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la intimidad y el
honor
PID_00281004
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CC-BY-NC-ND • PID_00281004 Los delitos contra la intimidad y el honor
Índice
Introducción............................................................................................... 5
Objetivos....................................................................................................... 6
Actividades.................................................................................................. 37
Ejercicios de autoevaluación.................................................................. 37
Solucionario................................................................................................ 38
Glosario........................................................................................................ 39
Bibliografía................................................................................................. 40
CC-BY-NC-ND • PID_00281004 5 Los delitos contra la intimidad y el honor
Introducción
Objetivos
(1)
1) En primer lugar, tenemos que subrayar que la referencia a la «propia ima- El significado de todas las siglas
y abreviaturas que se utilizan en
gen» es innecesaria. Esta faceta del derecho a la intimidad prevé exclusivamen-
este módulo didáctico lo encontra-
te tutela penal para el control�visual�clandestino (art. 197.1 CP1). La propia réis en el glosario.
Lectura recomendada
En cuanto a los límites de una tutela penal adecuada de la propia imagen, a que se ajusta
el texto definitivo del Código penal de 1995, podéis consultar:
F.�Morales�Prats (1983). «Consideraciones en torno a una futura tutela penal del derecho
a la propia imagen». En: Varios autores. Estudios jurídicos en honor del profesor Octavio Pérez
Vitoria (vol. I, pág. 571 y sig.). Barcelona.
1)�Objeto�material
2)�Estructura�típica
Lectura recomendada
Se inserta el elemento subjetivo del injusto para avanzar el momento de
la consumación del acto de apoderamiento�intencional, sin que sea Para profundizar en la con-
figuración de estos delitos
necesario, para la perfección típica, saber qué contiene el documento. El como delitos mutilados de
dos actos, podéis consultar la
descubrimiento efectivo de la intimidad documental de la persona tan
obra siguiente:
solo hace de vínculo del tipo básico agravado de difusión o revelación F.�Morales�Prats (2016). «Co-
que se ejemplifica en el artículo 197.3 CP. mentarios al título X». En:
Comentarios al Código Penal.
Pamplona: Aranzadi.
3)�El�elemento�subjetivo�del�injusto
(2)
El «secreto» es exclusivamente
un concepto jurídico instrumental
al servicio de la tutela de la intimi-
El elemento subjetivo del injusto presente en este tipo alude a la inten- dad.
4)�Ámbito�de�la�tutela
Lectura recomendada
1)�Objeto�material
El segundo pasaje del artículo 197.1 del Código penal tipifica lo siguiente:
2)�Estructura�típica
3)�La�protección�penal�de�la�imagen
Los delitos� contra� la� propia� imagen aludidos en la rúbrica del título X se
insertan en el artículo 197.1 del Código penal.
Como ya hemos dicho antes, no hay en el título X otros tipos que protejan la
propia imagen, ya que en el debate legislativo se suprimió el artículo 193 del
Proyecto de Código penal de 1994, que recogía un delito genérico de atentado
a la propia imagen inadecuado.
4)�Penalidad
Las penas de estas modalidades típicas son las mismas que se aplican para el
tipo de apoderamiento de documentos y efectos personales.
Hay que criticar esta decisión legislativa a causa de que el uso de apara-
tos de control audiovisual clandestino o de interpretación de telecomu-
nicaciones permite el acceso ilegítimo a la intimidad ajena más directa
y constante, que, además, es desconocido por la víctima. Por lo tanto,
esta diferencia tendría que quedar reflejada en la pena que se establece
para cada caso.
CC-BY-NC-ND • PID_00281004 12 Los delitos contra la intimidad y el honor
1)�El�marco�legal�de�la�privacidad�informática
El artículo 197.2 del Código penal de 1995 establece la tutela penal de la pri-
vacidad informática por primera vez en España.
2)�Ámbito�de�la�conducta�típica
Las conductas típicas se reflejan en los dos incisos del artículo 197.2 del Código
penal siguientes:
a) En primer lugar, tenemos que subrayar que todas las acciones típicas que
prevé el artículo 197.2 del Código penal recaen sobre datos�personales�que
ya�están�registrados�en�un�fichero.
c) El artículo 197.2 del Código penal precisa que las conductas de apodera-
miento, utilización y modificación se verifiquen «sin�autorización». Es decir,
habrá que interpretar que la conducta es ilegal, contraria a las previsiones de
tutela que la legislación instituye para los datos personales automatizados. Por
lo tanto, el Código penal de 1995 habría de haber indicado que este tipo de
conductas se tienen que hacer ilegalmente.
Se entiende por tercero (aunque en el segundo inciso del artículo 197.2 del
Código penal se aluda a la conducta que perjudica al titular de los datos o a
un tercero) la persona física titular de los datos personales.
e) Con todo, el aspecto que suscita más problemas de interpretación es el de Lectura recomendada
la selección�y�determinación�de�las�acciones que hay ejemplificadas en el
Para profundizar en el tema
artículo 197.2 del Código penal. de la selección y determina-
ción de estas acciones, podéis
leer:
• El primer pasaje de este artículo alude a las acciones siguientes: F.�Morales�Prats (2016). "Co-
– El apoderamiento. mentarios al título X". En:
Comentarios al Código Penal.
– La utilización. Pamplona: Aranzadi.
– La modificación de datos.
La acción del apoderamiento� de� datos se refiere al acceso a los datos, que
aparece tipificado en el segundo inciso del pasaje. Además, la acción de mo-
dificación es sinónima de la alteración. Podemos comprobar que la técnica
legislativa es reiterativa y repetitiva.
f) Finalmente, hay que destacar que el artículo 197.2 extiende su tutela a los
datos�personales�de�registros�o�archivos�públicos�o�privados�de�tipo�con-
vencional.
3)�Penalidad
CC-BY-NC-ND • PID_00281004 14 Los delitos contra la intimidad y el honor
Las penas que prevé el artículo 197.2 para las modalidades típicas son las mis-
mas que las que se establecen para el apoderamiento de documentos o efec-
tos personales con el fin de descubrir la intimidad. Tenemos que volver a la
crítica que también se hizo en relación con los delitos de control audiovisual
clandestino, puesto que se habría de haber tenido en cuenta la insidiosidad de
los medios, para satisfacer las exigencias del principio de proporcionalidad.
1)� El� tipo� agravado� de� revelación,� difusión� o� cesión� de� datos,� hechos� o
imágenes�(art.�197.3,�apartado�1.º,�CP)
El primer apartado del artículo 197.3 del Código penal prevé un tipo agravado de reve-
lación, difusión o cesión de datos, hechos o imágenes a terceros con una pena de dos a
cinco años de prisión.
Este tipo agravado se refiere a todos los tipos básicos que el precepto expresa al principio,
es decir, al tipo de apoderamiento de documentos o efectos personales, al control audio-
visual clandestino y a los abusos informáticos contra el habeas data.
Determinación de la agravación
2)�El�tipo�agravado�en�lo�referente�al�entorno�profesional�del�sujeto�activo
(art.�197.4.a�CP)
• Los ficheros.
• Los soportes informáticos, electrónicos o telemáticos.
• Los archivos.
• Los registros.
Según la definición que hace el RGPD del encargado o responsable de estos sistemas,
se ha de interpretar como la persona física que, tanto en el sector público como en el
privado, trata datos personales por cuenta del responsable del tratamiento de datos. Por
su parte, el responsable del tratamiento de los datos es quien tiene la capacidad de decidir
sobre la finalidad, el contenido y el uso de los datos personales del archivo o fichero.
b)� El� incremento� del� desvalor� del� resultado, puesto que la condición del
sujeto activo puede hacer más intensa y penetrante la lesividad para el bien
jurídico.
3)�El�tipo�agravado�por�la�utilización�no�autorizada�de�datos�personales
de�la�víctima�(art.�197.4.b)
197.1 CP, en aquellos casos en que el autor usa datos personales de la víctima
como, por ejemplo, un password, con el objetivo de descubrir un secreto o
vulnerar la intimidad de la propia víctima.
4)�El�tipo�agravado�de�acceso�ilícito�al�«núcleo�duro�de�la�intimidad»�o�de
acceso�ilícito�a�la�intimidad�del�menor�e�incapaz�(art.�197.5�CP)
La expresión núcleo duro de la privacidad alude a los datos y las informaciones personales
del sujeto especialmente sensibles. Según el Código penal, son los que se relacionan con
la salud, la ideología, las creencias religiosas, la libertad sexual, etc.
Por lo tanto, cuando los datos a los que se tiene acceso ilícito son de este tipo, y se revelan
y se difunden, el daño sobre la intimidad es superior.
5)� El� tipo� agravado� teniendo� en� cuenta� las� finalidades� lucrativas� (art.
197.6�CP)
Este tipo agravado, que implica una finalidad lucrativa a la hora de aten-
tar contra la intimidad, prevé, en el artículo 197.6 CP, la aplicación de
las penas en su mitad superior.
6)�El�tipo�agravado�de�autoridades�y�funcionarios�públicos�(art.�198�CP)
CC-BY-NC-ND • PID_00281004 17 Los delitos contra la intimidad y el honor
Lecturas recomendadas
En cuanto a la delimitación del artículo 198 del Código penal y los tipos penales de
funcionarios públicos o autoridades contra la intimidad de los ciudadanos que regulan
los artículos 535 y 536 del Código penal, podéis ver:
F.� Morales� Prats (2016). «Comentarios al título X». En: Varios autores. Comentarios al
Código Penal. Pamplona: Aranzadi.
El tipo solo exige como elemento típico que delimita la conducta in-
criminada que el sujeto tenga conocimiento�del�origen�ilícito�de�los
datos,�hechos�o�imágenes, es decir, que conozca el acceso ilícito a la
intimidad, perpetrado por otra persona.
2) También es un tipo autónomo de indiscreción en cuanto a las modalidades Artículo 199 del CP
típicas del artículo 199 del Código penal, dado que el sujeto no accede lícita-
Las modalidades típicas del ar-
mente a la intimidad de la persona para revelarla más tarde de manera ilícita. tículo 199 del CP son la viola-
ción del secreto profesional y
de los deberes de discreción
Se trata de un caso diferente. El sujeto conoce la intimidad porque, por ejem- en el ámbito de las relaciones
laborales.
plo, compra la información o la recibe en su despacho y, por lo tanto, sabe que
un tercero ha tenido acceso ilícito previo a los datos o informaciones ilícita-
mente, y después los divulga, difunde o publica. Es un límite penal importante
a las libertades de información del artículo 20 CE, debido al uso arbitrario e
ilegítimo de la libertad de información.
Se configura como un delito especial de propia mano, ya que solo podrá ser
cometido por aquel que haya obtenido las imágenes o grabaciones audiovi-
suales difundidas con el consentimiento de la víctima (Circular 3/2017 de la
Fiscalía General del Estado).
Como condicionante, el tipo establece una cláusula que obliga a que la divul-
gación comporte un menoscabo grave de la intimidad personal de la propia
víctima. A pesar de que la introducción de esta cláusula se ha de acoger favo-
rablemente, su configuración excesivamente indeterminada conculca con el
principio de seguridad jurídica.
(3)
En caso de que los hechos sean cometidos por el cónyuge o por una persona Tened en cuenta que se aplica
3 indiferentemente del género de la
que esté o haya estado unida a él en una relación análoga de afectividad , víctima.
la víctima fuera menor de edad o una persona con discapacidad necesitada
de especial protección, o los hechos se hubieran cometido con una finalidad Menor de edad o
lucrativa, la pena se impondrá en su mitad superior. discapacitado
1) En el número 1 del artículo 199 del Código penal se castiga la revelación Artículo 199.1
de secretos ajenos que se conocen por medio del oficio o de las relaciones
El tipo del artículo 199.1 trata
laborales. Se amplía, así, la tutela penal a la intimidad�de�los�trabajadores por el delito de indiscreción, en el
lo que respecta a los datos o los hechos que se conocen (acceso lícito) gracias cual se conoce de manera ilíci-
ta la intimidad y esta es revela-
a las relaciones laborales o profesionales. da ilícitamente a terceros.
El tipo penal no expresa cuánto tienen que durar las obligaciones de sigilo o discreción del
sujeto que ya no depende laboralmente de otra persona, o bien que ya no es empresario
de otra, por ejemplo, cuando un sujeto rompe intencionadamente el vínculo laboral con
el fin de publicar los secretos de su jefe o de sus compañeros de trabajo, que conoce
gracias a la relación laboral, a cambio de dinero.
Es necesario resolver este problema con criterios de valoración material que establezcan
los límites temporales de la obligación (por ejemplo, el principio de adecuación social).
Se configura, así, un círculo de posibles sujetos activos del delito que se mue- Lectura recomendada
ve en torno a determinadas profesiones que tienden a tener obligaciones es-
Para profundizar en el tema
peciales de sigilo o reserva, y que la doctrina denomina confidentes�necesa- de los confidentes necesarios,
rios, como por ejemplo médicos, psicólogos, abogados, notarios, docentes o podéis leer la obra siguiente:
F.�Morales�Prats (1996). «Co-
detectives. mentarios al título X». En:
Comentarios al Código penal
(pág. 1330 y sig.) Pamplona:
1.4. Responsabilidad penal de las personas jurídicas Aranzadi.
La reforma de 2010 incluye, en el apartado segundo del artículo 197.3 CP, una
cláusula que autoriza la aplicación del artículo 31 bis CP en relación con los
delitos comprendidos en el artículo 197 CP. La reforma de 2015 ha adaptado
su contenido en el nuevo artículo 197 quinquies CP para que el artículo 31 bis
CP sea también de aplicación a los delitos regulados en los nuevos artículos
197 bis y ter CP.
Por lo tanto, de acuerdo con los criterios de imputación del artículo 31 bis CP,
procede la responsabilidad de las personas jurídicas.
CC-BY-NC-ND • PID_00281004 22 Los delitos contra la intimidad y el honor
Para estos casos se prevé la pena de multa de seis meses a tres años, con la
posibilidad (facultativa de los tribunales) de aplicar las penas extensivas o pri-
vativas de derechos que prevé el artículo 33.7 CP para la persona jurídica, en
caso de que el órgano judicial haga uso de las facultades que le otorga el ar-
tículo 66 bis CP.
Hay que delimitar este precepto teniendo en cuenta que el bien jurídico pro-
tegido es la intimidad�de�las�personas�físicas:
2) Por lo tanto, hemos de interpretar el artículo 200 del Código penal en sen-
tido restrictivo, de forma que la alusión a datos reservados de las personas ju-
rídicas se proyecta, en principio, sobre datos de personas jurídicas, que tras-
cienden la intimidad de las personas físicas.
1) El artículo 201.1 del Código penal prevé la privatización� del� ius� perse-
quendi en los delitos contra la intimidad que contiene el capítulo primero del
título X del Código penal.
CC-BY-NC-ND • PID_00281004 23 Los delitos contra la intimidad y el honor
Una fórmula de equilibrio podría ser un sistema intermedio en que el Ministerio Fiscal
tenga la facultad de querellarse de oficio, pero ponderando los intereses en juego como
expresión singular del principio de oportunidad en la persecución del delito. Un precep-
to de este estilo sería recomendable cuando la víctima del atentado a la intimidad no
denuncia los hechos porque recibe amenazas y extorsiones del autor del delito.
• Cuando los autores del delito contra la intimidad sean funcionarios públi-
cos y se sirvan de la prevalencia que su cargo les ofrece (art.198 CP).
• Actualidad de uso.
• Legitimidad de uso.
En cuanto a la relación existente entre las dos modalidades típicas, tenemos que desta-
car que la estructurada de manera omisiva (quedarse en el domicilio de otro contra la
voluntad del residente) es subsidiaria en cuanto a la modalidad principal, que se define
como la entrada en el domicilio del residente sin su consentimiento.
Modalidades tácitas
La jurisprudencia del Tribunal Supremo manifiesta que la oposición del residente tiene
que tener un carácter definitivo, pero admite, también, modalidades tácitas que puedan
ser entendidas por el sujeto activo del delito, es decir, que este se dé cuenta de que se
encuentra en el domicilio sin el consentimiento del residente.
El tipo agravado del artículo 203.2 del Código penal, a diferencia del tipo básico del
artículo 203.1, no limita el ámbito de incriminación, de forma que, cuando la conducta
se ejecuta con violencia o intimidación, se puede aplicar aunque el allanamiento se lleve
a cabo en horarios abiertos al público.
Así pues, se propone una concepción del honor basada en los principios cons-
titucionales de la igualdad, el pluralismo y la libertad consagrados en el ar-
tículo 1.1 de la Constitución. Se pretende, por lo tanto, proteger el principio
de igualdad (puesto que el honor es dinámicamente igual para todo el mun-
do), pero se evita que el honor se convierta en un «igualitarismo formal» de-
gradado, porque también se manifiesta como un derecho democrático a la di-
versidad, la diferencia y la identidad�personal (F. Morales Prats).
2) De la imputación se tiene que derivar que el sujeto ha cometido un hecho Delito de injuria
calificado�legalmente�de�delito (susceptible, por lo tanto, de ser perseguido
Los supuestos de conducta o
de oficio, privado o semiprivado), aunque no es necesario que se formule con vida delictiva son, como máxi-
palabras o precisiones técnicas. mo, constitutivos de delito de
injuria.
1)�Elementos�del�tipo�subjetivo
(4)
• a pesar de no querer hacer directamente una imputación falsa, no muestra Es lo que el tipo llama el teme-
4 rario desprecio hacia la verdad, se-
interés o diligencia mínima para comprobar la verdad . gún la jurisprudencia del Tribunal
Constitucional.
Para que se consume este tipo no es necesario que el autor tenga finalidades
adicionales (lo que se denomina animus calumniandi).
2)�El�concepto�de�la�expresión�típica�desprecio�temerario�de�la�verdad
CC-BY-NC-ND • PID_00281004 31 Los delitos contra la intimidad y el honor
3)�El�error�de�tipo
El derecho español distingue siempre entre las calumnias propagadas con pu-
blicidad o sin esta, porque considera que aumenta el injusto cuantas más per-
sonas tienen noticia de la imputación falsa de un delito a alguien.
Publicidad
Por publicidad se tiene que entender «cualquier medio, verbal o escrito, que difunda a
gran escala las imputaciones que lesionen el honor». Según el artículo 211 CP existirá
CC-BY-NC-ND • PID_00281004 32 Los delitos contra la intimidad y el honor
2.3.6. Penalidad
1) La calumnia�con�publicidad tiene una pena que va de seis meses a dos Disminución del castigo
años, o bien una multa de seis a veinticuatro meses; de esta manera, se con-
En el delito de calumnia con
vierte en el único delito contra el honor que se castiga con la privación de la publicidad se aprecia una dis-
libertad. minución notable del castigo si
lo comparamos con el que fija-
ba el Código penal antiguo.
Lecturas recomendadas
Para profundizar en las diferentes argumentaciones sobre este debate, podéis leer las obras
siguientes:
Después de una larga polémica sobre la pervivencia de este delito, que se inició cuando
en 1982 se promulgó la Ley�de�Protección�Civil�del�Derecho�al�Honor,�la�intimidad
personal�y�familiar�y�la�propia�imagen, el Código penal de 1995, finalmente, decidió
conservarlo.
Y todavía más, ni siquiera se ha prestado atención a las sugerencias de aquellos que, según
las leyes penales, ven más coherente privar al delito de injurias de la carga enorme de
elementos de libre valoración –que no es lo mismo que valorativos (filtros objetivos y
normativos por donde tiene que pasar la referencia típica a la fama u honor externo)–,
que lo sitúan lejos de los postulados de la seguridad jurídica.
CC-BY-NC-ND • PID_00281004 34 Los delitos contra la intimidad y el honor
Si bien es cierto que una de las vías alternativas posibles –que coincide más
con el principio de taxatividad– habría sido fijar el límite de las injurias que
consisten en la imputación de hechos (art. 208.3 CP), el legislador, en cambio,
deja un margen amplio para la intervención penal en materia de injurias al
admitir como modalidades�típicas de este delito:
A pesar de todo, el Código penal de 1995 representa un avance si tenemos en cuenta que
la disposición final cuarta ha apoyado la libre opción de la tutela (civil o penal) frente a
hechos que lesionen el honor. De esta manera, se consigue ajustar la Ley Orgánica de 5 de
mayo, de Protección Civil, con los preceptos del artículo 112.2 de la LECrim (F. Morales
Prats y S. Muñoz Machado). En cuanto a la aplicación, esta reforma es, probablemente,
la más importante y decisiva que aporta el Código penal de 1995 a la tutela del honor.
El artículo 210 del Código penal delimita el ámbito en que actúa la exceptio
veritatis en lo referente a la injuria.
Así, además de la que ya se prevé para este delito, se aplica como suplemento
la pena de inhabilitación especial (arts. 42 y 45 CP). En principio, el destina-
tario�«natural»�de�la�agravación es el profesional de la información, porque
es quien normalmente recibe la compensación económica por publicar las in-
formaciones o las opiniones.
Actividades
1. Reflexionad sobre la corrección de la rúbrica del título X del Código penal.
2. Determinad las diferencias existentes entre las modalidades típicas previstas en los aparta-
dos primero y segundo del artículo 197 del Código penal y las que se prevén en los artículos
197 bis y ter CP.
3. Delimitad el ámbito de aplicación del artículo 198 en relación con los artículos 535 y 536
del Código penal.
4. Analizad la responsabilidad penal de las personas jurídicas en los delitos contra la intimi-
dad.
6. Estableced las diferencias que hay en la regulación de la exceptio veritatis en cuanto a las
calumnias y las injurias.
7. En cuanto a injurias, ¿creéis que las ofensas verbales, escritas o expresadas por cualquier
otro medio que no sean imputaciones de hechos falsos tendrían que ser sancionadas única-
mente por el derecho civil, y en concreto, por la Ley Orgánica 1/1982, de Protección Civil del
Derecho al Honor, la Intimidad Personal y Familiar y la Propia Imagen? Razonad la respuesta.
Ejercicios de autoevaluación
Cuestiones�breves
6. ¿Con qué expresión describe el legislador la falta de interés o la diligencia mínima por
parte del autor del delito de calumnia a la hora de comprobar la verdad?
Solucionario
Ejercicios de autoevaluación
2.�Se tiene que incluir en el artículo 197.1, párrafo 2, del Código penal. Esta conducta no
se regula según lo que prevé el párrafo 1, en que se hace referencia al apoderamiento y, por
lo tanto, se pide que los mensajes estén impresos fuera del sistema. En este caso, pues, no
hay interceptación.
3.�El secreto no es un bien jurídico autónomo, sino un concepto jurídico instrumental vacío
de significado por sí mismo.
4.�El artículo 199 del Código penal sanciona la infracción de los deberes de sigilo o reserva
laborales (art. 199.1) y profesionales (art. 199.2).
8.�No.
9.�El ámbito de la exceptio veritatis se limita a las imputaciones de hechos no delictivos contra
funcionarios públicos.
CC-BY-NC-ND • PID_00281004 39 Los delitos contra la intimidad y el honor
Glosario
calumnia f Imputación de un delito que se hace sabiendo que se falsea o desprecia la
verdad.
datos de carácter personal m pl Cualquier información sobre personas físicas identifi-
cadas o identificables, según lo que dispone la Ley Orgánica de Regulación del Tratamiento
Automatizado de Datos de Carácter personal (LORTAD), en el artículo 3.a.
libertad informática f Derecho constitucional (art. 18.4 CE) que controla los datos per-
sonales que circulan en sistemas informáticos.
Bibliografía
Bibliografía básica
Muñoz Conde, F. (2019). Derecho penal. Parte especial (22.ª ed.). Valencia: Tirant lo Blanch.
Quintero Olivares, G. (dir). (2015). Comentario a la reforma penal de 2015. Pamplona: Aran-
zadi.
Bibliografía complementaria
Bajo Fernández, M. (1982). «Protección penal del honor y de la intimidad». En: Comenta-
rios a la legislación penal (vol. I). Madrid.
García Pablos de Molina, A. (1985). «La protección penal del honor y de la intimidad
como límite al ejercicio del derecho a la libre expresión». En: Libertad de expresión y derecho
penal. Madrid.
González Cussac, J. L. (2015). Comentarios a la reforma del Código Penal de 2015. Valencia:
Tirant lo Blanch.
Morales Prats, F. (1988). «Adecuación social y tutela penal del honor». CPC.
Referencias bibliográficas
Muñoz Machada, S. (1988). Libertad de prensa y procesos por difamación. Barcelona: Ariel.