CAPITULO 1

REALIDAD Y DERECHO

PROBLEMÁTICA DEFINICION DEL DERECHO. – La conveniencia de iniciar el estudio de una

disciplina definiéndola, es una cuestión abierta. Mientras unos sostienen que sin conocer los
temas básicos de una ciencia no es posible comprender cabalmente su definición, otros
aseveran que ésta facilita una primera noción del objeto que la constituye en un apartado
unitario dentro del saber. Al respecto las posiciones extremas son inconducentes. Hay
disciplinas de difícil y, hasta hoy, no lograda definición, como la filosofía: en ellas resalta la
vanidad del intento prematuro. En otras, definirlas es una manera adecuada de presentarlas.
En cuanto al objeto de nuestro estudio, compartimos la afirmación de Del Vecchio: "Lo que el
derecho sea, todo el mundo lo sabe de un modo aproximado. Pero la 'definición precisa del
concepto presenta graves dificultades." La verdad de este aserto es fácil de comprobar.

Todos los hombres, aun los extraños a las disciplinas jurídicas, tienen que habérselas con el
derecho; por ejemplo, los campesinos de las regiones más apartadas, para los actos
elementales de su vida como contraer relaciones conyugales legítimas (matrimonio), adquirir
ganado(propiedad) o expresar su última voluntad (testamento), deben cumplir con preceptos
legales. De ahí que todos tengan nociones aproximadas de algunas instituciones jurídicas. No
obstante, lo arduo es forjar un pensamiento unívoco. Cometido de tanta magnitud que Kant
decía: "todavía buscan los juristas una definición de su concepto del derecho"? lo cual
conserva actualidad por las divergencias que subsisten entre destacados autores.

ETIMOLOGIA DE LA PALABRA "DERECHO". - Por otra parte, referir el origen de una palabra no
siempre brinda una noción precisa y completa de su significado, aunque es de rigor indicar la
etimología del vocablo que designa la ciencia que se ha de estudiar. La palabra "derecho"
deriva del latín: directum, participio pasivo del verbo dirigere que significa conducir, regir,
enderezar, encaminar, dirigir, ordenar. Directum es lo recto y "derecho", al provenir de esta
voz, expresa aquello que ordena rectamente las relaciones humanas.

AMPLITUD DEL CONCEPTO "DERECHO". - Intentamos no sólo elucidar el concepto del derecho
vigente en nuestro país, sino, más ampliamente, queremos abarcar todos los derechos
pasados, presentes y futuros, en todas las ramas y tendencias que hay o puedan establecerse
(civil, mercantil, agrario, aéreo, capitalista, socialista, etc.). Buscamos la noción universal del
derecho. Es de la mayor importancia para el éxito de esta labor localizar el derecho en la
multifacética y abigarrada inmensidad del ser.

ESTRUCTURA ESTRATIFICADA DEL MUNDO. – Siguiendo corrientes del pensamiento

contemporáneo, emprendemos la tarea de encontrar el sitio del derecho en la realidad,
proteica e inconmensurable, que nos circunda y de la que somos parte. Comenzamos por una
cuestión fundamental: los objetos son heterogéneos, tienen contextura diversa y
componentes distintos. Para comprender el alcance de este planteamiento debemos superar
la ingenua creencia de que únicamente tiene ser y realidad lo que ocupa un lugar en el
espacio: la materia física, cada cosa con volumen y peso. Antes bien, hemos de admitir, como
evidencia irrefutable, que además de los cuerpos y los seres vivos, otras formas de ser
transcurren solamente en el tiempo sin pesantez, tamaño ni perfiles geométricos; por ejemplo,
lo anímico.

Así, aunque la percepción inmediata de nuestro contorno polifacético nos abruma con una
plétora de cosas multiformes, dispares y, al parecer, inextricables, pronto echamos de ver que
estos objetos, irreductibles al intento de homogeneizarlos, son pasibles de clasificación. Pero
no olvidemos que toda reticulación clasificatoria admite formas intermedias de transición
entre los objetos de la realidad. En síntesis, cuanto hay en el ser real, es decir, los objetos que"
son" efectivamente, con existencia perceptible e individualidad neta y acabada -no meras
abstracciones o ensoñaciones-, constituyen la realidad. Esta aparece en cuatro estratos
relacionados entre sí.

1) Lo inorgánico. - No puede negarse que hay cuerpos inanimados que tienen mera existencia
física y cuya duración -temporalidad- se apoya en la inercia de la materia. Es la amplia escala
de cosas tangibles: rocas, minerales, agua, gases, aire, etc. Tenemos, pues, como primer
estrato a la: materia inorgánica es la base sobre la que se erige el resto de la realidad. Materia

2) Lo orgánico (vida vegetativa). - Asimismo es patente la realidad de los seres vivos de la

naturaleza, cuyas especies perduran, por sobre la muerte de sus individuos, mediante la
reproducción. Perece el individuo, subsiste la especie. Esta segunda capa se asienta en la
anterior en cuanto a la consistencia material de sus entes, sin embargo, ostenta algo
enteramente nuevo, el fenómeno de la vida. Su fórmula materia + vida = vida vegetativa
Expresión escueta de esta relación es el vegetal. La vida implica cualidades específicas: a) ciclo
vital: nacer, crecer, reproducirse y morir; b) autorregulación: el propio organismo se desarrolla,
se forma y regula sus funciones desde dentro, merced a Una fuerza interna y activa; en la
semilla está predeterminada a la planta c) intercambio de sustancias en el interior del
organismo y con su medioambiente (respiración, alimentación y su metabolismo); d)
estructura, cada una de las partes del ser viviente es diferente a las demás y está
interrelacionada funcionalmente con el resto, aislada carece por completo de significación: En
el árbol no son iguales raíz, tronco, ramas, hojas, flores y frutos; y, sin embargo, conforman un
ser orgánico y viviente.

3) Lo psíquico (vida animada). - El animal se distingue de la planta por muchas cualidades.

Siente estados internos: dolor, placer, hambre, frío, calor, etc.; se esfuerza por obtener cuanto
necesita en alimento y abrigo: acecha y atrapa a su presa, se cobija ante las inclemencias del
tiempo; elude el peligro, huye o se defiende cuando es acosado; busca consorte para procrear,
en resumen, resguarda su vida y la de su especie, Y para ello ejercita sus facultades: ve, huele,
oye, palpa, gusta, percibe cosas de fuera, reacciona, se desplaza, etc. A la vida vegetativa de las
plantas vemos sumado, en el animal, algo nuevo en sumo grado: estados y procesos psíquicos.
De esta manera la secuencia acumulativa ya expuesta continúa: Materia + vida vegetativa +
psique = vida animada El fenómeno anímico que en la bestia es elemental, en el hombre-
animal racional- se eleva a la aprehensión inmediata de sí como individuo -único, peculiar e
intransferible-, y culmina en el prodigioso refinamiento de conocerse así mismo en un proceso
reflejo, tomándose como objeto intencional de su propia actividad cognitiva. No podemos
dudar de la realidad de las pasiones, esperanzas, odios, amores, zozobras, ansiedades,
inquietudes, alegrías, bonanzas y sufrimientos en que discurre, momento a momento, nuestro
interior torrente anímico. Estos avatares, abstraídos de los hombres que los sobrellevan y
concebidos por separado, carecen de magnitud espacial, volumen y peso; su existencia
simplemente fluye en el tiempo. Lo psíquico concierne exclusivamente al sujeto que lo
experimenta. Pertenece inalienablemente a quien lo vive. Se origina, transforma, dura y
extingue en uno: no se puede querer, gozar o sufrir en lugar de otro. Es estrictamente
subjetivo y, en cuanto tal, dependiente de la capacidad de percepción y de la sensibilidad de
cada individuo. Por eso la perspectiva del mundo de uno es diferente a la de los demás; cada
cual ve y siente a su manera.
4) Lo espiritual o cultural. - El espíritu o cultura es el último estrato. Comprende una suerte de
objetos que gravitan tanto en el cotidiano hacer del hombre que sólo a porfía logra sortear
parcialmente su casi irresistible presión. Consideremos "el lenguaje, la ciencia, la filosofía, la
religión las bellas artes (pintura, escultura, arquitectura, música, literatura y drama); las
normas jurídicas y éticas; las costumbres y usos; las invenciones y procesos tecnológicos,
desde la más simple herramienta hasta el mecanismo más intrincado; la construcción de
caminos; la construcción de edificios; el cultivo de campos y jardines; el adiestramiento y
domesticación de animales; las organizaciones e instituciones sociales, "Con lo espiritual o
cultural culmina la serie de estratos del ser real en su totalidad: Materia + vida vegetativa +
psique + espíritu = ser real

CARACTERISTICAS DE LO ESPIRITUAL. - A los objetos espirituales o culturales corresponden las

siguientes notas:

a) Creación humana- Lo espiritual es vivencia y producto humano Es obra de Ia invención y de

la acción transformadora ejercitada por el hombre sobre los objetos de la realidad; él es quien
con estos elementos va construyendo por cuenta propia, con denuedo, riesgo y trabajo, su
medio específico, lacónicamente llamado cultura.

b) Socialidad. - En tanto los fenómenos psíquicos son esencialmente subjetivos, individuales e

idiosincrásicos, los bienes de la cultura pueden ser poseídos, al mismo tiempo, por muchas
personas, pertenecen a los agregados sociales, son supra individuales, comunes y compartidos.
No agotan su existencia en una conciencia singular. Cada hombre no crea su propio lenguaje,
su moral, su ciencia sus costumbres, Más aún, a su muerte, todo ello le sobrevive apoyando en
los demás miembros de la sociedad. El carácter colectivo es el mismo tratándose de bienes
creados por un solo hombre, Para mejor entender tomemos una obra de arte. La Piedad, de
Miguel Ángel. El artista merced a su genio y perseverancia, como empresa totalmente suya,
cinceló esta bella escultura. Una vez hecha, perdura no ya como expresión conspicua del
ambiente espiritual de una ciudad renacentista, ni siquiera como mero exponente del arte
italiano, sino como portentosa joya de la cultura occidental, cuyos individuos le infunden
permanente actualidad. En efecto, cuantos la contemplan -gente común, eruditos,
historiadores, artistas -, cada uno a su manera, participan de su belleza, se deleitan ante su
perfección inigualada, y con su admiración van afirmando la perennidad de la obra; se trata de
un auténtico producto espiritual. Aunque ella queda imperturbable y, al parecer,
desentendida del tiempo, su supervivencia como objeto artístico depende de quienes
comprenden o presienten su mensaje; faltando éstos, vuelve a ser materia sin sentido, o en el
mejor de los casos, enigma.

c) Adquiribilidad. - Lo espiritual o cultural no es innato en el hombre. Técnica, conocimientos,

lenguaje, costumbres, creencias y ciencia, recibe del medio social, por aprendizaje que
comienza en su primera infancia y se prolonga en el curso de su vida, Puede incrementar su
acervo con aportes de apreciable o mínima significación, pero irremediablemente, todo esto lo
deja tras de sí al fallecer.

d) Historicidad. - De lo espiritual participan en varia medida los coetáneos y lo transmiten a las

generaciones siguientes. Hay pues una sucesión hereditaria de bienes culturales. Cada
generación encuentra elementos materiales y mentales acopiados por sus antecesores y
asume la doble responsabilidad de asimilarlos y acrecerlos con sus propias contribuciones, lo
cual muchas veces implica cambios y rectificaciones. A sí lo espiritual en el de curso del tiempo
se acumula, selecciona, desenvuelve, perdura y padece crisis en proceso dialectico la
colectividad que lo sustenta. Conlleva las contingencias de la sociedad en que florece y cuando
ella sucumbe fenece, entonces sus elementos se convierten en lengua muerta (latín) en
reliquia incógnita (Puerta del Sol) en normas que nadie impone ni normas que nadie in cumple
(derecho romano).

FORMAS DE LO ESPIRITUAL O CULTURAL . - En la región que reseñamos se distingue el espíritu

objetivo y el espíritu objetivado? El espíritu objetivado es el vigente en cierto y determinado
período de una sociedad dada. Es el modo de vivir, de pensar, de sentir y de actuar de sus
hombres, con rasgos tan suyos que forman un estilo singular. Es el ambiente humano que los
individuos comparten y lo mantienen viviente y en plena realización. En este sentido se habla
del 'modo de Vida americano" o del "medio espiritual de la época", porque su cultura (Idioma,
ética, arte, técnica, costumbres, creencias, usos, Ciencias, etc.) está en plena operatividad
entre sus miembros. Por nosotros nos sentimos bolivianos y reverenciamos nuestros símbolos
patrios, hablamos castellano con algunos modismos, tenemos actitudes favorables o adversas
a esto o lo otro, pretendemos en justicia una salida al mar; todo ello motiva y encauza nuestra
convivencia social El espíritu objetivado comprende aquellas cosas materiales en las que el
hombre ha fijado su espíritu objetivo, y al hacerlo les ha infundido significación: sentido,
belleza, bondad o utilidad. Concluida la faena creadora, existen independientes de su autor.
Se trata de materia' espiritualizada, transida de connotaciones humanas: un edificio, una
novela, una cruz, un automóvil, un código, un lápiz, un alto relieve, una pintura, etc.
Concretamos lo expuesto en un ejemplo. La adhesión mística a Dios, vivida y sentida por el
creyente, es espíritu objetivo, La catedral de granito, en la que se ha materializado esa
convicción religiosa, es espíritu objetivado. Dicha diferenciación no es tajante porque hay
interacción dinámica entre ambas formas. El espíritu objetivo se plasma en obras y cosas
(estatuas, utensilios, máquinas, jardines, sepulturas, etc.) y estos bienes espíritu objetivado
estimulan el desenvolvimiento del espíritu objetivo. Para seguir con el ejemplo anterior,
quienes aprehenden el significado trascendente del templo reaniman su fe y este acaecer es ya
espíritu objetivo.

UNIDAD DE LA REALIDAD. - La heterogeneidad de los cuatro estratos no hace saltar hecho

añicos el mundo, antes bien, confirma la impresión de un orden estructurado en que las capas
superiores se apoyan en las inferiores. Hartmann dice: "Sólo conocemos la vida espiritual en
tanto está soportada y ligada a las conciencias de individuos vivientes. (no) conocemos
ninguna conciencia desprovista de portador orgánico y ninguna vida orgánica desprovista de
un preciso sector de la naturaleza inorgánica, que le proporciona luz, agua y muy diversas
sustancias nutritivas." La unidad de estas formas de la realidad se alza sobre la base común de
la temporalidad y una relativa causalidad. Todos los objetos reales son temporales. El tiempo
no sólo pasa por su periferia, más profundamente, está en la entraña misma de su ser como
determinante de su existencia La temporalidad se hace perceptible en el cambio: los entes
reales están perpetuamente estremecidos por movimientos, innovaciones y mudanzas, sin
tregua. Nada real permanece idéntico a sí mismo. Además, lo real está sometido en alguna
medida al principio de causalidad. Sin desestimar factores de azar y espontaneidad ni la
presencia de fenómenos coetáneos, causas que provocan efectos que a su turno obran como
otras causas para nuevos efectos en series complejas e inacabables, hacen plástica o
irreversible la existencia delas cosas y discursible la realidad. Ciertamente cada sector tiene
modalidades de causación propias, Se habla, por ejemplo, de causa mecánica, en lo inorgánico;
de estímulos y motivaciones, en lo psíquico; de antecedentes históricos, factores decisivos,
condiciones suficientes, etc. en lo cultural, Más allá de este común entronque temporal y
discretamente causal, difieren considerablemente los cuatro estratos de la realidad y, sin
embargo, presentan la unidad que les da su no separación y la coherencia de sus nexos
internos.

PERSONA HUMANA Frente a este cuadro totalizador de lo real, inevitablemente surge la

pregunta ¿y el hombre? Con la imagen de un mundo estratificado, se allana la respuesta. El
hombre concreto que conocemos en nuestra vida de relación, no es puramente espíritu
(cultura), puesto que posee conciencia, también es organismo y tiene ingredientes materiales
como las cosas inanimadas. Es el único ente que abarca en sí todas las capas de la realidad. Es
pertinente adelantar que para su realización integral al ser humano necesita
imprescindiblemente criarse en el regazo de la sociedad. En la hipótesis harto forzada de que
pudiera subsistir aislado, nunca se elevaría de un plano análogo al del animal, Sin otro con
quien comunicarse ni cooperarse, su tosca adaptación al medio le consumiría todas sus
energías y no desarrollaría su inteligencia ni sus otras aptitudes latentes que, cultivadas, le dan
calidad propiamente humana. Carente de lenguaje y de los bienes de la cultura (moral, ciencia
técnica, organización política, religión, utensilios, herramientas y máquinas) quedaría trunco,
Presupuesta su orfandad espiritual, cuanto más representaría la nuda posibilidad malograda
de llegar a ser un hombre a cabalidad. Sin duda alguna es otra su condición. El es hechura de la
sociedad, Desde la cuna se halla inmerso en la familia y posteriormente en grupos de vecindad,
culto, juego, deporte, recreación, trabajo, instrucción, etc. La acción modeladora de estos
grupos y de la sociedad en general, forma su personalidad social, mediante el lenguaje, el
ejemplo y la educación, inculcándole costumbres, usos, prejuicios, actitudes, deseos, cánones
estéticos, reglas de conducta, religión, conocimientos, técnica, una concepción teorética o
ingenua del mundo, y hasta una interpretación de su estructura social. Con estas adquisiciones
culturales alcanza su entidad plenaria. El hombre es el único ser existente que sintetiza en sí
toda la realidad.

DERECHO Y SOCIEDAD. - La persona se plasma dentro de la sociedad y, correlativamente, ésta

es un agregado de hombres copartícipes en la misma cultura y autosuficientes para satisfacer
mancomunadamente sus necesidades. La sociedad no es un hacinamiento de sujetos
inconexos; la simple coexistencia de hombres en proximidad espacial, aunque necesaria, no
basta para que surja el fenómeno social, éste requiere, indispensablemente, de una red de
influjos mutuos de orden mental, afectivo, volitivo y físico, llamados relaciones sociales, que se
traducen en acciones humanas. Tampoco la sociedad es, en manera alguna, una entidad
coexistencia propia y aparte de la de sus miembros. Consiste en una pluralidad de hombres,
cuyas conciencias individuales sustentan los contenidos espirituales de la comunidad. Ellos
interactúan recíproca y continuadamente, conformando una textura de relaciones de variable
duración e intensidad. Algunos conjuntos de relaciones son tan sólidos y persistentes como el
Estado, la Universidad y la Iglesia. que perduran a través del relevo de las generaciones.

El orden dentro de la sociedad no sería posible sin una cantidad de reglas admitidas y
practicadas por los hombres en su conducta íntima y en sus relaciones de unos con otros, Estas
relaciones sociales implican acciones y omisiones de cada sujeto cuyos destinatarios son sus
prójimos. Entre dichas acciones y omisiones interindividuales hay algunas reputadas
absolutamente necesarias para la supervivencia y bienestar de la sociedad. Estas son
imperativamente ordenadas por reglas de conducta de cumplimiento inexcusable, pues
cuentan con el respaldo de la autoridad y de la fuerza organizadas de la comunidad -Estado y
policía para imponerlas, bajo conminatorias de severos castigos. A estas reglas coercibles se las
denomina "normas jurídicas" y a su totalidad se conoce como "derecho". Es indudable que en
la obediencia a las normas jurídicas no solamente influye la pre decisión de castigos, sino
también, en gran proporción, motivos meritorios como la solidaridad humana. El derecho no
es un fin en sí mismo, es "una técnica de organización social" y un medio para la realización de
aquellos fines que interesan fundamentalmente a la colectividad. Delimita la extensión de lo
lícito en la conducta humana y castiga lo que reputa ilícito. Fomenta la cooperación. Jerarquiza
los bienes asignando lugar preferente a los principales para el mantenimiento de la comunidad
como la vida, la familia el trabajo, la educación, la libertad, la honra y las formas 'de propiedad
admitidas. Previene y resuelve los conflictos de intereses mediante el reconocimiento y
garantía de unos y, consecuentemente, la postergación, exclusión o represión de los
contrapuestos. Por estas funciones es, igualmente, un instrumento de control social. Otros
fines que se cumplen con el concurso del derecho son producto del desarrollo histórico de los
pueblos, por ejemplo, comunicaciones, regimentación de las relaciones obrero patronales,
política económica, deporte, etc. De veras, este ordenamiento jurídico imprescindible impone
renunciamientos y sacrificios que son el precio de la vida en común y el aporte para las
garantías de la electiva realización del hombre en sociedad,

EL DERECHO, PARTE DE LA CULTURA Concluimos señalando el sitio del derecho en el mundo,

Es evidente que la Constitución Política del Estado, las leyes, las sentencias de los tribunales,
en fin todo lo que empíricamente conocernos como jurídico, no es físico ni orgánico, tampoco
es anímico, es decir, privativo y dependiente de la conciencia del individuo Ciertamente su
ubicación correcta está en la región del espíritu, al igual que las normas morales, los cánones
estéticos, las teorías científicas, etc. En definitiva, el derecho es una creación de la sociedad
para regular sus propias relaciones, y como tal, un elemento importante de la cultura.