Ministerio Despacho Dirección General de Transparencia,

PERÚ de Justicia Viceministerial Acceso a la Información Pública y

y Derechos Humanos de Justicia `Protección de Datos Personales

"Decenio de la Igualdad de Oportunidades para mujeres y hombres"

"Año del Diálogo y la Reconciliación Nacional"

OPINIÓN CONSULTIVA N°(9.2 -2018-JUS/DGTAIPD

ASUNTO Opinión sobre la publicidad de normas generales emitidas

en materia presupuestaria, fundamentadas en información
secreta o reservada

REFERENCIA Oficio N° 043-2018-EF/42.01

FECHA 27 de noviembre de 2018

1. ANTECEDENTES

Mediante el Oficio N° 043-2018-EF/42.01, recibido el 20 de noviembre de 2018,

el señor VíctorHugo Montoya Chávez, Director General de la Oficina de Asesoría
Jurídica del Ministerio de Economía y Finanzas, formula una consulta sobre la
publicidad de las normas generales (decretos supremos) que materializan las
decisiones en materia presupuestaria que adoptan, fundamentadas en
información clasificada como secreta o reservada.

12 La Autoridad Nacional de Transparencia y Acceso a la Información Pública tiene

PEPO
entre sus funciones, absolver las consultas que las entidades o las personas
Dire.ccio
Transpare a. cce a
jurídicas o naturales le formulen respecto de la aplicación de normas de
la Informa ion ublic y
Protecc n d Datos
transparencia y acceso a la información pública. Las consultas que absuelve son
Personales aquellas referidas al sentido y alcance de la normativa vigente, planteadas sobre
LUNA C.
temas genéricos por ella regulada, sin hacer alusión a casos concretos o
específicos; por lo tanto, sus conclusiones no se encuentran vinculadas
necesariamente a una situación particular.

II. ANÁLISIS

La publicidad de las normas

2.1. La Constitución Política señala que la publicidad es esencial para la vigencia de
toda norma del Estado' , entendiéndose por publicidad a aquello que tiene
naturaleza pública y que, como tal, debe ser conocido por todos. Por su parte, el
Tribunal Constitucional, en senda jurisprudencia, ha ratificado esta disposición
constitucional:

"La vigencia de una norma jurídica depende, prima facie, de que haya sido
aprobada y promulgada por los órganos competentes, y además de que haya
sido publicada conforme lo establece el último extremo del artículo 51° de la
Constitución. Cumplido este procedimiento, se podrá considerar que la norma es
eficaz." (Sentencia recaída en el Expediente N° 0017-2005-PI/TC. Fundamento
5)

1 Artículo 51° de la Constitución Política de 1993.

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"En efecto, tal como se desprende de una interpretación sistemática del artículo
51°, in fine, y del artículo 109° de la Constitución, la publicación determina la
eficacia, vigencia y obligatoriedad de la norma [....1" (Sentencia recaída en el
Expediente N° 0021-2003-Al/TC. Fundamento 3)

2.2. En el caso de las leyes, la Constitución ha previsto que, para su entrada en

vigencia, deben ser publicadas en el diario oficial.2 Tratándose de las demás
normas, ha concedido al legislador la facultad de diseñar las formas de darles
publicidad. En el caso de los decretos supremos, la Ley Orgánica del Poder
Ejecutivo señala que, para su entrada en vigencia, deben ser publicados en el
diario oficia1.3 La Ley no hace un trato diferenciado respecto de aquellos decretos
supremos que estén vinculados con información secreta o reservada. Por tanto,
no cabe distinguir donde la ley no lo hace.

2.3. Los decretos supremos son normas de carácter general que reglamentan
normas con rango de ley o regulan la actividad sectorial funcional o multisectorial
funcional a nivel nacional; y son una expresión de la facultad normativa del
Presidente de la República.4 De acuerdo con las normas del Sistema Nacional
de Presupuesto, corresponde aprobar, vía decreto supremo refrendado por el
Ministro de Economía y Finanzas, las transferencias de fondos de contingencias
Direct G' eras a o de partidas presupuestarias.
Transpa
la Int«
Prole cien Datos
Personales
Las excepciones al acceso a información clasificada
2.4. Todas las actividades y disposiciones de las entidades públicas están sometidas
al principio de publicidad. En consecuencia, toda información que posee el
Estado se presume pública, salvo las excepciones previstas en los artículos 15,
15-A y 15-B de la Ley N° 27806, Ley de Transparencia y Acceso a la Información
Pública.

2.5. Las excepciones al acceso a la información pública están referidas a aquella

clasificada como secreta, reservada y confidencial.5 Son los únicos supuestos
en los que puede limitarse el derecho, por lo que dicha lista no puede ser
ampliada a través de la interpretación, pues los principios de publicidad y máxima
divulgación determinan que las excepciones deben interpretarse
restrictivamente.6

2.6. La regulación del secreto en el ámbito público solo está referida a cierta
información enunciada de manera taxativa en la Ley. La información relacionada
a la transferencia de fondos de contingencia o transferencias presupuestarias no
está incluida en las excepciones al acceso, ni tampoco lo está la publicidad de
la norma general (decreto supremo) por la cual se aprueban dichas

2 Artículo 109° de la ConstituciónwPolitica de 1993.

3 Artículo 11° inciso 3 de la Ley N° 29158, Ley Orgánica del Poder Ejecutivo.
4 Artículo 11° inciso 3 de la Ley N° 29158, Ley Orgánica del Poder Ejecutivo.
5 Artículos 15, 15-A y 15-B de la Ley N° 27806.
e Artículo 15-C de la Ley N° 27806.

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transferencias, aunque tengan como sustento información clasificada como

secreta o reservada.

2.7. La finalidad de clasificar determinada información para impedir su acceso

público, es impedir que se afecten bienes jurídicos relevantes protegidos
constitucionalmente, tales como la seguridad nacional, la integridad territorial, la
subsistencia del sistema democrático, o el derecho a la intimidad.

2.8. Empero, lo dicho anteriormente no es óbice para cumplir el imperativo de la

publicidad de las normas para su vigencia. En ese sentido, debe verificarse que
el decreto supremo que contiene el monto y la fuente de financiamiento, al
informar sobre la finalidad de la transferencia del presupuesto, no dé cuenta de
información clasificada como secreta o reservada.

III. CONCLUSIONES

3.1 La Constitución Política señala que la publicidad es esencial para la vigencia de

toda norma del Estado. De acuerdo con la Ley Orgánica del Poder Ejecutivo, los
decretos supremos, sin distinción, deben ser publicados en el diario oficial para
su entrada en vigencia.

3.2 La Ley de Transparencia y Acceso a la Información Pública enumera

taxativamente los supuestos de exclusión al acceso. En esta lista no están
incluidas excepciones referidas a la transferencia de fondos de contingencia o
transferencias presupuestarias, ni tampoco a la publicidad de la norma general
(decreto supremo) por la cual se aprueban dichas transferencias, aunque tengan
como sustento información clasificada como secreta o reservada.

3.3 La finalidad de clasificar determinada información para impedir su acceso

público, es proteger bienes jurídicos relevantes protegidos constitucionalmente.
Lo dicho no contradice la disposición constitucional de la publicidad de las
normas para su vigencia, en la medida que los dispositivos legales no contengan
información clasificada.

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MESA DE PARTES
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Hora: Th
Señor Firma: 5
/
EDUARDO JAVIER LUNA CERVANTES Recibido por:
Director General
Dirección General de Transparencia, Acceso a la Información Pública y Protección de Datos
Personales del Ministerio de Justicia y Derechos Humanos
Los Halcones — 250, San Isidro

Presente.-

De mi consideración

Me dirijo a usted, con el propósito de poner en su conocimiento que el Ministerio de

Economía y Finanzas (MEF) dentro del marco de su competencia evalúa solicitudes en
materia presupuestaria provenientes de todos los sectores, ya sea para autorizar la
transferencia de fondos de contingencia, transferencias de partidas presupuestarias, entre
otros.

La decisión del MEF autorizando la viabilidad de estos pedidos se materializa a través de

Decretos Supremos con refrendo de este Ministerio y con la debida publicación en el diario
ficial El Peruano.

embargo, hay pedidos que se fundamentan en información que es clasificada por el

ctor solicitante como reservada o secreta. En estos casos teniendo en cuenta que el hecho
enerador de la decisión de la administración (MEF) proviene de información secreta o
reservada esta Oficina General de Asesoría Jurídica (OGAJ) consulta a su Despacho,
¿existe alguna excepción de publicidad de la norma general (Decreto Supremo) que
materializa la decisión?

Al respecto esta OGAJ considera que por mandato constitucional' la publicidad es esencial
para la vigencia de toda norma del Estado.

Al desarrollar esta disposición constitucional, la Ley ha dispuesto que la publicación oficial

de las normas legales de carácter general es esencial para su entrada en vigencia. Las
entidades emisoras son responsables de disponer su publicación. Aquellas normas legales
que no sean publicadas oficialmente, no tienen eficacia ni validez2.

Asimismo, establece que el único supuesto en el que la publicación en el Diario Oficial El

Peruano no es obligatoria es cuando se trata de Resoluciones Supremas y Resoluciones
Ministeriales y en general, las resoluciones administrativas siempre que resuelvan un
procedimiento administrativo específico.

De lo anterior se advierte que la finalidad de la publicidad de las normas generales es

comunicar a la ciudadanía las decisiones adoptadas por la administración estatal para su

I Artículo 51.
2 Artículo 7 del Reglamento que establece disposiciones relativas a la publicidad, publicación de Proyectos Normativos
y difusión de Normas Legales de Carácter General, aprobado por Decreto Supremo 001-2009-JUS.
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conocimiento y eventual fiscalización, toda vez que, tal como señala la ley de transparencia3,
todas las actividades y disposiciones de las entidades están sometidas al principio de
publicidad.

Esta obligación de publicidad alcanza a todos los aspectos de la administración pública

incluidas las decisiones sobre materia presupuestaria, financiera y contable del sector
público4; adquisición de bienes, actividades oficiales, entre otros5.

Si bien la Ley establece excepciones a la publicidad, estas están referidas a información

clasificada como confidencial, secreta o reservada, más no a las normas legales de carácter
general producidas por la administración estatal.

Ahora bien, si la decisión plasmada en la norma legal encuentra su fundamento en

información clasificada por la autoridad competente como secreta, confidencial o reservada,
tal condición se mantiene en tanto no haya sido recalificada como pública.

En ese sentido, la decisión que se plasme en la norma legal de carácter general (Decreto
Supremo) podrá hacer referencia al hecho generador de dicha decisión al tiempo de
resguardar la información clasificada como confidencial, secreta o reservada.

No obstante lo expuesto en los párrafos precedentes, teniendo en cuenta la rectoría de la

Dirección en materia de transparencia y acceso a la información pública, solicito a su
Despacho se sirva absolver la consulta formulada párrafos arriba.

Atentamente,

. ........... --
VICTORHUGO
Director Ge
Oficina General de Aseso uridica

3 Artículo 3 de la Ley 27806, Ley de Transparencia y Acceso a la Información Pública.

Artículo 20 de la Ley 27806, Ley de Transparencia y Acceso a la Información Pública.
5 Artículo 5 de la Ley 27806, Ley de Transparencia y Acceso a la Información Pública.