UNIDAD 2: EL TESTAMENTO

2. 1. Concepto, Naturaleza, Características

2.2 Capacidad para testar
2.3 La sucesión testada: El testamento: estructura y contenido. Clases
2.4 Solemnidades del Testamento: Solemne abierto, Abierto ante testigos,
Solemne cerrado,
2.5. Testamentos especiales, Testamentos otorgados en el extranjero
2.6 Asignaciones testamentarias: sujetos, objetos, plazos, modos, condiciones.
Interpretación Ineficacia del testamento
2.7 El Legado Y Las Designaciones Particulares de las designaciones en
general
2.8 Herencia como sucesión a titulo universal
2.9 La herencia como institución: conceptos y naturaleza El legado: concepto y
características
2.10 Sujetos del legado y Efectos del legado
2.11 Clases de legados
2.12 Legado de eficacia real y de eficacia obligacional
2.13 Reducción del legado
2.14 La preferencia entre legatarios e Ineficacia

CONCEPTO DE TESTAMENTO.- código civil ecuatoriano articulo 1037

Se denomina testamento a un documento mediante el cual un individuo dispone

de sus bienes una vez que ha fallecido. Así, un testamento es la expresión de la
última voluntad de una persona, constituyendo una acción jurídica efectuada de
modo unilateral y libre.

NATURALEZA DEL TESTAMENTO

El testamento es un negocio jurídico “mortis causa” es decir, porque sus efectos

se producen después del fallecimiento del testador.

Y en cuanto a sus efectos, no siendo conocido de los herederos o legatarios, pues

hasta la determinación del último testamento, no se sabrá, en definitiva, la parte o
porción que le corresponde en la herencia, los mismos no pueden adoptar
medidas cautelares ni pedir copia del testamento.

Como es obvio, en el testamento se pueden contener declaraciones en cuanto al

patrimonio del testador, pero también declaraciones de naturaleza personal
como por ejemplo, el que quiera ser enterrado en determinado cementerio, con un
vestido determinado o que se digan misas por su alma, etc.
CARACTERISTICAS DEL TESTAMENTO

UNIPERSONAL.- El testamento es unipersonal porque se otorga individual-mente,

así se garantiza la expresión libre de la voluntad del testador.

UNILATERAL.- Porque la voluntad del testador es suficiente sin contar con nadie
para darle eficacia al mismo. Está rigurosamente prohibido que dos o más
personas testen conjuntamente.

NO RECEPTIVO.- Pues no precisa que nadie lo conozca, ni incluso los herederos,

hasta después del fallecimiento del testador. La expresión ante Notario ha de ir
dirigida siempre a los sucesores e independientemente de que estos acepten o no,
el testamento ha quedado perfeccionado nada más otorgarse.

SOLEMNE.- Porque su trascendencia y sus últimas consecuencias, hacen que

esté rodeado de unas solemnidades legales y garantías formales, de tal manera
que, se considerará nulo, el testamento en cuyo otorgamiento no se hayan
observado todas las formalidades legales.

REVOCABLE.- Porque hasta el fallecimiento del testador, éste puede modificarlo,

sin limitación alguna, es decir, que todas las disposiciones son esencialmente
revocables, y el testador podrá cambiar el testamento las veces que quiera,
incluso a pesar de que haya expresado su voluntad en anteriores ocasiones de
que la revisión anterior del testamento era la válida y definitiva y que no cabía una
revocación posterior de la misma.

CAPACIDAD PARA TESTAR

Es Indelegable, es decir, el testamento debe ser otorgado en forma exclusiva por

la voluntad de cada persona. ... La capacidad para testar, es un requisito interno,
y por consiguiente una capacidad especial; ya que una persona que
tiene capacidad para suceder, en cambio, no sea capaz para testar, o viceversa.

CAPACIDAD PARA SUCEDER

En derecho civil la capacidad es la aptitud jurídica para celebrar todo acto
o contrato  y para obligarse;

La capacidad para contratar, es una capacidad especial como lo es adquirir bienes

otorgar poder, representar a personas en determinado acto o contrato etc. y para
suceder.

La capacidad para suceder es especial porque consiste en la idoneidad ( ) de una

persona para suceder a otra en su patrimonioo o la habilidad de ésta para adquirir
el derecho de dominioo por sucesión por causa de muerte ; o la aptitud jurídica de
un individuoo  para ser heredero o legatario del causante, por ello decimos que por
norma general , toda persona es capaz de suceder . En el Código civil el Art.: 1004
Será capaz y digna de suceder toda persona a quien la ley  no haya declarado
incapaz o indigna.

La incapacidad es especial solo se refiere a la adquisición del derecho de dominio

por causa de muerte y al goce del bien material de la sucesión; por ello el incapaz
por sucesión por causa de muerte puede ser perfectamente capaz para adquirir el
derecho de dominio por otros métodos como :la tradición, ocupación, prescripción,
etc.

CLASES DE INCAPACIDAD

a) Absoluta
b) Relativa

INCAPACIDAD ABSOLUTA.- imposibilita suceder de forma total, jamás puede

suceder a persona alguna
La Incapacidad Absoluta se divide en dos de acuerdo a nuestra legislación:
1.- Inexistencia de las personas naturales; e,
2.- Inexistencia de las personas jurídicas
Todo derecho siempre radica en una persona, tiene su titular. Sino no existe la
persona, no tiene en quien radicar el derecho, ya que carece de titular.
Puede o no existir la persona natural, sea por que ha fallecido antes que el
causante, o simplemente porque no ha existido nunca o no ha comenzado a existir
al tiempo de abrirse la sucesión, en consecuencia con la regla precisa
del Código Civil Art. 60.

EXCEPCIONES:
1.- Las personas concebidas antes del fallecimiento del causante;
Esto se establece de acuerdo al Art. Art. 60.CC.- El nacimiento de una persona
fija el principio de su existencia legal, desde que es separada completamente de
su madre.
 Y agrega:
La criatura que muere en el vientre materno, o que, perece antes de estar
completamente separada de su madre, se reputará no haber existido jamás.
El que no existe al tiempo de abrirse la sucesión, no es capaz y por ende no
puede suceder no hay titular de derecho
Se presume que la criatura nace con vida; quien alegue lo contrario para
fundamentar un derecho, deberá probarlo.
2.- Las personas cuya existencia se espera
Derecho a la persona que no existe al tiempo de abrirse la sucesión pero cuya
existencia se espera, para suceder es requisito indispensable existir al tiempo de
abrirse la sucesión pero por excepción pueden también suceder los inexistentes,
pero cuya existencia se espera. Y no se invalidara esta causa
Se establece un plazo de quince años contados desde el fallecimiento de la
persona causante y cuya sucesión se trata y todos los bienes siguen suspensos
en el lapso de ese tiempo.
3.- Las persona favorecidas con una asignación para estimular una obra
trascendental;
Se da el límite de quince años con cualquier condición que establezca el causante
y si el beneficiario la cumple se hará acreedor a la asignación que se haya
establecido por haber cumplido con la petición del causante y por ser un aporte
positivo para la sociedad por ende a la humanidad.
4.- Las personas que resultan beneficiadas por una asignación condicional;
El testador también puede poner una condición para que la asignación pase a su
sucesor, es requisito fundamental que el beneficiario exista al tiempo del
cumplimiento de la condición que es un hecho futuro que da origen a un derecho
Clases de Condiciones:
 Suspensiva.- es aquella en que mientras no se cumpla el hecho o condición
generara una expectativa.
 Resolutoria.- está suspenso hasta que el beneficiario cumpla estrictamente
con lo que le ha exigido el causante en beneficio del mismo sucesor pero
existe también el lapso de quince años donde prescribe este derecho.
5.- Las personas asistidas por el derecho de transmisión
Esta puede o no aceptar la herencia, esto se da cuando el causante transmite sus
bienes a su heredero o legatario y este muere luego del causante sin aceptar ni
repudiar la herencia; entonces esta aptitud para aceptar o repudiar la herencia
pasa al transmitido.
Incapacidad absoluta de las sociedades que no son personas jurídicas
Para suceder se requiere ser capaz es indispensablemente existir al tiempo de
abrirse la sucesión; este principio general es para las personas naturales y
jurídicas
Si no existe la capacidad jurídica no existe la capacidad para suceder porque solo
son hábiles las personas naturales y jurídicas; las demás personas no son idóneas
para adquirir el dominio de los bienes adquiridos por sucesión por causa de
muerte; no aparece la habilidad para ser heredero o legatario.
INCAPACIDAD RELATIVA.- Es aquella en la que una persona puede suceder a
todos excepto a una persona por mandato de la ley.
CLASES DE INCAPACIDADES RELATIVAS
1.- La del confesor,
2.- La del notario,
3.- los ministros de otros cultos,
4.- las instituciones de otros cultos.
1.- Incapacidad relativa del confesor.- la religión católica es la que profesa la
mayoría de la población  ecuatoriana, uno de los sacramentos es la confesión ante
el sacerdote católico. Todo confesor es incapaz de suceder.
La primera incapacidad relativa exige dos requisitos
a).- Que el testamento sea otorgado en la última enfermedad del causante,
b).- Que el confesor a quien se hace la asignación haya sido el habitual durante
dos años anterior al otorgamiento del testamento o que haya confesado al testador
durante la última enfermedad.
Creemos que el confesor puede ejercer influencia directa en el testador por eso se
lo considera como incapaz relativo.
Excepciones
1.- Puede que sea coincidencia, que sea heredero forzoso o que sus parientes
hasta el tercer grado de consanguinidad o afinidad igualmente sean herederos del
testador.
2.- Excepto la iglesia  parroquial del testador, a la que se podrán hacer
asignaciones aunque el testador se haya confesado con el cura de ella.

Art. 1007.- Por testamento otorgado durante la última enfermedad, no puede

recibir herencia o legado alguno, ni aún como albacea fiduciario, el eclesiástico
que hubiere confesado al difunto durante la misma enfermedad, o habitualmente
en los dos últimos años anteriores al testamento; ni la orden, convento, o cofradía
de que sea miembro el eclesiástico; ni sus deudos por consanguinidad o afinidad
hasta el tercer grado inclusive.
 Esta incapacidad comprenderá a las iglesias parroquiales de que son curas los
confesores, excepto la iglesia parroquial del testador, a la que se podrán hacer
asignaciones, aunque el testador se haya confesado con el cura de ella.
 La incapacidad establecida en los incisos anteriores no recaerá sobre la porción
de bienes que el eclesiástico o sus deudos habrían heredado abintestato, si no
hubiese habido testamento.
 En igual incapacidad incurrirán los ministros y las instituciones religiosas de otros
cultos que hubieren prestado asistencia espiritual al difunto.

2.- Incapacidad relativa del notario Art. 1089 CC

El notario también se lo considera como posible manipulador; e influenciar también
en las decisiones que pueda tomar el testador.
Art. 1089.- No vale disposición alguna testamentaria en favor del notario que
autorice el testamento, o del empleado que haga veces de tal, o del cónyuge de
dicho notario o empleado, o de cualquiera de los ascendientes, descendientes,
hermanos, cuñados o empleados del servicio doméstico del mismo.
 Lo mismo se aplica a las disposiciones en favor de cualquiera de los testigos.

3.- Incapacidad relativa de los ministros y las instituciones religiosas

Se considera que la mayoría de la población del Ecuador es católica; es a partir de
la revolución  liberal, que empieza a implantarse la libertad de conciencias y de
culto, en el Ecuador actualmente existen diversas misiones protestantes que
vinieron para evangelizar al pueblo.
Se establece que los ministros de otros cultos por el hecho de haber otorgado el
indulto de pecado o perdón son incapaces de suceder.

SEMEJANZAS ENTRE LAS INCAPACIDADES ABSOLUTAS Y LAS

INCAPACIDADES RELATIVAS
1.- Las incapacidades en general sean absolutas o relativas son de orden público
no pueden sanearse (asegurar); no convalecen (reponer)
2.- Ambas incapacidades no requieren de sentencia judicial porque están
establecidas en la ley. La sola presencia de la causal elimina la posibilidad de
suceder
3.- Las dos incapacidades admiten excepciones, como se ha demostrado, las
mismas que responden a un sentido jurídico
4.- Ambas incapacidades pesan contra terceros. Si el incapaz no adquirió ningún
derecho, el tercero tampoco puede adquirirlo, puesto que el incapaz , al carecer de
derecho, no podía ni transferir ni transmitir derecho alguno, ya que nadie puede
transferir o transmitir más de lo que tiene ; y,
5.- Las dos incapacidades admiten excepciones, como se ha demostrado en los
respectivos acápites las mismas que responden a un estricto sentido de justicia.

DIFERENCIAS ENTRE LAS INCAPACIDADES ABSOLUTAS Y LAS

INCAPACIDADES RELATIVAS
1.- Mientras el incapaz absoluto no puede suceder a persona alguna, el incapaz
relativo únicamente no puede suceder a determinadas personas
2.- Mientras las incapacidades absolutas pueden presentarse tanto en la sucesión
intestada como en la testada; las incapacidades relativas solo son propias de las
testamentarias, desde luego que tienen su origen en el acto de voluntad del
causante mediante testamento;
3.- Las incapacidades absolutas se circunscriben al ámbito exclusivo del inhábil,
en cambio, las incapacidades relativas acarrean la incapacidad de otras personas;
y,
4.- Las incapacidades absolutas se operan de derecho y por lo consiguiente no
admite la posibilidad de influencia, no así las relativas que se generan ante la
posibilidad de que el confesor, el notario o el ministro y las instituciones religiosas
de otros cultos puedan ejercer influencia en el testador.

REQUISITOS DEL TESTAMENTO:

a) Los internos que se refieren a la capacidad para disponer de los bienes por
testamento, a la voluntad exenta de vicios y a la aptitud del asignatario;

b) Los externos, que se refieren a las solemnidades del testamento; y

c) Al contenido de las disposiciones testamentarias.

La capacidad para testar, es un requisito interno, y por consiguiente una

capacidad especial; ya que una persona que tiene capacidad para suceder, en
cambio, no sea capaz para testar, o viceversa. El artículo 1043 en forma taxativa
nos señala quienes no son hábiles para testar:

1) El menor de dieciocho años;

2) el que se hallare en interdicción por causa de demencia;

3) el que actualmente no estuviere en su sano juicio, por ebriedad u otra causa; y,

4) el que de palabra o por escrito no pudiere expresar su voluntad claramente.

Las demás personas no comprendidas en esta enumeración son hábiles para

testar. Por lo tanto, el testamento otorgado bajo cualquiera de las inhabilidades
anotadas, es nulo, aunque posteriormente haya desaparecido la incapacidad. A la
inversa, si el testamento fue válidamente otorgado, no se anulará por sobrevenirle
al testador alguna inhabilidad; todo esto, concuerda con las reglas 14 y 15 del
artículo 7 del Código Civil.

La Voluntad del testador deberá estar exenta de vicios, pues para que su voluntad
produzca efectos jurídicos, necesariamente estará libre de vicios, y deberá
emitirse sin la influencia de elementos o hechos perturbadores que afecten a la
voluntad del testador, como son: El error, que no es sino la falsa concepción de
algo, o la equivocación de una persona, de una cosa o de un hecho; la fuerza, que
puede ser la presión física o moral, con el propósito de intimidar a la persona; y, el
dolo, definido en el inciso final del artículo 29, como la intención positiva de irrogar
injuria a la persona o propiedad de otro. En cuanto a la Aptitud del Asignatario, la
regla consiste en que pueden adquirir por testamento todas las personas naturales
o jurídicas que la Ley no considere incapaces o indignas.

REQUISITOS EXTERNOS DEL TESTAMENTO:

No existe una sola clase de testamentos, la propia Ley establece el testamento

solemne, o menos solemne. El primero, es aquel que requiere del cumplimiento de
formalidades específicas, sin las cuales no tendría valor el acto jurídico; y, el
menos solemne, aquel que en virtud de ciertas circunstancias inevitables, permite
que no se cumplan sino determinadas formalidades. Los testamentos solemnes,
pueden ser de dos clases: Testamentos abiertos, son aquellos en que el testador
hace sabedores de sus disposiciones a los testigos; y, testamentos cerrados,
aquellos en que no es necesario que los testigos tengan conocimiento de las
disposiciones del testador; todo esto, con las respectivas excepciones legales del
caso.
En consecuencia, diremos que, el testamento solemne es siempre escrito, y es
indispensable la intervención de testigos y funcionarios que intervienen en el
otorgamiento. El artículo 1050 establece quienes no pueden ser testigos en un
testamento solemne, y el 1051 tolera la habilidad putativa o aparente de uno solo
de los testigos.
El otorgamiento del testamento abierto, debe ser ante Notario y tres testigos, o
ante cinco testigos. Podrá hacer las veces de Notario un Juez de lo civil, cuya
jurisdicción comprenda el lugar del otorgamiento. También puede otorgarse ante
un Teniente Político (artículo 85 numeral 4) de la LOFJ). Se debe observar todas
las solemnidades prescritas, pues la omisión de una sola, acarrea la nulidad
absoluta del testamento.
De otorgarse testamento abierto ante notario o quien haga sus veces y tres
testigos, uno de éstos, deberá saber leer y escribir; y, si se lo otorga solo ante
cinco testigos, dos al menos de ellos. El otorgamiento solo ante cinco testigos es
facultativo para el testador; y para hacerlo así no es preciso que falte el notario o
funcionario que lo reemplace.

El testamento será presenciado en todas sus partes por el testador, por un mismo
notario, si lo hubiere, y por unos mismos testigos. Si se emite un testamento
abierto sin la presencia del Notario, o de juez competente, es necesario que se
proceda a su publicación con el siguiente procedimiento: Comparecencia de los
testigos ante el juez para que reconozcan su firma y rúbrica y la del testador, luego
el juez pondrá su firma al principio y fin de cada página del testamento y luego lo
remite a un notario para que lo incorpore en su protocolo. Bajo esta modalidad el
testador da a conocer sus disposiciones tanto al notario como a los testigos. En el
testamento se debe consignar el nombre, apellido, nacionalidad del testador, su
domicilio, su capacidad mental, los nombres de su cónyuge y anteriores cónyuges
y los nombres de todos sus hijos, nombre de los testigos y su última voluntad. Otra
posibilidad de testamento abierto, es la establecida en el artículo 1055, y referente
a que éste se haya escrito anticipadamente por parte del testador, el mismo que
tendrá validez si se ha cumplido con las demás reglas estipuladas en dicho
artículo. El testamento del ciego, solo podrá otorgar testamento nuncupativo ante
notario o empleado que haga las veces de tal, y de acuerdo a las normas
establecidas en el artículo1057.

EL TESTAMENTO CERRADO:

Igualmente debe ser por escrito, y solo debe otorgarse ante un notario, el juez no
puede hacer sus veces, y en presencia de cinco testigos. El que no sepa leer y
escribir no puede otorgar este tipo de testamentos. El testador a viva voz en
presencia del notario y los testigos expresará que en el documento que entrega se
encuentra su última voluntad. Este documento puede estar sellado, lacrado o
cualquier otra seguridad que haya puesto el testador, y sobre su cubierta el notario
coloca el título de testamento cerrado, la circunstancia de encontrarse el testador
en su sano juicio, el nombre y apellido de los testigos y termina la diligencia con la
firma de todos los comparecientes. Este testamento antes de su ejecución deberá
ser presentado al juez, y no se abrirá sino después que el notario y testigos
reconozcan sus firmas y las del testador y de que verifiquen que el testamento se
encuentra con las seguridades con las cuales las dejó el testador. Si las
solemnidades antes referidas no fueren cumplidas, los testamentos no tendrán
valor alguno; por lo que, el analfabeto no puede otorgar esta clase de testamentos.

TESTAMENTOS SOLEMNES OTORGADOS EN EL EXTERIOR:

Tenemos dos clases: Los otorgados en país extranjero, conforme a las leyes que
rigen la vida de esa nación en materia de sucesiones; y, los otorgados por un
ecuatoriano o un extranjero domiciliado en el Ecuador, pueden otorgar testamento
solemne en el exterior y con plena validez jurídica en el territorio ecuatoriano,
siempre que se lo otorgue ante un Agente Diplomático o Cónsul de nuestro país y
en consonancia con las leyes vigentes en el territorio de la República; es decir,
siempre y cuando se cumplan y se sigan las formalidades y reglas determinadas
en los artículos1065, 1066 y 1067 de nuestra legislación.

Testamentos Privilegiados.- A partir del artículo 1068 hasta el 1083 nuestro

Código Civil trata sobre los testamentos privilegiados o menos solemnes y dentro
de estos: el militar y el marítimo. Al respecto el Doctor Guillermo Bossano,
distinguido profesor y tratadista dice: “Si se conserva el nombre de privilegiados
para los testamentos militares y marítimos, no debe interpretarse, en modo alguno,
como que están dedicados a personas que ejercen actividades inherentes a tales
profesiones, y que son consideradas privilegiadas, sino más bien se refiere al
hecho de que en determinadas circunstancias, las personas sometidas a ellas,
pueden otorgar su testamento sin ceñirse a cánones comunes y preestablecidos
que, por fuerza de los acontecimientos, resultarían difícilmente practicadas tales
formalidades o cumplidos todos los requisitos ordinarios”. Por lo que, más bien
deberían desaparecer, ya que no existe fundamento valedero para que la Ley los
siga contemplando como institución especial.

MODELO DE TESTAMENTO ABIERTO EN COLOMBIA

ESCRITURA PÚBLICA NÚMERO:

DE FECHA: :________ DE FEBRERO DE DOS MIL DIECISIETE (2017)
OTORGADA EN LA NOTARÍA CUARENTA Y CUATRO (44) DEL CÍRCULO DE
BOGOTÁ , D.C.
---------------------------------------------------------------------
CÓDIGO NOTARIAL: 1100100073
--------------------------------------------------------------------------------------------------------------
--------
ACTO JURÍDICO VALOR ACTO
TESTAMENTO ABIERTO $ 0.oo
--------------------------------------------------------------------------------------------------------------
--------
PERSONAS QUE INTERVIENEN EN EL ACTO

TESTADOR
____________________ C.C. _______

TESTIGOS TESTAMENTARIOS

_____________________________________ C.C.
_____________

_____________________________________ C.C.
_____________
--------------------------------------------------------------------------------------------------------------
--------
En la ciudad de Bogotá, Distrito Capital, República de Colombia, a los DIECISIETE
(17) días del mes de FEBRERO del año dos mil DOCE (2017), ante mí LUZ MARY
CARDENAS VELANDIA, Notaria Cuarenta y cuatro (44) En Propiedad del Circulo
Notarial de Bogotá, D.C, y ante los tres (3) testigos
instrumentales_____________________________, identificada con Cédula de
Ciudadanía ,número _____________ de Bogotá, D.C., de estado civil soltera, sin
unión marital de hecho, domiciliada en la calle ___________ de
__________,_________________, identificada con cédula de ciudadanía número
____________ de ______________ de estado civil soltera, sin unión marital de
hecho, domiciliada en la Carrera ___________________ de Bogotá
y_______________________, identificada con cédula de número
_______________ de____________________ de estado civil soltera, sin unión
marital de hecho, domiciliada en la calle ______________ en ______________ y
quienes declararon expresamente que no tienen ningún impedimento legal para
este acto compareció , mayor y vecino de Bogotá, identificado con la cédula de
ciudadanía No. _____________ de __________, de estado civil soltero, sin unión
marital de hecho, y manifestó:
Que me encuentro en mi cabal juicio y pleno goce de mis facultades Intelectivas y
cognoscitivas, así como libre de cualquier apremio que pudiera impedir o limitar mi
voluntad, por lo que por el presente público instrumento procedo a dictar mi
testamento abierto y solemne y lo hago en los siguientes términos:
-

PRIMERO: Me llamo como queda dicho, soy hijo de

_________________________y_________________________ ambos fallecidos;
el primero el ______________________ de mil novecientos cincuenta y ocho
(1978) y la segunda ___________ del dos mil diez (2010) en Bogotá
respectivamente.

SEGUNDO: Nací el día ___________de mil novecientos cincuenta y cuatro (1954)

en la ciudad de Bogotá y en la actualidad cuento con 60 años de edad.

TERCERO: No tengo ascendencia ni descendencia legítima o adoptiva ni de

ninguna especié, pero si tengo hermanas que responden a los nombres
_________________________, identificada con la cédula de
ciudadanía__________________ de Bogotá,_________________________,
mayor y vecina de Bogotá, identificada con la cédula de ciudadanía No.
__________ de _______________, y un primo llamado _____________________,
identificado con la cédula de ciudadanía No._______________ de Bogotá a
quienes va dirigida mi voluntad y a quienes nombró como herederos de mis
bienes, para que participen por partes iguales en el reparto de los mismos, en los
términos y condiciones que se detallan en este documento.

CUARTO: Que en la actualidad cuento con el apartamento

_________________________ ubicado en la Carrera catorce B (17B) número
ciento_________________________ () de Bogotá, que adquirí mediante escritura
pública No._________________________ (733) de fecha
_________________________ (____) de la Notaría Setenta y dos (72) del Círculo
Notarial de Bogotá, y es mi voluntad nombrar como mis herederas a mis hermanas
y asignatario a mi primo, quienes por iguales partes percibirán lo que corresponda
al inmueble mencionado y a los bienes muebles, vehículos, equipos y dinero en
Bancos que en el futuro llegare a adquirir y poseyere al momento de mi muerte.

QUINTO: En la actualidad no tengo deudas de ninguna especie, ni acreedores que

me reclamen algún pago, pero si por alguna circunstancia, al momento de mi
muerte, apareciere alguna obligación a mi cargo, deberá ser asumida por mis
herederas y asignatario, con el producto de la venta de mis bienes o de los dineros
que posea en el Banco, al igual que los gastos de mi entierro. Así las cosas, el
saldo que quedare constituyen los bienes a repartir.

SEXTO: Que si por alguna circunstancia algunas de mis hermanas o mi primo

fallecieren antes de percibir su cuota sucesoral, los hijos del fallecido tienen
derecho a acceder por representación en la prorrata que le correspondía al
fallecido.
SÉPTIMO: Que aun existiendo algunos otros parientes, es mí voluntad
circunscribir el testamento solo a favor de las tres personas nombradas y lo hago
de manera irrevocable.

-------------------------(hasta aquí al minuta presentada por los interesados)

NOTA 1: La notaria advirtió al testador la obligación de respetar las normas

legales para la elaboración del testamento así, no obstante fue su voluntad
expresarlo en los términos que dejó anteriormente
señalados.-----------------------------------------------------------

NOTA 2: CONSTANCIA SOBRE IDENTIFICACIÓN DE LOS COMPARECIENTES:

Se hace constar que los comparecientes fueron identificados con los documentos
idóneos pertinentes que en esta escritura se citan y en los cuales sus nombres
aparecen tal como figuran en el cuerpo primero de la presente escritura pública.

LOS COMPARECIENTES HACEN CONSTAR QUE:

1) Han verificado cuidadosamente sus nombres y apellidos, estados civiles, el
número de sus documentos de identificación y aprueban este instrumento sin
reserva alguna, en la forma como quedó redactado.
2) Las declaraciones consignadas en este instrumento corresponden a la verdad y
en consecuencia asumen la responsabilidad de lo manifestado en caso de
utilizarse esta escritura con fines ilegales.
3) Conocen la ley y saben que El (La) Notario (a) responde por la regularidad
formal de los instrumentos que autoriza, pero no por la veracidad de las
declaraciones de los otorgantes ni por la autenticidad de los documentos que
forman parte de este instrumento. En consecuencia el (la) notario (a) no asume
ninguna responsabilidad por errores o inexactitudes establecidas con posterioridad
a la firma de los otorgantes y de el (la) notario (a). En tal caso, estos deben ser
corregidos de la manera prevista en el Decreto 960 DE 1970.

OTORGAMIENTO Y AUTORIZACIÓN: LEIDO: Los comparecientes hacen constar

que una vez leído el presente testamento al testador, por el suscrito Notario, quien
lo tiene a la vista, EN VOZ ALTA Y EN UN SOLO ACTO, en presencia de los
testigos testamentarios, lo aprobó y en constancia firma junto con los testigos y
ante mí y conmigo el Notario, quien de esta forma lo autoriza.
El presente instrumento público se extendió en las hojas de papel notarial con
códigos de seguridad números:

OTRO MODELO DE TESTAMENTO ABIERTO EN COLOMBIA

TESTIGOS

___________________________ HUELLA INDICE DERECHO

C.C. No.
TELEFONO CEL:
DIRECCION
ESTADO CIVIL
CORREO ELECTRONICO

____________________________________ HUELLA INDICE DERECHO

C.C. No.
TELEFONO CEL:
DIRECCION
ESTADO CIVIL
CORREO ELECTRONICO

______________________________ HUELLA INDICE DERECHO

C.C. No.
TELEFONO CEL:
DIRECCION
ESTADO CIVIL
CORREO ELECTRONICO
ESTA HOJA HACE PARTE DE LA ESCRITURA PÚBLICA NÚMERO:

DE FECHA: _________________________
---------------------------------------------------------------------

TESTADOR

_________________________ HUELLA INDICE DERECHO

C.C. No.
TELÉFONO CEL:
DIRECCIÓN
ESTADO CIVIL
CORREO ELECTRÓNICO

LUZ MARY CARDENAS VELANDIA

NOTARIA CUARENTA Y CUATRO (44) EN PROPIEDAD
DEL CÍRCULO NOTARIAL DE BOGOTÁ
CÓMO OTORGAR UN TESTAMENTO EN ECUADOR Y CUÁLES SON SUS
BENEFICIOS

Al parecer, el testamento en el Ecuador no ha sido comprendido por los

ciudadanos en su real dimensión, pues existe un porcentaje mínimo de personas
que se acogen a esta institución, debido al desconocimiento o falta de orientación
respecto de los beneficios que provee un testamento.

Otorgar un testamento significa predecir la continuidad de la unidad familiar. No

hacerlo -todo lo contrario- podría dejar a la familia con el camino abierto para
futuras disputas y conflictos entre herederos. De allí que, el testamento tiene la
virtualidad de evitar posibles juicios entre parientes además de ordenar la
distribución del patrimonio del testador, obviamente respetando las reglas que
para esta institucion existe en el Ecuador.

A nadie se le puede perjudicar con disposiciones testamentarias ajenas a lo que

reza el Código Civil ecuatoriano. El 50% será para los hijos o legitimarios, un 25%
para mejorar a uno o más descendientes y una cuarta parte -el último 25%- podrá
ser dispuesto libremente. Si el testador se sujeta a esta regla se tendrá la
seguridad de que al momento de resolver la partición de sus bienes, ésto será en
un plan pacífico y legal.

Existen dos tipos de testamento: abierto y cerrado. En el primero, su contenido

puede ser conocido por quien lo desee, en cambio en el segundo nadie puede
saber de su contenido hasta cuando se produzca la apertura del testamento, es
decir, después de los días del testador. La decisión de acogerse a uno de ellos,
depende del carácter del testador o de la forma de haber llevado la unidad y
estabilidad familiar. De existir conflictos internos en la familia, o hijos carnales y no
carnales; o, si existe de por medio varios matrimonios, suelen los testadores
escoger un testamento cerrado a fin de no herir la susceptibilidad de nadie. En
cambio si existe un solo matrimonio y es una sola familia consolidada, suelen
acogerse al testamento abierto, ya que no hay secretos que guardar.

Es preciso señalar que el testamento es un acto individual y personalísimo; y,

como tal no es posible otorgar un testamento en forma conjunta.

Por la complejidad del contenido de esta institución es imprenscindible que el

profesional del derecho asesore previamente a quien va a otorgar testamento, por
lo que resulta imperante que el abogado lo redacte, ya que nadie como él conoce
las reglas sucesorias establecidas en la legislación ecuatoriana. Luego de dicha
redacción se deberá formalizar el testamento ante cualquier Notaría del país.

Finalmente es importante señalar que las personas adultas mayores están

exentas del pago de la tarifa notarial para otorgar testamento abierto o cerrado.
CLASES DE TESTAMENTOS ART. 1046

ABIERTO ART. 1052 1053

CERRADO ART. 1059 1060 Y 1061
PRIVILEGIADOS 1068 AL 1083

Igualmente debe ser por escrito, y solo debe otorgarse ante un notario, el
juez no puede hacer sus veces, y en presencia de cinco testigos. El que no
sepa leer y escribir no puede otorgar este tipo de testamentos. El testador a
viva voz en presencia del notario y los testigos expresará que en el
documento que entrega se encuentra su última voluntad. Este documento
puede estar sellado, lacrado o cualquier otra seguridad que haya puesto el
testador, y sobre su cubierta el notario coloca el título de testamento
cerrado, la circunstancia de encontrarse el testador en su sano juicio, el
nombre y apellido de los testigos y termina la diligencia con la firma de
todos los comparecientes. Este testamento antes de su ejecución deberá ser
presentado al juez, y no se abrirá sino después que el notario y testigos
reconozcan sus firmas y las del testador y de que verifiquen que el
testamento se encuentra con las seguridades con las cuales las dejó el
testador. Si las solemnidades antes referidas no fueren cumplidas, los
testamentos no tendrán valor alguno; por lo que, el analfabeto no puede
otorgar esta clase de testamentos.

Testamentos solemnes otorgados en el Exterior:

Tenemos dos clases: Los otorgados en país extranjero, conforme a las leyes
que rigen la vida de esa nación en materia de sucesiones; y, los otorgados
por un ecuatoriano o un extranjero domiciliado en el Ecuador, pueden
otorgar testamento solemne en el exterior y con plena validez jurídica en el
territorio ecuatoriano, siempre que se lo otorgue ante un Agente Diplomático
o Cónsul de nuestro país y en consonancia con las leyes vigentes en el
territorio de la República; es decir, siempre y cuando se cumplan y se sigan
las formalidades y reglas determinadas en los artículos1065, 1066 y 1067 de
nuestra legislación.

Testamentos Privilegiados.- A partir del artículo 1068 hasta el 1083 nuestro

Código Civil trata sobre los testamentos privilegiados o menos solemnes y
dentro de estos: el militar y el marítimo. Al respecto el Doctor Guillermo
Bossano, distinguido profesor y tratadista dice: “Si se conserva el nombre
de privilegiados para los testamentos militares y marítimos, no debe
interpretarse, en modo alguno, como que están dedicados a personas que
ejercen actividades inherentes a tales profesiones, y que son consideradas
privilegiadas, sino más bien se refiere al hecho de que en determinadas
circunstancias, las personas sometidas a ellas, pueden otorgar su
testamento sin ceñirse a cánones comunes y preestablecidos que, por
fuerza de los acontecimientos, resultarían difícilmente practicadas tales
formalidades o cumplidos todos los requisitos ordinarios”. Por lo que, más
bien deberían desaparecer, ya que no existe fundamento valedero para que
la Ley los siga contemplando como institución especial.

LOS TESTAMENTOS PUEDEN DIVIDIRSE EN COMUNES Y ESPECIALES.

En esta categoría se incluyen el testamento ológrafo, el abierto, y el testamento

cerrado.

Es el realizado de puño y letra por el testador.

Debe ser escrito en su totalidad por el testador, contener su firma y la fecha en

que se otorga.

Sólo pueden otorgar este tipo de testamento los mayores de edad.

Debe presentarse ante el Juez de Primera Instancia del domicilio del testador para
su convalidación en el plazo de 5 años contados desde el día en el que se
produce su fallecimiento. Si no se presenta en este plazo, el testamento no será
válido.

Por su parte, es obligación de la persona que lo conserva en su poder, presentarlo

al Juzgado en el plazo de 10 días desde que tenga conocimiento de la muerte del
testador. Si no lo hace, será responsable de los daños y perjuicios que este
retraso ocasione.

El juez abrirá el testamento y citará a testigos para que declaren si la letra del
testamento coincide con la del fallecido.

En principio, estos testigos serán el cónyuge, los descendientes y los

ascendientes y, en su defecto, los hermanos.

Una vez considere probado que la letra del testamento es la del testador, el juez
dispondrá la formalización del testamento, por lo que a partir de este momento
podrán iniciarse las operaciones de partición y adjudicación de herencia.

A diferencia del testamento cerrado, el abierto se otorga ante Notario, quien

conserva el original del documento desapareciendo así el peligro de que pueda
destruirse o perderse.

Es necesaria la intervención de dos testigos si el testador:

No sabe o no puede firmar.
Es ciego.
No sabe o no puede leer por sí mismo el testamento.
Cuando así lo solicite el Notario.
Por su parte, los testamentos abiertos «especiales» se otorgan en los siguientes
supuestos:

En peligro de muerte: Puede realizarse el testamento en presencia de 5 testigos

sin que sea necesaria la presencia del Notario. Este peligro puede derivarse de
una enfermedad, de riesgo grave, de accidente mortal, guerra, catástrofe… etc.
En peligro de epidemia: Será suficiente la intervención de 3 testigos mayores de
16 años.
En ambos casos, el testamento caducará pasados 2 meses desde que haya
cesado el peligro de muerte o la epidemia. Si en este periodo fallece el testador y
no se formaliza el testamento ante el Juzgado en un plazo de 3 meses, el
testamento también será ineficaz.

¿Quiénes no pueden ser testigos?

No pueden ser testigos:

Los menores de edad (salvo en el caso del testamento abierto otorgado en peligro
de muerte o epidemia)
Los ciegos y los totalmente sordos o mudos.
Los que no entiendan el idioma del testador.
Los que no estén en su juicio.
El cónyuge o los parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad o segundo
de afinidad del Notario que lo autorice y quienes trabajen con él.
Los herederos y legatarios que se contengan en el mismo, sus cónyuges, los
parientes dentro de cuarto grado de consanguinidad o del segundo de afinidad.
Los legatarios, sus cónyuges y parientes estarán excluidos cuando el legado sea
de poca importancia en relación al patrimonio que compone de la herencia.
En esta modalidad de testamento, el testador, sin revelar cuál es su última
voluntad, declara que ésta se encuentra contenida en un ‘pliego’ que entrega al
Notario.

Puede estar escrito:

De puño y letra: El testador deberá poner al final su firma.

Mecanografiado o escrito por un tercero: El testador deberá firmar en todas las
hojas. Si no puede firmar personalmente debe indicar el motivo e identificar a la
persona que quiere que lo haga en su nombre.
No pueden realizar testamento cerrado los ciegos o las personas que no sepan o
no puedan leer.

Los que no puedan hablar (mudos o sordomudos) pero sí escribir, pueden otorgar
este tipo de testamento pero será necesario que firmen personalmente el mismo y
que en la cubierta escriban que dentro del sobre se contiene el testamento,
expresando cómo está escrito y que ha sido firmado personalmente.

El testamento se introducirá en un sobre o envoltorio de modo que no pueda

extraerse del mismo sin romperlo y se depositará ante el Notario que deba
autorizarlo.

En este acto el testador debe manifestar que el sobre contiene su testamento, si lo

ha escrito él mismo o no, y si lo ha firmado personalmente o una tercera persona.

El Notario levantará el acta del otorgamiento en el mismo sobre o envoltorio que

contiene el testamento.

Una vez autorizado, el testador puede conservar el testamento, entregarlo a una

tercera persona para que lo guarde o dejarlo depositado en los archivos notariales.

Tanto el Notario como la persona que tenga en su poder el testamento cerrado,

debe ponerlo en conocimiento del juez en el plazo de 10 días desde que tenga
noticia del fallecimiento del testador. Si no lo hace, será responsable de los
perjuicios que cause este retraso.

En el caso de que se oculte el testamento, se robe, destruya… etc. además de

esta responsabilidad, y de la que pueda derivarse penalmente, el culpable perderá
todo derecho sobre la herencia, como legatario y como legitimario.

Se incluyen dentro de este grupo el testamento militar, el marítimo y el realizado

en el extranjero.

En situaciones de guerra se permite que cualquier militar o personal al servicio del

ejército, otorgue testamento ante un oficial que tenga al menos la graduación de
Capitán, o ante el capellán o médico que le asista si se encuentra enfermo.

Estos testamentos serán remitidos al Cuartel General y posteriormente al

Ministerio de Defensa, organismo que a su vez deberá enviarlo al juez de primera
instancia del domicilio del testador para que se cite a los herederos y demás
interesados en la sucesión.

Estos testamentos caducan en el plazo de 4 meses desde que el testador deje de

estar en campaña.

También podrá otorgarse ‘de palabra’ ante 2 testigos y quedará ineficaz una vez
superado el peligro.

Es el testamento abierto o cerrado que se otorga durante un viaje por mar por
cualquiera de los que van a bordo.
Si el buque es de guerra, se hará ante el comandante del mismo, y si es mercante
ante el capitán o quien ejerza sus funciones en ambos casos, siendo necesaria la
presencia de 2 testigos que serán elegidos entre los pasajeros.

Si el testamento lo otorgan el comandante o el capitán deberán hacerlo ante las

personas que puedan sustituirlos. Los testamentos realizados quedarán en poder
del comandante o capitán y se hará mención a su otorgamiento en el diario de a
bordo.

Una vez llegados a algún puerto en el que exista representación diplomática

española, se hará de entrega de los testamentos que serán enviados a España.

Estos testamentos tendrán una validez de 4 meses desde la fecha del

desembarco.

Los españoles pueden realizar testamento fuera de España siguiendo las normas
establecidas en el país en el que se otorga y podrá ser tanto ológrafo como abierto
o cerrado sin que sea válido en España el testamento mancomunado.

También puede otorgarse ante el agente diplomático español que ejerza las
funciones notariales en el extranjero.

Todas las disposiciones testamentarias son revocables (anulables) incluso aunque

el testador manifieste en las mismas su intención de no revocarlas en el futuro.

Se entiende que el testamento queda revocado total o parcialmente cuando el

testador otorga otro testamento posterior o cuando efectúa alguna declaración
notarial manteniendo o suprimiendo todas o algunas de las cláusulas contenidas
en el mismo.

Esta declaración debe efectuarse con los mismos requisitos exigidos para otorgar
el testamento. Así, si se ha otorgado más de un testamento, será válido el de
fecha posterior.

La información sobre cuántos testamentos ha otorgado una determinada persona

en España, ante qué Notarías, y en qué fechas, la proporciona el llamado
Certificado de Actos de ltima Voluntad, que puede solicitarse ante el Registro
General de Actos de ltima Voluntad, dependiente del Ministerio de Justicia.

Esté certificado no puede emitirse hasta transcurridos 15 días desde el

fallecimiento del causante.

Respecto al testamento cerrado, se da por revocado cuando el testador lo abre.

El testamento es nulo y por tanto carece de validez cuando:

Es otorgado por un tercero: El testamento es un acto personal, por lo que no
puede encargarse a otra persona que lo otorgue en nombre del testador.
Es otorgado por dos o más personas de forma conjunta o mancomunada, con
independencia de que sea en beneficio recíproco o en el de un tercero.
El testador carece de la capacidad necesaria para otorgar testamento.
No se han respetado los requisitos formales necesarios para su validez.
Es revocado por el testador.
Se ha otorgado con violencia, «dolo» (es decir, con conocimiento de la ilegalidad
del acto) o fraude.
Se ha otorgado a favor de una persona incierta y que no puede ser identificada. ?
Las disposiciones se realizan a favor de un incapaz.
En los testamentos ológrafos, cuando no se presenta ante el Juez en el plazo de 5
años desde la fecha de fallecimiento del testador.
Los testamentos en peligro de muerte son ineficaces a los 2 meses del cese del
peligro que motivó su otorgamiento.
El testamento militar es ineficaz si el testador supera el peligro que motivó su
otorgamiento, a los 4 meses del fin de la campaña o si, otorgado de forma verbal,
no se formaliza por los testigos que intervinieron.
El testamento cerrado si aparecen rotas las cubiertas, el sobre o el envoltorio en el
que se contiene, borradas las firmas… etc. salvo que pueda probarse que tales
desperfectos los ha causado el testador en situación de enajenación mental.

EL TESTAMENTO CERRADO:

Igualmente debe ser por escrito, y solo debe otorgarse ante un notario, el juez no
puede hacer sus veces, y en presencia de cinco testigos. El que no sepa leer y
escribir no puede otorgar este tipo de testamentos. El testador a viva voz en
presencia del notario y los testigos expresará que en el documento que entrega se
encuentra su última voluntad. Este documento puede estar sellado, lacrado o
cualquier otra seguridad que haya puesto el testador, y sobre su cubierta el notario
coloca el título de testamento cerrado, la circunstancia de encontrarse el testador
en su sano juicio, el nombre y apellido de los testigos y termina la diligencia con la
firma de todos los comparecientes. Este testamento antes de su ejecución deberá
ser presentado al juez, y no se abrirá sino después que el notario y testigos
reconozcan sus firmas y las del testador y de que verifiquen que el testamento se
encuentra con las seguridades con las cuales las dejó el testador. Si las
solemnidades antes referidas no fueren cumplidas, los testamentos no tendrán
valor alguno; por lo que, el analfabeto no puede otorgar esta clase de testamentos.

TESTAMENTOS SOLEMNES OTORGADOS EN EL EXTERIOR:

Tenemos dos clases: Los otorgados en país extranjero, conforme a las leyes que
rigen la vida de esa nación en materia de sucesiones; y, los otorgados por un
ecuatoriano o un extranjero domiciliado en el Ecuador, pueden otorgar testamento
solemne en el exterior y con plena validez jurídica en el territorio ecuatoriano,
siempre que se lo otorgue ante un Agente Diplomático o Cónsul de nuestro país y
en consonancia con las leyes vigentes en el territorio de la República; es decir,
siempre y cuando se cumplan y se sigan las formalidades y reglas determinadas
en los artículos1065, 1066 y 1067 de nuestra legislación.

TESTAMENTOS PRIVILEGIADOS.- A partir del artículo 1068 hasta el 1083

nuestro Código Civil trata sobre los testamentos privilegiados o menos solemnes y
dentro de estos: el militar y el marítimo. Al respecto el Doctor Guillermo Bossano,
distinguido profesor y tratadista dice: “Si se conserva el nombre de privilegiados
para los testamentos militares y marítimos, no debe interpretarse, en modo alguno,
como que están dedicados a personas que ejercen actividades inherentes a tales
profesiones, y que son consideradas privilegiadas, sino más bien se refiere al
hecho de que en determinadas circunstancias, las personas sometidas a ellas,
pueden otorgar su testamento sin ceñirse a cánones comunes y preestablecidos
que, por fuerza de los acontecimientos, resultarían difícilmente practicadas tales
formalidades o cumplidos todos los requisitos ordinarios”. Por lo que, más bien
deberían desaparecer, ya que no existe fundamento valedero para que la Ley los
siga contemplando como institución especial.