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Miguel Carbonell
Instituto Federal Electoral
Consejero Presidente
Dr. Leonardo Valdés Zurita
Consejeros Electorales
Mtro. Marco Antonio Baños Martínez
Dr. Lorenzo Córdova Vianello
Dra. María Macarita Elizondo Gasperín
Mtro. Alfredo Figueroa Fernández
Dr. Francisco Javier Guerrero Aguirre
Dra. María Marván Laborde
Dr. Benito Nacif Hernández
Secretario Ejecutivo
Lic. Edmundo Jacobo Molina
Contralor General
C. P. Gregorio Guerrero Pozas
ISBN: 978-607-9218-22-5
Presentación ................................................................................................................... 7
Introducción................................................................................................................... 9
1. Antecedentes........................................................................................................ 15
2. Fundamento......................................................................................................... 19
3. Sujetos................................................................................................................... 25
4. Características..................................................................................................... 29
5. Obligaciones......................................................................................................... 35
6. Deberes................................................................................................................. 49
A modo de conclusión.................................................................................................. 75
Bibliografía................................................................................................................... 77
Sobre el autor............................................................................................................... 81
Presentación
Los derechos humanos son la mejor expresión de todos los valores que caracterizan
a un sistema político democrático. Tal es la tesis principal que presenta el doctor
Miguel Carbonell en este número de la colección Cuadernos de Divulgación de
la Cultura Democrática.
7
Introducción
9
DERECHOS FUNDAMENTALES Y DEMOCRACIA
nos y han organizado lo que se conoce a) cómo se debe competir por alcanzar
como la división de poderes. Esos dos los puestos de representación popu-
elementos integran lo que se suele lar (las condiciones de la contienda
llamar el “contenido mínimo” de toda electoral), y
Constitución.
b) la forma en que se deben ejercer
Con el paso del tiempo los textos tales puestos y las facultades de
constitucionales han ido incorporando sus titulares (el proceso legislativo,
otro tipo de contenidos (por ejemplo, la dirección de la política exterior,
preceptos relativos a la economía, al los nombramientos de los princi-
régimen de responsabilidades de los pales funcionarios del Estado, el
funcionarios, a cuestiones territoria- mando sobre las fuerzas armadas,
les, entre otros muchos temas), pero por mencionar solamente algunos
siempre sobre la base articuladora de ejemplos).
los derechos fundamentales de las per-
sonas y de la división del poder. Todo eso supone una “dimensión
formal” de la democracia, vinculada
De esa forma, las reglas básicas de con dos procesos de toma de deci-
funcionamiento de la democracia han siones esenciales en todo régimen
sido plasmadas de forma expresa en democrático:
la Constitución, pero además (en una
especie de círculo virtuoso) los conte- a) quién gobierna, y
nidos constitucionales que acabamos
de señalar han venido a robustecer y b) cómo gobierna.2
enriquecer la forma en que se entiende
el significado de la propia democracia. 2
Sobre este punto, Luigi Ferrajoli apunta que la
concepción formal o procedimental de la de-
mocracia la identifica simplemente conforme a
En efecto, las constituciones esta- formas y procedimientos: “La identifica, en una
blecen: palabra, por el quién (el pueblo o sus represen-
tantes) y el cómo (la regla de la mayoría) de las
decisiones, independientemente de sus conteni-
10
Por ejemplo, en ese nivel llamado que obligan a las autoridades a “abs-
“formal o procedimental” de la de- tenerse” de realizar ciertas conductas,
mocracia constitucional se establecen y otros mandatos que las obligan a
las cuestiones que determinan si un “hacer” ciertas cosas, tomar determi-
país tiene un régimen parlamentario nadas decisiones o alcanzar algunos
o uno presidencial, si los legisladores objetivos.
son electos por tres o por seis años,
si el presidente puede o no reelegirse, A reserva de explicarlo con detalle
el tiempo de duración de las campa- más adelante, podemos preliminarmen-
ñas electorales, los requisitos para for- te poner algunos ejemplos evidentes
mar nuevos partidos políticos, etcétera. que explican lo que se acaba de señalar.
Las reglas vinculadas con la división Si la Constitución establece que toda
de poderes suelen ser una extensión ló- persona tiene libertad de expresión,
gica de tales determinaciones.3 eso significa que ninguna autoridad
puede imponer la censura respecto de
Por su parte, el establecimiento a lo que quiera decir o escribir alguien.
nivel constitucional de un catálogo de Si la Constitución establece que existe
derechos humanos añade una dimen- libertad de tránsito, eso implica que las
sión ya no formal, sino “sustancial” autoridades no nos pueden detener de
al régimen democrático, dado que forma injustificada ni pueden impedir
nos indica lo que no pueden hacer los que nos desplacemos de un lugar a
gobernantes y lo que no pueden dejar otro de la república. Estos ejemplos
de hacer. No es un juego de palabras: ilustran la dimensión de los dere-
las constituciones establecen mandatos chos humanos a partir de la cual hay
cosas que las autoridades (y tampoco
dos, es decir, de qué viene decidido”, Principia los particulares, en casi todos los ca-
Iuris. Teoría del derecho y de la democracia,
Trotta, Madrid, 2011, tomo II, p. 9. sos) no pueden hacer.
3
Ferrajoli ha expuesto una concepción moderna de
la división de poderes en Democracia y garan- De la misma forma, si la Consti-
tismo, op. cit., pp. 102-109; también en Principia
Iuris, op. cit., tomo II, pp. 191 y siguientes.
tución señala que tenemos derecho
11
DERECHOS FUNDAMENTALES Y DEMOCRACIA
12
De acuerdo con lo anterior, se pue- llevado a cabo, como expresión de los
de afirmar que los conceptos de demo- mandatos a través de los cuales se
cracia y de constitucionalismo se recogen los derechos fundamentales.
nutren recíprocamente y dependen
uno de otro. El constitucionalismo De esta forma, la democracia de
juridifica la democracia y le da forma nuestros días asegura los iguales dere-
expresa a través de la normatividad chos de todas las personas y convierte
jurídica. La democracia, por su parte, en realidad el principio de la soberanía,
es el régimen que hace posible que se el cual pasa de ser entendido como
materialicen en la práctica los valores cualidad del Estado o de la nación (la
de libertad, igualdad y seguridad jurídi- soberanía nacional, tal como había
ca que conforman la columna vertebral sido planteada desde el surgimiento
del constitucionalismo. del Estado moderno), a ser una expre-
sión de los derechos fundamentales
La democracia constitucional es de todas las personas. El individuo es
un régimen de gobierno que mezcla por tanto el verdadero soberano, como
principios formales y sustanciales: por titular de los derechos de libertad, de
un lado las normas formales relativas a igualdad y sociales que le permiten
quién y cómo gobierna; por otra parte desarrollar una vida dotada de sentidos
las normas sustanciales que nos indican y significados elegidos por él mismo y
lo que puede ser realizado por las auto- por nadie más; una vida que esté aje-
ridades y lo que no puede dejar de ser na a actos arbitrarios provenientes de
poderes públicos y privados, que sea
una explicación sencilla de dicha idea puede desarrollada con plenitud y de forma
verse Manuel Aragón Reyes, Estudios de derecho consciente.
constitucional, 2ª edición, cepc, Madrid, 2009,
pp. 179 y ss.; del mismo autor, “La Constitución
como paradigma”, en Miguel Carbonell (coord.), Tiene razón Luigi Ferrajoli cuando
Teoría de la Constitución. Ensayos escogi- apunta que los derechos fundamentales
dos, 4ª edición, Porrúa, unam, México, 2008, son “fragmentos de soberanía” que nos
pp. 109-122.
13
DERECHOS FUNDAMENTALES Y DEMOCRACIA
convierten a todas y cada una de las tes de nuestras vidas, tanto en la esfera
personas en seres autónomos, capaces privada como en la pública.6
de tomar las decisiones más importan-
6
“… la fórmula ‘la soberanía pertenece al pueblo’
quiere decir que pertenece al conjunto de sus ciu-
dadanos, es decir, de todas las personas de las que
el pueblo se compone: pertenece, en una palabra,
a todos y a cada ciudadano en cuanto equivale a
la suma de aquellos poderes y contrapoderes –los
derechos políticos, los derechos civiles, los dere-
chos de libertad y los derechos sociales– que son
los derechos fundamentales constitucionalmente
establecidos. Estos derechos […] equivalen […]
a otros tantos fragmentos de soberanía popular
correspondientes a todos y a cada ciudadano”,
Principia Iuris…, op. cit., tomo II, p. 14.
14
1. Antecedentes
15
DERECHOS FUNDAMENTALES Y DEMOCRACIA
útiles se encuentran citadas en el capítulo III de cionalistas vinculadas con la división de poderes
Miguel Carbonell, Una historia de los derechos y con los derechos humanos ha sido expuesto
fundamentales, op. cit. (ese capítulo analiza de forma sintética por Roberto Blanco Valdés,
precisamente la Declaración tanto en su con- La construcción de la libertad. Apuntes para
tenido como respecto a su contexto histórico una historia del constitucionalismo europeo,
y trascendencia). Alianza Editorial, Madrid, 2010.
16
de derecho, tanto en Estados Unidos derechos de participación política. Se
como en Francia. defiende la idea del sufragio universal,
que en ese entonces era desconocido
Al principio, las cartas o catálogos en casi todos lados (solamente po-
de derechos contenían fundamental- dían votar las personas que tuvieran
mente “libertades”. Es decir, intenta- determinado color de piel, que fueran
ban preservar una esfera a favor de los varones, que tuvieran la propiedad de
individuos libre de toda interferencia tierras, que supieran leer y escribir,
de la autoridad. Se buscaba sobre todo que tuvieran determinados ahorros,
someter a límites el poder del Estado, etcétera).
por ejemplo, para determinar la religión
que se debía observar o bien para de- La extensión del sufragio para irlo
tener a una persona sin orden judicial. haciendo cada vez más universal con
toda probabilidad determinó que, pre-
Con el tiempo, a las libertades clá- cisamente a finales del siglo xix, sur-
sicas (libertad de expresión, de prensa, gieran mandatos constitucionales para
de reunión, de tránsito, de religión, que los poderes públicos asegurasen
etc.) se fueron añadiendo progresiva- los llamados derechos sociales: dere-
mente otros derechos, como los llama- cho al trabajo, a la tierra, a la vivienda,
dos derechos de seguridad jurídica que a la educación, a la salud, a la protec-
obligan a las autoridades a crear tribu- ción social contra los riesgos derivados
nales y procedimientos necesarios para del empleo o de la vejez, etcétera. La
evitar la venganza privada, que sirvan Constitución mexicana de 1917 es un
sobre todo para dirimir controversias referente en este tema, pues fue capaz
entre los particulares y para aplicar la en un momento todavía temprano de
ley a quienes hayan dejado de observar la historia del Estado constitucional,
sus obligaciones. de recoger como derechos humanos
cuestiones vinculadas con los recla-
Es ya a mediados del siglo xix mos de trabajadores y campesinos.
cuando se comienzan a extender los
17
DERECHOS FUNDAMENTALES Y DEMOCRACIA
12
Norberto Bobbio, Teoría general de la política,
Trotta, Madrid, 2003, p. 520.
18
2. Fundamento
19
DERECHOS FUNDAMENTALES Y DEMOCRACIA
quizá de forma más determinante) los vida y en las que potencialmente pode-
de carácter filosófico o teórico. mos quedar sometidos frente a quienes
tienen más poder.
Desde ese punto de vista, algunos
autores como Luigi Ferrajoli señalan Así, los derechos humanos prote-
que los fundamentos de los derechos gen a la víctima en el momento en el
humanos deben buscarse en valores que se comete un delito, al imputado
como la igualdad, la democracia, la a lo largo del proceso penal, al reo en
paz y el papel de los propios derechos el momento de la ejecución de la pena
como leyes de los sujetos más débiles privativa de libertad, a los trabajadores
dentro de una sociedad.14 Son esos frente a los empleadores, a los miem-
valores los que están detrás de todos y bros de la familia más inermes frente a
cada uno de los derechos fundamen- los poderes paternales o maritales que
tales, en la medida en que conforman se ejercen en ese ámbito, a todos frente
precisamente su fundamento. al poder de los gobernantes, etcétera.15
Una de las ideas más fecundas so- Por su parte, Ernesto Garzón Valdés
bre los derechos fundamentales es la ha señalado que los derechos humanos
apuntada por el propio Ferrajoli, cuan- se reconocen debido a que protegen
do describe a tales derechos como las bienes básicos y eso es lo que permite
“leyes del más débil” que surgen en el diferenciar a un derecho humano de un
Estado constitucional por oposición a derecho de otro tipo (como por ejemplo
las leyes del más fuerte que existían en un derecho de origen contractual
el estado de naturaleza. Los derechos o que no sea reconocido como derecho
humanos nos protegen en todas las humano por la Constitución de algún
relaciones asimétricas en las que nos país o por los tratados internacionales).
vemos inmersos a lo largo de nuestra Un bien básico, según el mismo autor,
14
Luigi Ferrajoli y otros, Los fundamentos de los
derechos fundamentales, 4ª edición, Trotta, Ma- 15
Luigi Ferrajoli, Principia Iuris…, op. cit., tomo
drid, 2009. II, p. 45.
20
es aquel que resulta necesario para la Para decirlo en palabras de Ronald
realización de cualquier plan de vida, Dworkin, “Los derechos individuales
es decir, que es indispensable para que son triunfos políticos en manos de los
el individuo pueda actuar como un individuos. Los individuos tienen de-
agente moral autónomo.16 rechos cuando, por alguna razón, una
meta colectiva no es justificación su-
Lo interesante es tener claro que ficiente para negarles lo que, en cuan-
cuando hablamos de derechos hu- to individuos, desean tener o hacer, o
manos nos estamos refiriendo a la pro- cuando no justifica suficientemente
tección de los intereses más vitales de que se les imponga una pérdida o un
toda persona, con independencia de sus perjuicio”.17
circunstancias o características perso-
nales. De ahí deriva, como lo veremos Respecto a este punto, Robert
más adelante, el carácter universal de Alexy señala que “El sentido de los
los derechos, debido a que son com- derechos fundamentales consiste
partidos (o deberían serlo) por toda la justamente en no dejar en manos de
humanidad. la mayoría parlamentaria la decisión
sobre determinadas posiciones del in-
Los derechos humanos son tan dividuo, es decir, en delimitar el campo
importantes que se sitúan fuera del de decisión de aquella [...]”.18
mercado y de los alcances de la política
ordinaria. Esto significa que no pue- Esto significa que, frente a un de-
de existir una justificación colectiva recho humano, no pueden oponerse
que derrote la exigencia que se puede conceptos como el de “bien común”,
derivar de un derecho fundamental. “seguridad nacional”, “interés pú-
blico”, “moral ciudadana”, etcétera.
16
Ernesto Garzón Valdés, Derecho, ética y política,
cec, Madrid, 1993, p. 531; ver también, sobre el 17
Ronald Dworkin, Los derechos en serio, Barce-
mismo tema, las reflexiones de Carlos S. Nino, lona, Planeta-Agostini, 1993, p. 37.
“Autonomía y necesidades básicas”, en Doxa, 18
Robert Alexy, Teoría de los derechos fundamen-
número 7, Alicante, 1990, pp. 21 y ss. tales, 2ª edición, cepc, Madrid, 2007, p. 412.
21
DERECHOS FUNDAMENTALES Y DEMOCRACIA
22
En este sentido puede afirmarse que que fijan los derechos fundamentales.
los derechos fundamentales son límites En esto se muestra con claridad la
frente al poder de decisión que tiene confluencia entre Constitución y demo-
una mayoría social que ocupe tempo- cracia, una confluencia que desde
ralmente los poderes públicos repre- luego puede generar tensiones y dile-
sentativos. El respeto a la autonomía mas, pero que ofrece innegables venta-
de todos, que es uno de los valores más jas para el desarrollo de los proyectos
importantes que tutelan los derechos de vida de todas las personas que estén
fundamentales, exige que la mayoría en el territorio de los Estados constitu-
no traspase los límites y vínculos cionales contemporáneos.
23
3. Sujetos
25
DERECHOS FUNDAMENTALES Y DEMOCRACIA
26
Es algo que debemos alentar, sin mejor prueba de ello es que todos los
hacer caso a quienes se quejan de derechos o expectativas que se han ido
que hay un proceso de “inflación” incorporando a las constituciones y a
de los derechos humanos y de que ya los tratados internacionales a lo largo
son demasiados los derechos que hoy del tiempo, han llegado para quedarse.
tienen las personas. Lo cierto es que
los derechos humanos –como ya se La de los derechos es una “matriz
dijo– protegen los bienes más im- expansiva”, ya que se van añadiendo
portantes de toda persona, de modo nuevos derechos pero nunca se restan
que si en un momento dado llegan a derechos o se comprimen las decla-
plasmarse como tales es porque hay raciones en las que están contenidos.
poderosas razones que lo justifican. La
27
4. Características
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DERECHOS FUNDAMENTALES Y DEMOCRACIA
30
generan obligaciones de no hacer, de de la interdependencia de los derechos.
abstención y de respeto (además de obli- Gerardo Pisarello ejemplifica parte
gaciones de tutela, como en el caso de lo que se acaba de decir con las
de todos los derechos); en una situa- siguientes palabras:22
ción parecida se encuentran aquellos
derechos de los trabajadores que no ... todos los derechos fundamentales pue-
requieren prima facie de prestaciones den caracterizarse como pretensiones
híbridas frente al poder: positivas y ne-
del Estado para poder ser realizados, gativas, en parte costosas y en parte no
como el derecho a un día de descanso costosas.
semanal, la limitación de la jornada El derecho a la libertad de expresión,
laboral o el derecho a las vacaciones. en efecto, no sólo supone la ausencia de
censura sino también la construcción
de centros culturales y plazas públicas, la
No hay, por tanto, “derechos gra-
subvención de publicaciones, la con-
tuitos” y “derechos caros”: todos los cesión de espacios gratuitos en radios
derechos tienen un costo y ameritan y televisiones o una regulación general
de una estructura estatal que, al menos, que garantice el pluralismo informativo.
los proteja de las posibles violaciones El derecho de propiedad se garantiza no
perpetradas por terceras personas. Po- sólo mediante la ausencia de interferen-
cias estatales arbitrarias sino también
dríamos decir, en consecuencia, que mediante la creación de registros inmobi-
un análisis detenido de las categorías liarios o a través de la financiación estatal
“derechos civiles” y “derechos socia- de tribunales, jueces y funcionarios que
les” nos permitiría concluir que no hay puedan asegurar el cumplimiento de los
elementos suficientes para establecer contratos. El derecho de voto compor-
ta la puesta en marcha de una compleja
una división clara entre ellas, y que
infraestructura de personal y de material
las diferencias que pueden existir son que en ningún caso carece de repercusio-
más de grado que de sustancia;21 a par- nes económicas. Incluso el derecho a no
tir de esa conclusión se puede defender
también la tesis de la indivisibilidad y 22
Gerardo Pisarello, Vivienda para todos: un
derecho en (de)construcción. El derecho a una
vivienda digna y adecuada como derecho exigi-
21
Ibid., pp. 24-25. ble, Icaria, Barcelona, 2003, pp. 29-30.
31
DERECHOS FUNDAMENTALES Y DEMOCRACIA
32
Internacional de Derechos Económi- la prohibición de que los Estados den
cos, Sociales y Culturales. marcha atrás en los niveles alcanzados
de satisfacción de los derechos.23
De la característica de la pro-
gresividad se desprende también la
prohibición de regresividad, es decir,
23
Sobre la prohibición de regresividad como ex-
presión precisamente del deber de progresividad
de los derechos (establecido expresamente en
el artículo 1, párrafo tercero, de la Constitu-
ción mexicana), puede verse Christian Courtis
(comp.), Ni un paso atrás. La prohibición de
regresividad en materia de derechos sociales,
cels, cedals, Buenos Aires, 2006.
33
5. Obligaciones
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DERECHOS FUNDAMENTALES Y DEMOCRACIA
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internacionales, especialmente eco- Tomaremos como punto de partida
nómicas y técnicas, hasta el máximo para nuestro análisis el documento se-
de los recursos de que disponga, para ñalado, en el entendido de que lo que
lograr progresivamente, por todos los establece puede y debe ser aplicado
medios apropiados, inclusive en a cualquier tipo de derecho y a toda
particular la adopción de medidas le- modalidad de documento jurídico en
gislativas, la plena efectividad de los que tales derechos estén plasmados. Si
derechos aquí reconocidos”. bien es cierto que el Comité se refiere
a los derechos sociales establecidos en
Aunque en su conjunto es del el citado Pacto, considero que el rigor
máximo interés, del artículo transcrito con el que fue redactada la Obser-
conviene preliminarmente subrayar vación General número 3 la convierte
tres expresiones: a) todo Estado parte en un instrumento de comprensión
“se compromete a tomar medidas [...] de los derechos verdaderamente útil
por todos los medios apropiados”; b) para analizar la reforma constitucional
“hasta el máximo de los recursos de mexicana de 2011.
que disponga”, y c) “para lograr pro-
gresivamente”. En primer lugar, los Estados deben
garantizar el goce de los derechos
A partir del texto del artículo 2.1. el fundamentales sin discriminación al-
Comité afirma que el Pacto genera para guna.25 Esta obligación es inmediata
los Estados parte tanto obligaciones de
comportamiento como obligaciones
25
En este tema México ha tenido algunos avances
notables, al menos en el plano legislativo. Ver por
de resultado; es decir, no se trata de ejemplo la Ley Federal para Prevenir y Eliminar
que los Estados deban solamente con- la Discriminación, publicada en el Diario Oficial
ducirse de cierta manera, sino también de la Federación el 11 de junio de 2003, así como
la Ley para Prevenir y Eliminar la Discrimina-
de que logren ciertos objetivos, que se ción del Distrito Federal, publicada en la Gaceta
propongan metas y las realicen. Oficial del Distrito Federal el 24 de febrero de
2011. Un interesante análisis del tema, desde una
perspectiva filosófica y política, puede verse en
Jesús Rodríguez Zepeda, Democracia, educación
37
DERECHOS FUNDAMENTALES Y DEMOCRACIA
y no puede estar sujeta a ningún tipo Entre las primeras medidas a tomar
de limitación u obstáculo (párrafo se encuentran las de carácter legislati-
1 de la OG 3). vo, lo cual supone fundamentalmente
dos cuestiones: la primera consiste en
En segundo término, los Estados recoger en el ordenamiento jurídico in-
deben “adoptar medidas apropiadas”; terno todos los derechos que establece
esta obligación debe ser cumplida el Pacto, de forma que no quede duda
dentro de un plazo razonablemente de su vigencia dentro del territorio del
corto, con independencia de que la Estado parte; la segunda consiste en
plena realización de todos los derechos adecuar el ordenamiento interno para
pueda llevar un tiempo más prolonga- el efecto de eliminar cualquier norma
do (párrafo 2). Sobre esta obligación que sea contraria a esos derechos
Abramovich y Courtis señalan que o que pueda suponer un obstáculo para
no es declamativa: “significa que el su completa realización.
Estado tiene marcado un claro rumbo
y debe comenzar a ‘dar pasos’, que Hay que enfatizar el hecho de que
sus pasos deben apuntar hacia la meta la legislación nacional no sólo debe
establecida y debe marchar hacia esa ser no contradictoria con los instru-
meta tan rápido como le sea posible. mentos jurídicos internacionales, sino
En todo caso le corresponderá justificar que debe contener las disposiciones
por qué no ha marchado, por qué ha ido necesarias para hacer de éstos normas
hacia otro lado o retrocedido, o por qué completamente aplicables por las au-
no ha marchado más rápido”.26 toridades locales.
38
el ordenamiento jurídico interno en la 172. Ciertamente el artículo 2 de la Con-
medida necesaria para dar efectividad vención no define cuáles son las medidas
pertinentes para la adecuación del dere-
a las obligaciones dimanantes de los
cho interno a la misma, obviamente por
tratados en los que sean Parte”.27 depender ello del carácter de la norma que
la requiera y las circunstancias de la si-
Sobre este punto es importante tuación concreta. Por ello, la Corte ha in-
traer a colación el criterio de la Corte terpretado que tal adecuación implica la
Interamericana de Derechos Humanos, adopción de medidas en dos vertientes,
a saber: i) la supresión de las normas y
el cual quedó recogido en la sentencia prácticas de cualquier naturaleza que en-
del caso La cantuta vs Perú, dictada el trañen violación a las garantías previstas
29 de noviembre de 2006. En ella se en la Convención o que desconozcan los
señala lo siguiente: derechos allí reconocidos u obstaculicen
su ejercicio, y ii) la expedición de nor-
171. En la Convención, este principio es mas y el desarrollo de prácticas condu-
recogido en su artículo 2, que establece la centes a la efectiva observancia de dichas
obligación general de cada Estado Parte garantías. El Tribunal ha entendido que
de adecuar su derecho interno a las dis- la obligación de la primera vertiente se
posiciones de la misma, para garantizar incumple mientras la norma o práctica
los derechos en ella consagrados, la cual violatoria de la Convención se mantenga
implica que las medidas de derecho in- en el ordenamiento jurídico y, por ende,
terno han de ser efectivas (principio de se satisface con la modificación, la de-
effet utile). rogación, o de algún modo anulación, o
la reforma de las normas o prácticas que
tengan esos alcances, según corresponda.
27
Se trata de la Observación General número 9,
relativa a la aplicación interna del Pacto, dictada
durante el 19° periodo de sesiones, en el año de
Esto nos lleva al muy debatido y
1998; la cita está en el párrafo 3; esta Observación analizado tema de la “armonización le-
General es importante porque viene a comple- gislativa”, es decir, al deber de la Federa-
mentar e incluso, en ciertos aspectos, a detallar el
contenido de la OG 3. La número 9 es consultable
ción y de las entidades federativas de
en Miguel Carbonell, Sandra Moguel y Karla hacer compatible lo que expresan las
Pérez Portilla (comps.), Derecho Internacional normas internas respecto de lo que
de los Derechos Humanos. Textos básicos, tomo señalan los tratados internacionales. A
I, op. cit., pp. 550 y ss.
39
DERECHOS FUNDAMENTALES Y DEMOCRACIA
partir de lo que se lleva dicho podemos objetivos del diagnóstico deben estar el
afirmar que los poderes legislativos, de determinar la proporción de ciuda-
en términos de lo que señala el nuevo danos que no disfrutan de un derecho
párrafo tercero del artículo 1 consti- específico y la identificación de los
tucional, también están obligados a sectores de la población que podrían
hacer su parte en la tarea de garantizar ser vulnerables o estar en desventaja
la plena efectividad de los derechos para su disfrute.29
fundamentales, generando el marco
normativo para que ello sea posible. El diagnóstico debe poder ofrecer
Y eso incluye a todos los poderes le- una serie de instrumentos de medición
gislativos, tanto al federal como al de que sirvan tanto al Estado como al
las entidades federativas (e incluso a los Comité para medir concretamente si
municipios a través del ejercicio de se ha avanzado o no en la consecu-
las facultades de creación de regla- ción de un derecho determinado. Los
mentos previstas en el artículo 115 de instrumentos de medición son deter-
la Constitución mexicana). minados sobre una base y unos crite-
rios nacionales, lo cual sirve para poner
Otra medida que los Estados par- a salvo la gran variedad de contextos
te pueden acometer de inmediato es económicos y sociales existentes,
realizar un diagnóstico de la situación objetivo que no se lograría con un
que guardan cada uno de los derechos solo nivel de medición determinado
fundamentales protegidos por el Pacto. internacionalmente. En contra de esta
A partir de ese diagnóstico, los Estados consideración se ha dicho que con
deben elaborar una estrategia nacional
para el desarrollo, promoción y pro-
tección de los derechos.28 Entre los
Gaceta Oficial del Distrito Federal el 30 de mayo
de 2011.
28
Un ejemplo de la manera en que lo anterior 29
En este sentido, Matthew Craven, The interna-
puede ser llevado a cabo en el plano legislativo tional covenant on economic, social and cultural
puede verse en la Ley del Programa de Derechos rights. A perspective on its development, Claren-
Humanos del Distrito Federal, publicada en la don Press, Oxford, 1995, p. 117.
40
ella se podrían vaciar de contenido mu- propias circunstancias y la relación
chos mandatos sustantivos del Pacto.30 de todos los derechos protegidos. Sin
embargo, lo apropiado de las medidas
En realidad quizá lo mejor sería puede no resultar evidente a primera
que la determinación nacional se mue- vista, por lo cual los Estados deben
va dentro de ciertos parámetros, de informar claramente al Comité, en tér-
manera que no se deje una completa minos del artículo 16 del propio Pacto,
discrecionalidad a los Estados. Como- por qué consideran que las medidas
quiera que sea, el Comité ha sosteni- adoptadas son las más pertinentes en
do que “los medios utilizados deben vista de las circunstancias (párrafo 4).
ser apropiados en el sentido de produ-
cir resultados coherentes con el pleno Aparte de las medidas que ya se
cumplimiento de las obligaciones por han comentado, el Comité considera
el Estado Parte”.31 concretamente que una medida apro-
piada consiste en el ofrecimiento de
Junto a las medidas legislativas y de recursos judiciales para proteger los
diagnóstico deben adoptarse también, derechos, de forma que todos ellos pue-
en virtud del mandato de utilizar “todos dan considerarse justiciables (párra-
los medios apropiados”, previsiones fo 5). En la Observación General
de carácter administrativo, judicial, número 9 el Comité ha explorado con
económico, social y educativo. mayor detenimiento esta obligación de
los Estados parte, la cual empata con
En principio, cada Estado parte la obligación de “garantizar” a la que
debe determinar por sí mismo cuáles se refiere el nuevo párrafo tercero del
son las medidas más apropiadas que artículo 1 de la Constitución mexicana.
debe tomar para cumplir con las obli-
gaciones del Pacto, considerando sus En esta Observación el Comité
reconoce que no se trata solamente
de crear recursos judiciales, sino de
30
Ibid., p. 119.
31
Observación General número 9, párrafo 5.
implementar un concepto más amplio
41
DERECHOS FUNDAMENTALES Y DEMOCRACIA
42
ficación rígida de los derechos econó- por el simple hecho de que se aduzca
micos, sociales y culturales que los si- que existen las vías judiciales tradicio-
túe, por definición, fuera del ámbito de
nales en caso de violación de derechos;
los tribunales sería, por lo tanto, arbi-
traria e incompatible con el principio de hay que considerar que en la enorme
que los dos grupos de derechos son indi- mayoría de países (como es el caso de
visibles e interdependientes. También se México, por cierto) los recursos ju-
reduciría drásticamente la capacidad de diciales existentes fueron diseñados
los tribunales para proteger los derechos para proteger cierto tipo de dere-
de los grupos más vulnerables y desfa-
vorecidos de la sociedad (OG 9, párrafo
chos, por lo que tienen enormes pro-
10). blemas al momento en que se les pide
que sirvan para proteger, por ejemplo,
Sobre el tema de la existencia de los derechos sociales.33
recursos judiciales que permitan llevar
ante los tribunales las violaciones de El Comité señala que para la me-
los derechos, Abramovich y Courtis se- jor aplicación del Pacto en el ámbito
ñalan que los Estados deben brindar interno es importante informar a los
recursos judiciales idóneos; es decir, jueces y a los tribunales competen-
“no basta con los recursos previstos para tes de la naturaleza y las consecuencias
reparar la violación de otros derechos, del propio Pacto, así como explicar-
cuando por sus características impidan les la importante función que desem-
el planteo adecuado del caso”.32 peñan los recursos judiciales en su
aplicación (OG 9, párrafo 11). Esto
Es muy relevante enfatizar la ido- es muy importante, sobre todo para el
neidad de los recursos judiciales exis- caso de México, en donde los tribu-
tentes, ya que no puede considerarse 33
Aunque el reconocimiento constitucional de las
como cumplida por los Estados parte acciones colectivas en el artículo 17 de la Consti-
la obligación de brindar esos recursos tución mexicana y la importante reforma al juicio
de amparo en junio de 2011 pueden sembrar la
32
Víctor Abramovich y Christian Courtis, Los semilla para el inicio de una nueva época para el
derechos sociales como derechos exigibles, op. sistema de garantía de los derechos en México.
cit., p. 87. Ojalá así sea.
43
DERECHOS FUNDAMENTALES Y DEMOCRACIA
44
Lo que se ha señalado en el presente La misma obligación genera para
apartado es relevante para México, ya los Estados parte una especie de “carga
que la reforma constitucional en materia de la prueba” a fin de demostrar que
de derechos humanos del 10 de junio de en efecto se han empleado “todos los
2011 clara y expresamente señala que recursos disponibles” para cumplir con
las autoridades deben “garantizar” los los objetivos del Pacto en el plazo más
derechos fundamentales, y una forma de breve posible. Es decir, la falta o insu-
hacerlo es por medio de la creación ficiencia de recursos no debe tomarse
de medios judiciales de defensa, tal como una verdad prima facie, sino que
como ha quedado expuesto. debe de ser acreditada por el Estado.
45
DERECHOS FUNDAMENTALES Y DEMOCRACIA
los grupos más desprotegidos:36 “aun situación de crisis ha sido de tal mag-
en tiempos de limitaciones graves de nitud que ha estado fuera de su control
recursos –afirma el Comité– causadas y de sus posibilidades la satisfacción
por el proceso de ajuste, de recesión de los niveles mínimos en materia de
económica o por otros factores, se pue- derechos sociales.
de y se debe en realidad proteger a los
miembros vulnerables de la sociedad En palabras del Comité, “Para que
mediante la adopción de programas de cada Estado Parte pueda atribuir su fal-
relativo bajo costo” (OG 3, párrafo 12). ta de cumplimiento de las obligaciones
mínimas a una falta de recursos dispo-
Junto a lo anterior, los Estados parte nibles, debe demostrar que ha realizado
deben también estar en condiciones todo esfuerzo para utilizar todos los
de ofrecer unos niveles mínimos de recursos que están a su disposición en
satisfacción de los derechos. El Co- un esfuerzo por satisfacer, con carácter
mité ha señalado que “Si el Pacto se prioritario, esas obligaciones mínimas”
ha de interpretar de tal manera que (párrafo 10).
no establezca una obligación mínima,
carecería en gran medida de su razón Craven señala, sin embargo, que
de ser” (OG 3, párrafo 10). dichos niveles mínimos no han sido de-
terminados por el Comité, por lo cual no
Si en un Estado parte no se pudie- se tienen los instrumentos que permitan
ran satisfacer esos niveles mínimos se medir con precisión pero con flexibili-
estaría frente a una “presunción de cul- dad los eventuales incumplimientos de
pabilidad” del Estado en el incumpli- los Estados parte.37Al respecto, Abra-
miento de las disposiciones del Pacto; movich y Courtis señalan que
esta presunción puede ser derrotada si
el Estado en cuestión demuestra que la Si bien la tarea del Comité puede fijar los
contenidos esenciales que identifiquen
36
Matthew Craven, The international covenant on a ciertos derechos, resulta claro que tal
economic, social and cultural rights. A perspec-
tive on its development, op. cit., p. 139. 37
Ibid., p. 143.
46
propósito no puede alcanzarse sólo con Con relación al contenido mínimo,
volcar conceptos jurídicos en un texto. es importante señalar que se trata de
Numerosas opiniones han propuesto la
un concepto aplicable no solamente a
adopción de algún sistema de indicado-
res que pudiera servir como parámetro. los derechos sino también a sectores
La utilización de indicadores resulta es- de la población; concretamente, se
pecialmente relevante cuando se exige puede aplicar para identificar al mí-
al Estado el cumplimiento de ciertos ob- nimo de personas a las que el Estado
jetivos que resultan mesurables, como la debe proteger en caso de crisis econó-
erradicación del analfabetismo, el trata-
miento de las enfermedades endémico-
mica. Es decir, el contenido mínimo
epidémicas, la reducción de la morti- con relación a grupos obliga al Estado
natalidad infantil o la siniestralidad a identificar a las personas en situación
laboral. En los últimos años, además, se ha de vulnerabilidad para asegurarles
comenzado a trabajar en la correlación el disfrute de sus derechos sociales;
entre la noción de contenido mínimo
por ejemplo, en materia de derecho a
esencial de un derecho y los parámetros
de desarrollo social y otros estándares téc- la vivienda se considera como grupo
nicos establecidos a partir de indicadores vulnerable a los ancianos sin recursos
estandarizados a nivel mundial. El princi- y a las personas con discapacidad; res-
pal propósito de todo sistema de indicado- pecto a ellos el Estado debe suministrar
res es dar cuenta de dos factores claves, una protección especial.39
la voluntad y la capacidad del Estado de
promover y proteger los derechos huma-
nos. La diferencia entre estos dos factores, Como señala Eide, “El umbral
particularmente en relación a los derechos mínimo para enfocar el problema
económicos, sociales y culturales, es cru- sostiene que el establecimiento de un
cial para examinar el comportamiento del nivel mínimo de satisfacción de nece-
Estado.38
sidades es un requisito previo esencial
de esta consecución progresiva de la
realización de los derechos. La justicia
distributiva de largo curso para reali-
38
Víctor Abramovich y Christian Courtis, Los
derechos sociales como derechos exigibles, op.
cit., pp. 91-92. 39
Ibid., p. 92.
47
DERECHOS FUNDAMENTALES Y DEMOCRACIA
40
Absjorn Eide, “Realización de los derechos
económicos y sociales. Estrategia del nivel mí-
nimo”, en Revista de la Comisión Internacional
de Juristas, número 43, Ginebra, diciembre de
1989, p. 54.
48
6. Deberes
49
DERECHOS FUNDAMENTALES Y DEMOCRACIA
50
b) pormenorizar las circunstancias en yan violado los derechos humanos pro-
que fue cometido (cómo fue que tegidos por la Convención. Si el aparato
del Estado actúa de modo que tal viola-
pasó), e
ción quede impune y no se restablezca,
en cuanto sea posible, a la víctima en la
c) individualizar a los responsables plenitud de sus derechos, puede afirmarse
y ponerlos a disposición de la au- que ha incumplido el deber de garantizar
toridad competente para efecto de su libre y pleno ejercicio a las personas
que sean debidamente sancionados sujetas a su jurisdicción. Lo mismo es
válido cuando se tolere que los particula-
(quiénes son los responsables y a res o grupos de ellos actúen libre o impu-
qué sanción se hacen acreedores). nemente en menoscabo de los derechos
humanos reconocidos en la Convención
Lo anterior se materializa por (caso Velázquez Rodríguez, párrafo 176).
medio de la existencia de instancias
gubernamentales que estén listas para La Corte Interamericana entiende
recibir denuncias y quejas, que estén que el deber de investigar supone
abiertas a toda hora (o bien que sus
una obligación de medio o comporta-
responsables puedan ser localizados a
miento que no es incumplida por el solo
toda hora, aunque la oficina en cuestión hecho de que la investigación no produz-
no permanezca abierta), y que estén ca un resultado satisfactorio. Sin embar-
geográficamente al alcance de cual- go, debe emprenderse con seriedad y no
quier persona bajo ciertos parámetros como una simple formalidad condenada
de razonabilidad. de antemano a ser infructuosa. Debe te-
ner un sentido y ser asumida por el Es-
tado como un deber jurídico propio y no
Sobre el deber de investigar las vio- como una simple gestión de intereses
laciones de derechos humanos, la Corte particulares, que depende de la iniciativa
Interamericana de Derechos Humanos procesal de la víctima o de sus familiares
ha señalado que o de la aportación privada de elementos
probatorios, sin que la autoridad públi-
ca busque efectivamente la verdad. Esta
El Estado está, por otra parte, obligado a
apreciación es válida cualquiera que sea
investigar toda situación en la que se ha-
el agente al cual pueda eventualmente
51
DERECHOS FUNDAMENTALES Y DEMOCRACIA
atribuirse la violación, aun los particula- narradas de forma sistemática por parte
res, pues, si sus hechos no son investi- de un tribunal internacional, no pueden
gados con seriedad, resultarían, en cierto
dejar de causar una enorme zozobra.
modo, auxiliados por el poder público,
lo que comprometería la responsabilidad
internacional del Estado (caso Velázquez A partir de la actuación negligente
Rodríguez, párrafo 177). en grado extremo de las autoridades
mexicanas, la Corte ofrece como con-
La falta de una correcta investi- clusión un párrafo que no tiene desper-
gación por parte de las autoridades dicio, en el que se señala lo siguiente:
mexicanas se puso claramente en
evidencia en el caso González y otras Las irregularidades en el manejo de evi-
(Campo Algodonero) contra México, dencias, la alegada fabricación de culpa-
bles, el retraso en las investigaciones, la
resuelto por la Corte Interamerica- falta de líneas de investigación que ten-
na de Derechos Humanos el 16 de gan en cuenta el contexto de violencia
noviembre de 2009. En ese caso se contra la mujer en el que se desenvolvie-
ventiló la violación gravísima de los ron las ejecuciones de las tres víctimas y
derechos humanos de tres mujeres que la inexistencia de investigaciones contra
funcionarios públicos por su supuesta ne-
habitaban en el municipio de Ciudad
gligencia grave, vulneran el derecho de
Juárez (Chihuahua), que derivó en su acceso a la justicia, a una protección judi-
fallecimiento. cial eficaz y el derecho de los familiares
y de la sociedad a conocer la verdad de lo
La Corte Interamericana documen- ocurrido. Además, denota un incumpli-
tó puntualmente en la sentencia la falta miento estatal de garantizar, a través de
una investigación seria y adecuada, los
de diligencia por parte de las autorida- derechos a la vida, integridad personal y
des locales y federales encargadas de libertad personal de las tres víctimas […]
la investigación. Se trató de una serie Esta ineficacia judicial frente a casos in-
de negligencias que seguramente no dividuales de violencia contra las muje-
sorprenden a nadie que esté familiari- res propicia un ambiente de impunidad
que facilita y promueve la repetición de
zado con el sistema penal mexicano,
los hechos de violencia en general y en-
pero que cuando se ven agrupadas y vía un mensaje según el cual la violencia
52
contra las mujeres puede ser tolerada y El deber de reparar debe ser enten-
aceptada como parte del diario vivir […] dido en el sentido más amplio posible,
(párrafo 388).
sin que se pueda limitar a una indem-
nización económica. La reparación
La reparación de las violaciones
debe ser integral. Al respecto la Corte
de derechos humanos es la conse-
Interamericana ha señalado que
cuencia de que se haya verificado un
hecho ilícito. Dada una violación, los modos específicos de reparar varían
los responsables directos e indirectos según la lesión producida: podrá con-
deben proceder a repararla. La Corte sistir en la restitutio in integrum de los
Interamericana de Derechos Humanos derechos afectados, en un tratamiento
ha señalado que “La reparación es el médico para recuperar la salud física de
la persona lesionada, en la obligación del
término genérico que comprende las
Estado de anular ciertas medidas admi-
distintas formas cómo un Estado puede nistrativas, en la devolución de la honra
hacer frente a la responsabilidad in- o la dignidad que fueron ilegítimamente
ternacional en que ha incurrido” (caso quitadas, en el pago de una indemniza-
Garrido y Baigorria versus Argentina, ción, etcétera […] La reparación pue-
sentencia del 27 de agosto de 1998, de tener también el carácter de medidas
tendientes a evitar la repetición de los he-
párrafo 41). chos lesivos (caso Garrido y Baigorria
versus Argentina, párrafo 41).
La reparación que en cada caso se
determine debe ser idónea y congruen- La jurisprudencia interamericana
te. La idea es que las medidas repara- ha desarrollado una batería amplísima
torias sean adecuadas respecto de la de medidas reparatorias, atendiendo
naturaleza y los efectos producidos precisamente a la tan variada tipología
por la violación. Tomando en cuenta de violaciones que ha analizado en las
el tipo de afectación de que se trate, décadas de funcionamiento que lleva.
se determinarán las oportunas medidas Sergio García Ramírez, con su habitual
reparatorias. erudición, las ha resumido en pocas
53
DERECHOS FUNDAMENTALES Y DEMOCRACIA
54
puede tomar. No basta con la repara- indispensable de una buena investi-
ción material que se restringe a una gación y de una apropiada sanción
indemnización pecuniaria. para los responsables. La reparación
toma en cuenta la dignidad de las víc-
Hay reparaciones materiales e timas y reconoce que la violación de
inmateriales. A veces para las vícti- derechos tuvo un impacto importante
mas y sus familiares son tanto o más en su existencia. La reparación permi-
importantes las segundas. La Corte te poner en el centro de la actuación del
Interamericana, al considerar las mo- Estado el respeto a las víctimas y a sus
dalidades de la reparación, ha hecho familiares. De ahí la importancia que,
incluso referencia a la necesidad de en este punto, tiene la reforma del 10
considerar el “proyecto de vida”.42 de junio de 2011 al artículo 1, párrafo
tercero, de la Constitución.
La reparación de las violaciones
debe ser vista como una consecuencia
42
Ver la sentencia del caso Loayza Tamayo, de
fecha 27 de noviembre de 1998, reparaciones y
costas, párrafos 147-151.
55
7. Los derechos humanos
en los tratados internacionales
57
DERECHOS FUNDAMENTALES Y DEMOCRACIA
58
Pacto de San José, suscrita el 22 de como Convención de Belém do Pará)
noviembre de 1969.45 y la Convención Interamericana para
la Eliminación de todas las formas
Entre los tratados internacionales de Discriminación contra las Personas
de carácter sectorial que se suelen utili- con Discapacidad.
zar con mayor frecuencia o que son más
citados en la literatura especializada se De los tratados internacionales
encuentran la Convención de los Dere- pueden derivar, a su vez, otras fuentes
chos del Niño46 y la Convención sobre del derecho. Ya en las páginas preceden-
la Eliminación de todas las formas de tes hemos hecho algunas referencias,
Discriminación contra la Mujer,47 así entre otras fuentes, a las observaciones
como los Convenios de la OIT sobre generales, que son una especie de inter-
distintos aspectos de los derechos fun- pretación general dictada por comités
damentales de los trabajadores.48 En el de expertos creados por mandato de los
ámbito de América Latina podemos principales pactos internacionales de
destacar la Convención Interamericana derechos humanos. Así, por ejemplo,
para Prevenir, Sancionar y Erradicar la el Pacto Internacional de Derechos
Violencia contra la Mujer (conocida Civiles y Políticos crea un Comité de
Derechos Humanos, que está compues-
to por 18 miembros (artículo 28 del
45
Publicada en el Diario Oficial de la Federación
el 7 de mayo de 1981. Pacto) y lo faculta para emitir Comen-
46
Publicada en el Diario Oficial de la Federación tarios Generales dirigidos a los Estados
el 25 de enero de 1991. parte sobre el contenido del Pacto.
47
Publicada en el Diario Oficial de la Federación
el 12 de mayo de 1981; fe de erratas del 18 de Una facultad parecida se encuentra en
junio de 1981. el artículo 19 del Pacto Internacional
48
Son especialmente importantes los convenios de Derechos Económicos, Sociales y
número 87 (libertad sindical), 89 (derecho de
sindicalización), 111 (discriminación en el em- Culturales.
pleo), 118 (igualdad de trato), 138 (edad mínima
para trabajar), 143 (trabajadores migrantes), Los comentarios u observaciones
169 (pueblos indígenas) y 182 (prohibición del
trabajo infantil).
generales son de gran interés para
59
DERECHOS FUNDAMENTALES Y DEMOCRACIA
49
Una selección muy amplia de observaciones ge- 50
Cfr. Carlos Villán Durán, Curso de derecho
nerales puede verse en Miguel Carbonell, Sandra internacional de los derechos humanos, op. cit.,
Moguel y Karla Pérez Portilla (comps.), Derecho pp. 437 y ss.
Internacional de los Derechos Humanos. Textos 51
Una explicación muy completa del universo
básicos, op. cit., tomo I, pp. 389 y ss. de organismos que se encargan de los derechos
60
Hay que enfatizar el hecho de que vención Americana de Derechos
el Estado mexicano ha admitido la Humanos, adoptada en San José de
competencia de varios de esos comités Costa Rica, que crea el sistema inte-
y por tanto los particulares ya pueden ramericano de protección de derechos.
acudir a ellos para denunciar alguna Dicho sistema se articula a través de
violación de los derechos establecidos dos órganos: la Comisión Interameri-
en los respectivos pactos, tratados y cana de Derechos Humanos que tiene
convenciones.52 su sede en Washington, y la Corte In-
teramericana de Derechos Humanos,
Además de las tareas importantes cuya sede se encuentra precisamente
que realizan los comités, hay que te- en San José de Costa Rica.54 Ambas
ner presente que los propios tratados instituciones están llamadas a tener
internacionales pueden crear otros me- una gran importancia para el sistema
canismos de garantía de los derechos mexicano de derechos fundamentales
humanos;53 así sucede con la Con- en la medida en que el Estado mexi-
cano les ha reconocido la competencia
humanos en el ámbito de la ONU puede encon-
trarse en Carlos Villán Durán, Curso de derecho
para que puedan conocer de actos
internacional de los derechos humanos, op. cit. presuntamente violatorios de esos de-
52
Al respecto, Jorge Ulises Carmona Tinoco, “El rechos cometidos dentro de territorio
significado de la aceptación de la competencia
nacional.55
de los comités de Naciones Unidas, facultados
para decidir peticiones individuales en materia de
derechos humanos y su previsible impacto en la
impartición de justicia en México”, en Reforma 54
De entre lo mucho que se ha escrito sobre la Corte
judicial. Revista mexicana de justicia, número Interamericana, recomiendo especialmente el
1, México, enero-junio de 2003, pp. 161 y ss. amplio panorama que nos ofrece Sergio García
La publicación de los respectivos documentos Ramírez en La Corte Interamericana de Dere-
de adhesión o ratificación se realizó en el Diario chos Humanos, Porrúa, México, 2007.
Oficial de la Federación del 3 de mayo de 2002. 55
Sobre el tema, Jorge Ulises Carmona Tinoco,
53
Sobre los mecanismos jurisdiccionales de pro- “Algunos aspectos de la participación de Méxi-
tección de los derechos humanos previstos en los co ante los órganos del Sistema Interamericano
tratados, Carlos Villán Durán, Curso de derecho de Protección de los Derechos Humanos”, en
internacional de los derechos humanos, op. cit., Cuestiones Constitucionales, número 9, México,
pp. 499 y ss. julio-diciembre de 2003, pp. 3-54.
61
DERECHOS FUNDAMENTALES Y DEMOCRACIA
62
interno); b) es necesario que se pre- leza y el alto número de peticiones por
senten dentro del plazo de seis meses violaciones a los derechos humanos
contados a partir de la fecha en que el que ha debido atender, la cooperación
interesado haya sido notificado de la a veces renuente y en algunas ocasio-
decisión definitiva; c) que el asunto nes casi nula por parte de los Estados,
no esté pendiente de resolución en otro y las condiciones financieras en que
procedimiento internacional; y d) que ha tenido que trabajar debido a los
se cumpla con algunas formalidades recursos económicos siempre insufi-
en la petición, como la indicación del cientes comparados con el tamaño de
nombre, domicilio y firma de quien su labor”.57
la presenta.
Por su parte, la Corte se compone
Los requisitos del agotamiento de siete jueces, los cuales son elegidos
de los recursos internos y del plazo de en votación secreta y por mayoría de
seis meses no serán aplicables cuando: votos por la Asamblea General de la
a) no exista en la legislación interna el OEA, de entre una lista de candidatos
debido proceso legal para la protección propuestos por los Estados parte en
del derecho o derechos que se alega el Pacto de San José (artículos 52 y
han sido violados; b) no se haya permi- 53). Los jueces duran en el cargo seis
tido al presunto afectado el acceso a los años y pueden ser reelegidos una vez
recursos de la jurisdicción interna, o se (artículo 54).
le haya impedido agotarlos, y c) haya
retardo injustificado en la resolución Solamente los Estados parte y la
de los recursos internos. Comisión pueden someter un caso ante
la Corte, siempre que se haya agotado
Carmona Tinoco sostiene que la el procedimiento que el Pacto establece
labor de la Comisión “desde su crea- ante la propia Comisión (artículo 61);
ción hasta la fecha ha sido incansable y es decir, el funcionamiento de la Corte
puede calificarse de titánica, especial-
mente si se toma en cuenta la natura- 57
Ibid., p. 12.
63
DERECHOS FUNDAMENTALES Y DEMOCRACIA
64
ternas y los mencionados instrumentos presuntas violaciones del Pacto y a
internacionales. abolir la pena de muerte. También la
Convención Americana de Derechos
Los alcances de la función consulti- Humanos tiene dos protocolos, uno
va de la Corte han sido precisados jus- en el que se establecen los derechos
tamente en la primera de la Opiniones económicos, sociales y culturales (el
Consultivas emitidas por ese órgano llamado Protocolo de San Salvador),
(la OC 1/82).58 y otro que tiene también por objeto la
abolición de la pena de muerte. Los
Los fallos de la Corte deberán estar protocolos pueden existir tanto en el
motivados y serán definitivos e inape- caso de los tratados generales como
lables (artículos 66 y 67). en el de los sectoriales; entre estos
últimos tenemos que tanto la Conven-
Es importante señalar que en oca- ción de los Derechos del Niño como la
siones los tratados internacionales en Convención contra la Discriminación
materia de derechos humanos se van de la Mujer tienen varios protocolos
complementando con documentos facultativos.
normativos que se dictan con posterio-
ridad. Se les suele llamar “protocolos” Sobre la manera en que los tratados
o “protocolos adicionales”. Así, por internacionales se deben interpretar, la
ejemplo, a partir del Pacto Internacio- Suprema Corte de Justicia de la Nación
nal de Derechos Civiles y Políticos se ha sostenido el siguiente criterio:
han dictado dos protocolos, destina-
dos respectivamente a permitir que el tratados internacionales. su interpre-
Comité de Derechos Humanos reciba tación por esta suprema corte de justicia
65
DERECHOS FUNDAMENTALES Y DEMOCRACIA
para desentrañar el alcance de lo estable- acuerdo ulterior entre las partes acerca de
cido en un instrumento internacional debe la interpretación del tratado o de la aplica-
acudirse a reglas precisas que en tanto no ción de sus disposiciones; b) toda práctica
se apartan de lo dispuesto en el artículo ulteriormente seguida en la aplicación del
14, párrafo cuarto, de la Constitución tratado por la cual conste el acuerdo de
General de la República vinculan a la Su- las partes acerca de su interpretación; y, c)
prema Corte de Justicia de la Nación. En toda norma pertinente de derecho interna-
efecto, al tenor de lo previsto en el artícu- cional aplicable en las relaciones entre las
lo 31 de la mencionada Convención, para partes; siendo conveniente precisar que
interpretar los actos jurídicos de la referi- en términos de lo dispuesto en el artícu-
da naturaleza como regla general debe, en lo 32 de la Convención de Viena sobre el
principio, acudirse al sentido literal de las Derecho de los Tratados para realizar la
palabras utilizadas por las partes contra- interpretación teleológica y conocer los
tantes al redactar el respectivo documen- fines que se tuvieron con la celebración
to final debiendo, en todo caso, adoptar la de un instrumento internacional no debe
conclusión que sea lógica con el contexto acudirse, en principio, a los trabajos pre-
propio del tratado y acorde con el objeto paratorios de éste ni a las circunstancias
o fin que se tuvo con su celebración; es que rodearon su celebración, pues de és-
decir, debe acudirse a los métodos de in- tos el intérprete únicamente puede valerse
terpretación literal, sistemática y teleoló- para confirmar el resultado al que se haya
gica. A su vez, en cuanto al contexto que arribado con base en los elementos antes
debe tomarse en cuenta para realizar la narrados o bien cuando la conclusión de-
interpretación sistemática, la Convención rivada de la aplicación de éstos sea am-
señala que aquél se integra por: a) el texto bigua, oscura o manifiestamente absurda.
del instrumento respectivo, así como su Clave: 2a., Núm.: CLXXI/2002, Amparo
preámbulo y anexos; y, b) todo acuerdo en revisión 402/2001. Imcosa, S.A. de
que se refiera al tratado y haya sido con- C.V. 16 de agosto de 2002. Unanimidad
certado entre las partes con motivo de su de cuatro votos. Ausente: Guillermo I.
celebración o todo instrumento formula- Ortiz Mayagoitia. Ponente: Guillermo
do por una o más partes con motivo de I. Ortiz Mayagoitia; en su ausencia hizo
la celebración del tratado y aceptado por suyo el asunto Mariano Azuela Güitrón.
las demás como instrumento referente al Secretario: Rafael Coello Cetina.
tratado; y, como otros elementos herme-
néuticos que deben considerarse al apli-
car los referidos métodos destaca: a) todo
66
En la práctica, la aplicación de los cualquier tratado, los jueces deben
tratados internacionales de derechos hu- dejar de aplicar la norma interna y
manos se enfrenta con muchas dificul- acogerse a lo señalado por el tratado.
tades.59 Una de ellas, quizá no la menor, Este es el criterio que la Suprema Corte
es el profundo desconocimiento que de expresó en la resolución del impor-
su contenido tienen los abogados mexi- tantísimo expediente Varios 912/2010
canos, incluyendo a los jueces. En par- (publicada en el Diario Oficial de la
te lo anterior se debe a las deficiencias Federación del 4 de octubre de 2011).
que tiene el proceso de enseñanza del Se trata del llamado “control de con-
derecho, la cual, por cierto, también se vencionalidad”.
proyecta hacia el tema de los derechos
fundamentales, como lo he explicado El control de convencionalidad es
en otras ocasiones.60 consecuencia directa del deber de los
Estados de tomar todas las medidas que
La Suprema Corte de Justicia de sean necesarias para que los tratados
la Nación ha señalado que todos los internacionales que han firmado se
jueces del Estado mexicano están apliquen cabalmente (ya en párrafos
obligados a observar lo que señalan anteriores nos hemos referido a dicha
los tratados internacionales en materia obligación). Recordemos que el ar-
de derechos humanos. Si una norma de tículo 1 de la Convención Americana
rango legislativo entra en pugna con de Derechos Humanos señala que
los Estados parte se comprometen a
59
Algunas reflexiones sobre el tema se pueden ver respetar los derechos que ella esta-
en Jorge Ulises Carmona Tinoco, “La aplica-
ción judicial de los tratados internacionales de blece, pero también a “garantizar” su
derechos humanos”, en Ricardo Méndez Silva pleno y libre ejercicio; esto significa
(coord.), Derecho internacional de los derechos que el Estado mexicano tiene la obli-
humanos. Memoria del VII Congreso Iberoame-
ricano de Derecho Constitucional, iij-unam, gación de respetar, pero también la
México, 2002, pp. 181 y ss. de garantizar (mandato que se contie-
60
Miguel Carbonell, La enseñanza del derecho, ne también en el artículo 1, párrafo
3ª edición, Porrúa, unam, México, 2012 (reim-
presión).
tercero, constitucional). El deber de
67
DERECHOS FUNDAMENTALES Y DEMOCRACIA
68
8. Derechos fundamentales,
ciudadanía y reforma política
69
DERECHOS FUNDAMENTALES Y DEMOCRACIA
70
En la misma línea, Danilo Zolo afirma en la actualidad. Javier de Lucas señala
que la contestación en forma de expul- que la dicotomía ciudadano/extranje-
siones y persecuciones, o a través de ro se asienta sobre dos supuestos: la
la negación de la calidad de sujetos a construcción del Estado nacional y
los inmigrantes, por parte de las “ciu- la homogeneidad social derivada de la
dadanías amenazadas” por la presión coyuntural (esporádica y aún limita-
migratoria, “está escribiendo y pare- da en el tiempo) presencia del extran-
ce destinada a escribir en los próximos jero en la composición social.65 Hoy
decenios las páginas más luctuosas de ninguno de esos dos supuestos se
la historia civil y política de los países mantiene incólume.
occidentales”.64
El Estado nacional, como modelo
Desde luego, los Estados que uti- cuando menos, ya no se encuentra en
lizan como escudo o como pretexto fase de construcción. Por el contrario,
el tema de la ciudadanía para negar habría algunos datos que nos podrían
derechos básicos a los inmigrantes o hacer pensar que se encuentra más bien
en general a los no nacionales están en fase de desaparición o de profunda
legislando no solamente en contra de transformación. En el propio ámbito
la universalidad de los derechos fun- de las instituciones públicas asistimos
damentales, sino sobre todo en contra a un desfondamiento del Estado en
de la intuición histórica que parece una doble dirección: hacia arriba,
señalar que los fundamentos que se te- con la transferencia de poder hacia
nían en el pasado para distinguir entre instituciones supranacionales (Unión
ciudadanos y extranjeros ya no existen Europea, tratados de libre comercio,
uniones regionales como el Mercosur,
tribunales internacionales, mecanis-
minorías en una sociedad multicultural, cgpj,
Madrid, 1999, p. 265. mos de arbitraje comercial transnacio-
64
Danilo Zolo, “La strategia della cittadinanza”,
en Danilo Zolo (ed.), La cittadinanza. Appar- 65
Javier de Lucas, El desafío de las fronteras. Dere-
tenenza, identitá, diritti, 2ª edición, Laterza, chos humanos y xenofobia frente a una sociedad
Roma-Bari, 1999, p. 42. plural, Temas de Hoy, Madrid, 1994, p. 135.
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planteamiento teórico que se acaba de La reforma política ya establece
apuntar tiene una gran coherencia y la figura de las candidaturas inde-
es prácticamente imposible de rebatir pendientes, con lo cual se permite
desde una óptica democrática: la de- que los partidos tengan un poco más
mocracia es por excelencia un régimen de competencia electoral y se termina
político incluyente, de forma que toda con el monopolio de las postulaciones
exclusión de la titularidad de derechos a cargos públicos representativos por
humanos debe estar puntualmente parte de los mismos partidos.
justificada. En el caso de la limitación
de los derechos de participación po- A partir de la reforma, el artículo
lítica a las personas que no tengan la 35, fracción II, señala que son derechos
ciudadanía, dicha justificación parece de todo ciudadano mexicano:
no existir más.
Poder ser votado para todos los cargos
En el caso de México es importante de elección popular, teniendo las calida-
des que establezca la ley. El derecho de
señalar que los derechos de participa- solicitar el registro de candidatos ante la
ción política sufrieron una ampliación autoridad electoral corresponde a los par-
mediante la llamada “reforma polí- tidos políticos así como a los ciudadanos
tica” publicada en el Diario Oficial que soliciten su registro de manera inde-
de la Federación del 9 de agosto de pendiente y cumplan con los requisitos,
condiciones y términos que determine la
2012. En realidad, dicha reforma
legislación.
consiste en una serie de importantes
modificaciones al régimen constitu-
También se añade a nuestra Consti-
cional de la participación política de
tución la figura de la consulta popular,
los ciudadanos en México y contiene
que podrá ser convocada sobre decisio-
además algunas determinaciones sobre
nes trascendentes que tengan impacto
la forma en que se accede y se ejercen
nacional de acuerdo a la regulación
los poderes públicos.
contenida en la fracción viii del ar-
tículo 35 constitucional.
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A modo de conclusión
En las páginas anteriores hemos inten- decisiones colectivas, pero en los que
tado realizar una caracterización de los existen también catálogos de derechos
derechos fundamentales, refiriendo sus que imponen límites y vínculos a lo que
fundamentos, su historia, sus titulares, pueden hacer las autoridades y los
las obligaciones y deberes que derivan particulares.
de tales derechos para los poderes pú-
blicos, la importancia del marco jurí- Los derechos fundamentales le aña-
dico internacional, entre otras muchas den una dimensión sustancial a la de-
cuestiones. mocracia que la hace más efectiva, la
nutre y evita su posible deriva autori-
A partir de lo que hemos apuntado, taria. Al asegurar a cada persona una
se puede ir construyendo un modelo de esfera de libertades y una fuerte dosis
democracia mucho más rico y comple- de igualdad, la democracia constitucio-
jo, alejado de las visiones puramente nal potencia el sentido de pertenencia
procedimentalistas que suelen limitar a la vez que nos permite desarrollar de
a la democracia al momento electoral. forma autónoma nuestra vida.
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Bibliografía
Lecturas sugeridas para ampliar los temas generales tratados en este texto (selec-
ción bibliográfica):69
69
Para abundar en la bibliografía sobre los temas tratados en este texto, remito a las referencias que figuran
al final de Miguel Carbonell, Los derechos fundamentales en México, 4ª edición, Porrúa, unam, cndh,
México, 2011.
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_______, Una historia de los derechos fundamentales, Porrúa, cndh, unam, Mé-
xico, 2011.
_______, Derechos y garantías. La ley del más débil, 7ª edición, Trotta, Madrid,
2010.
78
_______ y otros, Los fundamentos de los derechos fundamentales, 4ª edición,
Trotta, Madrid, 2009.
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Sobre el autor
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Derechos fundamentales y democracia
se terminó de imprimir en la Ciudad de México
en el mes de marzo de 2013.
La edición consta de 5,000 ejemplares
y estuvo al cuidado de la