2006 Ministerio de Justicia

Morand 107 Telfono: 674 3461 674 3100 www.minjusticia.cl Isidro Sols Palma Ministro de Justicia Decio Mettifogo Guerrero Francisco Estrada Raul Madrid Meza Sergio Henrquez Galindo Oriana Zorrilla Novajas Decio Mettifogo Guerrero Sergio Henrquez Galindo Oriana Zorrilla Novajas

Director Responsable

Comit Editorial

Editor General Secretario de Redaccin Periodista

Diseo Impresin Noviembre de 2006

Menssage Gendarmera de Chile

Indice

Boletn Jurdico
del Ministerio de Justicia

Transformaciones de la Justicia para Adolescentes, un proceso en marcha

para Adolescentes 9 Especializacin de la Justicia Penal Ministerio de Justicia Sergio Henrquez Galindo, Abogado,

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Infancia, Ley y Democracia en Argentina 2006: un balance provisorio

Emilio Garca Mndez, Abogado, Diputado de la Repblica Argentina

accesoria Artculo 39 Tratamiento del consumo de drogas como sancin Penal Adolescente N 7 de la Ley 20.084 sobre Responsabilidad
Mnica Lobato Concha, Psicloga, Ministerio de Justicia

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Criminalidad asociada al consumo de drogas y su abordaje por la Ley N 20.084. Naturaleza jurdica de la sancin accesoria de tratamiento de rehabilitacin y otras cuestiones no resueltas
Alejandro Gmez Raby, Abogado, Defensora Penal Pblica

Editorial

Transformaciones de la Justicia para Adolescentes, un proceso en marcha

Desde el retorno a la democracia nuestro pas dio inicio a la tarea de transformar integralmente su sistema de justicia. Este desafo fue iniciado con la reforma al proceso penal, el que ha sido paulatinamente extendido al resto de las reas de la justicia: familia, laboral, responsabilidad penal adolescente y otras. Nuestro sistema de justicia criminal es hoy distinto y a todas luces ofrece resultados y caractersticas auspiciosas. Se trata de una nueva justicia: moderna, transparente, con altos estndares de calidad que se reejan en rapidez y eciencia. No ha sido fcil el proceso de la instalacin; sin embargo -en estos aos de funcionamiento- se ha logrado introducir una nueva concepcin respecto al modo en que la justicia debe ser impartida, con nuevos criterios, dinmicas y concepciones.
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En efecto, mientras la nueva infraestructura ha sido paulatinamente terminada, mientras los sistemas de apoyo a la gestin se han consolidado y los actores han ido ganando en experiencia y mejorando sus rutinas, hemos ido dejando atrs una forma de administrar justicia, vetusta y centenaria, y hemos dado paso a un cambio cultural que permite contar con una Justicia Penal gil, transparente, al servicio de las personas: la ciudadana entiende hoy que puede medir al sistema judicial con otros parmetros, que puede exigir de l resultados, al tiempo que ha hecho de la transparencia un principio cotidiano. Tenemos hoy un proceso penal que garantiza los derechos y es fuente de proteccin de las arbitrariedades, que garantiza un debido proceso, sustento fundamental de cualquier decisin que se tome respecto de una persona, sobre todo si se trata de la imposicin de una sancin penal por parte del Estado. Como vemos, hay un proceso de reforma judicial de largo alcance, en pleno proceso de instalacin y adecuacin y que no ha estado exento de tensiones. En algunos casos la realidad ha superado las proyecciones y se han debido tomar decisiones difciles, como poster-

gaciones acotadas y circunscritas, con el objetivo de superar dicultades. Sabemos que toda poltica pblica y esto es especialmente sensible en el mbito de la justicia debe estar en permanente evaluacin y revisin, porque se afecta directamente la vida de las personas, y ese es el espritu con el cual hemos procedido. En pocos meses ms, el 8 de junio prximo y tras un acotado aplazamiento, enfrentamos la tarea de poner en funcionamiento la Ley de Responsabilidad Penal Adolescente, N 20.084; que establece un proceso penal para jvenes que cometan delitos, cuya principal caracterstica es ser especializado, de consecuencias y con procedimientos diferenciados de los adultos, que dar respuesta a los delitos cometidos por adolescentes en nuestro pas, brindado al mismo tiempo posibilidades efectivas de reinsercin social. Chile cumple as con el mandato de la Convencin de los Derechos del Nio y su Comit de Naciones Unidas, pues hace realidad el ejercicio de derechos que antes no existan. Esos derechos esenciales, que todo adolescente debe poseer tales como el derecho a guardar silencio, derecho a contar con un abogado, de acceder a un juicio oral, imparcial y justo, son slo algunas de las consecuencias que la aplicacin de esta reforma trae aparejada. La ejecucin misma de las penas es abordada en esta transformacin, que considera no tan slo la necesaria responsabilizacin por el ilcito, sino adems la reinsercin social. Se trata de un elemento imprescindible para detener potenciales carreras delictuales, y brindar oportunidades de desarrollo a quienes son sancionados bajo este nuevo procedimiento.
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Actualmente trabajamos en el proceso de implementacin, lo cual requiere de la coordinacin de numerosas instituciones en mbitos tan dismiles como el estadstico, las sanciones privativas y no privativas de libertad, el tratamiento de drogas y / o alcohol, entre otros aspectos normativos y de aplicacin concreta. Evaluacin constante, medicin de su impacto y resultados, as como dicultades propias que afectan a todo proceso que se pone en marcha son componentes en los que estamos trabajando y que debemos estar preparados para asumir como un sistema de Justicia Juvenil, con la participacin de todos los actores institucionales involucrados. Tanto en su etapa previa de diseo como en lo que dice relacin con su puesta en marcha, esta ley constituye una empresa de grandes dimensiones que tiene como norte la resolucin de temas relevantes en nuestra sociedad y la situacin concreta de una parte de nuestros adolescentes que, habiendo cometido actos ilcitos, son parte nuestra y deben ser integrados plenamente en nuestra cultura. Integracin y no exclusin es el parmetro con que debemos medir lo que hagamos. Es nuestro compromiso como Ministerio de Justicia y que compartimos con quienes forman parte del Sistema de Justicia Juvenil Especializado.

Especializacin de la justicia penal para adolescentes

Sergio Henrquez Galindo Abogado, Ministerio de Justicia

ndice:
I. II. III. IV. V. Introduccin Reglas de Interpretacin a utilizar Interpretacin de la norma Contenidos mnimos y caractersticas deseables de las capacitaciones Capacitacin a tcnicos y profesionales de tratamiento de consumo problemtico de drogas Capacitacin de Agentes Policiales: Carabineros y Polica de Investigaciones Capacitacin y modelos de gestin Estado actual de las capacitaciones Conclusiones

VI.

VII. VIII. IX.

I. Introduccin El presente trabajo tiene por objeto interpretar el sentido y alcance de la norma contenida en el artculo 29 de la Ley 20.084, que textualmente prescribe: Artculo 29.- Especializacin de la justicia penal para adolescentes. Los jueces de garanta, los jueces del tribunal de juicio oral en lo penal, as como los scales adjuntos y los defensores penales pblicos que intervengan en las causas de adolescentes, debern estar capacitados en los estudios e informacin criminolgica vinculada a la ocurrencia de estas infracciones, en la Convencin de los Derechos del Nio, en las caractersticas y especicidades de la etapa adolescente y en el sistema de ejecucin de sanciones establecido en esta misma ley. No obstante, todo scal, defensor o juez con competencia en materias criminales se encuentra habilitado para intervenir, en el marco de sus competencias, si, excepcionalmente, por circunstancias derivadas del sistema de distribucin del trabajo, ello fuere necesario. En virtud de lo dispuesto en los incisos precedentes, los comit de jueces de los tribunales de garanta y orales en lo penal considerarn, en el procedimiento objetivo y general de distribucin de causas, la radicacin e integracin preferente de quienes cuenten con dicha capacitacin. Cada institucin adoptar las medidas pertinentes para garantizar la especializacin a que se reere la presente disposicin. Para una cabal comprensin de este artculo y su impacto en la implementacin de la Ley de Responsabilidad Penal de Adolescentes, se hace necesario realizar un exhaustivo an-

lisis en la dimensin normativa y prctica del mismo. Es por ello que este trabajo comienza con un anlisis estrictamente normativo, sistematizando la lectura que se puede hacer de la norma bajo la perspectiva de las reglas de interpretacin del Cdigo Civil, el Derecho Penal, los Instrumentos Internacionales y la Constitucin Poltica de la Repblica. Teniendo ya la base jurdica para interpretar la norma, se hace necesario visualizar la dimensin prctica de su implementacin, en el contexto de la puesta en marcha de la Ley 20.084. Por ello se revisan los contenidos mnimos y caractersticas especiales de las capacitaciones, diferenciando los diversos tipos de actores del sistema que las requieren, y analizando cmo stas, en conjunto con un modelo de gestin apropiado, generan nalmente la especializacin exigida en la Ley. Todo este anlisis fue posible gracias a la entrevista con destacados acadmicos y profesionales, entre los que podemos mencionar a los profesores Miguel Cillero Bruol, Mauricio Duce Julio y la psicloga del Departamento de Menores del Ministerio de Justicia, Mnica Lobato Concha.
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III. Interpretacin de la norma Aplicacin de las reglas del artculo 19 y siguientes del Cdigo Civil. La primera regla del inciso 1 del artculo 19 del Cdigo Civil establece que, Cuando el sentido de la ley es claro, no se desatender su tenor literal, a pretexto de consultar su espritu. Es claro el sentido del artculo 29 de la Ley 20.084?, Cul es su tenor literal? En este punto, habra que sealar que el artculo regula dos circunstancias: a) La especializacin de los actores del proceso penal. b) La preferencia de que los scales, defensores y jueces especializados tomen las causas relativas a adolescentes imputados. En relacin al primer punto, el sentido de la ley no es claro, ya que se reere indistintamente a capacitacin y especializacin, lo que en denitiva produce una incertidumbre en relacin al sentido de la Ley, pues no es lo mismo estar capacitado, que especializado. Respecto del segundo punto, el sentido de la Ley es relativamente claro, pero es necesario precisar el alcance de su inciso 2, para denir a qu se reere con la expresin excepcionalmente. Por todo lo anterior, es posible concluir que el sentido del artculo 29 de la Ley en comento no es claro, precisamente atendiendo a su tenor literal. El inciso segundo del artculo 19 del Cdigo Civil prescribe Pero bien se puede, para interpretar una expresin obscura de la ley, recurrir a su intensin o espritu, claramente manifestados en ella misma,.
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La especializacin de la Justicia Penal de Adolescentes, es una garanta del debido proceso para estos sujetos de derechos, pues como veremos, lo contrario signica vulnerar entre otros, el principio de la igualdad de armas, y la necesaria diferenciacin que se requiere respecto del sistema de adultos, a n de implementar efectivamente un sistema de responsabilidad penal de adolescentes, y no un derecho penal de adultos atenuado. II. Reglas de Interpretacin a utilizar A continuacin, y en esta primera etapa de anlisis normativo, se utilizarn las reglas de interpretacin prescrita en el artculo 19 y siguiente del Cdigo Civil. Se har un breve alcance de la aplicacin de reglas de interpretacin de normas penales, y se aplicarn las reglas de interpretacin de los tratados internacionales de derechos humanos, con especial relevancia el artculo 41 de la Convencin de los Derechos del Nio, y las dems normas de orden internacional que sean atingentes. Asimismo, se interpretar a la luz de los artculos de la Carta Fundamental que sean pertinentes.

Cul es la intensin o espritu de la ley?, y deniendo el mismo, est claramente manifestado en ella? Visiblemente, y en relacin sistemtica con el resto del articulado de la Ley, la intensin o espritu de este artculo, consiste en la especial preparacin que requieren los y las profesionales y los y las funcionarias que trabajarn con adolescentes, por ser personas en una especial etapa de desarrollo. Estos preparativos deben generar una especializacin del sistema de justicia penal adolescente, que lo diferencie cualitativamente del sistema de adultos. Este alcance se maniesta en diferentes artculos de la Ley, en especial los artculos 2 y 20, los que exigen para su efectivo cumplimiento, de la experticia de los diferentes actores de este sistema. Sin perjuicio de lo anterior, este espritu o intensin de la ley no es tan claro cuando tenemos que denir como se materializa esta especializacin: Slo a travs de capacitaciones? Y, en relacin a las capacitaciones, que sin duda son necesarias, cmo deben ser stas? Son preguntas que no se contestan sencillamente acudiendo al espritu o intensin de la Ley, lo que hace insuciente este criterio por s slo para resolver la interpretacin del artculo 29. El artculo 20 del Cdigo Civil indica Las palabras de la ley se entendern en su sentido natural y obvio, segn el uso general de las mismas palabras; pero cuando el legislador las haya denido expresamente para ciertas materias, se les dar en stas su signicado legal.
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Cul es el sentido natural y obvio de las palabras especializacin y capacitacin? Son lo mismo? En el caso que no lo sean, son conceptos opuestos o complementarios? El sentido natural y obvio de las palabras es aquel que el hombre comn le dara. Especializacin entonces sera el trabajo especco que realiza alguien, debido a las caractersticas peculiares de su asunto. Capacitacin, en cambio, es la instruccin que recibe alguna persona en cierta materia o grupo de materias. Desde esta perspectiva, ambos conceptos tienen sentidos naturales y obvios distintos. Tambin es aceptado en la jurisprudencia el concepto dado por el Diccionario de la Real Academia de la Lengua Espaola. En este diccionario, se dene especializacin como 1. f. Accin y efecto de especializar. Especializar, a su vez, es denido como 1. tr. Limitar algo a uso o n determinado. 2. intr. Cultivar con especialidad una rama determinada de una ciencia o de un arte. U. t. c. prnl.. Por su parte, capacitacin es denida como 1. f. Accin y efecto de capacitar. Capacitar es denido como 1. tr. Hacer a alguien apto, habilitarlo para algo. U. t. c. prnl.

Cul es el contexto del artculo en comento? De que manera este contexto ilustra el sentido del mismo, de forma tal que entre todas sus partes haya la debida correspondencia y armona? El contexto del artculo 29, de la Responsabilidad Penal Adolescente es la propia Ley 20.084. En ella se inserta esta normativa, e ilustra su sentido, jando como principio rector el inters superior del adolescente, y el n resocializador y responsabilizador de la pena. As podra decirse que la especializacin a que se reere este artculo, es mucho ms que una capacitacin, pues debe generar una actitud y perspectiva distinta de los actores del proceso penal, disposicin intelectual y emocional que redunde en el cumplimiento de los objetivos y principios transversales a la justicia penal de adolescentes. El inciso segundo del artculo 22 del Cdigo Civil prescribe Los pasajes obscuros de una ley pueden ser ilustrados por medio de otras leyes, particularmente si versan sobre el mismo asunto. Qu otras leyes podemos emplear para interpretar el artculo 29 de la Ley de Responsabilidad Penal Adolescente? Existe una norma que, coincidentemente, verse sobre el mismo asunto? En general, para interpretar esta norma podemos utilizar todas aquellas que digan relacin con el objetivo general de la Ley, y aquellas que se reeran especcamente a la capacitacin de los intervinientes. Al respecto podemos mencionar las siguientes normas: Regla 12.1, 22.1 de Beijing. Regla 85 de N.U. para la proteccin de menores privados de libertad. Regla 9 letra i) y 58 Directrices de RIAD. Estas normas se reeren concretamente a la especializacin de los profesionales y tcnicos que entrarn en contacto con los adolescentes en el marco de un proceso penal. Adems, se pueden complementar con la Convencin de los Derechos del Nio.
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Denitivamente hay cercana entre ambos conceptos, sobre todo entre la segunda acepcin de especializar y capacitar, pero no son lo mismo. Se podra decir que, entre uno y otro concepto hay una relacin de gnero a especie, es decir, que capacitar estara contenido dentro del concepto de especializar, y no al revs, y por tanto la capacitacin no cubre con suciencia el sentido de la especializacin, si bien puede ser parte de ste. El artculo 21 del Cdigo Civil prescribe Las palabras tcnicas de toda ciencia o arte se tomarn en el sentido que les den los que profesan la misma ciencia o arte; a menos que aparezca claramente que se han tomado en sentido diverso. Esta norma no es aplicable al artculo en estudio, pues las palabras no son tcnicas. El inciso primero del artculo 22 del Cdigo Civil determina El contexto de la ley servir para ilustrar el sentido de cada una de sus partes, de manera que haya entre todas ellas la debida correspondencia y armona.

Puntualmente, todas estas normas arman la necesidad de contar con personal especializado en el trato con los adolescentes, en trminos tales que son necesarios para llevar a cabo los objetivos de disminuir los efectos perniciosos del sistema punitivo y las penas, a la vez de generar procesos de reinsercin social. La especializacin requiere una completa formacin acadmica y experimental, no tan slo en los mbitos jurdicos, sino que adems en los biopsicosociales. Algunas consideraciones respecto de la interpretacin de normas penales Si bien el artculo 29 se inserta dentro de una ley de carcter penal, materialmente este artculo no es una norma penal, en la medida que no tipica una accin u omisin tpica, antijurdica y culpable, ni establece una pena para un hecho descrito en otro artculo. Ms bien es una suerte de derecho o garanta del adolescente, es decir, se le garantiza que el sistema de especializacin de esta justicia penal de adolescentes cubrir las necesidades y particularidades especcas de este signicativo grupo de seres humanos. Desde esta perspectiva, las prohibiciones de analoga, el carcter restrictivo de la norma, entre otras reglas de interpretacin penal, se aplican slo en la medida que impidan una lectura perjudicial para el o la adolescente. Reglas de interpretacin de tratados de Derechos Humanos Para comenzar, se har un breve anlisis de las reglas de interpretacin de los Tratados de Derechos Humanos, categora a la que corresponden las reglas que pasaremos a revisar ms adelante.
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La Convencin de los Derechos del Nio, en su artculo 41 prescribe Nada de lo dispuesto en la presente Convencin afectar a las disposiciones que sean ms conducentes a la realizacin de los derechos del nio y que puedan estar recogidas en: a) El derecho de un Estado Parte; o b) El derecho internacional vigente con respecto a dicho Estado. Es decir, las normas de dicha Convencin no pueden ser interpretadas en perjuicio de los nios, nias y adolescentes, an cuando haya leyes o normas internacionales que prescriban situaciones ms favorables, pues en ese caso se aplican con preferencia estas normas ms propicias, antes que la misma Convencin. Para ilustrar mejor este punto, revisemos la regla de interpretacin de la Convencin Interamericana de Derechos Humanos. Su artculo 29 prescribe que Ninguna disposicin de la presente Convencin puede ser interpretada en el sentido de: a) permitir a alguno de los Estados Partes, grupo o persona, suprimir el goce y ejercicio de los derechos y libertades reconocidos en la Convencin o limitarlos en mayor medida que la prevista en ella;

ser interpretada en el sentido de limitar o perjudicar aquellos derechos humanos y libertades fundamentales que podran ser reconocidos conforme a las leyes de cualquier Alta Parte Contratante o en cualquier otro Convenio en el que sta sea parte. Nuevamente, se repite el mismo principio: no se puede interpretar la norma en perjuicio de los objetivos de la Convencin de Derechos Humanos que se trate. Pero slo hemos revisado las Convenciones que se reeren a los derechos de la humanidad en ge- neral, con excepcin de lo sealado respecto de la Convencin de los Derechos del Nio. Convenios, convenciones o tratados que protegen derechos humanos especcos tambin mantienen la regla. As se desprende del artculo 23 de la Convencin Sobre la Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin contra la Mujer, que establece que Nada de lo dispuesto en la presente Convencin afectar a disposicin alguna que sea ms conducente al logro de la igualdad entre hombres y mujeres y que pueda formar parte de: a) La legislacin de un Estado Parte; o b) Cualquier otra convencin, tratado o acuerdo internacional vigente en ese Estado. Esta es, por lo tanto, la forma en que deben interpretarse las normas que, a continuacin, pasarn a analizarse. Anlisis de las siguientes normas: Regla 12.1, 22.1 de Beijing. Regla 85 de N. para la proteccin de menores privados de libertad. Regla 9 letra i) y 58 Directrices de RIAD. Reglas 12.1 y 22.1 de Beijing, Reglas mnimas de las Naciones Unidas para la administracin de la Justicia de Menores.
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b) limitar el goce y ejercicio de ningn derecho o libertad que pueda estar reconocido de acuerdo con las leyes de cualquiera de los Estados Partes o de acuerdo con otra convencin en que sea parte uno de dichos Estados; c) excluir otros derechos y garantas que son inherentes al ser humano o que se derivan de la forma democrtica representativa de gobierno, y d) excluir o limitar el efecto que puedan producir la Declaracin Americana de Derechos y Deberes del Hombre y otros actos internacionales de la misma naturaleza. Vale decir, jams las disposiciones de un tratado de Derechos Humanos, como el sealado, pueden ser interpretadas en perjuicio de los objetivos de la misma Convencin. En el caso de los nios, nias y adolescentes, los objetivos de la Convencin estn contemplados en el artculo 3 de dicho instrumento internacional, esto es, el inters superior del adolescente. Otra norma esclarecedora es la contenida en el Convenio Europeo para la Proteccin de los Derechos Humanos y Libertades Fundamentales, que en su artculo 53 determina Ninguna de las disposiciones del presente Convenio

La regla 12.1 prescribe Para el mejor desempeo de sus funciones, los agentes de polica que traten a menudo o de manera exclusiva con menores o que se dediquen fundamentalmente a la prevencin de la delincuencia de menores, recibirn instruccin y capacitacin especial. En las grandes ciudades habr contingentes especiales de polica con esa nalidad. En su edicin electrnica, en la pgina Web de la Ocina del Alto Comisionado para los Derechos Humanos:http://www.unhchr.ch/ spanish/html/menu3/b/h_comp48_sp.htm, se agrega el siguiente comentario: La regla 12 seala la necesidad de impartir una formacin especializada a todos los funcionarios encargados de hacer cumplir la ley que intervengan en la administracin de la justicia de menores. Como la polica es el primer punto de contacto con el sistema de la justicia de menores, es muy importante que acte de manera informada y adecuada. Aunque la relacin entre la urbanizacin y el delito es sin duda compleja, el incremento de la delincuencia juvenil va unido al crecimiento de las grandes ciudades, sobre todo a un desarrollo rpido y no planicado. Por consiguiente, son indispensables contingentes especializados de polica, no slo como garanta de la aplicacin de los principios concretos previstos en el presente instrumento (como la regla 1.6), sino tambin, de forma ms general, para mejorar la prevencin y represin de la delincuencia de menores y el tratamiento de los menores. Si bien esta regla se reere particularmente a la polica, el sentido de la misma es claro, que al exigirle al Estado que los funcionarios que intervengan directamente con los adolescentes, en especial las policas, pero no exclusivamente stos, deben tener una instruccin y capacitacin especial.
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Este artculo centra la especializacin de los y las funcionarias en el adiestramiento de los mismos. Si bien ello es importante, como veremos el aprendizaje es tan slo parte de la especializacin que requiere el nuevo sistema procesal penal de adolescentes. Y por supuesto, as debe ser observada esta regla, pues de conformidad a las reglas de interpretacin estudiadas, no se le puede dar un sentido ms perjudicial para los adolescentes, si otras normas ilustran de manera ms completa la misma situacin. Continuando, la regla 22.1 de la Convencin en comento seala: Para garantizar la adquisicin y el mantenimiento de la competencia profesional necesaria a todo el personal que se ocupa de casos de menores, se impartir enseanza profesional, cursos de capacitacin durante el servicio y cursos de repaso, y se emplearn otros sistemas adecuados de instruccin. Nuevamente, esta Convencin hace referencia a la especializacin como capacitacin, pero ya desde una perspectiva mucho ms amplia, pues no slo se reere a la instruccin previa del personal, sino adems a cursos de capacitacin durante el servicio y cursos de repaso, adems de utilizar otros medios de instruccin.

El artculo puede ser ledo como una exigencia de capacitacin permanente para los profesionales que se vinculen con los adolescentes. Sin embargo, no es tan slo eso lo que se puede desprender de su lectura. Los conceptos apuntan a una formacin que va ms all de los cursos: debe ser permanente, y orientada al perfeccionamiento de los conocimientos y la habilidad de estos y estas profesionales. La experiencia, desde luego debe ser potenciada por las capacitaciones y la formacin intelectual, pero no tan slo por sta. En este punto nos puede ayudar el Diccionario de la Real Academia de la Lengua Espaola: Capacidad: (Del lat. capactas, - tis). 1. f. Propiedad de una cosa de contener otras dentro de ciertos lmites. Capacidad de una vasija, de un local. 2. f. Aptitud, talento, cualidad que dispone a alguien para el buen ejercicio de algo. 3. f. Fs. volumen (// magnitud). 4. f. Fs. Cuociente que resulta de dividir la carga de una de las armaduras de un condensador elctrico por la diferencia de potencial existente entre ambas. Su unidad es el faradio. 5. f. desus. Oportunidad, lugar o medio para ejecutar algo. ~ de obrar. 1. f. Der. Aptitud para ejercer personalmente un derecho y el cumplimiento de una obligacin. ~ jurdica. 1. f. Der. Aptitud legal para ser sujeto de derechos y obligaciones. La segunda acepcin es la ms cercana a lo que apunta la regla en comento. Las aptitudes, los talentos o cualidades de una persona, no slo se gestan por la capacitacin o formacin intelectual. Se requiere de otras herramientas para alcanzar dicho objetivo.
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Este artculo le da a la capacitacin e instruccin una clara nalidad, ms amplia y compleja que la mera capacitacin: se trata de garantizar la adquisicin y el mantenimiento de la competencia profesional necesaria. Es decir, se trata de generar y mantener personal experto, especializado ms all de las capacitaciones e instrucciones recibidas, que son absolutamente necesarias, pero no sucientes. Regla 85 de N.U. para la proteccin de menores privados de libertad (Reglas de las Naciones Unidas para la proteccin de los menores privados de libertad). Esta regla prescribe: El personal deber recibir una formacin que le permita desempear ecazmente sus funciones, en particular la capacitacin en psicologa infantil, proteccin de la infancia y criterios y normas internacionales de derechos humanos y derechos del nio, incluidas las presentes Reglas. El personal deber mantener y perfeccionar sus conocimientos y capacidad profesional asistiendo a cursos de formacin en el servicio que se organizarn a intervalos apropiados durante toda su carrera.

Regla 9 letra i) y 58 Directrices de RIAD (Directrices de las Naciones Unidas para la prevencin de la delincuencia juvenil). La regla 9 letra i) establece: Debern formularse en todos los niveles del gobierno planes generales de prevencin que, entre otras cosas, comprendan: i) Personal especializado en todos los niveles. De este apartado se desprende que no slo las policas deben estar especializadas, sino adems todas y todos los tcnicos y profesionales que, en algn nivel, entren en contacto con adolescentes. Si bien estas directrices son de orden preventivo, dan luces de lo que debe entenderse por especializado, ya que ni si quiera hace referencia a las capacitaciones, tan slo se limita a prescribir la necesaria especializacin de todo el personal. Dicha especializacin va ms all de una capacitacin, pues se exige a todo nivel, es decir, se trata de una cautela de garantas, pues slo mediante la especializacin del personal, a todo nivel de intervencin, se podr lograr el objetivo de prevenir la delincuencia juvenil. Por supuesto, esta lectura puede extenderse a los otros mbitos de intervencin penal del Estado en materia de adolescentes. La regla 58 establece que Deber capacitarse personal de ambos sexos encargado de hacer cumplir la ley y de otras funciones pertinentes para que pueda atender a las necesidades especiales de los jvenes; ese personal deber estar al corriente de los programas y posibilidades de remisin a otros servicios, y recurrir a ellos en la medida de lo posible con el n de sustraer a los jvenes al sistema de justicia penal.
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Nuevamente nos encontramos con el concepto que la especializacin no tiene tan slo que ver con la capacitacin, sino tambin con el sexo del personal, su experiencia y el conocimiento de las redes sociales de la localidad en la que se desenvuelve. Todos estos aspectos no se logran con una buena instruccin terica, sino con la experiencia, con el trabajo da a da con los jvenes, apoyado en la teora aprendida en la formacin intelectual, que debe ser continua y repasada con frecuencia. Anlisis de normas constitucionales en relacin a la especializacin de la justicia penal de adolescentes. Si asumimos la perspectiva constitucional, para hacer el anlisis del artculo 29 de la Ley de Responsabilidad Penal Adolescente es necesario examinar la Carta Fundamental a la luz de la siguiente idea: En base a la interpretacin precedente, se puede concluir que la especializacin de la Justicia Penal de Adolescentes es una garanta, un derecho de los mismos, consagrado tanto en la ley como en los tratados e instrumentos internacionales ya citados. Se trata de una garanta procesal, que forma parte del debido proceso, y por tanto es analizable desde dicha perspectiva en la normativa constitucional.

miento judicial de adolescentes debe ser especializado, pues as lo establece la Ley 20.084, como una garanta de un procedimiento racional y justo. Esto implica que los jueces de garanta deben estar especializados. Pero adems los scales deben estarlo, pues la norma constitucional se reere tambin a la investigacin de los delitos, asunto que de conformidad al artculo 83 de la Carta Fundamental, es de exclusiva facultad del Ministerio Pblico. IV. Contenidos mnimos y caractersticas deseables de las capacitaciones El artculo 19, N 3, inciso 2 de la Constitucin prescribe Toda persona tiene derecho a defensa jurdica en la forma que la ley seale. A este respecto, la ley ordena que la defensa, en este caso, sea especializada. As lo prescribe el artculo 29: Los jueces de garanta, los jueces del tribunal de juicio oral en lo penal, as como los scales adjuntos y los defensores penales pblicos que intervengan en las causas de adolescentes, debern estar capacitados en los estudios e informacin criminolgica vinculada a la ocurrencia de estas infracciones, en la Convencin de los Derechos del Nio, en las caractersticas y especicidades de la etapa adolescente y en el sistema de ejecucin de sanciones establecido en esta misma ley. Por tanto, la especializacin de defensores tiene no slo fundamento legal, sino adems constitucional. El artculo 19, N 3, inciso 5 de la Constitucin prescribe Toda sentencia de un rgano que ejerza jurisdiccin debe fundarse en un proceso previo legalmente tramitado. Corresponder al legislador establecer siempre las garantas de un procedimiento y una investigacin racionales y justos. Por consiguiente, mediante mandato constitucional, el procedi19

A partir de este captulo, comenzaremos a analizar las consideraciones prcticas de la especializacin, concretamente los contenidos mnimos y caractersticas deseables de las capacitaciones, distinguiendo entre los diversos actores de este nuevo sistema de Responsabilidad Penal de Adolescentes, y cmo stas deben complementarse con un sistema de gestin que facilite la interaccin de estos actores, generando de esta forma el necesario saber prctico que culminar el proceso de especializacin. Capacitar, como se pudo apreciar, signica 1. tr. Hacer a alguien apto, habilitarlo para algo. U. t. c. prnl. Por lo tanto, la capacitacin en Responsabilidad Penal de Adolescentes debe ser tal, que produzca el efecto de que las personas capacitadas, sean aptas, hbiles para intervenir en este tema. Ello implica poseer el conocimiento y las herramientas mnimas para intervenir en dos reas principales, y algunas alternativas, dependiendo del tipo de profesional o tcnico que intervendr. Especializacin y capacitacin no es lo mismo. La especializacin es la experticia que nace del saber terico y el saber prctico. El primero se consigue por medio de capacitaciones y formacin acadmica, y el segundo por medio del contacto frecuente de los mismos actores en torno al desarrollo del mbito prctico.

En lo que se reere a la implementacin de la Ley 20.084, la capacitacin debe abordarse segn los distintos actores, sin embargo, en trminos generales, todos y todas deberan tener conocimientos criminolgicos, psico-sociales y del marco normativo jurdico relacionado con adolescentes infractores de la ley penal. No obstante lo anterior, es posible distinguir la especializacin de los actores del proceso penal en s, respecto de los ejecutores de las sanciones. Especializacin prctica y terica para jueces, scales y defensores En lo relativo a los scales, defensores y jueces, la especializacin se potencia, ms que en la capacitacin terica, en el diario quehacer de los mismos, en la interaccin y retroalimentacin entre ellos. El proceso penal de adolescentes tiene muchas vaguedades, vacos, contradicciones y opuestas interpretaciones, que no se resolvern en una capacitacin o formacin acadmica, por ms que se trate de excelentes experiencias tericas. Por otra parte, el modelo que expone la ley, no tiene referentes claros en ninguna parte del mundo, por lo que no existen referencias a las que acudir, experiencias que estudiar al respecto. Adems, ciertos aspectos del ya en desarrollo proceso penal para adultos tampoco han sido estudiados, como la forma prctica en que scales y defensores elaboran sus respectivas teoras del caso, transformndose el saber prctico en un conocimiento de carcter endgeno sin salidas a investigadores, acadmicos o los mismos actores. En denitiva, quienes decidirn qu hacer en cada situacin ambigua, sern estos scales, defensores y jueces. Si queremos lograr espe20

cializacin, se debe intencionar esta interaccin, de tal forma que no slo se trate de una formacin prctica de carcter endgeno, sino que se reproduzca y transmita a otros y otras profesionales, universidades, investigadores y capacitaciones internas, para as pulir, teorizando y co-construyendo saberes prcticos que el scal, juez o defensor deben manejar. Sobre la formacin terica que estos protagonistas del proceso penal deben tener en materia de responsabilidad penal de adolescentes, bsicamente se deben contemplar dos aspectos mnimos: la formacin jurdica y la formacin en criminologa del adolescente. La primera, por razones obvias, se debe saber cuales son los procedimientos, formas de determinar las penas, normas nacionales e internacionales que rigen en la materia, etc. La segunda, porque esto le permite a los actores del proceso saber a qu tipo de delitos nos estamos enfrentando, y cmo en general se desarrollan en un mbito adolescente. Por ejemplo, elementos como la nocturnidad, la pandilla o grupo de amigos, etc., que consideradas aisladamente pueden constituir circuns-

tancias agravantes, en la etapa de la adolescencia considerarlas signicara, en muchos casos, simplemente subir la pena base del delito, pues en casi todos los casos ocurriran en dichas circunstancias. Hay delitos que se hacen en grupo, otros de forma solitaria, otros organizadamente, etc. tener este conocimiento es de la mayor importancia. Otros aspectos relevantes de una capacitacin para jueces, scales y defensores estn vinculados con la valoracin del peritaje psicolgico o social. La forma de mirar estos informes como hechos a evaluar, y no como verdades cientcas incontrarrestables, es el tipo de meta a lograr en capacitaciones a los jueces principalmente. Una particularidad a considerar dentro de una capacitacin, en el marco de los destinatarios ya sealados, es la formacin psicosocial, la cual si bien no es estrictamente necesaria, algunas nociones bsicas de la misma habilitan para poder entender el mensaje que los ejecutores de las sanciones entregan cuando emiten sus opiniones, lo que se convierte en una importante herramienta intelectual a la hora de denir lo que corresponda en el caso.
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En suma, respecto de los actores del proceso penal, el no formarse en capacitaciones en los trminos descritos, y no generar modelos de gestin que faciliten intencionadamente la interaccin y retroalimentacin de los mismos y la posterior reproduccin de sus saberes prcticos, slo produce de forma irremediable la desigualdad de armas, entre quien sabe desde lo terico y lo prctico, y quien no tiene estos saberes incorporados. Llevar adelante un proceso penal de adolescentes, sin contar con los conocimientos tericos o empricos o de ambos aspectos del saber vulnera el debido proceso, siendo por tanto inaceptable cualquier decisin que redunde en un modelo que no considere esta especializacin. b) Algunos aspectos especcos de los contenidos mnimos de las capacitaciones de jueces, scales y defensores. A continuacin, se exponen lo que se consideran contenidos mnimos deseables para las capacitaciones de estos actores jurdicos, atendidas las necesidades de este nuevo sistema de responsabilidad penal de adolescentes. Un mayor grado de especializacin de quienes tomen las decisiones y generen criterios de valoracin que sean diferentes a los casos de adultos, es lo que se necesita en el Ministerio Pblico. Esta institucin, es la que debe preocuparse que los encargados de la litigacin tengan un nivel de adiestramiento que les permita desempearse correctamente. Lo importante es que quien dene que salida se dar a cada una de las causas, en que existan adolescentes imputados, sea una persona que valore los antecedentes con una mirada especializada.

En relacin a lo defensores, se requiere de un estndar mayor de exigencia en cuanto a la especializacin, toda vez que sern ellos quienes tomen contacto directo con los adolescentes y quienes deban generar una relacin de conanza con ellos para desempear correctamente su funcin y otorgar una defensa en conformidad a lo exigido por la Ley 20.084 y por la Constitucin Poltica de la Repblica. En relacin a los conocimientos que deben tener estos actores jurdicos con el problema de de las drogas, tanto jueces como defensores y scales debieran tener un mnimo de pericia para comprender el vnculo entre consumo de drogas en poblacin adolescente, sus signicados y contextos en que ste se realiza, as como la existencia de patrones de consumo y/o tipos de consumidores, ya que no todas las personas que consumen son adictas o dependientes, y por tanto no todos necesitan una intervencin de tratamiento y rehabilitacin. En estos casos los actores jurdicos requieren manejar, adems, aspectos bsicos como lo que signica concretamente un tratamiento: que implica, que tipos de tratamientos existen, que derechos o bienes jurdicos se ven afectados con los mismos, su mayor o menor idoneidad en su aplicacin a suspensiones condicionales y penas accesorias, respectivamente. Por ltimo, en cuanto a los jueces es importante que se genere un modelo de trabajo que tienda a la especializacin; que la evaluacin de las pruebas sea diferente, incorpo22

rando elementos especcos de la justicia penal juvenil. Por lo anterior, no es trascendente si se trata de jueces preferentes o exclusivos, sino que por sobre todo estn formados en materias propias de infractores a la ley penal. c) Especializacin y contenidos mnimos para los ejecutores de las sanciones y medidas cautelares. En lo relativo a la formacin de los profesionales y tcnicos ejecutores de las sanciones y medidas cautelares, tambin se les aplica esta doble faz del saber especializado: el saber prctico y el saber terico. Respecto del saber prctico, ste no existe, por lo que debe generarse de la misma forma sealada para los scales, defensores y jueces: en la interaccin y retroalimentacin entre estos mismos profesionales. Deben crearse modelos de gestin y funcionamiento que faciliten esta interaccin. Por otra parte, la capacitacin debe tener enfoques distintos a la del scal, el defensor y el juez. En efecto, sus ejes principales deben centrarse en los conocimientos y nociones bsicas del sistema, a nivel jurdico y prctico, pero de

Tambin es relevante la formacin que requieren estos profesionales que trabajarn con jvenes con consumo problemtico de drogas, en el contexto de la sancin accesoria del artculo 7 de la Ley 20.084, as como en el contexto del trabajo del Delegado de Libertad Asistida, previo consentimiento del o la adolescente. A continuacin dedicaremos un captulo especial para referirnos a los estndares mnimos y deseables de la capacitacin que requeriran aquellos profesionales que intervendrn en el tratamiento de consumo problemtico de drogas. V. Capacitacin a tcnicos y profesionales de tratamiento de consumo problemtico de drogas Los equipos tcnicos que trabajen en el tratamiento del consumo problemtico de drogas necesitan poseer conocimientos profundos en cuanto al desarrollo psicosocial, moral y cognitivo del adolescente; adems, debern conocer de las tcnicas de tratamiento del consumo de drogas y sus caractersticas especcas en la etapa evolutiva. Otros aspectos en los cuales debieran prepararse son en las tcnicas de entrevistas, generacin de vnculos teraputicos, y utilizar un lenguaje y acercamiento apropiado. Es posible distinguir tres grandes contextos en los que se desenvolver la actividad de estos equipos: El contexto de la sancin y obligatoriedad por suspensin condicional o pena accesoria; el contexto de sancin, sin obligatoriedad emanada de la sancin, por recomendacin del delegado de libertad asistida, y el contexto de la voluntariedad plena. Sobre el primer contexto, esto es la aplicacin de un tratamiento de drogas por suspensin condicional o pena accesoria, los equipos debern tener una formacin completa en los siguientes mbitos: desarrollo del adolescente, tcnicas de tratamiento del consumo de drogas, perl del adolescente in23

forma mucho ms intensa y profunda, deben capacitarse en los aspectos criminolgicos del adolescente y los aspectos psicosociales pertinentes. En esta materia, la formacin debe ser rica y detallada. Adems, deben tener formacin en pericias, lo que signica ser expertos para validar los peritajes. Ciertos profesionales, por su especial intervencin en esta materia, debieran tener adems formacin completa en el mbito de drogas, educacin y salud mental, dirigidos a adolescentes. En relacin a los conocimientos que deben tener los equipos que implementan las sanciones por consumo problemtico de drogas, debieran tener conocimiento acerca del consumo de drogas en la poblacin adolescente, sus signicados y contextos en que ste se realiza, as como la existencia de patrones de consumo y/o tipos de consumidores. Adems debieran manejar lo que signica el proceso de tratamiento, sus objetivos y caractersticas. Es necesario tener absoluta comprensin del tratamiento, como un proceso complejo y que por tanto, no puede ser objeto de sanciones internas por incumplimiento de obligaciones reglamentarias u objetivos del plan de intervencin individual.

fractor, y contexto de obligatoriedad por la sancin o condicin impuesta. Manejar sobre todo el ltimo elemento es de fundamental importancia, pues es un elemento extra al tratamiento: la ley pesa sobre las espaldas del adolescente. Acerca del segundo contexto, esto es la aplicacin de un tratamiento de drogas por determinacin o acuerdo del delegado de libertad asistida, es decir, en el contexto de una sancin, los equipos debern tener una formacin adecuada en los siguientes mbitos: desarrollo del adolescente, tcnicas de tratamiento del consumo de drogas, perl del adolescente infractor, y el contexto de sancin en el que se desarrolla el tratamiento. La sancin no describe directamente la obligacin de someterse al tratamiento, ms bien se trata de la gestin que realiza el delegado de libertad asistida dentro del marco del plan de intervencin individual, y en la necesidad que observa de realizar este tratamiento. El adolescente debe acceder al tratamiento para que ste se pueda realizar, pero no podemos armar que su consentimiento es de la misma calidad que la que tiene el mismo adolescente en plena libertad, sin sujetarse al control de un delegado, por tanto este elemento debe ser tomado en consideracin a la hora de intervenir, y motivar al adolescente a continuar con el tratamiento. Finalmente, en lo concerniente al tercer contexto indicado, esto es la aplicacin de un tratamiento de drogas por mera voluntariedad de un o una adolescente, fuera de cualquier argumento de sancin, los equipos debern manejar los tres primeros aspectos sealados en los otros dos contextos. La dicultad de ste radica ms bien que en los equipos que desarrollarn su actividad en el medio libre, y que recibirn a jvenes tanto en contexto de sancin, sancin y obligatoriedad, y absoluta voluntariedad debern
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estar en condiciones de diferenciar estas tres circunstancias, debiendo incorporarse estas distinciones inclusive en sus orientaciones tcnicas. Trabajar con adolescentes es difcil, y ms an si estn en privados de libertad o con sanciones penales. No comprender e incorporar estas perspectivas a la forma de intervencin y al tratamiento de consumo drogas complejiza la intervencin. Especialmente, si el o la joven se encuentra en Centros de Rgimen Cerrado o Semi Cerrado, se da dentro de ellos una dinmica relacional distinta de la que comnmente se puede dar en el medio libre. Las relaciones y eventos que se vivan con los gendarmes, sus compaeros de habitacin o del Centro, el vnculo con los equipos psicosociales, los educadores, la enseanza escolar o la capacitacin laboral, todo ello genera un conjunto de fenmenos y situaciones distintas a las que se viven en el medio libre, y que impactan por cierto en el tratamiento.

Respecto del primero, los agentes policiales conocen y manejan apropiadamente los derechos del imputado y del detenido, contenidos en los artculos 93 y 94 del Cdigo Procesal Penal. Conocen adems los procedimientos concretos a aplicar al momento de citar, realizar un control de identidad o detener a una persona. Tambin manejan los pasos a seguir para reducir a un adulto, cmo deben tratarlo, y una vez detenido hacia dnde deben llevarlo, de cunto tiempo disponen y qu diligencias pueden realizar con ellos. Para ambas policas, una capacitacin en la Ley 20.084 debiera ser un repaso de los derechos de los adultos, y de la lgica que se impone con la entrada en vigencia del Nuevo Proceso Penal. Pero junto a esto, deben exponerse a modo de comparacin, las diferencias con el sistema de Responsabilidad Penal de Adolescentes, subrayando que no se trata de la supresin de derechos de adultos, sino que a stos se le agregan otros, contenidos en la Ley 20.084, en los tratados internacionales, la Constitucin del Estado y en otros cuerpos normativos relevantes. Respecto del comn actuar con los adolescentes en el contexto Ley de Menores N 16.618, en vigencia, los funcionarios policiales tienen procedimientos que estn acostumbrados a seguir respecto de jvenes menores de 16 aos que cometan delitos. Saben que se trata de asuntos de competencia de los Juzgados de Familia. Respecto de los adolescentes mayores de 16 aos, tambin saben que actualmente rige el examen de discernimiento. En razn de esto, es necesario contrastar esta actual forma de proceder con la que regir con la implementacin de la Ley 20.084, con especial atencin al rgimen de faltas y faltas calicadas.
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VI. Capacitacin de Agentes Policiales: Carabineros y Polica de Investigaciones Quienes tendrn el contacto no slo jurdico, sino adems fsico y, muchas veces violento con los adolescentes, son precisamente los agentes policiales, Carabineros de Chile y la Polica de Investigaciones de Chile. Importantes instrumentos internacionales se han referido a la especial preparacin que deben tener estos funcionarios pblicos, debido a que su principal actividad se desarrolla, precisamente, en las circunstancias menos apropiadas, debiendo enfrentar muchas veces la violencia de los adolescentes. Es por esto, que la capacitacin y constante especializacin de quienes mantienen contacto frecuente con jvenes es imprescindible si se quieren alcanzar los objetivos de la Ley. Para determinar cules son los contenidos mnimos de una capacitacin dirigida a estos funcionarios, debe tenerse en cuenta su experiencia actual con el mundo adulto y de la infancia y adolescencia en conicto con la justicia.

Las preguntas son mltiples Qu sucede con las faltas si se trata de jvenes menores de 16 aos, con los mayores de 16?, Qu ocurre con los delitos y crmenes que comentan los menores de 14 aos? Esto suele ser un asunto confuso para ellos, por lo que es necesario enfatizar y ser reiterativo si es necesario, las diferencias y la correcta aplicacin de la Ley de Responsabilidad Penal de Adolescentes. Los agentes policiales que se desempean en terreno, requieren un acercamiento concreto de la Ley 20.084 a sus quehaceres habituales. Por ello, es muy adecuado trabajar con ejemplos y casos prcticos para que puedan aplicar las herramientas que se les van entregando, y as signicar este conocimiento como algo relevante, de forma que permanezca en su aprendizaje. Los contenidos mnimos de estas capacitaciones debieran abarcar al menos, los procedimientos de detencin, de acercamiento a los adolescentes, control de identidad, formas de reduccin, lectura de derechos, procedimientos jurdicos que corresponden a las faltas, simples delitos y crmenes, y los principios y nes de la Ley 20.084. Un asunto de importancia central radica en la formacin criminolgica. La Criminologa del Adolescente, es una materia de necesario aprendizaje, a n de comprender fenmenos comunes en la actividad delictual de los jvenes, tales como la nocturnidad, la ejecucin de delitos en grupos, entre otros. Por otra parte, se hace necesario tambin manejar formas de acercamiento y de comunicacin apropiados a los adolescentes, de tal manera que procedimientos tan sensibles como la lectura de derechos, se transformen en algo efectivo, y no una mera formalidad que los jvenes no comprendan a cabalidad.
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VII. Capacitacin y modelos de gestin La especializacin en la justicia penal de adolescentes no es un mero capricho de nuestra legislacin, sino que se trata de una exigencia derivada de los instrumentos internacionales que rigen en nuestro pas sobre la materia y para que en la prctica sea efectiva debe existir una preparacin de los actores que intervendrn en l. En derecho comparado existen distintos sistemas para recoger esta especializacin, en algunos pases se crean tribunales con competencia especca en esta materia. Sin embargo, en nuestro pas, la ley 20.084 opt por un sistema exible, en el cual se exige que dentro del sistema procesal penal que rige para adultos se inserte un modelo de gestin que permita que actores especializados intervengan en las causas en que existan adolescentes imputados de una infraccin penal, actores que cuenten con una capacitacin especial. En este sentido, la especializacin debe ser el valor central y la gestin slo una herramienta para lograr estos nes y no lo que se ha puesto en prctica hasta ahora, ya que en denitiva

Si no logra instalarse esta lgica en el sistema es probable que en la prctica nos encontremos con personas que analizando un mismo caso hablen idiomas diferentes, razn por la cual es indispensable una planicacin estratgica por parte de las instituciones en relacin a la capacitacin y especializacin de sus funcionarios y funcionarias. Lo anterior, se vincula a lo inicialmente indicado sobre el sistema de gestin imperante, donde necesariamente deben existir ajustes para cumplir con el mandato legal, y no al revs. IX. Conclusiones A partir de la observacin estricta de las reglas de interpretacin de las leyes, considerando los lmites a la interpretacin de normas penales, as como la normativa internacional al respecto, se puede concluir que, especializacin, para nuestro Sistema de Responsabilidad Penal de Adolescentes, es mucho ms que capacitacin. Se trata de lograr la experticia, la especial sensibilidad y el rigor necesario en el trabajo con estos jvenes. El conocimiento calicado que slo se logra con una buena formacin acadmica, terica, pero adems con el contacto constante con sus pares profesionales, que retroalimenten sus avances, inquietudes y legtimas dudas. Slo en un clima de interdisciplinariedad, y de constante debate, experiencia y retroalimentacin, as como de permanente capacitacin, puede lograrse la prescrita especializacin. En el mbito de los scales, defensores y jueces de garanta y de tribunal de juicio oral en lo penal, este clima, y las condiciones para que se cumpla con el mandato legal, cuyo fundamento tiene su soporte en la Constitucin y los Tratados Internacionales de Derechos Humanos, debe generarse por el modelo de gestin, que debe facilitar el contacto de quienes se han especializado en la materia.
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se contempla a la gestin como una nalidad en si misma, limitando por ende el actuar de los intervinientes del nuevo sistema penal de adolescentes. VIII. Estado actual de las capacitaciones En cuanto a las capacitaciones que se han impartido, stas parecen insucientes para lograr el objetivo de la especializacin y se vislumbra que se ha utilizado una poltica de cobertura, es decir, nmero de personas capacitadas versus calidad de la capacitacin, en cuanto a sus contenidos mayoritariamente normativos. Una vez cumplida esta etapa, parece importante comenzar ahora a impartir capacitaciones pero utilizando la poltica de especializacin. En este sentido, deben incorporarse contenidos no jurdicos y generar dinmicas que permitan evaluar los criterios que se utilizarn en la resolucin de los casos. Para lograrlo debe desarrollarse un curso modelo que contenga las materias que debe contener la capacitacin y en el caso de las policas debe incorporarse la intervencin de las prcticas utilizadas actualmente y que no dan cumplimiento a las exigencias de la justicia penal adolescente, lo que hace an ms difcil su especializacin.

En el mbito de los ejecutores de las sanciones, est claro que la capacitacin debe apuntar a objetivos distintos, con un fuerte nfasis en lo que a criminologa y aspectos psicosociales se reere. Especial capacitacin requieren quienes se dedicarn a trabajar con jvenes en tratamiento de consumo problemtico de drogas, pues se trata de equipos que tratarn a jvenes que voluntariamente, y sin sancin accesoria, deseen realizar este tratamiento, y jvenes que slo en el contexto de la condena asistirn a las sesiones. Los agentes policiales, por su parte, requieren tambin de especial formacin, y el aprendizaje de contenidos mnimos, con especial nfasis en las diferencias que existen con el procedimiento normal seguido con adultos. Lenguaje y comunicacin apropiados, y conocimientos de criminologa del adolescente son tambin elementos centrales y mnimos de estas capacitaciones. En denitiva, diferentes actores tienen heterogneos requerimientos en lo que a la especializacin se reere, pero todos demandan de dos elementos fundamentales: capacitacin constante y gestin que permita el contacto frecuente de los actores del sistema. Slo esto garantizar un debido proceso a todo nivel, una adecuada ejecucin de sanciones, y el respeto de los derechos de los adolescentes.

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INFANCIA, LEY Y DEMOCRACIA EN ARGENTINA 2006: UN BALANCE PROVISORIO

Emilio Garca Mndez Abogado, Diputado de la Repblica Argentina

Un rpido balance del estado de situacin de los derechos de la infancia en la Argentina durante el ao 2006, exige reconocer, entre otras cosas, la existencia de continuidades y rupturas cuyo sentido, lgica y futuras implicaciones resulta importante desentraar. Mientras en el campo de las regulaciones penales relativas a los menores de edad, se extiende hasta hoy una lamentable continuidad con el perodo de la dictadura militar, en el campo de lo que no sin una cierta vaguedad se denomina proteccin de derechos, se ha producido recientemente una altamente saludable ruptura. De ms esta decir, que ni rupturas ni continuidades resultan de carcter lineal, lo que exige en ambos casos un esfuerzo especial de anlisis e interpretacin. La aprobacin y promulgacin de la ley 26.061 denominada Ley de Proteccin Integral de los Derechos de la Nias, Nios y Adolescentes, a nes de 2005, luego de un interminable y complejo proceso de carcter legislativo, constituy en buena medida el resultado de una excepcional y transitoria

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disputa por la hegemona poltica en el seno de la bancada de gobierno en la Cmara de Diputados (1). Pero si en trminos de proceso, la aprobacin de la ley 26.061 result bastante sorprendente, mucho ms lo fue en trminos de contenidos. Prcticamente nadie imagin que poda llegarse tan lejos, como efectivamente se lleg, en materia de verdaderas y sustanciales transformaciones normativas. Algunos, en defensa de sus estrechos intereses corporativos, fueron responsables de trabajar activamente en impedir que las reformas fueran mas all de un carcter meramente cosmtico, otros, entre los que me cuento, fuimos en todo caso responsables de subestimar las posibilidades que poda abrir una indita coyuntura de hegemona poltica irresuelta como la ya mencionada. En todo caso, y me parece importante decirlo sin la menor ambigedad, la Ley 26.061 constituye la innovacin jurdica ms importante en materia de infancia, por lo menos desde el retorno de la democracia hasta hoy. Tanto es as, que si la conciencia jurdica media se encontraba, antes de la reforma, muy por delante de la vergonzosa Ley Agote de 1919. La profundidad de los cambios que encierra la nueva ley ha colocado a la conciencia jurdica, ni hablemos de las prcticas, muy por detrs de los desafos que encierra la Ley 26.061. Cierto es, y me parece importante afrontar este argumento para desbaratarlo de una buena vez, que buena parte de las innovaciones contenidas en la Ley 26.061 ya se encontraban en la Convencin Internacional de los Derechos del Nio, CIDN y, lo que
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es lo mismo, en la propia Constitucin Nacional. Esta situacin, muy particularmente en el contexto concreto de la Argentina, no slo no desmerece en absolutamente nada a la Ley 26.061 sino que, por el contrario, aumenta ulteriormente su importancia. Ello signica que desde el punto de vista de la legislacin nacional la Convencin Internacional sobre los Derechos del Nio fue, correctamente, entendida como un piso mnimo por debajo del cual no se puede descender en materia de derechos y garantas, aunque si como efectivamente ocurre con varias disposiciones de la Ley, que se puede superar y trascender. Tngase presente por ejemplo, el art. 27 de la Ley, que dispone la obligatoriedad de la defensa tcnica jurdica por abogado, especicando positivamente en este punto la propia formulacin de la Convencin.

La vigencia por casi un siglo de una Ley criminalizadora de la pobreza como la Ley 10.903 y la persistencia del Decreto 22.278 de la poca dictadura militar, 1980, en base al cual se han irrogado doce sentencias de reclusin perpetua a menores de edad desde 1997 hasta hoy, constituyen su prueba irrefutable. Ms an, me animo a armar sin la menor duda, que desde la vigencia jurdica y cultural de la Convencin hasta hoy, el atraso legislativo de la Argentina no fue producto ni del azar ni de la desidia. Por el contrario, fue el resultado de una estrategia poltica deliberada en la que se invirtieron, particularmente en la dcada de los 90, ingentes esfuerzos y recursos. La cnica y falaz argumentacin acerca del carcter autoaplicable de la Convencin, para concluir en realidad que la reforma legislativa nacional no era necesaria, constituye la pattica evidencia de lo que aqu se arma. Esta situacin defendida con vehemencia desde la propia institucionalidad de las polticas gubernamentales para la infancia, consolid y reprodujo el atraso, que aun hoy padecemos, en trminos de cultura jurdica determinando una aplicacin cosmtica y fragmentaria de la Convencin Internacional sobre los Derechos del Nio, CIDN. Bajo estas condiciones poltico culturales es que, desde comienzos del Siglo XXI se fue gestando un consenso, que jams compart pero que siempre respet, en el heterogneo movimiento de lucha por los derechos de la infancia, en el sentido de que una verdadera reforma de las regulaciones legales en materia penal juvenil, slo deba realizarse a posteriori de la derogacin de la Ley de Patronato y la aprobacin de una Ley de Proteccin Integral.
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No menos importante, en el mismo sentido, resulta el art. 3 de la Ley que dene en forma exhaustiva e inconfundiblemente garantista el concepto de inters superior del nio. En otras palabras, una solucin normativa que cierra denitivamente la posibilidad, tal como vena ocurriendo hasta ahora, de interpretar en clave totalmente discrecional el riqusimo concepto de inters superior. Pero la importancia de esta reforma se explica an ms claramente si se analiza con seriedad y sin condicionamientos la condicin jurdica de la infancia y adolescencia, que antes de la reforma imperaba en nuestro pas. En muchos aspectos y por razones a las que en parte se aludir explcitamente, en materia de derechos de la infancia algunas tendencias negativas que se verican en el plano regional latinoamericano se encuentran particularmente exacerbadas en el caso de la Argentina. No en vano, la Argentina fue, a comienzos del siglo XX, la cuna del menorismo latinoamericano. No en vano, la Argentina sintetizaba el triste merito, hasta la aprobacin de la Ley 26.061, de ser el pas mas atrasado y al mismo tiempo ms brutal en materia de condicin jurdica de la infancia en Amrica Latina.

Un consenso gratuito e intilmente quebrado por aquellos que, sorprendentemente con responsabilidades de gobierno en el campo de los derechos humanos, pretendieron, afortunadamente sin xito, una cosmtica y supercial reforma de las normas que en materia penal juvenil heredamos de la dictadura. A un ao de la reforma que constitua la condicin para emprender el camino de las reformas penales Ley 26.061, mucho ha sucedido aunque poco se ha concretado en ese plano especco (2). Me referir entonces, en forma breve y contextualizada para la Regin, a esta situacin antes de pasar a un anlisis de los avances, implicaciones y sobre todo resistencias con relacin a la aplicacin de la Ley de Proteccin 26.061. La historia de la cuestin de la infancia en la Amrica Latina de estos ltimos 30 aos, muestra claramente la existencia de temas claramente emblemticos. Denomino temas emblemticos, precisamente a aquellos que poseen la caracterstica de sintetizar el espritu de una poca en torno a una cuestin ms amplia. As, con epicentro cultural en el Brasil de la dcada de los 80, que pugnaba por sacudirse el autoritarismo militar, el tema de los nios de la calle constituy la metfora para denunciar la cara obscena del boom econmico del que se jactaba la dictadura. No es este el lugar para ahondar en este anlisis especico, aunque conviene no olvidar, ni los efectos perversos sobre las polticas pblicas de aquellos ejercicios de extrapolacin en otros tiempos y en otros espacios de las concepciones alternativistas imperantes en el Brasil de la dcada de los 80 (3), ni la
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sedimentacin, a la manera de capas geo-lgicas, de viejas posiciones que de, tanto en tanto, irrumpen en las formulaciones polticas del presente. Los delirios recurrentes, y en general demaggicamente electoralistas, de resolver con programas puntuales y focalizados el problema de los nios de la calle, que aoran cada cierto tiempo en la retrica de algunos polticos, constituyen el botn de muestra de pervivencia de un enfoque cuyas vctimas ms conspicuas han sido, paradjicamente, la escuela y la familia. En la dcada de los 90, aunque esta vez con epicentro en pases andinos como Per y Bolivia, el tema del trabajo infantil amenaz con instalarse como cuestin representativa para toda la Regin. Sin embargo, las vergonzosas y descaradas manipulaciones de movimientos autnomos de nios trabajadores, no lograron hacer pie ni en la Argentina ni en el Brasil. En el imaginario social, el recuerdo y la promesa de una escuela pblica de calidad funcionaron como un antdoto extraordinario de esta utopa regresiva. Nadie sintetiz mejor esta

Desde comienzos de los 90, uno a uno los pases de Amrica Latina han adecuado, con mayor o menor calidad tcnica jurdica, sus legislaciones nacionales a lo dispuesto en la materia por la Convencin, muy particularmente en sus artculos 37 y 40. En este contexto la Argentina ha constituido y constituye todava hoy, por razones que en parte escapan a cualquier tipo de racionalidad, una solitaria excepcin en la materia. El problema de la responsabilidad penal de los adolescentes, que en general constituye una cuestin delicada y espinosa en cualquier pas, posee algunas caractersticas inditas adicionales en el caso argentino. Dicho en otras palabras, parece constituir un enigma que de tanto en tanto amenaza con devorarnos. Ni los sealamientos de los organismos del sistema interamericano de derechos humanos al gobierno argentino, con relacin a las condenas a reclusin perpetua a menores de edad (4), ni el macizo consenso parlamentario de carcter multipartidario en la materia, ni los avances culturales de los operadores del sistema de justicia, que nalmente han comenzado a entender la importancia de la vigencia del principio de legalidad en la materia, han sido sucientes para detonar la voluntad poltica imprescindible para la aprobacin de un verdadero sistema de responsabilidad penal juvenil. Cmo explicar los motivos de este atraso inexplicable? Mltiples y variados parecen ser los motivos, sobre los que vale la pena reexionar. Tal vez se encuentre en buena parte de ellos las claves para su superacin. No pretendo subestimar aqu las resistencias corporativas de una justicia de menores que ha hecho histricamente de la discrecionalidad absoluta un valor que, paradjicamente, al mismo tiempo termin despojndola de cualquier forma de legitimidad.
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situacin, que el pedagogo brasilero Antonio Carlos Gomes da Costa, cuando textualmente arm que, mientras en el Brasil la escuela parece ser la tierra prometida, en Argentina se asemeja mucho ms al paraso perdido. Llegamos por n al siglo XXI, en el cual la cuestin signicativa de la infancia parece claramente congurarse y sintetizarse en el problema de la responsabilidad penal de los adolescentes. Legitimada por una sensacin de inseguridad urbana atribuida apresuradamente, el concepto de sensacin hace referencia especcamente a la notoria ausencia de informacin cuantitativa conable en este campo, a los jvenes. El tema tiende a imponer un tipo particular de visin social represiva sobre los adolescentes. A pesar de su carcter cuantitativo reducido, la cuestin de los adolescentes infractores posee un carcter contaminante negativo sobre el conjunto de las polticas sociales. La realidad conrma en forma reiterada, que quien no ha resuelto este problema, acab tambin no resolviendo ninguno de los otros problemas vinculados con la infancia.

Sin embargo, me parece que en una particular conformacin cultural del progresismo jurdico vernculo se esconde la clave principal de este enigma. Es que a los problemas histricos de la incapacidad argentina por constituir un orden legtimo basado en el estado democrtico de derecho, es decir, a las dicultades para aceptar la ley como elemento legtimo y ecaz para mediar en las relaciones sociales, debe agregarse la herencia maldita de la dictadura militar en la materia. Tan brutales y profundas fueron y son las secuelas de la represin ilegal en la Argentina, que han impedido la construccin de un discurso serio y responsable sobre la represin legal. Slo una situacin como esta permite entender la enorme paradoja que consiste en el hecho que, de un lado, en ningn lugar de Amrica Latina se ha ido tan lejos en materia de represin penal a los menores de edad y al mismo tiempo en ningn lugar, desde posiciones que se auto perciben como progresistas, se ofrecen tantas resistencias a un cambio en los trminos que plantea la Convencin Internacional y la Constitucin Nacional. No caben dudas que el quid de la cuestin est precisamente en el tema de la responsabilidad. Bajo el estado de cosas imperante no parecen que existieran problemas en interpelar a los adolescentes como enfermos, locos o enemigos y destruirlos si fuera necesario. Si parece difcil decidirse a interpelarlos como sujetos responsables. Quien interpela a un loco o a un enemigo no se hace responsable de nada, quien interpela a un sujeto responsable debe hacerse responsable de su interpelacin.
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Es precisamente este ltimo el contexto jurdico-cultural donde es preciso analizar el impacto existente y el futuro de la implementacin de la ley 26.061. No voy a realizar aqu un anlisis tcnico jurdico detallado y exhaustivo de esta Ley, entre otros motivos porque el mismo ya se ha realizado y es a dicho texto al que remito a esos efectos (5). Si me interesa en cambio medir el impacto inmediato de su aprobacin. En este sentido, estoy absolutamente convencido que es precisamente en las resistencias que genera donde mejor puede medirse la profundidad de sus transformaciones. No voy a insistir demasiado aqu en aquel tipo de resistencias, que era obvio de esperar, clasistas-nostlgico-corporativas las que, sin embargo, vale la pena registrar (6). Mucho ms peligrosas me parecen aquellas resistencias que pretenden desconocer su mbito nacional de aplicacin (7) y que han llevado al extremo de que un superior tribunal de justicia haya absurda e inconstitucionalmente decidido que los tribunales bajo su competencia dejen de aplicarla (8).

La Convencin Internacional de los Derechos del Nio por el contrario repropone una idea universal de infancia, no precisamente porque esto ya existe en la realidad, sino por el contrario, para tender hacia dicho ideal. Uno jams coloca en la ley aquello que ya existe en la realidad. Las normas, muy en especial aquellas de derechos humanos, presuponen una fuerte tensin entre el ser y el deber ser. Si la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, establece que todos los hombres son iguales, es justamente debido al hecho de que no lo son en la realidad. Mas all de chicanas procesales, que tarde o temprano se evaporarn, destinadas a rechazar la aplicacin de una ley nacional cuyo rango constitucional proviene justamente de constituir la reglamentacin de la Convencin Internacional sobre los Derechos del Nio, CIDN, es necesario preguntarse qu es exactamente aquello que en la Ley 26.061 ms ofende al corporativismo tradicional, hoy crecientemente minoritario, del mbito judicial. Ensayar aqu un principio de esta pregunta. respuesta a La igualdad no es un hecho natural. Por el contrario, necesita de un hecho jurdico poltico que la funde. La Ley 26.061 al asumir en profundidad el espritu y la letra de la CIDN, rompe decididamente el dualismo clasista de los dos derechos para las dos infancias. Todos los avances realizados en el derecho de familia desde la recuperacin de la democracia hasta hoy, tales como el divorcio vincular, la equiparacin plena de hijos matrimoniales y extramatrimoniales, la patria potestad compartida, para slo mencionar los ms signicativos, no encuentran equivalente, hasta la aparicin de la Ley 26.061 en el campo del derecho de menores. Hasta hoy, ni las reexiones tericas ni los sujetos de dichas reexiones acostumbraban a cruzarse en un territorio comn. La ley 26.061 cambi radicalmente el curso de los acontecimientos El tomarse en serio los derechos de la infancia, asegurando los mecanismos que permitan su exigibilidad, es decir, tornando obligatoria e ineludible la defensa tcnico jurdica obligatoria de nios y adolescentes, constituye la piedra angular de una serie de transformaciones que difcilmente puedan subestimarse.
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Hasta la aparicin de la CIDN, a la existencia material de dos tipos de infancia, los nios y los menores para decirlo sintticamente con un lenguaje que es hoy de fcil y rpida comprensin, corresponda la existencia de dos tipos de derechos. Por un lado, el derecho de familia para los nios, aquellos con sus necesidades bsicas satisfechas y, por otra el derecho de menores para los otros, los menores. La ley cumpla as la funcin de reforzar y legitimar las diferencias sociales.

La derogacin de la Ley de Patronato y, al mismo tiempo, la manutencin de practicas sociales y jurdicas que lo caracterizaban, resulta el hilo poco sutil que pone en evidencia la existencia de vnculos reales entre la proteccin tutelar y la represin. Un vnculo que ni eufemismos ni ambigedades pueden ya ocultar. En este sentido, la prohibicin expresa, que seguramente sonar absurda para el sentido comn, de proteccin a la infancia por medio de prcticas que implican la privacin de libertad, constituye una de las tantas transformaciones radicales que encierra esta nueva Ley (art.36). Por ello la aceptacin, mucho ms ritual que entusiasta, de la Ley 26.061 por parte de las autoridades encargadas de su aplicacin, su tan exhaustiva cuanto intil reglamentacin y, al mismo tiempo, la resistencia a aceptar sus implicaciones reales, dan cuenta mejor que nada de la complejidad cultural que encierra el proceso de implementacin de la nueva ley. Todo hace prever que nada ser ni fcil ni automtico en el proceso de su efectiva puesta en marcha. Un reciente habeas corpus interpuesto a favor de nios menores de 16 aos, no punibles segn la ley, para que su proteccin no se cumpla en condiciones de privacin de libertad, da cuenta en toda su extensin de los problemas jurdico culturales que es necesario enfrentar como parte del proceso de implementacin de la Ley 26.061 (9) Un captulo aparte, lo constituye la puesta en marcha de la nueva institucionalidad de las polticas para la infancia que dispone esta
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Ley. Tal vez la ms interesante de todas las innovaciones en la materia la constituya la creacin de un Consejo Federal de Niez, Adolescencia y Familia (art.45), destinado a sustituir un Consejo Nacional que en la prctica slo duplicaba, y an duplica, sus funciones con el Consejo local de la Ciudad de Buenos Aires. Este Consejo Nacional que utiliza la mayor parte de sus recursos humanos y nancieros en subvencionar a la provincia ms rica del pas, contina en realidad hasta la fecha desarrollando sus funciones como si ninguna reforma legal hubiera sucedido en la materia. La prrroga de su vigencia en el mismo acto de promulgacin de la Ley, ha sido sealada, con absoluta razn, como agrantemente inconstitucional (10). Pese a todo, no tengo dudas en armar que el balance nal resulta altamente positivo y puede resumirse en la siguiente formulacin. Durante aos, aquellos que han trabajado en forma paciente y consecuente en la defensa de los derechos de la infancia, se vieron obligados a trabajar invariablemente contra las leyes nacionales vigentes.

reitos, Ed. Malheiros, Sao Paulo, Brasil ,1994. (4) Desde 1997 hasta la actualidad la Justicia de Menores de la Argentina ha aplicado al menos 12 sentencias de reclusin y prisin perpetua a adolescentes en abierta contradiccin, entre otras normas, con la Convencin sobre los Derechos del Nio. La Defensora Ocial ante la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, present una denuncia a la Comisin Interamericana de Derechos Humanos, quien luego de agrupar todos los casos presentados corri traslado de las denuncias al Estado argentino. A raz del traslado efectuado, en abril de 2004 por la Comisin Interamericana de Derechos Humanos, el Estado inici un proceso de solucin amistosa de manera tal que nuestro pas no afronte una condena internacional por violar los derechos de los nios, nias y adolescentes. La reforma legal, una de las condiciones del acuerdo amistoso de la poca, parece hoy denitivamente olvidada. (5) Para un anlisis realmente exhaustivo de todas las dimensiones de la ley 26.061, cfr. Proteccin Integral de Derechos de Nias, Nios y Adolescentes. Anlisis de la ley 26.061, Garca Mndez (compilador), Ed. Del Puerto-Fundacin Sur Argentina, Buenos Aires, 2006. (6) Dos lamentables artculos de reconocidos civilistas acerca de la Ley 26.061, dan cuenta como pocos de las preocupaciones clasistas y corporativas de un derecho que se siente amenazado por el avance en la legislacin nacional, de los instrumentos internacionales de derechos humanos. Ms all de un largo lamento, que ni siquiera el acostumbrado alambicado lenguaje de los juristas tradicionales logra disimular, esta posicin en denitiva no se resigna a que sea el estado y la sociedad, y no los jueces, los que tengan a cargo la formulacin y ejecucin de las polticas de proteccin a la infancia. Cfr. Respectivamente los artculos de Eduardo Zannoni, El Patronato del estado y la reciente Ley 26.061 publicado en la Revista La Ley, con fecha 10 de noviembre de 2005 y Augusto Belluscio Una ley en parte intil y en parte peligrosa, publicado en la ley, con fecha 24 de febrero de 2006. (7) Sobre el tema del mbito nacional de aplicacin, uno de los mayores constitucionalistas del pas ha sido realmente terminante cuando expresa textualmente, La ley 26.061 es una suerte de medida elaborada por el Congreso Nacional para dar cumplimiento a los compromisos internacionales que se derivan de la raticacin por la Argentina de la CIDN, al asegurar su aplicacin en nuestro pas (art. 4 citado). Por lo tanto,

La Ley 26.061 transform radicalmente las condiciones de esa lucha: infancia, ley y democracia, comienzan por primera vez a articularse positivamente en favor de uno de los sectores, no necesariamente vulnerables, pero s mas vulnerados de nuestra sociedad.

Notas.
(1) Sobre este punto especico cfr. el excelente anlisis de Laura Musa, La dimensin poltica de la Ley 26.061, en, Proteccin Integral de Derechos de Nias, Nios y Adolescentes. Anlisis de la Ley 26.061, E.Garca Mndez (compilador), Ed. Del Puerto - Fundacin Sur Argentina, Buenos Aires, 2006 (pp.1-13). (2) Una extraa situacin rodea hoy el tema de la reforma legal en materia de responsabilidad penal juvenil. En ambas cmaras del congreso existen un nmero considerable de proyectos (que representan prcticamente a absolutamente todo el espectro poltico), de alta calidad tcnica y en lnea con la CIDN y la Constitucin Nacional. A pesar de esta situacin, que denota un alto grado de consenso multipartidario en la materia, ningn proyecto ha conseguido avanzar en su tratamiento legislativo. (3) Un profundo y completo anlisis de esta situacin se encuentra en, De Menor a ciudadano, de Antonio Carlos Gomes da Costa, en, Das Necessidades aos Di-

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en caso de conicto con normas provinciales estas deben ceder a favor de la ley nacional. Estamos frente a una suerte de ley de contenidos mnimos aplicables en todo el territorio de la Nacin, cfr. Daniel Sabsay, La dimensin constitucional de la ley 26.061, en, Proteccin Integral de Derechos de Nias, Nios y Adolescentes. Anlisis de la ley 26.061, Garca Mndez (compilador), Ed. Del Puerto-Fundacin Sur Argentina, Buenos Aires, 2006. (8) El Tribunal Superior de Justicia de la Provincia de Crdoba, a travs del Acuerdo Reglamentario N 794 -Serie A, de fecha ocho de noviembre de 2005, decidi mantener las competencias y atribuciones asignadas por la ley 9053, acorde a las funciones jadas por la ley 10.903, hoy derogada, resolviendo Disponer que los tribunales de la Provincia de Crdoba con competencia en materia de menores prevencional, continen su actuacin judicial de conformidad a las competencias y atribuciones asignadas por la ley 9053. (9) El 20 de septiembre de 2006, la Fundacin Sur Argentina, con la adhesin de un nmero signicativo de organizaciones de reconocida trayectoria en el campo de la defensa de los derechos humanos, present una accin de habeas corpus a favor de todas las personas menores de diecisis aos de edad, privadas de su libertad en virtud de resoluciones judiciales tutelares emitidas por los Juzgados Nacionales de Menores, en la Ciudad Autnoma de Buenos Aires. Se solicit que se declare la ilegitimidad de las privaciones de libertad denunciadas y ordene su cese, levantndose las disposiciones tutelares dictadas y se requiri que se inste al Poder Ejecutivo para que desarrolle un plan de liberacin e incorporacin progresiva de cada una de las personas liberadas en alguna de las medidas de proteccin del sistema de proteccin integral de derechos que surge de la ley 26.061. La jueza a cargo del Juzgado Nacional de Menores N 5 resolvi rechazar la accin, decisin que fue conrmada por la Sala V de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional. Contra esta decisin, la FUNDACIN SUR ARGENTINA impugn lo resuelto, interponiendo los recursos de casacin y de inconstitucionalidad. (10) Con el dictado del decreto 1293/2005 el Poder Ejecutivo ha alterado el texto y el espritu de la CDN y de la ley 26.061. Todo lo cual lo torna arbitrario que en derecho constitucional implica lo contrario a razonable, de conformidad a la interpretacin conjunta de los arts. 99 inc. 2 y 28 de la CN. En la presente situacin se produce una clara desproporcin entre medios y n,

ya que el decreto lejos de ser un instrumento apto para facilitar la aplicacin de la norma que reglamenta, la contradice de manera palmaria y de ese modo resulta violatorio del orden constitucional cfr. Daniel Sabsay, ob. cit. pp. 26-27. de

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Tratamiento del consumo de drogas como sancin accesoria

(Artculo N 7 de la Ley 20.084 sobre Responsabilidad Penal Adolescente)
Mnica Lobato Concha Psicloga, Ministerio de Justicia

Artculo 7.- Sancin Accesoria. El juez estar facultado para establecer, como sancin accesoria a las previstas en el artculo 6 de esta ley y siempre que sea necesario en atencin a las circunstancias del adolescente, la obligacin de someterlo a tratamientos de rehabilitacin por adiccin a las drogas o al alcohol. Si bien la sancin accesoria de tratamiento de rehabilitacin por adiccin a las drogas y al alcohol es vista como una oportunidad desde el mbito sanitario, en tanto permite asegurar el tratamiento para aquellos adolescentes infractores de ley que presentan consumo problemtico y que, adems, puede estar inuyendo en su conducta infractora, cabe sealar que esta sancin no formaba parte del articulado del Proyecto de Ley enviado por el Ejecutivo, puesto que la inclusin de un elemento que pertenece al mundo salubrista dentro de un espacio jurdico -que alude al control social-, conlleva algunas dicultades en su entendimiento y ejecucin.

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Lo confuso de la definicin legal El primer elemento que parece importante destacar, se reere a que la insercin de esta sancin en la Ley N 20.084 vuelve a poner en boga la tradicional trada adolescentedelito-drogas como relacin causal, en tanto establece al consumo como nico factor importante asociado a la comisin de delito, ya que no aborda ningn otro elemento a travs de una inclusin tan directa, como lo es la elaboracin de una indicacin expresa y especial, el que adems se realiza dentro de un contexto de sancin. El componente drogas instala una nueva estigmatizacin a la representacin social predominante sobre los y las adolescentes infractores, en la cual ya son delincuentes, sin hacer referencia al tipo de acto infractor, a las condiciones en que fue cometido dicho acto, a la experiencia anterior o no en algunas de estas conductas y haciendo caso omiso del principio de inocencia, representacin que adems asocia directamente la infraccin de ley a los y las adolescentes de sectores ms vulnerados socialmente. Desconoce e invisibiliza que hechos similares ocurran el resto de los sectores sociales, y a la cual se le agrega ahora la carga social de ser drogadicto, con todas las implicancias y estigmatizaciones que trae consigo. Todo ello, sin hacer mencin de que, bajo ciertas circunstancias, ya es negativo el ser un o una adolescente (1) . Ms all de lo que implica sancionar a un o una adolescente por ser consumidor, situacin que la ley de drogas no hace (2), esta forma de incluir el tratamiento del consumo de alcohol o drogas pareciera ser el ltimo resabio de una visin ms bien tutelar. Se trata de una lgica ligada a la proteccin, ayu40

da y control de jvenes que se encuentran en problemas con las normas de la sociedad. Este sistema histricamente ha signicado muchas vulneraciones de derechos a aquellos nios, nias y adolescentes que han tenido que pasar bajo dicha lgica proteccionista (Jaime Couso, 2006). El cambio de mirada que trae la nueva Ley de Responsabilidad Penal Adolescente, la cual se fundamenta en la responsabilizacin y la proteccin de derechos y garantas para los y las jvenes infractores de ley, supone una contradiccin entre esta sancin accesoria y los nuevos principios que se establecen. Esto es, un derecho penal mnimo para los y las adolescentes, donde lo que se busca es que el contacto con el sistema punitivo sea el menor posible, disminuyendo as la desocializacin y estigmatizacin que este contacto trae consigo.

1989), pasa a transformarse en una obligacin, perdiendo as la facultad de escoger si ejercer dicho derecho o no, as como las condiciones del mismo (el cmo, cundo y dnde). Desde una mirada clnica, dems est decir lo complejo (3) que puede ser para una persona, especialmente para un adolescente, una sancin de tratamiento, sobre todo cuando su condicin de consumidor puede no slo inuir sobre la impo- sicin de una sancin accesoria, sino tambin para la valoracin de su sancin principal. Cmo integrar la sancin accesoria en la poltica criminal para adolescentes De esta manera, uno de los riesgos que puede acarrear el asociar la comisin de delito al consumo de drogas o alcohol; la segunda como explicacin de la primera, en conjunto con una mirada hacia el tratamiento como un bien hacia los y las adolescentes, es que se busque asegurar el tratamiento desde una obligatoriedad, incluso desde un encierro, en pos de un n rehabilitador ms que en busca del n retributivo que una sancin supone. Si recordamos que la Ley 20.084 se basa en el principio de responsabilidad, segn el cual el o la adolescente es un sujeto que no es responsable como adulto, se le puede exigir una responsabilidad especial adecuada a su carcter de sujeto en desarrollo (Mensaje N 68/347, agosto 2002) no debemos entonces olvidar que lo que impone la Ley corresponde al carcter de castigo. En consecuencia, la sancin accesoria tiene la naturaleza jurdica de una pena, por lo tanto trae consigo las consecuencias de desocializacin y estigmatizacin al establecer contacto con el sistema punitivo (Gmez, 2005). Es as como el derecho de todo adolescente a la salud y al tratamiento (artculo 24 de la Convencin sobre los Derechos del Nio,
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Si consideramos que la sancin accesoria ha sido establecida y es parte de la implementacin de la Ley 20.084, entonces se debe buscar las formas que permitan una adecuada ejecucin. Para ello, se debe entender y leer el artculo 7 en el contexto de la Ley, especcamente al artculo 20, al artculo 12.2 de las reglas de Tokio y a un derecho penal mnimo para adolescentes. El mensaje presidencial con el cual se inici la tramitacin del Proyecto de Ley en el 2002, seala que esta nueva Ley busca equilibrar legalmente el principio de intervencin mnima ante los adolescentes y el de proteccin de bienes jurdicos a travs del criterio de gravedad de las conductas delictivas () de modo de evitar los efectos nocivos que pudiera provocar en su desarrollo personal y social la privacin de su libertad y de su contacto con la familia y la comunidad, (Mensaje NC 68/347, 2 de agosto de 2002). El artculo 20 de la Ley de Responsabilidad Penal Adolescente expresa que las sanciones no slo tienen por objeto hacer efectiva la responsabilizacin de los adolescentes por los hechos delictivos que cometan, sino tambin que la sancin [debe formar] () parte de una intervencin socioeducativa amplia y orientada a la plena integracin social del adolescente.

El artculo 12.2 de las Reglas de Tokio (1990), respecto del tema dice explcitamente que las obligaciones que ha de cumplir un adolescente que cometa delito debern ser prcticas, precisas y tan pocas como sea posible y tendrn por objeto reducir las posibilidades de reincidencia en el comportamiento delictivo e incrementar las posibilidades de reinsercin social del delincuente. En este punto, quizs resulte necesario preguntarse qu signica reinsercin social dentro de un contexto de sancin. Esto se puede entender en el marco que la sancin slo priva o restringe la libertad de movimiento, pero no los dems derechos que todo y toda adolescente posee. Por lo tanto, se debe velar porque el resto de stos derechos se puedan seguir ejerciendo, se debe llevar a cabo todos los esfuerzos por proteger el desarrollo biopsicosocial mientras son adolescentes, es decir, personas en una etapa de desarrollo en la cual las experiencias que tengan sern de vital importancia en su desenvolvimiento social futuro. Aqu importa sealar que el consumo problemtico de drogas puede llegar a tener efectos altamente desocializadores, obstaculizando el desarrollo biopsicosocial de los y las adolescentes. Ms complejo an se puede tornar para un o una adolescente que adems ha infringido la ley y le ser impuesta una sancin por ello. Una y otra pueden agravar su situacin de deterioro o de desmedro en el proceso evolutivo en el cual se encuentra. Ambas situaciones, adems, pueden crear una sinergia negativa, dicultando los avances que un o una adolescente podra tener. Esto nos interpela para apoyar el proceso de formacin o desarrollo en las reas de salud fsica y psicolgica, y de adquisicin de ha42

bilidades sociales, todas ellas muy necesarias para un efectivo desenvolvimiento en la sociedad. Si no se dan estas condiciones estos y stas adolescentes no estarn en circunstancias de reinsertarse una vez que terminen de cumplir sus sanciones, puesto que habrn sido privados de un proceso primordial para su desarrollo. No obstante, es necesario volver a recalcar el contexto en el cual se desenvolver el tratamiento del consumo de drogas, que ser complejo de abordar tanto para el adolescente sancionado por su consumo, como para el equipo de atencin clnica y psicosocial que deba trabajar con l. Si los equipos de tratamiento no son capaces de leer y entender el contenido de la sancin y las caractersticas del joven o la joven con los cuales tendrn que intervenir, se har ms difcil la posibilidad de resolver esta gura, para poder partir desde ah con un trabajo teraputico que pueda alcanzar logros ms estables. Es as como se vuelve patente la brecha que hay entre dos mundos con lenguajes y paradigmas diferentes: el mundo legal y el mundo de la salud. Se hace necesario entonces,

de drogas y/o alcohol de los infractores de ley, a travs de la Norma Tcnica N 85, (Ministerio de Salud, Resolucin Exenta N 391, 2006), lo cual permite establecer los estndares mnimos de tratamiento para esta poblacin especca, as como la unicacin de criterios de diagnstico, tratamiento y evaluacin. Se debe sealar que estos estndares implican la participacin en los equipos de tratamiento de perles profesionales especcos, que no existen en todas las regiones de nuestro pas (6). En este sentido, la existencia de vacos en la oferta social de programas e intervenciones que hoy en da existe, exceden a los alcances que la implementacin de la Justicia Penal Adolescente pueda tener. De esta manera, la existencia de esta sancin impone algunos desafos para el sistema de salud y CONACE. La inclusin de la sancin accesoria en la Ley se basa en el supuesto que un porcentaje importante de jvenes que infringen la ley tiene asociado un consumo problemtico de drogas o alcohol, cuestin que hace muy relevante su abordaje. Pero este supuesto tambin lleva a estimar que la demanda por tratamiento ser sustantiva (7) (CONACE, 2006). Sin embargo, al mirar en la actualidad al sistema de salud, organismo encargado de entregar tratamiento del consumo problemtico de drogas en conjunto con CONACE, es posible observar que stos organismos no se encuentran preparados para asumir una tarea de tal envergadura. Ni siquiera para la poblacin adulta se encuentra completa en todas las regiones del pas, segn el conjunto de planes establecidos para el tratamiento. El tratamiento para la poblacin infanto/adolescente corresponde a un porcentaje pequeo del tratamiento en drogas que se ofrece hoy en da. Esto, implica que la cantidad de equipos de trata-miento especializados no son muchos en el pas.
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que ambos sean capaces no slo de dialogar, sino de comprender sus visiones, sus mbitos de accin, sus nes, sus posibilidades y limitaciones, de manera de complementar acciones y, lo ms importante, partir las intervenciones desde puntos y espacios reales, asumiendo las posibilidades y limitaciones de la propia accin (4) . Desafos para la puesta en marcha Es importante destacar que se han realizado grandes avances en el tratamiento y rehabilitacin del consumo de drogas, tales como la elaboracin de planes de tratamiento segn perles de consumidores (5). Tambin existen importantes progresos en los contenidos de dichos planes y en el abordaje de poblaciones especcas, es decir, mujeres y hombres adolescentes, nios y nias en situacin de calle, entre otras. Otro de los progresos signicativos, especcamente en relacin a la Ley N 20.084, se relaciona con el acuerdo alcanzado entre el Servicio Nacional de Menores (SENAME), el Consejo Nacional para el Control de Estupefacientes (CONACE) y el Ministerio de Salud para el tratamiento del consumo problemtico

El desafo ser, en primer lugar, la rpida preparacin de equipos que sean expertos en cuatro temas: adolescencia, consumo problemtico de drogas, infraccin de ley, e intervencin en contexto obligado bajo modalidad de sancin. La importancia de estos temas radica en que los equipos que trabajan en tratamiento tradicionalmente han hecho la distincin de que ellos no son una sancin, puesto que el contexto obligado les genera dicultades para trabajar y para denir su mbito de accin. Como ya se revisara anteriormente, por mucho que internamente el trabajo se pueda redenir desde una mirada ms clnica, desde un mbito sanitario, no podemos desconocer que el contexto real es de sancin, de pena, y esa ser la denicin y el contexto en que se presentar el adolescente (8). Por lo tanto, un segundo desafo, ser trabajar con los equipos para que stos aprendan a moverse dentro de una situacin obligada especca, eliminando las barreras que hoy existen ante la intervencin bajo este escenario. Lo anterior, es un elemento a tener en cuenta para todos los equipos que realicen tratamiento del consumo de drogas a infractores de ley bajo el contexto de sancin; no obstante, existen algunas especicidades segn el tipo de sancin principal bajo el cual un adolescente se vea condenado: cumplimiento en un sistema asociado al medio libre, o cumpli-miento en un recinto de privacin de libertad. En relacin a las sanciones a cumplir en el medio libre, el soporte del tratamiento se encontrar en la oferta normalizada de salud, es decir, no sern programas exclusivos para la poblacin infractora, sino que la apuesta
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es que puedan ser atendidos por los mismos equipos que trabajan en los programas normalizados a los que accede cualquier adolescente en nuestro pas, siguiendo la lgica de intervencin que subyace a las sanciones de Libertad Asistida, Libertad Asistida Especial y Sistema Semicerrado. La oferta anteriormente descrita, debera estar cubierta por la prxima implementacin del GES (9) de tratamiento de drogas para infantoadolescentes del Ministerio de Salud; no obstante, existir un desfase, de al menos un mes entre las entradas en vigencia de la Ley N 20.084 y del GES (junio y julio, respectivamente). Ms all del desfase que pueda existir entre la entrada en vigencia de ambos sistemas, cabe sealar que parte de la apuesta tcnica implica que el porcentaje de casos de infraccin de ley que atienda un programa cualquiera, debe estar acotado a un porcentaje determinado, de manera que la poblacin normal que se encuentra realizando tratamiento en dicho centro, logre entregar un espacio de normalizacin para estos jvenes que vienen con la etiqueta de haber infringido la ley, y las consecuencias que ello trae consigo.

Para el caso de las sanciones que se deban cumplir en recintos de privacin de libertad, el desafo se relaciona con la capacidad que tenga CONACE de instalar la cantidad de equipos necesarios al interior de los centros privativos de libertad, en todo el pas, tanto para el plan de corta estada como para el plan residencial. Estos equipos deben tener capacidad tcnica de intervenir adems dentro de un contexto ya no slo de obligatoriedad impuesta por una sancin, sino con la situacin real de privacin de libertad. En este sentido, y recordando que la apuesta de la Ley 20.084 es que el porcentaje mayor de adolescentes infractores sea sancionado bajo un sistema no privativo de libertad, adems del alto porcentaje que se espera de adolescentes infractores con consumo pro-blemtico de drogas, el desafo ser lograr dicho equilibrio entre poblacin infractora y poblacin normalizada; para ello se deber contar con el nmero de equipos de tratamiento sucientes en cada regin en la red de atencin de salud. Es probable que para los equipos que intervienen dentro del espacio local y de atencin normalizada, se presenten las mayores dicultades para el abordaje del tratamiento bajo un contexto obligatorio, en tanto su poblacin principal debiera ser de carcter normalizado, por lo que tendrn que hacer la lectura de contexto de sancin slo para un grupo pequeo de ellos, a diferencia de los equipos que intervengan en centros de privacin de libertad, quienes tendrn que denirse principalmente como sancin (10). De esta manera, el desafo para los equipos de tratamiento que se encuentren en el espacio comunitario, es que logren conjugar la intervencin para ambos grupos de atencin, sin perder de vista ninguno de estos contextos.
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Cabe sealar que los equipos de tratamiento debern insertarse al interior de estos recintos de privacin de libertad, lugar donde se encontrarn trabajando otros profesionales, como por ejemplo, el equipo psicosocial que deber realizar la intervencin de la sancin principal. El desafo para ambas instancias es lograr una buena insercin de estos equipos al interior de los centros, es decir, la capacidad de entendimiento y coordinacin que ambos equipos para lograr una intervencin articulada y coherente con cada uno de los y las jvenes que requieran tratamiento del consumo de drogas o alcohol. Dicha situacin se volver importante de abordar, en tanto debemos recordar que el eje articulador de las sanciones principales es el tema de educacin. Frente a este tema es que las sanciones debern estructurar los planes de intervencin individual para los y las adolescentes, cosa que ser compleja desde ambos frentes, puesto que desde el tratamiento de drogas, como se plantea desde CONACE, requiere de una importante cantidad de tiempo. Quizs, la intervencin de un plan de corta estada, esto es, desintoxicacin, pudiera no ser tan compleja en tanto la duracin del programa es acotado y se relaciona con la necesidad de una intervencin de urgencia, en la cual el o la adolescente no se encuentra en condiciones de realizar ningn otro tipo de actividad. No obstante, en el caso de la

intervencin del plan intensivo, la situacin se vuelve ms compleja, porque el tratamiento tradicionalmente se entiende como un trabajo casi de jornada completa, donde las intervenciones psicosociales y clnicas debieran ocupar la mayor parte del tiempo, y donde el tema escolar es un eje complementario (importante, pero no central). Es as como ambos espacios de intervencin, sancin principal y sancin accesoria, debern sentarse a conversar y llegar a acuerdos importantes de cmo ambas sanciones se implementarn, ninguna de ellas por sobre la otra, sino coordinadamente y con una atencin centrada en la persona y no en la intervencin. Ambas instancias debern exibilizarse para lograr realmente lo que buscan las sanciones en el marco de la Ley 20.084: la reinsercin social de los y las adolescentes.

como delitos el transporte, guarde o porte (artculo 4) o se siembre, plante, cultive o coseche sin la correspondiente autorizacin, siempre que se logre justicar dicha accin para un uso o consumo personal exclusivo y prximo en el tiempo. Slo se sanciones el consumo de drogas en situaciones especcas, tales como cuando ste es realizado por personas con cargos pblicos que impliquen toma de decisiones (artculos 68, 69, 70,71, 72, 73, 74, 75) y por personal uniformado (artculos 14 y 15), entendiendo la naturaleza de sus funciones. Por otra parte, la ley entiende el consumo como falta slo cuando ste se produce en lugares pblicos o abiertos al pblico, ante lo cual se aplicar multa, asistencia a programas de prevencin o tratamiento y/o participacin en programas en benecio de la comunidad, adems de la pena accesoria de prohibicin de manejar vehculos motorizados. (3) Esta situacin hace recordar la teora del Doble Vnculo (Gregory Bateson, 1956), la cual plantea la existencia de situaciones imposibles de resolver para las personas que se encuentran atrapadas en ellas. El doble vnculo hace referencia a la confusin que le acarrea a una persona tener que vrselas con la dicultad de discriminar entre dos mensajes contradictorios entre s y la imposibilidad de comunicar acerca de tal contradiccin (situacin de paradoja). Ejemplo de doble vnculo, que se observa a diario, se produce cuando alguien pide a otro una conducta espontnea, que deja de ser espontnea desde el momento mismo en que ha sido pedida; la espontaneidad exigida conduce inevitablemente a una situacin paradjica en la que el mero hecho de plantear la exigencia, hace imposible el cumplimiento espontneo de la misma. (Asfora, Alicia. El doble vnculo en las interacciones cotidianas, en www.acosomoral. org/comu6.htm)

Notas
(1) Duarte (Citado en Arriagada, 2006), identica algunos mitos elaborados en torno a esta etapa, como por ejemplo la juventud como una etapa de la vida o como la generacin del futuro, que la plantea como un momento de preparacin para el mundo adulto, restndole relevancia al presente de las juventudes; la juventud es el tiempo de soar, es sealarla como el momento de los ideales realizando un juego perverso en que por una lado se observa como positiva esta etapa reconociendo los potenciales aportes juveniles, pero por otro se le indica como poco realista y pasajera; la juventud es el momento de experimentar, de un ensayo social, esta armacin vuelve a tener una doble cara, por un lado aparece como permisiva, proclive a comprender los errores, pero por otro justica todo el discurso represivo, de control social sobre los irresponsables. (2) Cabe sealar que la Ley 20.000 de drogas no sanciona el consumo propiamente tal, de hecho los artculos 4 y 8 de esta ley establecen que no se entender

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sivo, plan residencial, plan de desintoxicacin (corta estada) y para los infanto adolescentes se agrega el plan ambulatorio comunitario. (6) El trabajo con adolescentes en general (no slo con infractores de ley) implica, por ejemplo, la intervencin de mdicos psiquiatras infanto adolescentes, especialidad que es escasa en nuestro pas. (7) Las estimaciones de atencin realizadas por CONACE, alcanzan alrededor de un 50% de los adolescentes infractores de ley. (Presentacin Tratamiento integral de adolescentes infractores de ley con consumo problemtico de alcohol -drogas y otros trastornos de salud mental. CONACE, 2006). (8) Nuevamente volvemos a la situacin doble vinculante de tratamiento como sancin y tratamiento como benecio de salud, en que los equipos de tratamiento tendrn que aprender a trabajar y a redenirlo, desde sus propias prcticas, con el n de crear las condiciones necesarias para el tratamiento. En este sentido, la paradoja o doble vnculo que se produce para el adolescente que recibe una sancin accesoria, es que, por una parte, el tratamiento es un castigo por su conducta consumidora (indicado por un juez), pero por otra, es un benecio a su salud y un derecho que puede ejercer (indicacin del equipo de tratamiento), quedando la complejidad de que un benecio es un castigo o el castigo es un benecio. (4) Este necesario dilogo entre ambos mundos, vuelve sobre la situacin de doble vnculo al que pueden ser expuestos los adolescentes a los cuales se les imponga una sancin accesoria, si es que ambos espacios no logran entenderse; especialmente se vuelve un desafo para los equipos de tratamiento, quienes debern asumir su condicin de sancin para, desde ah, crear las condiciones necesarias para que el tratamiento tenga sentido para el adolescente y resultados para el sistema. (5) La lgica de la elaboracin de planes de tratamiento de CONACE se basa en la identicacin de dos reas: la de consumo y la de su compromiso biopsicosocial. Cada uno de ellos contempla una evaluacin o diagnstico, en donde se abordan elementos tales como el patrn de consumo (tipo de droga consumida, frecuencia de consumo, forma de consumo, etc.) para el primero, el cual se realiza a travs de las clasicaciones internacionales existentes para ello (CIE 10 y DSM IV); y en el segundo se revisan elementos de su funcionamiento en su rea social, laboral/escolar, familiar, entre otros. Segn como ambas reas se encuentren en una persona determinada, es el plan de tratamiento que le corresponda, entendiendo que es aqul que podra beneciarle ms: plan ambulatorio bsico, plan ambulatorio inten(9) GES: Garantas Explcitas en Salud, ex Plan AUGE del Ministerio de Salud. (10) Cabe recordar que estos equipos que se encuentren en los centros cerrados, tambin entregarn tratamiento a aquellos adolescentes que, sin tener una sancin accesoria impuesta, quieran voluntariamente realizarse un tratamiento del consumo problemtico de drogas. En este sentido, tendrn dos poblaciones con una diferencia relativa entre ellas: la existencia de la imposicin o no de la sancin accesoria.

Referencias bibliogrcas
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Criminalidad asociada al consumo de drogas y su abordaje por la Ley N 20.084. Naturaleza jurdica de la sancin accesoria de tratamiento de rehabilitacin y otras cuestiones no resueltas
Alejandro Gmez Raby Abogado, Defensora Penal Pblica

Este trabajo es una adaptacin y actualizacin, preparada por el autor, de parte de su tesis para optar al grado de Magster en Derecho con mencin en Infancia, Adolescencia y Familia de la Facultad de Derecho de la Universidad Diego Portales, titulada Condiciones en Chile para implementar adecuadamente la futura Ley que establece un Sistema de Responsabilidad de los Adolescentes por Infracciones a la Ley Penal, en su tratamiento de la criminalidad asociada al consumo de drogas y alcohol. Dicha Tesis fue aprobada con distincin mxima y entregada en septiembre de 2005. La Ley N 20.084, fue aprobada por el Congreso Nacional el 12 de octubre, promulgada el 28 de noviembre y publicada el 7 de diciembre, del ao 2005. El trabajo actualiza los contenidos de la tesis, especialmente de su captulo II, denominado Naturaleza jurdica de la sancin accesoria de tratamiento de cura a adiccin a las drogas o alcohol y otras cuestiones a resolver, de acuerdo al texto nalmente aprobado, promulgado y publicado de la Ley N 20.084.

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Introduccin La especial preocupacin del legislador de la Ley N 20.084, que establece un sistema de responsabilidad de los adolescentes por infracciones a la ley penal (en adelante, tambin, LRPA), por el tema de las drogas y el alcohol y la inuencia que la adiccin a dichas sustancias tendra en la actividad delictiva de los jvenes, es evidente. El artculo 7 de la Ley de Responsabilidad Penal de Adolescentes, con el nombre de sancin accesoria, dispone lo siguiente: El juez estar facultado para establecer, como sancin accesoria a las previstas en el artculo 6 de esta Ley y siempre que sea necesario en atencin a las circunstancias del adolescente, la obligacin de someterlo a tratamientos de rehabilitacin por adiccin a las drogas o al alcohol. Adicionalmente, en el artculo 14 de la Ley, al describir la sancin de libertad asistida especial, se seala expresamente que el programa intensivo de actividades socioeducativas y de reinsercin social, en que consiste esta pena, debe contemplar la posibilidad de acceder a programas de tratamiento y rehabilitacin de drogas en centros previamente acreditados por los organismos competentes. No satisfecho con estas disposiciones, el legislador, al referirse a la pena de internacin en rgimen cerrado con programa de reinsercin social, impone la obligacin de asegurar el tratamiento y rehabilitacin del consumo de drogas para quines lo requieran y accedan a ello (artculo 17 inciso 2 LRPA). Qu influye en los legisladores para formar en ellos esta preocupacin? Existen algunos estudios en nuestro pas, que indican al consumo de alcohol y/o drogas como factores asociados a la delincuencia

(1). A su vez, el Servicio Nacional de Menores (SENAME) declara que antecedentes obtenidos en los distintos centros de su administracin directa sealan que un alto porcentaje de nios, nias y adolescentes presentan consumo de drogas; agrega que a nivel nacional, aproximadamente el 95% de los adolescentes de los Centros de Observacin y Diagnstico (COD) y Centros de Rehabilitacin Conductual (CERECO) presentan consumo asociados a materias de infraccin de ley (2). Pero, tambin, es necesario reconocer que predomina en el discurso social una concepcin simplista, conformista y negadora en que se visualiza el fenmeno como una realidad casi exclusivamente juvenil y popular (por lo menos en sus dimensiones ms graves y violentas), facilitando la construccin de la cadena conceptual pobreza juventud delincuencia muerte (Egenau, 1998, p.32). Segn Egenau (2000), la estricta poltica de cero tolerancia ampliamente difundida desde los Estados Unidos tiende a dominar la actitud hacia los problemas sociales contemporneos y es la responsable por el encarcelamiento de ms de 1 milln 800 mil personas en su sistema de prisiones; a lo anterior se suma que la mayora de las personas encarceladas por delitos re-

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Como se expres, parece indiscutible que la Ley de Responsabilidad Penal para Adolescentes toma cierta posicin respecto de la criminalidad asociada al consumo de drogas y/o alcohol, no obstante las soluciones adoptadas presentan problemas serios que es necesario abordar. Este trabajo intentar desentraar la naturaleza jurdica de la sancin accesoria de tratamiento de rehabilitacin por adiccin a las drogas o alcohol, procurar resolver algunas cuestiones que no quedan claras del texto del artculo 7 de la LRPA, propondr algunas exigencias para la aplicacin de dicha sancin accesoria y dar algunos argumentos para jar los objetivos del tratamiento y las consecuencias de su incumplimiento. Naturaleza jurdica de la sancin accesoria del artculo 7 de la ley n 20.084 Segn el Mensaje del Presidente de la Repblica, las sanciones que contempla la Ley de Responsabilidad Penal para Adolescentes son consecuencia de la declaracin de responsabilidad por la realizacin, por parte de un adolescente, de una infraccin a la ley penal, lo que es rearmado por el artculo 1 y 20 de dicha ley. Se sigue as, el desarrollo doctrinal y la tendencia legislativa en materia de reaccin estatal frente al delito cometido por menores de edad, recogiendo la garanta sustantiva fundamental constituida por el principio de nulla poena sine culpa, responsabilidad o culpabilidad. Desde un punto de vista formal, el hecho tpico y antijurdico de un autor culpable da lugar a la imposicin de una pena (Muoz Conde, 1981), por lo que las sanciones previstas en la LRPA no son otra cosa que penas. Desde el punto de vista material, la cuestin tambin parece resuelta, la intensa afectacin de derechos que estas sanciones pueden implicar para un adolescente declarado responsable de infringir la ley penal, nos lleva, por cierto, a la misma conclusin, puesto que, ms all de los nombres, el castigo penal debe ser denido materialmente (Cillero, 2003b). Siguiendo estos razo51

lacionados con drogas son hombres jvenes, negros y latinos, que han sido encontrados culpables de delitos no violentos; es interesante constatar que la Unin Europea con una poblacin de 370 millones de personas, tiene una poblacin penitenciaria de 300 mil personas, equivalente a un tercio de los reclusos por delitos no violentos en Estados Unidos, pas con 274 millones de habitantes (pp.7 8). Todava es posible que inuya en los legisladores, el viejo ideal positivista de la rehabilitacin que, mezclado con consideraciones humanitarias, dio lugar al sistema tutelar de menores (3), desconociendo, quizs, los magros resultados del intento de imponer coactivamente el cambio de las personas (4)(5). En sntesis, la poca, pero inuyente, informacin existente, ms las representaciones sociales que hay respecto de la relacin droga y alcohol delincuencia (especialmente respecto de los jvenes urbano populares) y el inters por extender al mismo tiempo la ayuda y el control de los jvenes en problemas, sin duda, ha inuido a la hora de tomar decisiones legislativas en esta materia.

namientos, la sancin accesoria del artculo 7 de la Ley N 20.084 tendra la naturaleza jurdica de una pena. No obstante, no debemos desconocer que la armacin del concepto material de pena, as como la exigencia de la responsabilidad o culpabilidad para afectar de manera intensa los derechos fundamentales de los adolescentes, forman parte de una esfuerzo doctrinario, poltico y legislativo para lograr que las prcticas de proteccin que se han seguido con los menores, se limiten por las garantas penales contenidas en la Constitucin y en los instrumentos internacionales (Cillero, 2003b), como desarrollo lgico, aunque muy lento, en un Estado de Derecho, pues como arma Quintero, preocupado por la situacin de los locos - otro grupo humano histricamente postergado -, este Estado ha de brindar las mismas oportunidades a todos, incluidos los llamados locos y los que hayan de ser culpables (Quintero, 1999, p.45). La alusin a los menores y a los locos, tiene que ver precisamente con el hecho de que ambos grupos humanos han sido destinatarios de las llamadas medidas de seguridad, las que ciertamente, desde el punto de vista material son punitivas. Pero no basta con armar que materialmente tanto penas como medidas son iguales, de hecho Silva Snchez (2003), aunque reconoce que hay afectacin de derechos en los destinatarios de ambas, enfatiza que penas y medidas son radicalmente distintas en su funcin y en su concepto. Precisamente la categora culpabilidad y ms especcamente la de imputabilidad, ha permitido que, por necesidades de control social y poltica criminal, a los no culpables o inimputables, incluso a los autores con imputabilidad disminuida, pero peligrosos, se
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les impongan medidas de seguridad, las que histricamente no han estado limitadas o lo han estado por principios o ideas diferentes a los lmites de la pena, lo que constituye un atentado a las garantas y la libertad de los individuos frente al poder sancionatorio del Estado (Muoz Conde, 1981). Es precisamente por eso que se hace necesario dilucidar si el artculo 7 de la Ley consagra una pena o una medida de seguridad, ms all de las palabras y del contenido material de afectacin de derechos similar, incluso asumiendo que puedan cumplir en la prctica el mismo papel y tengan de hecho la misma nalidad preventiva (Muoz Conde, 1981). De hecho, todava se presentan confusiones en torno a las consecuencias jurdicas de la conducta transgresora de la ley penal por parte de los adolescentes, como nos recuerda Mary Beloff (2001) o, no es fcil responder a la pregunta educacin, ayuda o sancin? que se formulan Couso y Faras (1999), en n, Cortes (2001b) debe esforzarse por limitar las distintas lecturas del artculo 40 de la Convencin De los Derechos del Nio. El problema parece tener su origen en la tensin dialctica entre libertad y proteccin que cruza a la justicia

penal de menores y cuyo equilibrio empieza a encontrarse en la medida en que se impone la consideracin de la infancia como un sujeto de derecho (Cillero, 2004). Respecto del resto de las sanciones previstas en el artculo 6 de la Ley N 20.084 y, tambin de las llamadas sanciones mixtas del artculo 19 (6), parece no haber discusin, se trata de consecuencias jurdicas cuyo fundamento es la declaracin de responsabilidad en la comisin de una infraccin a la ley penal por parte de un adolescente. Estamos en presencia simplemente de penas, las que se aplicarn aunque el adolescente no sea peligroso. Lo anterior es sin perjuicio de la nalidad de estas sanciones sealada en el artculo 20 de la Ley de RPA, que podra identicarse con nes de prevencin especial positiva, perseguidos, en general, por los nuevos sistemas penales juveniles (Beloff, 2000). Tampoco cambian esta conclusin, las consideraciones que jurdicamente proceden para aplicar el principio de oportunidad o las salidas alternativas al procedimiento. En Espaa, la Ley reguladora de la responsabilidad penal de los menores del ao 2000, preere utilizar el trmino medidas y no san53

ciones o penas, ello lo hace el legislador con la intencin de recalcar que la principal nalidad de las consecuencias jurdicas aplicables al menor que delinque es la prevencin especial, y en concreto, su carcter fundamentalmente educativo (Boldova, 2004, Hava Garca y Ros Corbacho, 2004), pero las palabras dulces no evitan que estemos en presencia de penas (Boldova, 2004, Higuera, 2003). No obstante, a pesar de la claridad de lo planteado, se encuentran ciertas aseveraciones que pueden llevar, nuevamente, al fraude de etiquetas, como la de Terradillos (2003) que seala que este modelo exige hacer frente a la responsabilidad penal de los menores no con penas, sino con las medidas especcamente previstas para ellos (pp.52 53). La sancin accesoria del artculo 7 de la LRPA, sin embargo, parece no tener como fundamento la declaracin de responsabilidad del adolescente por la infraccin cometida, sin perjuicio de que dicha infraccin constituya un requisito previo para imponerla. El artculo en cuestin es vago en su redaccin, sealando que se puede establecer la obligacin de someterlo a tratamientos de rehabilitacin por adiccin a las drogas o alcohol, siempre que sea necesario en atencin a las circunstancias del adolescente. Pese, la deciente redaccin, podemos concluir, que la nalidad perseguida y el fundamento de la sancin son superar la adiccin del adolescente. Estamos en presencia de una verdadera medida de seguridad. Al referirse a medidas de carcter teraputico similares en la ley espaola (internacin teraputica y tratamiento ambulatorio), los autores se muestran contestes: son medidas de seguridad (Boldova, 2004, Hava Garca y Ros Corbacho, 2004, Higuera, 2003). Lo anterior trae como consecuencia una serie de cuestiones no resueltas y otras que pueden motivar dudas que es preciso analizar, ya que el tema es lo sucientemente polmico como para que no existan respuestas sencillas (Silva Snchez, 2003, p.133).

Cuestiones a resolver a partir del texto del artculo 7 de la ley n 20.084 De acuerdo al texto del artculo 7 de la Ley de Responsabilidad Penal para Adolescentes, la sancin de tratamiento a que nos referimos, slo se puede imponer como accesoria a las previstas en el artculo 6. Ello quiere decir que es necesaria la declaracin de responsabilidad fundada en la comisin de una infraccin a la ley penal por parte de un adolescente. Por lo tanto, se concluye que esta medida de seguridad no est prevista para un joven cuya alteracin psquica producto de su adiccin a las drogas sea tal que lo site en alguna de las circunstancias que lo eximen de responsabilidad. Se trata, entonces, de una medida de seguridad que se impone a un adolescente que va a recibir otra sancin principal debido a que es responsable del hecho ilcito cometido y, la sancin accesoria (medida de seguridad) se justica en que la adiccin a las drogas y/o alcohol inuye decisivamente en su conducta. Qu respuesta debe darse, entonces, al adolescente que producto de su adiccin no es responsable? El artculo 27 de la Ley se reere a las reglas de procedimiento y seala la aplicacin supletoria del Cdigo de Procedimiento Penal (CPP), pero slo en lo relativo a la investigacin, juzgamiento y ejecucin de la responsabilidad por infracciones a la ley penal por parte de adolescentes. Es decir, respecto de los jvenes que no son responsables, no se puede recurrir a los procedimientos para la aplicacin y ejecucin de medidas de seguridad del CPP (7). Ya que desde el nuevo sistema penal de adolescente no puede haber reaccin, me parece que en caso de estimarse una vulneracin de derechos del adolescente corresponde derivar la

situacin a la justicia de familia, para que, si procede, se aplique la correspondiente medida de proteccin (8). Ciertamente que no cabe ni siquiera plantearse la posibilidad de aplicar esta sancin accesoria en casos de ausencia de accin, error de tipo, la concurrencia de una causal de justicacin, etc (9). Ahora bien, la medida de seguridad consiste en la obligacin de someter al adolescente a tratamientos de rehabilitacin por adiccin a las drogas o alcohol. Quin est obligado a someterlo a tratamiento? La redaccin, como ya se insinu, no es la ms adecuada, pero el artculo 42 de la Ley de RPA parece radicar dicha responsabilidad en el SENAME, que deber hacerlo, a travs de programas ejecutados por instituciones colaboradoras que hayan celebrado los convenios respectivos con dicha institucin. Adelantamos una dicultad tcnica para este organismo y sus colaboradores, que es enfrentarse a un adolescente que no acepta la intervencin, situacin, adems, no prevista en el artculo 52 relativo al quebrantamiento de condena.
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la promulgacin del Cdigo Penal de 1995 y que nos parecen atingentes para aclarar las condiciones de aplicacin de la sancin del artculo 7 de la Ley de RPA. En sntesis son: a) Las medidas de seguridad se encuentran afectadas por el principio de legalidad, b) las medidas de seguridad slo deben aplicarse como consecuencia de la comisin de un hecho delictivo y ser, por tanto, pos delictuales, Tampoco queda claro bajo qu circunstancias el juez est facultado para aplicar la sancin accesoria, la expresin siempre que sea necesario en atencin a las circunstancias del adolescente, es absolutamente vaga y se puede prestar a abusos inconmensurables. Una interpretacin racional, nos permite concluir preliminarmente que si la medida consiste en tratamiento para curar adicciones, lo lgico es que se requiere que el joven sea adicto, no bastando el consumo ocasional, aunque dicho consumo haya incidido en la conducta del joven. No parece suciente, tampoco, una situacin de intoxicacin, an cuando si es necesario se puede recurrir a la justicia de familia para la aplicacin de la correspondiente medida de proteccin. En todo caso, como veremos ms adelante, ni siquiera es suciente circunstancia habilitante para la imposicin de esta sancin accesoria, la adiccin del joven, se requiere, a nuestro juicio, acreditar la peligrosidad delictual. El Tribunal Constitucional espaol fue formulando las exigencias que deben satisfacerse para la aplicacin de una medida de seguridad, que posteriormente fueron recogidas con
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c) la aplicacin de medidas de seguridad debe verse rodeada de las mismas garantas que rigen para las penas y, d) si a un hecho le corresponde una pena y una medida de seguridad, como en caso de imputabilidad disminuida, no pueden acumularse sin ms con el pretexto de que obedecen a fundamentos distintos, lo correcto es el sistema vicarial ((Muoz Conde y Garca Arn, 2002). A lo anterior hay que agregar que e) el fundamento de la medida es la peligrosidad delictual (Garca Arn, 1997, Gracia Martn, 2004). Como sabemos, nuestro Cdigo Penal, no tiene una regulacin como la recogida por el Cdigo Penal espaol, a partir del desarrollo de la doctrina y de las resoluciones del Tribunal Constitucional. Slo hay regulacin al respecto en el CPP, no obstante su aplicacin supletoria para el caso de que deba aplicarse la sancin del artculo 7 de la LRPA, no resulta posible, puesto el Ttulo VII del Libro IV de dicho Cdigo se reere al procedimiento para la aplicacin exclusiva de medidas de seguridad, situacin imposible de ocurrir en el caso de un adolescente, toda vez que como sabemos la sancin del artculo 7 es accesoria a otra sancin principal del artculo 6 de la Ley de Responsabilidad Penal para Adolescentes.

La aplicacin de medidas de seguridad para semi imputables, que se acerca, a nuestro juicio, a la hiptesis del artculo 7, tampoco est prevista en la Ley 20.084, ni en la legislacin de adultos. En sntesis, no hay normas especiales relativas al procedimiento, por lo que debe aplicarse las reglas generales. Tampoco parecen aplicables las normas del CPP relativas a la ejecucin de las medidas, toda vez que el reenvo que hace la Ley de Responsabilidad Penal para Adolescentes slo lo es para la investigacin, juzgamiento y ejecucin de la responsabilidad por infracciones. La ley penal por parte de adolescentes (artculo 27 de la LRPA) y los artculos 481 y 482 del CPP, se reeren al enajenado mental, no a un sujeto responsable. No obstante, como se explica en el punto siguiente, una adecuada interpretacin de la Ley permite concluir que s se pueden aplicar respecto de los adolescentes destinatarios de la sancin accesoria del artculo 7 de la Ley de RPA, los lmites de extensin e idoneidad, contemplados en el Cdigo Procesa Penal. Dicho esto, revisemos el artculo 7 en estudio en relacin con las exigencias que deben cumplirse para que la aplicacin de una medida de seguridad sea legtima. Exigencias para la aplicacin de la sancin accesoria del artculo 7 de la Ley de RPA. a) El principio de legalidad: Como consecuencia de que la sancin del artculo 7 de la Ley de RPA, debe aplicarse como accesoria a aquellas previstas en el artculo 6 de dicha ley, al menos es seguro que se satisface la exigencia de haberse cometido, por el adolescente, un hecho delictivo.
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El problema que, con relacin al principio de legalidad, presenta esta sancin accesoria es que no se encuentra determinado por la ley el contenido de la misma ni siquiera en cuanto a sus caractersticas ms gruesas. No dene el artculo 7 de la Ley de RPA si el tratamiento es en libertad o privativo de libertad o en qu hiptesis puede decretarse de una u otra manera, en n, tampoco la ley ja lmites en cuanto al tiempo que puede extenderse la medida. El artculo 481 del CPP, se reere a la duracin de las medidas de seguridad que se imponen a un enajenado mental, sealando que slo podrn durar mientras subsistieren las condiciones que las hubieren hecho necesarias, y en ningn caso podrn extenderse ms all de la sancin restrictiva o privativa de libertad que hubiere podido imponrsele o del tiempo que correspondiere a la pena mnima probable, el que ser sealado por el tribunal en su fallo. Esta disposicin agrega, que para estos efectos, se entiende por pena mnima probable, el tiempo mnimo de privacin o restriccin de libertad que la ley prescribiere para el delito o delitos de que se trate.

del dao causado y la prestacin en servicios en benecio de la comunidad, la extensin mxima puede determinarse por aplicacin al caso concreto de los artculos 21 y 22 de la Ley de RPA. El Tribunal debiera, tambin, sealar este tiempo en su sentencia. b) Las medidas de seguridad deben ser post delictuales: Queda claro por lo expresado anteriormente que la sancin del artculo 7, slo puede aplicarse como consecuencia de haberse declarado la responsabilidad del adolescente en la comisin de una infraccin a la ley penal. c) Aplicacin de las garantas: Si bien es cierto que, como se seal, este artculo del CPP no se aplicara a los adolescentes declarados responsables de infringir la ley penal, no es menos cierto que, en concordancia con el principio de igualdad, los criterios de idoneidad y de extensin all establecidos, resultan de justicia aplicarlos tambin a los adolescentes a quienes se imponga la medida de seguridad del artculo 7 de la Ley de RPA. Lo anterior implica, en primer lugar, que la sancin accesoria de tratamiento de rehabilitacin por adiccin a las drogas o al alcohol slo se justica mientras sea idnea, es decir, slo puede durar mientras subsisten las condiciones que motivaron su imposicin. Respecto de la extensin mxima de la sancin accesoria, tomando en consideracin que en el caso se impondr una sancin principal (del artculo 6 de la ley), debera estar vinculada a dicha sancin principal. Ahora bien, respecto de aquellas sanciones que no tienen una extensin temporal clara como la amonestacin, la multa, la reparacin
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Si bien es cierto, la necesidad de que sea declarada la responsabilidad del adolescente asegura la aplicacin de una serie de garantas, quedan algunas zonas oscuras que es necesario aclarar. De partida, lo que se relaciona con la siguiente exigencia, la aplicacin adicional de la medida del artculo 7 a aquellos adolescentes que se estime lo requieran, puede afectar seriamente el principio non bis in dem y el principio de igualdad respecto de aquellos que no padecen adiccin. Si bien es cierto que en el derecho penal juvenil la determinacin de las sanciones tiene una mayor exibilidad que la determinacin de las penas de los adultos, con el objetivo de que procurar que se cumplan los especiales nes declarados, en el caso chileno, en el artculo 20 de la Ley de RPA. Sin embargo, la menor responsabilidad o la particular situacin de desventaja o de amenaza o vulneracin de los derechos de un adolescente no puede servir para afectarlos ms duramente, lo que exige una aplicacin racional de esta norma, fundamentada en los principios orientadores del derecho penal de adolescentes, especialmente aquellos contenidos en los artculos 40 y 37 de la Convencin de los Derechos del Nio y en la necesidad de dar

por establecido que los adolescentes, an condenados, siguen siendo sujetos de todos los derechos reconocidos en la Convencin y el Estado contina con el deber positivo de asegurar su satisfaccin, como lo establece expresamente el artculo 2 de la Ley de RPA. En ese sentido, rigen plenamente los principios de excepcionalidad y brevedad del artculo 37 letra b) de la CDN, recogido en parte por los artculos 26 y 47 de la LRPA, por lo que una interpretacin dinmica, sistemtica y pro hominis de estas normas (Medina, 1996), nos lleva a la conclusin de que las restricciones a las sanciones privativas de libertad contempladas en la Ley de RPA, deben entenderse como un lmite al tratamiento previsto en el artculo 7, por lo que dicha sancin accesoria jams podra implicar privacin de libertad, si a la infraccin que le sirve de requisito previo no se le puede dirigir una sancin de esa naturaleza (10). De la misma manera, entendemos que la proporcionalidad que debe existir entre la gravedad de la o las infracciones cometidas y la severidad de la sancin, derivada de los artculos 20 a 26 de la Ley de RPA, rige tambin a la hora de determinar la sancin accesoria a que nos referimos. Por ltimo, en cuanto a la determinacin de la pena principal, si entendemos que la adiccin que padece el adolescente inuye decisivamente en su conducta delictual, se concluye que el grado de responsabilidad por el hecho cometido se encuentra disminuida y afectada precisamente por dicha adiccin, por ello se necesita la sancin accesoria. En consecuencia, por aplicacin del principio de nulla poena sine culpa, esto debe traducirse en una disminucin en la intensidad de la sancin principal que se imponga, ya sea en cuanto al tiempo o en cuanto a la sancin misma
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que en denitiva se determine (por ejemplo, imponer una pena privativa de libertad menor que la se hubiera aplicado si no existiera la adiccin o derechamente preferir una sancin no privativa de libertad). d) Acumulacin de penas y medidas limitada En este punto, el artculo 7 en comento, no seala ningn lmite, por lo que las reexiones relativas a una correcta aplicacin de las garantas en el apartado anterior deben entenderse por reproducidas. En trminos especcos, nos parece que si la aplicacin de sancin principal y accesoria puede ser coetnea, ello resulta ms benecioso para el adolescente y para los nes perseguidos por el artculo 20 de la Ley de RPA, puesto que se limitan as los tiempos en que el joven est expuesto a la intervencin punitiva del Estado, con los riesgos de desocializacin y estigmatizacin que ello implica. Ahora bien, en la medida que se vayan cumpliendo los objetivos perseguidos por la sancin accesoria y los establecidos en el artculo 20 de la ley, nos parece que se debe favorecer la aplicacin de las normas sobre sustitucin y remisin de condena (artculos 53, 54 y 55 de la Ley de RPA).

Sabemos los problemas que la peligrosidad, como criterio de determinacin de la reaccin del Estado, pueden traer para el respeto de los derechos de las personas. Por ello surge la necesidad, como contrapeso, de una aplicacin intensiva de las garantas y principios ya aludidos, especialmente el de proporcionalidad de la medida. Esto que, no se mide respecto del supuesto que la motiva (el pronstico de peligrosidad) sino respecto de un dato que opera como garanta, esto es, el delito previamente cometido (Garca Arn, 1997, p.132). El tema no es pacco, hay quienes sostienen que el hecho cometido no puede tener relevancia en la determinacin de la clase y duracin de la medida, la que debera ser, en principio indeterminada (Gracia Martn, 2004, quin reconoce la necesidad de un lmite mximo por razones de seguridad jurdica). Como seala Garca Arn (1997) se maniesta aqu, nuevamente, el problema intrnseco a un sistema de medidas que pretende establecer lmites objetivos a un concepto tan resbaladizo como el de la peligrosidad criminal (p.132); puede parecer contradictorio que frente a una situacin de peligro se pongan lmites a la medida de seguridad, pero como nos recuerda Garca Arn (1997) esta contradiccin debe ser asumida por razones de seguridad jurdica, que en este caso se fundamenta, adems, en lo difcil que ha sido y es predecir la conducta humana y, por cierto, en los grandes errores y abusos cometidos a favor de la ciencia y no de las personas. Objetivos del tratamiento y consecuencias de su incumplimiento Surgen, todava, dudas acerca de lo que se persigue con el tratamiento impuesto a travs de la sancin del artculo 7 y, respecto de las consecuencias para el adolescente que no cumple con dicho tratamiento.
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e) El fundamento de la medida es la peligrosidad delictual Tal exigencia supone que para aplicar la sancin del artculo 7, adems de estar en presencia de un adolescente adicto a las drogas y/o alcohol, como lo expresamos anteriormente, ser necesario el establecimiento procesal de la peligrosidad criminal como pronstico de comisin de futuros delitos (Garca Arn, 1997, p.131). Es decir, se debe establecer, con todas las garantas procesales, que la adiccin del joven lo va a inducir a cometer nuevos delitos. Si el adolescente es adicto, pero su adiccin no tiene relevancia en su conducta delictiva, no tiene sentido ocupar el sistema penal de adolescentes para solucionar un problema de salud. El sistema penal, y tambin el especial para adolescentes, es un instrumento, dentro de otros, que el Estado tiene para la prevencin de la delincuencia, no es el sistema de administracin de justicia una agencia de polticas y programas sociales, eso ha quedado claro con la crtica a los sistemas tutelares de menores. Por ello la peligrosidad debe ser delictual y no meramente social (Muoz Conde y Garca Arn, 2002, Gracia Martn, 2004).

El artculo 7 se reere a tratamientos de rehabilitacin por adiccin a las drogas o al alcohol, lo que puede llevarnos concluir que el objetivo no debiera ser otro que el adolescente deje de consumir drogas o alcohol. Como se sabe el sistema penal, especialmente el relativo a los adolescentes, no puede ir ms all de los cometidos propios que le corresponden. Se trata de un sistema de control social que intenta contribuir a la disminucin de la violencia en un grupo social, y la utilizacin de medidas de seguridad como la sancin accesoria que analizamos, slo se justican en estos nes preventivos y no pueden pretender legtimamente alcanzar otros nes propios de otros sistemas como el sistema de proteccin o de salud. Desde esta perspectiva, la sancin accesoria de tratamientos de drogas o aocohol debe implementarse a travs de programas e intervenciones que tiendan a que el o la adolescente no cometa en el futuro infracciones como la sancionada con la pena principal, producto del consumo de estas sustancias. Es evidente que la abstinencia en el consumo es un objetivo deseable y, por cierto, se debern hacer los esfuerzos necesarios para vincular al adolescente con aquellos programas que lo benecien, pero la principal misin que le corresponde a una sancin impuesta desde un sistema penal es procurar evitar o disminuir la reincidencia no la recuperacin de la salud, tarea que debe radicarse en otros sistemas (11). Ello ya se ha comprendido en otros pases, como por ejemplo en Inglaterra en que uno de los objetivos claves de su estrategia contra las drogas es la reduccin de la reincidencia entre los infractores de ley que abusan de ellas (Hurtado y Sez, 2003).
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Pero, cul es la consecuencia para el adolescente que no cumple con la sancin accesoria? Ya es difcil denir las circunstancias que nos permitan armar que el adolescente ha incumplido con el tratamiento, pues muchas veces depender del enfoque y deniciones metodolgicas de cada programa o incluso de la posicin frente al tema de cada profesional, lo que, por cierto, genera inseguridad jurdica y eventuales atentados contra el principio de no discriminacin. Pinsese, a modo de ejemplo, en las diferencias de los programas basados en la abstinencia de aquellos ms inspirados en la reduccin del dao o manejo del riesgo, o bien, en las diferencias de los programas residenciales con aquellos que son ambulatorios. Obviando este problema, de todas maneras surge la necesidad de determinar las consecuencias del eventual incumplimiento. Recordemos que el artculo 52 de la Ley de RPA relativo al quebrantamiento de condena, precisamente no se reere a esta hiptesis, por lo que no es posible sustituir esta sancin accesoria por otra de las contempladas en el artculo 6 de la ley.

La libertad asistida especial, de acuerdo al artculo 14 de la Ley RPA, es una modalidad de libertad asistida ms intensa que la anterior y, como ya lo anunciamos en la introduccin de este trabajo, establece expresamente, que el programa de actividades socioeducativas y de reinsercin social en que esta sancin consiste, debe contemplar la posibilidad de que el adolescente acceda a programas de tratamiento y rehabilitacin de drogas. Pues bien, en el plan personalizado del adolescente de una sancin de libertad asistida en cualquiera de sus formas, se puede incluir perfectamente una terapia de rehabilitacin del consumo de drogas y/o alcohol, lo que nos hace preguntarnos por las consecuencias del incumplimiento de esta parte del contenido de la libertad asistida. Si el adolescente no asiste, abandona o no logra resultados satisfactorios en esta terapia, se puede estimar como incumplida la sancin de libertad asistida? Si la respuesta es armativa, asumiendo lo que ya hemos dicho respecto de la sancin accesoria del artculo 7 de la Ley RPA, podemos llegar al absurdo que una terapia que se ha impuesto sin ninguna de las exigencias a que hemos hecho referencia para la legtima aplicacin de una medida de seguridad, conlleva efectos coactivos mucho mayores, cuyo incumplimiento s sera alcanzado por las normas de quebrantamiento de condena del artculo 52 de la Ley RPA. Ello podra, incluso, transformar en letra muerta al artculo 7 de la ley, pues los scales ciertamente preferirn una libertad asistida en que se incorpore la respectiva terapia o tratamiento dentro del plan personalizado, sin necesidad de probar la adiccin y que sta inuye decisivamente en la conducta delictiva del joven ni, tampoco, tendrn que establecer la peligrosidad delictual del adolescente. No obstante, estimo que los aspectos obligatorios para el adolescente y cuyo incumplimiento puede acarrear las consecuencias del artculo 52 de
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La nica respuesta posible, dice relacin con las facultades de imperio que tiene el juez de garanta competente para el control de la ejecucin (artculo 50 de la Ley RPA), quien puede disponer los apremios que correspondan para el cumplimiento forzado de la sentencia, como cualquier juez de la Repblica. En ningn caso, porque no hay facultad legal para ello, podr agravar las condiciones del tratamiento (por ejemplo, cambiar un tratamiento ambulatorio, por otro en privacin de libertad). Me parece tambin, que cumplida la sancin principal y terminado el tiempo jado para la sancin accesoria, independiente de los logros que en el tratamiento el adolescente haya alcanzado, se termina su obligacin para con el sistema punitivo. A partir de lo anterior aparece una nueva pregunta que dice relacin con las sanciones de libertad asistida y libertad asistida especial y con el contenido de dichas penas. El artculo 13 de la Ley de Responsabilidad Penal Adolescente a libertad asistida, sealando que consiste en la sujecin del adolescente al control de un delegado conforme a un plan de desarrollo personal basado en programas y servicios que favorezcan su integracin social.

la Ley de RPA, son exclusivamente aquellos consistentes en los encuentros peridicos con el delegado y las prohibiciones que puedan incluirse en el plan personalizado que se propone al tribunal y que debe ser aprobado por ste. Slo una conclusin como la expresada justica que en el inciso 2 del artculo 14 de la ley se seale que en la resolucin que apruebe el plan, el tribunal jar la frecuencia y duracin de los encuentros obligatorios y las tareas de supervisin que ejercer el delegado, calicando expresamente de obligatorios slo a dichos encuentros y no a los otros contenidos de la sancin. La misma conclusin parece fortalecerse cuando el inciso 1 del artculo 14 de la LRPA, se reere a la posibilidad de acceder a programas de tratamiento y rehabilitacin de drogas y no se establece la obligacin de asistir a ellos. Por ltimo, el artculo 13 de la Ley de Responsabilidad Penal para Adolescentes,, seala que en el plan respectivo se pueden incluir medidas como la prohibicin de asistir a determinadas reuniones, recintos o espectculos pblicos, de visitar determinados lugares o de aproximarse a la vctima, a sus familiares o a otras personas, u otras condiciones similares, lo que tambin es indicativo que otros aspectos distintos a este tipo de medidas y a las entrevistas peridicas con el delegado, no tienen el carcter coactivo de stas. El hecho de que algunos aspectos de la libertad asistida, cualquiera sea su modalidad, sean obligatorios y otros no, se explica en lo dispuesto por el artculo 13 inciso 2 de la Ley RPA, que consagra distintos tipos de funciones del delegado, algunas de orientacin, otras de control y otras de motivacin.
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El deseable objetivo de que el joven deje de consumir drogas se enmarca, como lo expresa el inciso referido, en la obligacin del delegado de procurar por todos los medios a su alcance el acceso efectivo a los programas y servicios que el joven requiera; esta obligacin es del delegado, no del adolescente. Ahora bien, otra cosa ms discutible dice relacin con la posibilidad de remisin de condena a que se reere el artculo 55 de la Ley, pues en tal caso lo que evala el juez es si se ha dado cumplimiento a los objetivos pretendidos con su imposicin, conforme a lo dispuesto en el artculo 20 de la ley. La falta de participacin injusticada del adolescente en los programas y servicios que se le han ofrecido y que se han considerado como necesarios en su plan personalizado, puede, legtimamente, a mi juicio, servir de fundamento para negar la remisin de la condena, salvo que por otras circunstancias se pueda argumentar que se han cumplido con los nes del mencionado artculo 20. A modo de conclusin Sin pronunciarme respecto de la magnitud del problema, ya que no existen estudios concluyentes respecto del mismo, me parece que un

Lo anterior no signica que no deban desarrollarse acciones, programas o intervenciones en este mbito, sino que ellas no pierdan de vista las nalidades del sistema penal de adolescentes, sus posibilidades y especialmente los daos individuales y sociales que cualquier sistema punitivo puede causar. Desde esta perspectiva, siguiendo a Ferrajoli (1995), un sistema penal est justicado si y nicamente se minimiza la violencia arbitraria en la sociedad (p.45). Es por ello, que el n del derecho penal no puede reducirse al mera defensa social de los intereses constituidos contra la amenaza representada por los delitos. Dicho n supone ms bien la proteccin del dbil contra el ms fuerte, tanto del dbil ofendido o amenazado por el delito, como del dbil o amenazado por las venganzas (p.39); el asunto se identica con el problema de las garantas penales y procesales, o sea, de las tcnicas normativas ms idneas para minimizar la violencia punitiva y para maximizar la tutela de los derechos de todos los ciudadanos (p.45). Es as como, el derecho penal mnimo propuesto por Ferrajoli se constituye en una tcnica de tutela de los derechos fundamentales que se logra a travs de la mxima reduccin cuantitativa de la intervencin penal, de la ms amplia extensin de sus vnculos y lmites garantistas y de la rgida exclusin de otros mtodos de intervencin coercitiva (pp.45 y 46) no obstante, siempre es bueno recordar, que el derecho penal no es el nico medio, y ni siquiera el ms importante, para prevenir los delitos y reducir la violencia arbitraria (p.45). Coherentemente, el derecho que regula la posicin de los adolescentes frente al sistema punitivo, como consecuencia del principio de igualdad en dignidad y derechos de todas las personas, debe participar de las caractersticas de un derecho penal mnimo.
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abordaje adecuado de la criminalidad asociada al consumo de drogas y/o alcohol no debiera reducirse a la sancin accesoria del artculo 7 de la Ley de RPA o a la libertad asistida que, en cualquiera de sus modalidades, incluya en el plan de desarrollo del adolescente su acceso a programas de rehabilitacin o tratamiento. Enfticamente se debe sostener que la especialidad del sistema penal de adolescentes es el marco necesario para la accin. En efecto, las caractersticas distintivas de un sistema de responsabilidad penal de adolescentes se desprenden de la Convencin de los Derechos del Nio y ellas han sido recogidas por el Mensaje y por diversos artculos de la Ley de RPA. Lo importante, a mi juicio, es que dicha especialidad se constituya en un manto que cubra todos los procedimientos, estrategias y acciones de los operadores del sistema y que no se diluya frente a tentaciones efectistas o demandas extremas de seguridad, especialmente en temas como el que nos convoca que es el de la criminalidad asociada al consumo de drogas y/o alcohol.

Sin embargo, el principio de igualdad implica el respeto y consideracin por la especial dignidad y el especial estatus jurdico de cada grupo humano (Bobbio, 1993), en este caso de los adolescentes, por lo que adems de los derechos y garantas que el ordenamiento jurdico reconoce a todas las personas, deben sumarse aquellos derechos y garantas que se reconocen a los menores de 18 aos de edad, especialmente por la CDN, pues no es posible construir un derecho penal mnimo para adolescentes, que reconozca todas las limitaciones y garantas, sin una correcta comprensin del status jurdico del adolescente ante el Estado. No es un asunto que se pueda resolver, exclusivamente desde la teora del derecho penal y sus lmites sino que debe abordarse en el marco de una perspectiva jurdica, social y poltica amplia (Cillero, 2000, p.114). El artculo 40 de la CDN, reconoce a todo nio de quien se alegue que ha infringido las leyes penales o a quien se acuse o declare culpable de haber infringido esas leyes, un conjunto amplsimo de garantas penales y procesales, entre las que se encuentran, el principio de responsabilidad (12), el principio de legalidad, el principio de proporcionalidad (13), la presuncin de inocencia, el debido proceso intensicado, el principio de oportunidad, etc. A lo anterior, hay que agregar las disposiciones del artculo 37 de la CDN, sobre las condiciones de legitimidad y humanidad de la privacin de libertad, en especial los principios de excepcionalidad y brevedad de tan extrema medida. A su vez, el mencionado artculo 40 consagra los especiales objetivos
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de un sistema penal de adolescentes que complementan los nes garantistas ya esta- blecidos para los adultos (14). Por su parte, el artculo 2 de la Ley de RPA consagra como principio orientador de los actores del nuevo sistema penal de adolescentes al inters superior del adolescente, que se expresa en el reconocimiento y respecto de sus derechos, sealando expresamente que en la aplicacin de la ley se deben considerar todos los derechos y garantas que les son reconocidos en la Constitucin, en la leyes, en la CDN y en los dems instrumentos internacionales raticados por Chile que se encuentren vigentes. El artculo 20 establece la nalidad de las sanciones y consecuencias en ella establecidas, de manera coherente con lo dispuesto en el artculo 40 de la CDN. Los artculos 26 y 47 de la misma, recogen el principio de la excepcionalidad de la privacin de libertad. De los artculos 21 y 32 de esta ley, podemos colegir el principio de que la intervencin punitiva debe ser menos intensa para los adolescentes que para los adultos. Los artculos 6, 22 y 24 reconocen el principio de proporcionalidad.

adecuada para la resolucin del conicto o para la vida futura del adolescente. La posibilidad de utilizar la oportunidad, a la vez de derivar la situacin al sistema de proteccin, puede resultar atractiva. En aquellos casos en que la gravedad de la infraccin, la reiteracin o habitualidad del adolescente, una actitud ms confrontacional de la vctima, los requerimientos de prevencin general, etc., impliquen la necesidad de recurrir al proceso penal, de todas maneras es necesario tener presente que junto a dichas consideraciones coexiste la de evitar el contagio crimingeno y de no favorecer la reincidencia, as como de procurar la insercin social del adolescente. En n, el artculo 35 establece el principio de oportunidad que puede abarcar muchas ms hiptesis que las posibles segn el artculo 170 del Cdigo Procesal Penal. Esta breve resea de algunas normas de la Ley de RPA, demuestra que es posible compatibilizarla con la CDN y con el desarrollo doctrinario que respecto de los sistemas penales de adolescentes ha habido, lo que permite esperar una actitud poltico criminal de los actores de este nuevo sistema acorde con lo planteado, especcamente tambin, respecto de cmo abordar la criminalidad asociada al consumo de drogas y/o alcohol. De esta manera, en todos aquellos casos que planteen una necesidad poltico criminal de evitar o reducir el efecto crimingeno del proceso penal, cuestin que se plantea habitualmente en la criminalidad leve o de mediana gravedad ocasional, la aplicacin intensiva del principio de oportunidad debera ser la actitud habitual de los scales. La misma estrategia debiera utilizarse ante actitudes comprensivas de las vctimas, ante reparaciones de los ofensores a las mismas vctimas (aunque sean informales), o cuando exista una oferta social o comunitaria que aparece como ms
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Especialmente, frente a la criminalidad asociada al consumo de drogas y/o alcohol, surge como alternativa interesante el recurso a las salidas alternativas al procedimiento, especialmente el de la suspensin condicional del procedimiento, en que una de las condicionas implique abordar el problema del consumo, pero teniendo especial cuidado, consecuentemente con lo ya planteado y con lo establecido en el artculo 40.3 letra b) de la CDN, en el entendimiento de que se respetarn plenamente los derechos humanos y las garantas legales. En casos de infracciones graves o de adolescentes reincidentes, las necesidades de prevencin general pueden inclinar al scal a continuar con el proceso hasta que ste termine con un juicio y eventual sancin. Frente a la criminalidad asociada al consumo de drogas y/o alcohol la Ley RPA establece la posibilidad de imponer la sancin accesoria del artculo 7 de tratamiento de rehabilitacin por adiccin a tales sustancias. A estos casos que, como se ve, deberan ser lo menos, se reeren principalmente las consideraciones hechas en este trabajo.

Notas
(1) Vase, por ejemplo: Hein, A. y Barrientos, G. (2004) Violencia y Delincuencia Juvenil: comportamientos de Riesgo Autorreportados y Factores Asociados; Fundacin Paz Ciudadana (2003) Alcohol y Delincuencia, ambos en http://www.pazciudadana.cl/list_investigaciones.php y, Hurtado, P. (2005) Consumo de drogas en detenidos. Aplicacin de la metodologa I ADAM en Chile, Santiago, Fundacin Paz Ciudadana, disponible en http://www.pazciudadana.cl/documentos/ADAMweb.pdf . (2) Vase: http://www.sename.cl/interior/drogas/ f_subportada.html . (3) Vase, entre otros: Platt, Anthony (1997), Los salvadores del nio o la invencin de la delincuencia, Mxico, Siglo XXI Editores; Beloff, Mary (1999) Modelo de la proteccin integral de los derechos del nio y de la situacin irregular: un modelo para armar y otro para desarmar. Justicia y Derechos del Nio N 1, Santiago, UNICEF Ministerio de Justicia de Chile, pp.9 21; Cillero, Miguel (1994) Evolucin histrica de la consideracin jurdica de la infancia y adolescencia en Chile. Pilotti, Francisco (coordinador) Infancia en riesgo social y polticas sociales en Chile. Desarrollo y perspectivas del Servicio Nacional de Menores y su relacin con las polticas sociales, la sociedad civil y el ordenamiento jurdico, Instituto Interamericano del Nio/Organizacin de Estados Americanos, pp.75-140; Corts, Julio (2001a) Algunas reexiones sobre el problema de la respuesta estatal frente a los menores de edad acusados de cometer hechos punibles, su historia y perspectivas. Infancia y derechos humanos: discurso, realidad y perspectivas, Santiago, Corporacin OPCION, pp.139 176; Garca Mndez, Emilio (1998) Infancia de los derechos y la justicia, Buenos Aires, Ediciones del Puerto. (4) Una de las pocas evaluaciones disponibles pblicamente en nuestro pas y que muestra que los resultados son inmensamente mejores cuando las personas se someten voluntariamente a un tratamiento: Egenau, Paulo y Villatoro, Pablo (2000) Hogar de Cristo. rea de Riesgo Social. Evaluacin de las comunidades teraputicas, Santiago, Hogar de Cristo UNICEF CONACE. En todo caso, el estudio plantea tambin desafos y estrategias para incrementar los niveles de xito con jvenes, por ejemplo de la Red del SENAME. De la misma manera, ya se ha iniciado una reexin que propone otras alternativas de tratamiento ms esperanzadoras que las tradicionales, especialmente para personas en condiciones de pobreza y exclusin social; es recomendable al respecto el artculo citado en este trabajo: Egenau, Paulo (2000) Drogas, polticas pblicas y dolor humano. Pluralismo, sociedad y democracia, Santiago, Fundacin Felipe Herrera. (5) No pretendo decir que no exista ninguna posibilidad de resocializacin, lo importante es comprender, como precisa Cillero (2003a), que la idea de resocializacin debe dejar de ser reducida al tratamiento o la ejecucin penitenciaria, y desplegarse ms ampliamente como una orientacin del conjunto del sistema penal al considerar las consecuencias que su funcionamiento provoca en las personas. En consecuencia, puede servir de lmite a la intensicacin de la carga punitiva (p.39), agregando el autor que el fundamento no es primariamente preventivo, en el sentido de evitar delitos, sino que de garanta de los derechos constitucionales a la participacin y al desarrollo personal de los individuos sometidos a sanciones penales. Subsidiariamente cumple un rol de minimizacin de la violencia y se puede esperar una disminucin de la reincidencia (p.39). (6) imposicin complementaria de libertad asistida a la internacin en rgimen cerrado o semicerrado. (7) El procedimiento para la aplicacin exclusiva de medidas de seguridad est regulado en el Ttulo VII del Libro IV del CPP. La ejecucin de medidas de seguridad se regula en el Prrafo 4 del Ttulo VIII del mismo Libro IV del CPP. (8) De acuerdo al Procedimiento para la aplicacin judicial de medidas de proteccin de derechos de nios, nias y adolescentes, contemplado en el Prrafo primero del Ttulo IV de la Ley N 19.968, que crea los Tribunales de Familia.

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del Nio N 3, Buenos Aires, UNICEF, pp.6575, el autor ha sealado que cualquier intento de construir garantas que ignore este principio, creo est destinado al fracaso (p.75). Tambin, Couso, Jaime (2004), Culpabilidad y prevencin en el Derecho penal juvenil, extracto del Captulo Quinto de la Tesis Doctoral del autor Aproximacin a un concepto material de culpabilidad desde sus fundamentos histricodogmticos y metodolgicos, leda en Sevilla, Espaa, en julio de 1997, material entregado en Santiago en el Mster en Derecho de Infancia, Adolescencia y Familia de la Facultad de Derecho de la Universidad Diego Portales, segn Couso, es probable que en un Derecho de estas caractersticas (derecho penal juvenil), la culpabilidad tenga todava ms relevancia que en el Derecho penal general no cabe duda que la culpabilidad, concebida como condicin de legitimidad de la imposicin de toda pena, ha de cumplir un rol fundamental (p.17). (13) Vase: Tiffer, Carlos(2002), Captulo V: Principio de proporcionalidad y sancin penal juvenil. Tiffer, Carlos y otros, Derecho Penal Juvenil, San Jos, ILANUD DAAD, pp.253 305. Siguiendo a este autor, el principio de proporcionalidad en sentido amplio se entiende como prohibicin de exceso y se compone del principio de idoneidad - que implica la adecuacin al n -, el principio de necesidad - es decir, de intervencin mnima y, el principio de proporcionalidad en sentido estricto que signica que el sacricio de los intereses individuales guarde una razonable relacin con la importancia del inters estatal que se trata de proteger. (14) Toda persona menor de 18 aos de edad, frente al sistema penal, tiene derecho a ser tratado de manera acorde con el fomento de su sentido de la dignidad y el valor, que fortalezca el respeto del nio por los derechos humanos y las libertades fundamentales de terceros y en la que se tengan en cuenta la edad del nio y la importancia de promover la reintegracin del nio y de que ste asuma una funcin constructiva en la sociedad, expresa con claridad el mencionado artculo 40 de la CDN.

(9) Vase la discusin propuesta por Silva Snchez, JessMara (2003) Normas y acciones en derecho penal, Buenos Aires, Editorial Hammurabi SRL, especialmente en el captulo IV. El autor argumenta en el sentido que las medidas de seguridad no slo deberan ser impuestas ante la falta de culpabilidad de un sujeto peligroso, la peligrosidad, en algunas circunstancias, habilitara para aplicar una medida incluso en ausencia de delito por la no concurrencia de otros elementos del mismo. (10) Recordemos las ya asentadas crticas a los efectos nocivos de la privacin de libertad, que se consolidaron con los estudios de Goffman, precisamente en internados psiquitricos. Vase Goffman, Erving (1998) Internados. Ensayos sobre la situacin de los enfermos mentales, Buenos Aires, Amorrirtu Editores. (11) La oferta tradicional para superar problemas de adicciones ha estado principalmente basada en los modelos de abstinencia. Precisamente un sistema penal de adolescentes que contemple una medida de seguridad como la analizada debiera permitir el desarrollo de otros programas basados ms bien en la reduccin del dao, sin perjuicio de la subsistencia de la abstinencia como objetivo deseable y de los programas que se fundamentan en ella. Al respecto vase Latorre, Juan (2003) La psicoterapia de reduccin de daos: una alternativa de tratamiento para drogodependientes en condiciones de pobreza y exclusin social. Tesis para optar al ttulo de Psiclogo, Escuela de Psicologa, Universidad Central de Chile, Santiago, Chile. (12) Respecto del principio nulla poena sine culpa, Vase: Cillero, Miguel (2001) Nulla poena sine culpa. Un lmite necesario al castigo penal. Justicia y Derechos

Referencias bibliogrfcas
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