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EL DIVORCIO
1. SENTIDO ETIMOLOGICO DE LA PALABRA DIVORCIO:
Proviene del latín divertere y divortium que significa irse cada uno por su lado para no volverse a encontrar jamás,
este sentido etimológico no es aplicable en Colombia, porque en Colombia es posible volver a casarse con el ex
cónyuge del cual se divorció.
•Es de la primitiva epoca del •Es aquel que se da por mutuo •La ley señala unos hechos que
derecho romano (epoca barbara acuerdo, siguiendo el principio constituyen unas causales, si
del derecho) general del derecho "las cosas esos hechos se dan en el
•Bastaba que uno de los conyuges se deshacen como se hacen" y matrimonio se alega la causal
(generalmente el hombre) como el matrimonio se hace y se pide el divorcio.
repudiara al otro para que el
matrimonio se acabara.
de mutuo acuerdo, se deshace •Art 154 CC (9 causales)
de mutuo acuerdo.
•Existe hoy en los islamicos y
existio en el pueblo hebreo y •Causal 9ª art 154 cc
persa (Deut. 24:1-4)
•No existe en Colombia porque hay
derecho a la igualdad y hoy la
mujer goza de capacidad.
3.DECRETO
2.CODIGO 1820 DE 1974
1.LEY 4.LEY 1ª DE
CIVIL 1873 (IGUALDAD 5. LEY 25 1992
OBANDO 1976
ART 154 DE LOS
DE 1853
SEXOS)
NOTA: Siempre que ha habido divorcio ha habido separación de cuerpos, y las causales de divorcio son las
mismas de la separación de cuerpos ¿Cuándo en la historia jurídica colombiana ha habido separación de
cuerpos? SIEMPRE cuando hubo divorcio y cuando no lo hubo.
El conyuge
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7. DISTINTAS CLASIFICACIONES DE LA CAUSALES DE DIVORCIO
•No importa el número de relaciones sexuales; puede ser una o varias, por cualquiera de los cónyuges,
entonces la prueba de 1 sola relación basta para que se dé la causal.
1
•Se debe tener la conciencia inequívoca de que con la relación extramatrimonial se está faltando al deber de fidelidad. Por ello, cuando no
exista aquella seguridad, la relación sexual de esa manera no tipifica la causal de divorcio, como en los siguientes casos:
•A) cuando se accede sexualmente con violencia
2 •B) cuando las relaciones sexuales se practican en Estado de inconsciencia, como en el demente
•C) en los casos de Error en la persona
•Deben ser relaciones sexuales extramatrimoniales, realizadas con persona distinta del otrocónyuge, del
mismo sexo o de sexo diferente, o también los que se practican con animales, que es lo que se conoce como
3 bestialidad.
Pueden existir conductas de uno de los cónyuges que sin llegar a las relaciones sexuales materiales
generen lesión al decoro, al respeto mutuo, recato, afecto espiritual, y a la deferencia que se deben los
cónyuges entre sí , pero que no alcanzan a estructurar la infidelidad a que se refiere la causal 1, pero que
resultan incompatibles con el deber de fidelidad conyugal, por ejemplo, la relación platónica con
personas distintas(posar desnudo frente a un tercero, actos sexuales que no implican la copula fornicaria,
actos de lascivia o impúdicos o manifestaciones de cariño a personas diferentes, besos, caricias, etc.) y
que la jurisprudencia y la doctrina han denominado INFIDELIDAD MORAL (Sn. 19 de noviembre
de 1190 M.P Carlos Esteban Jaramillo Scholss).
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8.2 SEGUNDA CAUSAL: EL GRAVE E INJUSTIFICADO INCUMPLIENTO DE LAS
OBLIGACIONES POR PARTE DE ALGUNO DE LOS CONYUGES DE LOS DEBERES QUE LA LEY
LE IMPONE
Es una causal genérica, porque puede contener dentro de si todas las demás causales, por ejemplo, las
relaciones sexuales extramatrimoniales son una manera injustificada y grave de incumplir con las
obligaciones de los deberes conyugales.
El incumplimiento de la causal debe ser GRAVE e INJUSTIFICADO (lo cual califica el juez) y solo con
incumplir de manera grave e injustificada uno solo de los 2 deberes (marido o padre/ mujer o madre) se
constituye la causal
Ese abandono tanto material como espiritual debe infringir las obligaciones impuestas por el art 113 cc
(cohabitación, socorro, ayuda mutua, fidelidad, sin que haya motivos de exculpación)
Respecto de la carga de la prueba, se advierte que al demandante del divorcio solo le basta precisar los
hechos que constituyan la causal de abandono, para que sobre el demandado pese la carga de la prueba
de su comportamiento, que consiste en el incumplimiento o abandono de la manera antes dicha.
8.3 TERCERA CAUSAL: LOS ULTRAJES, EL TRATO CRUEL Y LOS MALTRATAMIENTOS DE
OBRA
Es una causal genérica
Comprende tres comportamientos, que se deben demandar para alegar la causal. Son: ULTRAJES,
TRATO CRUEL y MALTRATAMIENTO DE OBRA, pero basta 1 solo de las 3 conductas, sin requerir
pluralidad
Ultraje hechos, escritos, palabras, señas, actitudes, poses y todo lo que hiera la justa sensibilidad del
otro cónyuge, que vulnere su honor, su dignidad y su buen nombre.
Trato cruel es el sufrimiento moral o síquico, sevicia, sus elementos axiológicos son: el ánimo de
hacer sufrir al cónyuge inocente y la crueldad en la realización del acto, es más que todo de índole moral
Maltratamientos de Obra Son las agresiones físicas, lesiones personales, agresiones corporales; se
refiere esencialmente al sufrimiento físico
8.4 CUARTA CAUSAL: EMBRIAGUEZ HABITUAL
La embriaguez habitual: “es aquella que padece una persona debido al uso excesivo de bebidas
intoxicantes que ha perdido el poder o la voluntad, dejándose llevar en forma incontrolada de su apetito
por aquellas”.
El diccionario de la RAE lo define como “turbación pasajera de las potencias”.
Se exigen 2 elementos para su configuración: LA EMBRIAGUEZ propiamente dicha (turbación de
potencias) y LA HABITUALIDAD (repetición continuada de actos embriagantes).
La causal se acredita con cualquiera de los medios ordinarios de prueba, sin que sea necesario un
dictamen pericial, es suficiente establecer la habitualidad en la bebida, que se demuestra con
testimonios, sin que se requiera prueba científica, pues se trata de probar la embriaguez habitual,
periódica, y continua.
El juez, al evaluar este hecho de la embriaguez como causal de divorcio debe ser mesurado y prudente.
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8.5 QUINTA CAUSAL: LA DROGADICCION
El uso habitual de sustancias alucinógenas o estupefacientes, salvo prescripción medica
La causal expresamente se refiere al uso, pero comprende además el consumo, que debe ser calificado
como habitual. Este termino tiene mucho que ver con la dependencia y farmacodependencia, entendida
como el estado de ansiedad que hace que se acuda a la droga con regularidad o habitualidad.
El uso y el consumo de estas sustancias deben ser repetidos y continuados, que es lo que hace que a quien
frecuenta el vicio le sea imposible sustraerse de el por medios ordinarios.
Si el consumo de esas sustancias esta justificado por prescripción medica es obvio que no se puede alegar
para el divorcio, puesto que la norma ha previsto esta norma como excepción.
8.6 SEXTA CAUSAL: LA ENFERMEDAD
Toda enfermedad o anormalidad grave e incurable, física o psíquica de uno de los cónyuges que ponga en
peligro la salud mental o física del otro cónyuge e imposibilite la comunidad matrimonial.
La enfermedad, es una alteración más o menos grave de la salud corporal; la anormalidad es lo que
accidentalmente se halla fuera de su natural estado de las condiciones que le son inherentes.
Tanto la enfermedad como la anormalidad requieren de dictamen pericial para ser calificadas como graves
e incurables y además deben producir consecuencias como son: poner en peligro la salud mental o física
e imposibiliten la comunidad de vida matrimonial.
Esta causal si se observa el contenido del los artículos 113 y 176 del cc que impone como obligatoriedad
para los casados “ auxiliarse mutuamente” y “…socorrerse y ayudarse mutuamente en todas las
circunstancias de la vida”, contraria el principio de solidaridad familiar, resultante de mandatos legales
indispensables de cumplir y de la naturaleza misma del matrimonio.
8.7 SEPTIMA CAUSAL: LA CORRUPCION
Toda conducta de que uno de los cónyuges tendiente a corromper o pervertir al otro, a un descendiente o
a personas que estén a su cuidado y convivan bajo el mismo techo.
Conducta: es el comportamiento o actitud del hombre, o como dice el diccionario de la RAE: “porte o
manera con que los hombres gobiernan su vida y dirigen sus acciones.
En la alegación de la causal, cuando con base en ella se demanda el divorcio, debe demostrarse La acción
corruptora del actor o los hechos deliberados encaminados a ese fin, que esos hechos se orientaron hacia
la corrupción de la víctima, de manera directa, y la tendencia a corromper.
8.8 OCTAVA CAUSAL: LA SEPARACION DE CUERPOS
la separación de cuerpos, judicial o de hecho, que haya perdurado por más de dos años.
Requisitos para que pueda demandarse el divorcio por esta causal:
a) Que exista entre los cónyuges separación judicial de cuerpos, de hecho, contenciosa, o por mutuo
acuerdo, y que la sentencia que la decreta este debidamente ejecutoriada o en firme
b) Que exista entre los cónyuges separación de cuerpos de hecho
c) Que luego de la separación de cuerpos, judicial o de hecho, haya transcurrido un termino de dos años
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d) Que durante el transcurso de este termino de dos años no haya habido reconciliación entre los
cónyuges.
8.9 NOVENA CAUSAL: EL MUTUO CONSENTIMIENTO
El consentimiento de ambos cónyuges manifestado ante el juez competente y reconocido por este mediante
sentencia.
La causal es nueva y constituye uno de los mayores avances de la ley 25 que con su consagración se
adecua a lo que universalmente se conoce como el sistema del divorcio limitado, el cual obedece a la
formula según la cual en derecho las cosas se deshacen como se hacen y puesto que para su formación el
matrimonio requiere esencialmente del mutuo consentimiento, el mutuo acuerdo también puede
disolverlo.
Como antecedentes tiene el art 4 de la ley 1 de 1976 en su #8 (mutuo consentimiento indirecto) y como
antecedente mas remoto el divorcio por mutuo consentimiento directo regulado por la ley Ovando de 1853
La ley 25 en su art 9. En su regulación al divorcio, adiciona de esta manera el art 444 del parágrafo 5
código de procedimiento civil: En el proceso de divorcio con base en el consentimiento de ambos
cónyuges se observarán las siguientes reglas:
1. En la demanda los cónyuges manifestaran la forma como cumplirán sus obligaciones alimentarias
entre ellos y respecto a los hijos comunes, la residencia de los cónyuges, el cuidado personal de los
hijos comunes y su régimen de visitas, así como el estado en que se encuentre la sociedad conyugal
2. En la audiencia en la que deberán comparecer obligatoriamente los cónyuges, el juez propondrá en
primer lugar términos de advenimiento para mantener la unidad familiar. Si no asistiere alguno de
ellos sin justa causa o hubiera advenimiento se dará por terminado el proceso.
3. De persistir en ambos cónyuges la voluntad de divorciarse el juez continuara con el proceso.
4. La sentencia que decreta el divorcio decidirá además sobre las obligaciones alimentarias entre ellos y
respecto a los hijos comunes, la residencia de los cónyuges, el cuidado personal de los hijos comunes
y su régimen de visitas y declarará disuelta la sociedad conyugal