientras el primero se trata de retirar a la victima de la sociedad esto es que no se tengan noticias de su paradero en l secuestro se tiene ms o menos establecido que la
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CALDERON, A. CHOCLAN, J.A. Derecho Penal. Parte ESPECIAL. Tomo II. Bosch. Barcelona. 1999. p. 660

persona se encuentra bajo la custodia del secuestrador. Tambin la jurisprudencia nacional la ha vinculado con el delito de homicidio calificado y esa opera como una suerte de presuncin puesto que si no se conoce del paradero de una persona hay elementos indiciarios que esta ha sido muerta. En la ejecutoria suprema R.N. N 1598 2007 Lima del 24 de septiembre de 2007 se establece los bienes jurdicos que son lesionados por el tipo penal de desaparicin forzada as: El tipo legal de desaparicin forzada de personas ha sido calificado por nuestro sistema penal como un delito contra la humanidad, puesto que, desde una perspectiva genrica y en atencin al Ttulo en el que est inserto, lesiona los derechos fundamentales del ser humano, la propia esencia de la dignidad humana, aunque especficamente vulnera la proteccin que la ley debe dispensar a toda persona, a la que arbitrariamente se le priva de su libertad y se le niega sistemticamente la efectividad del ejercido de los recursos legales y de las garantas procesales que lo tutelan.

En la ejecutoria suprema A.V. N 02-2006 Lima del 21 de junio del dos mil seis sobre solicitud de extradicin activa a las autoridades judiciales de la repblica de Chile del encausado Alberto Fujimori Fujimori se establece el hecho materia de imputacin esto la forma como se configura en un caso concreto la conducta prohibida de desaparicin forzada:

Se atribuye al extraditurus Alberto Fujimori Fujimori o Kenya Fujimori, que en su condicin de presidente de la repblica del Per, habra conocido y participado en el asesinato de diversas personas, que eran detenidas por miembros del servicio de inteligencia del ejrcito, donde eran torturadas y luego victimadas, para posteriormente incinerar sus cuerpos en un incinerador existente en el stano de dicha institucin () , hechos que ocurrieron en los aos de mil novecientos noventa y siguientes, () lo que permite sostener indiciariamente la existencia de un mecanismo institucionalizado en el estado, por intermedio del cual se proceda a detener ilegalmente, torturar y desaparecer personas presuntamente integrantes de grupos terroristas, lo cual se llevaba a cabo a travs del servicio de lnteligencia nacional del ejrcito-sie, de lo cual deba tener pleno conocimiento e! imputado como jefe de estado, as como su asesor presidencial En el examen del requisito de doble incriminacin en la ejecutoria suprema A.V. N 02-2006 se realiza una descripcin del delito de desaparicin forzada por el que se requera al extraditurus conforme a la legislacin penal nacional y su similitud con la tipificacin en la normativa penal chilena: estn sancionadas en nuestro cdigo penal en el artculo trescientos veinte, bajo el nomen iuris de delito de desaparicin forzada (el funcionario o servidor pblico que prive a una persona de su libertad, ordenando o ejecutando acciones que tenga por resultado su desaparicin debidamente comprobada, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de quince aos e inhabilitacin, conforme al artculo treinta y seis incisos uno y dos.), comportamiento tpico que se encuentra previsto en el articulo ciento cuarenta y uno del cdigo penal chileno ((el que sin derecho encerrare o detuviere a otro privndole de su libertad, comete el delito de secuestro y ser castigado () el que proporcionare lugar para la ejecucin del delito se ejecutare para obtener o imponer exigencias o arrancar decisiones () Si

en cualesquiera de los casos anteriores, el encierro o la detencin se prolongare por ms de quince das o si de ello resultare un dao grave en la persona o intereses del secuestrado, () el que con motivo u ocasin del secuestro cometiere adems homicidio, violacin, violacin sodomtica o algunas de las lesiones () En la ejecutoria suprema citada se trata de comparar con el delito de secuestro y las afectaciones contra la vctima distintas a la del atentado contra la libertad de locomocin. Debe tenerse en cuenta que una regla en extradicin es que la calificacin, sin negar que desde la ejecutoria se establezca cual seria el tipo penal aplicable del pas extranjero, le corresponde a las autoridades judiciales.

En la ejecutoria suprema R.N. N 1598 2007 caso Chuschi se fijaron los cargos contra los imputados y consideramos importante para poder entender luego la calificacin jurdica pues all est descrita la conducta prohibida, los aspectos objetivos y subjetivos del tipo de desaparicin forzada. el catorce de marzo de mil novecientos noventa y uno, como a las diecisiete horas aproximadamente, una patrulla del Ejrcito () se constituyeron al Distrito de Chuschi () e inicialmente se dirigieron a la Comisara (). Posteriormente () el Alfrez Polica Nacional () al mando de los subalternos () y los efectivos militares al mando de Collins Collantes Guerra () incursionaron a los domicilios de los agraviados () y los detuvieron luego de aparentar una supuesta incursin de grupos alzados en armas. A estos efectos hicieron detonar cargas explosivas y efectuaron disparos de armas de fuego. Los agraviados, despus de ser aprehendidos, fueron conducidos al Cuartel Militar de Pampa

Cangallo, siendo seguidos por sus familiares. () y hasta el presente, encontrarse en calidad de desaparecidos: las autoridades militares en todo momento comunicaron a sus familiares que en el Cuartel no ingres ningn detenido. Detencin y ocultamiento de la detencin a los familiares son los elementos de la conducta tpica que se infiere de la descripcin de la imputacin. El contexto de la casustica para este tipo de delitos, ha sido la poca del terrorismo de Sendero Luminoso y el MRTA que con sus acciones violentas pusieron a la sociedad peruana en un estado de zozobra, y que provocaron una reaccin del Estado y las Fuerzas Armadas. Sin embargo tambin se han dado caso de desaparicin de presuntos delincuentes como en la ejecutoria suprema R.N. N 28142004 Huancavelica del veinte de octubre de dos mil cuatro se absolvi por indubio a unos imputados por desaparicin forzada razonando as: la actividad probatoria actuada en el proceso no ha permitido confirmar fehacientemente la hiptesis criminosa recada contra los procesados (), miembros de la Polica Nacional del Per, a quienes se les atribuye haber participado en la desaparicin del agraviado Walter Munarriz Escobar, la madrugada del veinte de marzo de mil novecientos noventa y nueve, luego que ingresara al local de la dependencia policial de la ciudad de Lircay; provincia de Angaraes. () a pesar de haberse acreditado la conduccin y detencin del agraviado dentro de las instalaciones de la Comisara de la ciudad, en autos no existen elementos probatorios que conlleven a corroborar la sindicacin contradictoria de la persona de Leonidas Marcos Sierra Tueros, quien en el acto oral () manifiesta finalmente que lo declarado contra los encausados de haber escuchado ruidos, golpes secos y sollozos de un joven en circunstancias que se encontraba en los calabozos de la dependencia policial la madrugada de los

hechos, no se ajusta a la verdad, y que si declar en ese sentido fue por el ofrecimiento que le hiciera un familiar del agraviado de ayudarlo en el proceso penal por el cual sufrira detencin Esta ejecutoria seala que se ha probado que el agraviado ingres a la comisara y lo que no se ha comprobado si es que sali en algn momento de la dependencia judicial. La limitacin de la sentencia es que no lo seala con claridad.

TIPO OBJETIVO.- Tal como esta planteada en la legislacin nacional, esto es el artculo 320 del Cdigo Penal es un delito especial puesto que el sujeto activo tiene que ser funcionario o servidor publico. El medio es la privacin de la libertad de la agraviado ordenando o ejecutando acciones que tengan por resultado su desaparicin comprobada. En el R. N. N 2779-2006 Lima del 18 de diciembre de 2007 caso Castillo Pez se desarrolla una definicin ms elaborada y consistente del delito de desaparicin forzada y algunos aspectos probatorios as: ste tipo del injusto se caracteriza por la privacin de libertad de la vctima en forma clandestina -ocultndola (o)-, ya sea a travs de una detencin, arresto, plagio, secuestro u otros similares; este aspecto nuclear constituye el elemento tpico e indispensable para que concurra una desaparicin forzada y tiene como efecto anular la proteccin de la ley y de las instituciones para el agraviado; iii) en ste delito adquieren gran importancia las pruebas testimoniales y en especial, los sucedneos presunciones, en tanto, esta forma de represin se caracteriza por procurar la supresin de todo elemento que

permita comprobar la desaparicin y suerte de la vctima; iv) es de "carcter permanente" pues el delito sigue dndose y actualizndose mientras se siga ocultando el paradero de la persona desaparecida o se establece cual fue su destino; en tal sentido, no solo pertenece al pasado, sino que se sigue cometiendo mientras se presenten los mencionados presupuesto

En la ejecutoria suprema R.N. N 15982007 se seala las caractersticas del tipo objetivo y subjetivo del delito: El delito de desaparicin forzada de personas tiene como notas caractersticas su estructura y modus operandi complejo. Implica no slo la privacin de libertad de una persona -sobre la que recae la accin tpica- por agentes del Estado -as en la concepcin limitada de nuestro legislador-, sino tambin el ocultamiento sistemtico de tal aprehensin para que el paradero de la vctima se mantenga desconocido, lo que permite calificarlo de delito permanente, de resultado y, esencialmente, especial propio. Para ello, el agente asume una actitud negativa a informar sobre el paradero del agraviado, con lo que crea y mantiene un estado de incertidumbre acerca de su destino, de suerte que el desaparecido queda fuera del amparo de la ley, as como de toda posibilidad de tutela judicial. SUJETO ACTIVO.- El agente segn el artculo 320 del Cdigo Penal solo pueden ser funcionarios y servidores pblicos. En la ejecutoria suprema 1598 2007 se seala en esta lnea de descripcin legal que el delito es especial propio pues la conducta slo es punible a ttulo de autor si es realizada por ciertos sujetos, en este caso: funcionarios o servidores pblicos. Esto no est en concordancia con la legislacin

internacional que adems considera como agentes a personas vinculadas con el Estado sin ser parte de este. TIPO SUBJETIVO.- Se constituye a titulo de dolo, el agente busca la desaparicin de la vctima, secuestrndola o asesinndola, e intencionalmente omite dar informacin sobre el paradero de ella. CAUSAS DE EXENCION DE RESPONSABILIDAD.- Entre el catalogo de exenciones tenemos el de obediencia debida. En el caso Chuschi un imputado formul en su defensa la obediencia debida 6 respecto a la actuacin de los militares siendo rechazada esa causa de inimputabilidad as: debe desestimarse el argumento del encausado () en el sentido que debi de aplicarse el inciso nueve del artculo veinte del Cdigo Penal, en razn a que se limit a cumplir una orden emanada por funcionario pblico en ejercicio de sus funciones. () esta causa de no exigibilidad -inculpabilidad- tiene como requisito bsico, () que la orden no sea manifiestamente ilegal (). Amn del secuestro () se ocult sistemticamente ese hecho y el paradero de los agraviados, lo que en modo alguno puede 'transformar' o 'convertir' esa orden, an cuando se la califique de formal o aparentemente legtima -posicin que es de rechazar enfticamente-, en fundada o aparentemente jurdica o correcta. () el citado encausado (...) en su condicin de Oficial () saba que los actos de desaparicin de civiles constituan un delito y que ello era contrario al derecho militar y a los usos castrenses.

Articulo 20 inciso 9 del Cdigo Penal que establece que esta exento de responsabilidad penal quien obra por orden obligatoria de autoridad competente, expedida en ejercicio de sus funciones.

CULPABILIDAD.- El agente debe estar en capacidad para entender que su conducta es delictiva y tenemos que los funcionarios pblicos o servidores como parte del Estado tienen cierta formacin que enriquece su grado de conocimiento.

JURISPRUDENCIA CONSTITUCIONAL Un hito en el tratamiento desde la doctrina jurisprudencial constitucional es la causa N. 2488-2002-HC/TC PIURA de GENARO VILLEGAS NAMUCHE dado en Lima el 18 das de marzo de 2004 dice respecto de la aplicacin del delito de desaparicin forzada en el presente caso ya que cuando se dio la presunta detencin de Genaro Villegas Namuche no se encontraba vigente en el Cdigo Penal. Esto no constituya impedimento para que se lleve a cabo el correspondiente proceso penal y se sancione a los responsables, por los otros delitos concurrentes en los hechos. Aqu podemos constatar una posicin todava ambigua frente a este tipo de delitos porque seala que no hay impedimento para poder procesar a los sujetos activos por otros delitos conexos entendindose aparentemente que no se podra juzgar por desaparicin forzada. Sin embargo en el siguiente prrafo tenemos el razonamiento del TC respecto de la aplicabilidad del tipo penal de desaparicin forzada as: En todo caso, si bien el principio de legalidad penal, reconocido en el artculo 2.24, d de la Constitucin, incluye entre sus

garantas la de la Lex previa, segn la cual la norma prohibitiva deber ser anterior al hecho delictivo, en el caso de delitos de naturaleza permanente, la ley penal aplicable no necesariamente ser la que estuvo vigente cuando se ejecut el delito. La garanta de la ley previa comporta la necesidad de que, al momento de cometerse el delito, est vigente una norma penal que establezca una determinada pena. As, en el caso de delitos instantneos, la ley penal aplicable ser siempre anterior al hecho delictivo. En cambio, en los delitos permanentes, pueden surgir nuevas normas penales, que sern aplicables a quienes en ese momento ejecuten el delito, sin que ello signifique aplicacin retroactiva de la ley penal. Tal es el caso del delito de desaparicin forzada, el cual, segn el artculo III de la Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada de Personas, deber ser considerado como delito permanente mientras no se establezca el destino o paradero de la vctima. La referida sentencia constitucional consagra el habeas corpus Instructivo: en el cual, el juez constitucional a partir de sus indagaciones sobre el paradero del detenido-desaparecido, busca identificar a los responsables de la violacin constitucional, para su posterior proceso y sancin penal en la va ordinaria, en base al artculo 11 de la Ley 23506 [Landa Arroyo, Csar. Teora del Derecho Procesal Constitucional, p. 117]. Esa deber ser la labor que realice el juez del hbeas corpus al llevar a cabo la investigacin sumaria que dispone la Ley N 23506, cuando se trate de un caso de desaparicin forzada.

Sin embargo reconociendo las limitaciones en cuanto a carencia de etapa probatoria en los procesos constitucionales considera que en

la investigacin de desapariciones forzadas el tramite ser poco eficaz para lograr la identificacin de los responsables y la consiguiente ubicacin de la vctima o sus restos, por lo que no se podr dispensar en esta va una tutela con resultados por lo que el Juez constitucional puede disponer que los rganos competentes, como el Ministerio Publico inicien y culminen las investigaciones necesarias destinadas a brindar la imperiosa informacin requerida.

En el caso EXP. N. 2663-2003-HC/TC CONO NORTE DE LIMA ELEOBINA MABEL APONTE CHUQUIHUANCA dado en Lima el 23 de marzo de 2004 se desarrolla sobre la finalidad del Habeas Corpus instructivo as: Esta modalidad podr ser utilizada cuando no sea posible ubicar el paradero de una persona detenida-desaparecida. Por consiguiente, la finalidad de su interposicin es no slo garantizar la libertad y la integridad personal, sino, adicionalmente, asegurar el derecho a la vida, y desterrar las prcticas de ocultamiento o indeterminacin de los lugares de desaparicin. El tratamiento de este delito desde la jurisprudencia

constitucional ha dado luces a la judicatura ordinaria penal para que pueda enfocarse desde una perspectiva de los derechos humanos esta conducta gravsima, y la prueba de ello es que en diferentes ejecutorias supremas y acuerdos plenarios se les da un peso a dichos criterios.

DESAPARICION FORZADA Y DELITO PERMANENTE

En el desarrollo de la jurisprudencia se le ha enfocado al delito de desaparicin forzada como permanente. Esta calificacin tiene efectos en los plazos para perseguir estos actos antijurdicos y tambin para la aplicabilidad temporal de la ley penal. Para Roy Freyre el delito es permanente cuando la accin antijurdica y su efecto necesario para la consumacin del tipo delictivo pueden mantenerse sin intervalo por la voluntad del agente, de tal manera que cada momento de su duracin debe reputarse como una prorroga de su consumacin.7 En la ejecutoria suprema R.N. N 1598 2007 se establece que el delito de desaparicin forzada es permanente: se crea una situacin antijurdica como consecuencia de la accin punible, cuyo mantenimiento depende de la voluntad del autor, de modo que en cierta medida el hecho se renueva permanentemente; ello sucede con este delito, a consecuencia de la privacin de libertad de la persona y, luego, con su efectiva desaparicin, que margina al individuo de toda tutela jurdica efectiva, que estar presente mientras tal estado subsista)

La doctrina penal alemana desarrolla una definicin que nos da luces para entender esta clase de ilcitos as: Los delitos permanentes y los delitos de estado son delitos de resultado cuya efectividad se prolonga un cierto tiempo. En los delitos permanentes el mantenimiento del estado antijurdico creado por la accin punible
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ROY FREYRE, Luis E. Causas de Extincin de la Accin penal y de la pena.Grijley. 2da adicin. Lima. 1998. p. 70

depende de la voluntad del autor, as que, en cierta manera, el hecho se renueva constantemente.8 APLICACIN TEMPORAL DE LEY PENAL EN DELITOS

PERMANENTES En la ejecutoria suprema R.N. N 1598 2007 consider razonable que se aplicara el delito de desaparicin forzada a hechos sucedidos antes de su ingreso como tipo legal en el orden jurdico penal as: La conducta objeto del proceso penal estaba prevista desde la vigencia del Cdigo Penal de mil novecientos noventa y uno. Uno de los elementos del tipo legal: las negativas de los acusados Collantes Guerra y Jurez Aspiro que se han reseado, que unidos al anterior: la privacin efectiva de libertad, fueron posteriores a la entrada en vigor de la prohibicin penal; negativas que se prolongaron por propia voluntad y decisin de ellos. En consecuencia, la desestimacin de las excepciones de naturaleza de accin promovidas durante el proceso fueron ajustadas a derecho.

En el Recurso de Nulidad N

2779-2006 Lima, del 18 de

diciembre de 2007 caso Castillo Pez seala respecto de la aplicacin temporal del delito desaparicin forzada y en base al articulo diecisiete de la DECLARACIN SOBRE LA PROTECCIN DE TODAS LAS PERSONAS CONTRA LAS DESAPARICIONES FORZADAS, aprobada por la Asamblea General de la ONU que todo acto de
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JESCHEK, Hans Heinrich. Tratado de Derecho Penal. Parte General. Traduccin al espaol por S. Mir. Puig y F. Muoz Conde. Editorial Bosch. Volumen I. P. 237

desaparicin forzada ser considerado delito permanente, mientras sus autores continen ocultando el paradero de las personas desaparecidas y mientras no se hayan esclarecido los hechos" y el articulo tercero de la CONVENCIN INTERAMERICANA SOBRE desaparicin FORZADA DE PERSONAS, aprobada por la Asamblea General de la OEA que refiere que el delito ser considerado como delito permanente o continuado, mientras no se establezca el destino o paradero de la vctima". En base a esta regla jurdica internacional dice: es de enfatizar que en el caso concreto los hechos ocurrieron el veintiuno de octubre de mil novecientos noventa (cuando no estaba vigente el Cdigo Penal de mil novecientos noventa y uno, que tipific la desaparicin forzada), sin embarg, al tratarse de un delito permanente, se entender perpetrado bajo la vigencia del nuevo Cdigo Penal y se aplicaran sus disposiciones; si bien en materia jurdico - penal constitucional, rige como regla general la "Lex praevia" (segn la cual la norma prohibitiva debe ser anterior al hecho delictivo), empero, la situacin que se contempla en el relato efectuado es de permanencia en una actividad delictiva que se est desarrollando tanto y en cuanto, persiste la antijuricidad del comportamiento o accin que se prolonga en el tiempo y que ha sido regulada normativamente por la nueva ley (hasta la fecha no se conoce el paradero de la vctima); en tal sentido, es de precisar que si los inculpados han llevado a cabo la conducta tpica que da lugar al delito, que tiene el carcter permanente, vigente la nueva ley que lo regula, no hay duda que esta es la que debe aplicarse, porque estando en vigor la nueva norma penal, los sujetos activos del delito han realizado todos los actos a los que se refiere la descripcin tpica del precepto, sin que ello suponga retroactividad alguna ad malam partem:

CONSUMACIN.- El delito se consuma cuando la persona privada de su libertad desaparece, y el agente estatal no brinda informacin sobre la privacin de libertad de ella o sobre su paradero sustrayendo a la vctima de sus derechos y de la capacidad de defensa impidiendo que la administracin de justicia ejerza sus funciones y deberes jurisdiccionales y de proteccin. Puede haber una pluralidad de autores pues quien conoce de la desaparicin forzada luego de detenida la persona y se niega a dar informacin tambin se convierte en autor SANCIN PENAL.- El artculo 320 del Cdigo Penal establece la Pena privativa de libertad no menor de quince aos siendo el mximo de pena segn el ordenamiento penal treinta y cinco aos. La inhabilitacin, conforme al Artculo 36 incisos 1) y 2). 1. Privacin de la funcin, cargo o comisin que ejerca el condenado, aunque provenga de eleccin popular; 2. Incapacidad para obtener mandato, cargo, empleo o comisin de carcter pblico; Por otro lado tenemos que una deficiencia del tipo penal es que no establece agravantes como podra ser la desaparicin de menores de edad como sucedi durante la poca del terrorismo, especficamente en el caso Chuschi.

ACUERDO PLENARIO N 9-2009/CJ-116 asunto: DESAPARICIN FORZADA aprobado en Lima el trece de noviembre de dos mil nueve Los Jueces Supremos Penales reunidos en el V Pleno aprobaron este acuerdo Plenario N 9 sobre el delito estudiado fijando reglas jurdicas de cumplimiento obligatorio para los jueces de la republica. A continuacin se realizar un examen de las Reglas Jurdicas o Ratio decidendi: DEFINICION (Considerando 6) El delito de desaparicin forzada es considerado como un crimen internacional por el Derecho Internacional Penal Convencional y hace una referencia de la incorporacin en la legislacin nacional hasta llegar a la actual redaccin del artculo 320 del Cdigo Penal. Inicialmente se le estim como delito contra la tranquilidad publica hasta terminar en delito contra la Humanidad. Este considerando es bsicamente descriptivo del tipo penal de desaparicin forzada.

LEGISLACION

PENAL

INTERNACIONAL

EL

DELITO

DE

DESAPARICION FORZADA (Considerando 7) Es conceptuado un delito complejo en el que normalmente participa mas de un a persona y que se expresa en el ejercicio abusivo del poder del Estado afectando la dignidad de las personas.

El Pleno de Jueces Supremos realiza el anlisis a partir de lo establecido por los Tratados Internacionales suscritos por el Estado peruano, asumiendo la postura que las normas incriminatorias internacionales no son autoaplicativas pues requieren una norma interna de desarrollo; pero que esta posicin no significa disociar los tipos penales nacionales de las exigencias internacionales por lo que corresponde a la jurisdiccin ordinaria armonizar en lo posible el tipo de lo injusto del delito de desaparicin forzada de personas con las exigencias de la normativa supranacional Respecto a la posicin de la Corte Suprema considero que si bien a la jurisdiccin ordinaria corresponde un rol en la interpretacin esta no puede sobrepasar la funcin que en puridad le corresponde al poder legislativo, porque por ejemplo cuando se dice que las normas externas no son auto aplicativas y se requieren normas internas de desarrollo. La pregunta es a quien corresponde dictarlas, y la respuesta es al poder legislativo. Que la propuesta de armonizacin nazca de la judicatura me parece sumamente importante all por eso es necesario rescatar la iniciativa en la formacin de leyes que tiene nuestro mximo rgano jurisdiccional, adoptando un rol mas pro activo. INSTRUMENTOS INTERNACIONALES SOBRE DESAPARICIONES FORZADAS. (Considerando 8)

El Pleno de Jueces Supremos siguiente conclusin:

examinando el tipo penal de

desaparicin forzada con la legislacin internacional arriba a la

El artculo 320 del Cdigo Penal no se ha adecuado estrictamente a la prescripcin normativa de la desaparicin forzada tal como est expresada en las normas internacionales del cual forma parte. El V Pleno considera que el tipo penal se encuentra fuera de los alcances de la legislacin internacional, por ejemplo en la parte que dice que cuando hay negativa de informacin sobre el paradero de una persona se entender como desaparicin comprobada. Es decir se castiga a titulo de omisin. Aqu sin embargo nos parece que si bien la omisin corresponde a una suerte de prueba indiciaria de la desaparicin la sola negativa de por si, no basta para poder establecer responsabilidad penal en los casos de desaparicin puesto que estaramos creando una presuncin juris tamtum. Lo que hay que probar es que esta persona nunca sali del lugar donde se le llev o los responsables de su detencin legal o ilegal no dan respuestas razonables del paradero de esta persona.

En principio ante de la existencia de los Tratados sobre desaparicin forzada su gnesis fueron un conjunto de disposiciones dictadas por ONU y la OEA El primer instrumento internacional de carcter no convencional fue la Declaracin sobre la proteccin de todas las personas contra las

desapariciones forzadas, aprobada por Resolucin de la Asamblea General de las Naciones Unidas nmero 47/173, del 18 de diciembre de 1992 que describi el tipo penal y que se recoge en el V Pleno:

se arreste, detenga o traslade contra su voluntad a las personas, o que stas resulten privadas de su libertad de alguna otra forma por agentes gubernamentales de cualquier sector o nivel, por grupos organizados o por particulares que actan en nombre del gobierno o cu su apoyo directo o indirecto, su autorizacin o su asentimiento, y que luego se niegan a revelar la suerte o el paradero de esas personas o a reconocer que estn privadas de la libertad, sustrayndolas as a la proteccin de la ley. Aqu podemos constatar un primer vaco en el articulo 320 del Cdigo Penal pues mientras que este es un delito especial esto es que el sujeto activo debe ser funcionario o servidor pblico, la descripcin tpica internacional considera como sujetos a agentes estatales, grupos organizados o por particulares que actan en nombre del gobierno, es decir que pueden ser particulares, pero siempre debe existir vinculo con el poder estatal. El primer tratado, de mbito regional refiere el Pleno de Supremos es la Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada de Personas, adoptada en Belm do Par - Brasil el 9 de junio de 1994, en el vigsimo cuarto periodo ordinario de sesiones de la Asamblea General de la Organizacin de Estados Americanos. En su artculo II indica que se considera desaparicin forzada la privacin de la libertad a una o ms personas, cualquiera que fuere

su forma, cometida por agentes del Estado o por personas o grupos de personas que acten con la autorizacin, el apoyo o la aquiescencia del Estado, seguida de la falta de informacin o de la negativa a reconocer dicha privacin de libertad o de informar sobre el paradero de la persona, con lo cual se impide el ejercicio de los recursos legales y de las garantas procesales pertinentes.

El segundo instrumento de carcter mundial, es el Estatuto de la Corte Penal Internacional, del 17 de julio de 1998 y que entr en vigencia el 1 de julio de 2002; a su vez completada por los Elementos de los crmenes artculo 7 1) i) crimen de lesa humanidad de desaparicin forzada-, adoptados el 9 de febrero de 2002. El artculo 7.2 i) del ECPI describe este delito como: la aprehensin, la detencin o el secuestro de personas por un Estado o una organizacin poltica, o con su autorizacin, apoyo o aquiescencia, seguido de la negativa a informar sobre la privacin de libertad o dar informacin sobre la suerte o el paradero de esas personas, con la intencin de dejarlas fuera del amparo de la ley por un perodo prolongado.

El tercer instrumento de mbito mundial y no vigente an, es la Convencin Internacional para la proteccin de todas las personas de desapariciones forzadas, aprobada por la Asamblea General de Naciones Unidas mediante resolucin nmero A/RES/61-177, del 20 de diciembre de 2006. El artculo II dispone: A los efectos de la

presente Convencin, se entender por

desaparicin forzada el

arresto, la detencin, el secuestro o cualquier otra forma de privacin de libertad que sea obra de agentes del Estado o por personas o grupos de personas que actan con la autorizacin, el apoyo o la aquiescencia del Estado, seguida de la negativa a reconocer dicha privacin de libertad o del ocultamiento de la suerte o el paradero de la persona desaparecida, sustrayndola a la proteccin de la ley. EL TIPO DE DESAPARICION FORZADA NO ESTA DENTRO DE LOS PARAMETROS DE LA NORMATIVA PENAL INTERNACIONAL. (Considerando 9) El V Pleno detecta que la principal distancia entre el tipo legal nacional y las normas internacionales se da el sujeto activo y, tal vez, en relacin a la descripcin del elemento fundamental del tipo legal de desaparicin forzada. Ese tal vez es como decir no estamos seguros, lo que no es propio en un acuerdo plenario que se fija con fuerza vinculante. Hace referencia a la CIDH en el sentido que los instrumentos internacionales considera como agente a personas o grupos de personas que acten con la autorizacin, el apoyo o la aquiescencia del Estado y que esto no esta considerado en el art. 320 del Cdigo Penal por lo que hay una descripcin tpica incompleta.

El Pleno considera que el elemento esencial de desaparicin forzada es. es la no informacin sobre la suerte o el paradero de la persona a quien se ha privado, legal o ilegalmente, de su libertad Llegado a este punto el Pleno de Jueces Supremos frente a esta consideracin interpretacin: El artculo 320 del Cdigo Penal se limita a sealar la desaparicin debidamente comprobada de toda persona a quien se priv de su libertad. Siendo as, ser del caso entender las acciones de desaparicin debidamente comprobada ejecutadas por agentes estatales como la no informacin de aqullos sobre la suerte o el paradero de la persona a quien se ha privado de su libertad. Aqu mas que una descripcin tpica nos vamos a un tema de prueba indiciaria que pudo se tratada por el Pleno si quera dar algn alcance. Tanto es as que el tipo penal dice desaparicin debidamente comprobada. Cuando desaparece una persona? Pues cuando no est presente. Esto parece una suerte de verdad de Perogrullo pero en temas de derechos humanos no hay que tomarlo a la ligera. En principio debe existir algn nexo entre el agente y la vctima esto es la persona desaparecida. Es necesario que la victima este muerta o viva. Si esta viva estamos ante el tipo penal de secuestro y si la mataron estamos ante homicidio calificado. Entonces el elemento esencial seria su desaparicin, pero esto no la distinguira de los tipos de secuestro u homicidio as que esa falta de informacin es lo que completa el tipo como elemento esencial realiza la siguiente

penal, pero esa falta debe provenir de quien se habra llevado a la persona legal o ilegalmente o de quien conociendo esa informacin en razn de su cargo se niega a proporcionarla.

CARACTERES DEL DELITO DE DESAPARICION FORZADA (Considerando 10) El V Pleno considera que el tipo legal de desaparicin forzada, en cuanto a su conducta tpica, es un delito complejo que puede ser cometido de dos maneras: a) la privacin de libertad de una persona, a quien se la oculta, y cuyo origen puede ser legal o ilegal b) la no informacin sobre la suerte o el paradero de la persona a quien se le ha privado de su libertad. La desaparicin se consolida cuando se cumple este elemento, esto es, no brindar la informacin legalmente impuesta sobre el paradero o situacin jurdica del afectado, que ha de tener, como presupuesto o como accin preparatoria incorporada al tipo legal, la privacin de libertad del individuo sobre el que recae la accin tpica acto inicial-. Aqu estamos ante dos conductas, la privacin de libertad

conectados a la falta de informacin que debe dar quien este obligado por ley. El V Pleno seala que el agente puede ser tambin quien pese a no haber participado de la privacin de la libertad teniendo el deber se niega a dar informacin de la detencin aunque la generalidad de

caso ha demostrado que entre la privacin de libertad y la desaparicin forma parte de una misma operacin delictiva.

DEBER DE INFORMACION DEL SUJETO ACTIVO (Considerando 11) El Pleno establece que el deber de informar es fundamental para la tipificacin de la conducta delictiva: es un delito de incumplimiento del deber. El funcionario o servidor pblico es quien viola este deber si no cumple con proporcionar la informacin necesaria que est en el mbito de su conocimiento o potestad de acceso a las fuentes de conocimiento sobre el suceso para lograr que cese la sustraccin de la victima del sistema legal de proteccin, sin que sea necesario un requerimiento expreso. El Pleno de Supremos recoge las tesis del deber de garante por injerencia. Sobre este tpico la doctrina considera que la responsabilidad por un delito de resultado mediante comisin solo esta fundada cuando el agente, con independencia de su accin actual, es garante, es decir esta obligado, a causa de otra accin previa (injerencia) o a causa de sus deberes de la vida de relacin, a especiales limitaciones de accin, o bien cuando, a causa de sus deberes institucionales de solidaridad, esta obligado a sacrifica su libertad de accin.9

JAKOBS, GUNTHER Derecho Penal. Parte General. Traduccin por Joaqun Cuello Contreras y Jos Luis Serrano, Gonzles de Murillo. Editado por Marcial Pons. Madrid. 1997.p. 265

El Pleno dice que deber de informacin se impone por el principio de injerencia por privacin de libertad legal o ilegal, y que mientras dure el estado de desaparicin de la persona, los funcionarios o servidores que tengan la potestad y en condiciones de conocer lo sucedido le es exigible, al no hacerlo se involucran en el circulo de autores del delito comentado.

El Acuerdo Plenario acertadamente sustenta el deber de informacin de los agentes estatales en lo establecido por el artculo XI de la Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada de Personas, que dice que Toda persona privada de libertad debe ser mantenida en lugares de detencin oficialmente reconocidos y presentada sin demora, conforme a la legislacin interna respectiva, a la autoridad competente.- Los Estados Parte establecern y mantendrn registros oficiales actualizados sobre sus detenidos y, conforme a su legislacin interna, los pondrn a disposicin de los familiares, jueces, abogados, cualquier persona con inters legtimo y otras autoridades.

DELITO DE LESA HUMANIDAD O DELITO CONTRA LOS DERECHOS FUNDAMENTALES (Considerando 12)

El tipo legal nacional de desaparicin forzada de personas, al igual que la Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada de Personas [similar es el caso del delito de torturas en relacin con la Convencin contra la Tortura y otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes], no exige el elemento contextual ataque generalizado o sistemtico contra una poblacin civil el que se deben integrar los hechos individuales de desaparicin forzada. Esta ltima exigencia se presenta en el Estatuto de la Corte Penal Internacional, artculo 7.1, que le atribuye la condicin de crimen de lesa humanidad y, por ende, derechamente, adquiere el carcter de imprescriptible artculo 29 del ECPI-. Si no se presenta el elemento contextual el hecho individual antes descrito configurar un delito contra los derechos humanos, cuya criminalizacin se impone en virtud del Derecho Internacional Convencional y constituye violaciones graves de estos derechos que se producen en el ejercicio abuso del poder del Estado. La imprescriptibilidad del delito de desaparicin forzada de personas, an cuando no se presente el aludido elemento contextual, est afirmada por el artculo VII de la Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada de Personas. El fundamento de esta disposicin reside en que su prctica por parte de funcionarios o servidores pblicos infringe deberes estatales vinculados al respeto de los derechos fundamentales de la persona, entre ellos esencialmente el derecho a la personalidad jurdica. Ambos delitos (crimen de lesa humanidad y delitos contra los derechos humanos) son expresiones o forman parte del Derecho Internacional Penal.

La Corte Suprema en una interpretacin con la normativa penal internacional concluye que en los delitos de lesa humanidad donde tiene que existir el elemento contextual ataque generalizado o sistemtico contra una poblacin civil las conductas prohibidas tienen el carcter de imprescriptible. En el caso de delito de desaparicin forzada que no tenga el elemento contextual y vinculado a acciones individuales atentan contra los derechos fundamentales, de tal forma que tambin y de conformidad con el artculo VII de la Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada de Personas adquiere la calidad de imprescriptible. DELITO ESPECIAL COMETIDO POR AGENTES ESTATALES (Considerando 13) El V Pleno considera que el delito de desaparicin forzada de personas es un delito especial propio ya que slo puede ser perpetrado por un agente estatal competente para informar sobre el paradero o situacin jurdica del afectado. Precisa que el principal defecto de la legislacin nacional cuestionada por la CIDH es que no comprende a una organizacin poltica, sin que necesariamente pertenezca a la estructura estatal. El agente estatal, como sujeto cualificado, mantiene un deber especfico sobre el suceso, de carcter extrapenal respecto al sujeto privado de la libertad, dada la posicin de proximidad fctica con respecto a la vulnerabilidad del bien jurdico

El Pleno que establece que el delito de desaparicin forzada tiene autonoma y no puede ser considerado como un supuesto agravado de delitos preexistentes- y la necesidad de tener un bien jurdico propio. Que si bien el objeto de lesin o el desvalor de la accin especfico est referido a las garantas institucionales para el ejercicio de los derechos fundamentales frente al ejercicio a abusivo del poder pblico el Pleno de Supremos considera que el bien jurdico a tutelar es la personalidad jurdica no slo en la dimensin jurdico procesal de proteccin al ser humano sino se niega al ser humano en su calidad de tal, como centro integral de derechos y obligaciones, en el derecho a la administracin de justicia y al esclarecimiento de los hechos, en sus tres niveles, a saber: individual, familiar y social. De este razonamiento concluye que el tipo legal protege un doble inters individual y pblico al exigir el cumplimiento del deber de informacin sobre la privacin de la libertad.

DELITO

DE

DESAPARICION

FORZADA

COMO

DELITO

PERMANENTE (Considerando 14)

El V Pleno seala como regla jurdica que: El delito de desaparicin forzada, por la forma de afectacin del objeto de proteccin, es un delito permanente. Ahora bien, este delito se consuma cuando el individuo privado de su libertad desaparece, y ello

ocurre cuando el agente estatal no brinda informacin sobre la privacin de libertad de una persona o sobre su paradero, y citando a PABLO GALAIN PALERMO: Uruguay: El delito de desaparicin forzada. En: Desaparicin Forzada de Personas Anlisis comparado e internacional, (Coordinador: KAI AMBOS pgina 151 dice que con el delito de desaparicin forzada se sustrae a la vctima de sus derechos y de la capacidad de defensa e impide que la administracin de justicia pueda ejercer sus funciones y deberes jurisdiccionales y de proteccin

El Pleno emplea una definicin operativa para este delito sealando: Los delitos permanentes, como se sabe, se caracterizan porque la conducta tpica se consuma en el tiempo. La consumacin del delito -en puridad, agregamos, su terminacin o consumacin material) no concluye con la realizacin del tipo, sino que se mantiene por la voluntad del autor a lo largo del tiempo

La fase consumativa de este delito se extiende afirma el Pleno y la ofensa al bien jurdico se prolonga en el tiempo en razn que el agente no da la informacin del paradero de la victima. Cuando cesa el carcter permanente de este delito?, pues el Pleno lo ha indicado as: El momento en que tal permanencia cesa se presenta cuando se establezca el destino o paradero de la vctima sta aparece-, o cuando sean debidamente localizados e identificados sus restos (SCIDH Heliodoro Portugal, prrafo 34); se supere, de este modo, la falta de informacin que bloquee los recursos

materiales y legales para el ejercicio de derechos y el esclarecimiento de los hechos

Este razonamiento del Pleno est en compatibilidad con el artculo 17 de la Declaracin de Naciones Unidas sobre la proteccin de todas las personas contra las desapariciones forzadas y el artculo III de la Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada de Personas estipula que consideran que el delito es permanente mientras no se establezca el destino o paradero de la vctima. . El Pleno de Jueces Supremos establece que la situacin antijurdica duradera puede cesar debido a los siguientes factores: - La propia voluntad del agente de informar sobre el paradero de la vctima - La intervencin de cursos salvadores descubrimiento del paradero de la vctima y de su situacin por terceras personas. - Decisin judicial que resuelve dicha situacin de incertidumbre - La vctima recupera la libertad y por tanto aparece - Cesacin el deber de informar del agente involucrado cuando adquiera la condicin de incapaz absoluto.

Un efecto del carcter permanente de este delito es que obliga a los Poderes Pblicos investigar lo sucedido mientras dure la

incertidumbre sobre la suerte final de la persona desaparecida a efectos de evitar la impunidad y si es posible recuperar a la victima.

LEY PENAL Y VARIACIN DEL ESTATUTO JURDICO DEL FUNCIONARIO PBLICO. (Considerando 15)

Como el delito de desaparicin forzada es de ejecucin permanente presenta singularidades en relacin a la aplicacin de la ley penal en el tiempo. Su punto de inicio no es la privacin de libertad sino el momento en que empieza a incumplirse el mandato de informacin.
A. Si la permanencia ces con anterioridad a la entrada en vigor de

la ley que introdujo la figura penal no ser posible imputar a los funcionarios o servidores pblicos la comisin del delito de desaparicin forzada. En este supuesto slo ser del caso, si se cumplen sus elementos tpicos, la comisin del delito de secuestro.
B. Si entra en vigor la ley que consagr el delito desaparicin

forzada de personas y se mantiene la conducta delictiva de riesgo prohibido para el bien jurdico- por parte del agente estatal, la nueva ley resulta aplicable asumiendo la regla de la STC Villegas Namuche nmero 2488-2002-HC/TC, prrafo 26,

del 18 de marzo de 2004, cuando precisa en los delitos permanentes, pueden surgir nuevas normas penales, que sern aplicables a quienes en ese momento ejecuten el delito, sin que ello signifique aplicacin retroactiva de la ley penal. La regla anterior fue usada en la ejecutoria suprema 1598 2007 respecto de la aplicacin temporal del delito de desaparicin forzada, habiendo confirmado lo resuelto por la Sala Superior Penal Nacional de la siguiente forma: la adecuacin tpica realizada por la Sala Penal Nacional merece ser ratificada por este Supremo Tribunal. No se afect, pese a la posicin en contrario de los imputados recurrentes, el principio de legalidad material, en concreto, los postulados o subprincipios de determinacin legal -ras conductas constitutivas de delito y sus penas son establecidas y fijadas por el Legislador- y, esencialmente, de irretroactividad de las normas penales desfavorables al reo, en cuya virtud una conducta no puede castigarse como delito sin que previamente a su realizacin estuviere establecida como tal por una norma con rango de ley. La conducta objeto del proceso penal estaba prevista desde la vigencia del Cdigo Penal de mil novecientos noventa y uno. Uno de los elementos del tipo legal: las negativas de los acusados Collantes Guerra y Jurez Aspiro que se han reseado, que unidos al anterior: la privacin efectiva de libertad, fueron posteriores a la entrada en vigor de la prohibicin penal; negativas que se prolongaron por propia voluntad y decisin de ellos. En consecuencia, la desestimacin de las excepciones de naturaleza de accin promovidas durante el proceso fueron ajustadas a derecho.
C. No obstante que subsista el estado de desaparicin de la vctima

al momento de entrar en vigor la ley que tipific el delito de

desaparicin forzada de personas, como se est ante un delito especial propio slo puede ser cometido por funcionarios o servidores pblicoses indispensable que tal condicin funcionarial est presente cuando entra en vigor la ley penal. Si el agente en ese momento ya no integra el Estado y la injerencia se basa en el estatus de agente pblico, no es posible atribuirle responsabilidad en la desaparicin cuando la ley penal entra en vigor con posterioridad al alejamiento del agente del servicio pblico.
D. Si una vez que entr en vigor la ley que tipifica el delito de

desaparicin forzada de personas, el agente es transferido de puesto u ocupa un cargo pblico distinto al que se desempeaba cuando se incumpli el mandato de informacin, no es posible sostener que para l ces el estado de permanencia del delito. Siendo funcionario o servidor pblico y estando obligado a informar sobre lo ocurrido con el afectado en virtud de su injerencia previa, su cambio de destino o de actividad no es relevante.

CODIGO

PENAL

DE

1991

EL

HECHO

FACTICO

DE

APLICABILIDAD DEL TIPO DE DESAPARICION FORZADA (Considerando 16) El Pleno de Jueces Supremos en el considerando 16 seala que la desaparicin forzada de personas slo puede ser atribuida a la negativa

de proporcionar informacin sobre el paradero de una persona a quien se priv de su libertad, enfocando la conducta prohibida desde una perspectiva ejecucin permanente, ocurridos con posterioridad a la entrada en vigor de Cdigo Penal de 1991 que consagr tal conducta como delito y seal la pena correspondiente. As lo ordena la Constitucin y el Cdigo Penal artculos 103 y 6 y que es de conformidad con los artculos II de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, 15.2, del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, 9 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos y la Parte Tercera del Estatuto de Roma.

CONCLUSIONES 1.- El delito de desaparicin forzada es un delito que atenta contra los derechos fundamentales de la persona. 2.- Hay el ejercicio abusivo del poder del Estado por parte de los agentes funcionarios o servidores pblicos 3.- El artculo 320 del Cdigo Penal no tiene toda la hiptesis fctica que se encuentra descrita en las normas internacionales. 4.- El agente en el tipo penal nacional solo comprende a funcionarios o servidores mientras que en la normativa internacional se considera tambin como agentes a particulares.

5.- El elemento esencial en el delito de desaparicin forzada es la no informacin sobre la suerte o el paradero de la persona a quien se ha privado, legal o ilegalmente, de su libertad. 6.- El tipo legal de desaparicin forzada, en cuanto a su conducta tpica, es un delito complejo, es permanente, es un delito de incumplimiento del deber y es especial. 7.- En el caso de delito de desaparicin forzada cuando atentan contra los derechos fundamentales de conformidad con el artculo VII de la Convencin Interamericana adquiere la calidad de imprescriptible.

PROYECTO DE LEY LEY N Artculo 1.- Modificase al artculo 320 del Cdigo Penal que queda redactado as: El arresto, la detencin, el secuestro o cualquier otra forma de privacin de libertad que sea obra de agentes del Estado o por personas o grupos de personas que actan con la autorizacin, el apoyo o la aquiescencia del Estado, seguida de la negativa a reconocer dicha privacin de libertad o del ocultamiento de la suerte o el paradero de la persona desaparecida, sustrayndola a la proteccin de la ley ser sancionada con pena privativa de libertad no menor de quince aos y mximo treinta y cinco aos. La inhabilitacin, conforme al Artculo 36 incisos 1) y 2) en cuanto corresponda. La pena ser de cadena perpetua si la victima es menor de edad, persona con incapacidad fsica o mental, personas mayores de 65 aos.