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Justicia de género. Aportes de la jurisprudencia del Tribunal Constitucional en

casos de violencia contra las mujeres

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Beatriz Ramírez Huaroto

Universidad Antonio Ruiz de Montoya
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G A C E TA
CONSTITUCIONAL

ESPECIAL

Justicia de género
Aportes de la jurisprudencia del Tribunal Constitucional
en casos de violencia contra las mujeres

Beatriz RAMÍREZ HUAROTO*

El Tribunal Constitucional peruano ha emitido reciente jurisprudencia en casos de vio-

lencia de género contra mujeres. Ello en atención a que existen no pocas resoluciones del

RESUMEN
sistema de justicia penal ordinario que archivan o sentencian casos vulnerando los dere-
chos de las víctimas. El presente trabajo resume, en primer lugar, el problema de la im-
punidad en la materia; presenta el concepto de violencia de género y su importancia; y,
finalmente, analiza la jurisprudencia del Tribunal Constitucional mostrando sus princi-
pales argumentos y desafíos.

ii PALABRAS CLAVE desarrollado importante normativa penal

contra la violencia hacia las mujeres en el
Derechos de la mujer / Tribunal Constitucional /
Perspectiva de género / Violencia contra la mujer /
marco de la Ley N° 30364, Ley para preve-
Procesos constitucionales nir, sancionar y erradicar la violencia contra
las mujeres y los integrantes del grupo fami-
liar, de noviembre de 2015.
Recibido : 15/02/2020
Aprobado : 16/02/2020 Las nuevas normas se han insertado en un
sistema de justicia con un problema docu-
I. INTRODUCCIÓN: ¿POR QUÉ ES IM- mentado desde hace mucho: la recurrencia de
PORTANTE LA JUSTICIA CONSTI- archivamientos fiscales y absoluciones judi-
TUCIONAL EN CASOS DE VIOLEN- ciales en los diferentes delitos a los que se
CIA CONTRA LAS MUJERES?
recurre para sancionar las diferentes expre-
Desde la gran marcha nacional “Ni Una siones de violencia contra las mujeres, una
Menos” en agosto de 2016, en el Perú se ha que afecta de forma individual, pero que se

* Abogada, magistra en Derecho Constitucional, especialista en Estudios de Género, Argumentación Jurídica y

doctoranda en Derecho por la Pontificia Universidad Católica del Perú (PUCP). Docente de la Facultad de Dere-
cho y Ciencia Política de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos, la Facultad de Derecho de la PUCP y de
la Maestría en Derecho de Familia de la Universidad Femenina del Sagrado Corazón.

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CONSTITUCIONAL
produce como parte de una situación estruc-
tural de desigualdad que concierne a todas,
aunque de distintas maneras.
La impunidad en estos casos no es nueva.
Desde hace muchos años se ha documen-
tado cómo archivar o sobreseer los casos de
violencia de género contra mujeres ha sido
una práctica identificada basada en diver-
sos motivos:
1. En los casos de violencia física, por ejem-
plo, si la víctima no pasaba el examen del
Instituto de Medicina Legal (Defensoría
del Pueblo, 2005, p. 75), no acudía a las
diligencias programadas (Defensoría del
Pueblo, 2005, p. 85), por “abandono pro-
cesal” de la denunciante si retomó la rela-
ción con el agresor o por amenazas suyas
(Defensoría del Pueblo, 2005, p. 85), por-
que la tutela de protección se consideraba
suficiente y abrir proceso sancionatorio se
valoraba erróneamente como contrario al
principio del non bis in idem (Defensoría
del Pueblo, 2005, p. 121), por prescripción
asociada a una innecesaria dilación del
proceso en los casos de faltas de lesiones
(Defensoría del Pueblo, 2005, pp. 124-125;
2006, pp. 100-101), por falta de ratificación
de la pericia médica o de la denuncia de
la víctima (Defensoría del Pueblo, 2005,
pp. 127-130). Todo esto se ha hecho una
constante en el tiempo, aunque el archi-
vamiento de denuncias de violencia física
y psicológica ha sido, en no pocas opor-
tunidades, la antesala de un feminicidio
(Defensoría del Pueblo, 2018, p. 20).
2. En los casos de violencia psicológica ha
existido una renuencia histórica a con-
siderar su protección en el marco de los
delitos de lesiones y faltas de lesiones ya
sea por una supuesta falta de competencia
(Defensoría del Pueblo, 2005, pp. 87-89,
122, 132); por falta de reiterancia de los
incidentes pues un solo hecho o pocos
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de ellos se consideraban sin relevancia
penal (Defensoría del Pueblo, 2005,
pp. 89-90); por la falta de graduación
cuantitativa para determinar qué hechos
debían ser considerados falta y cuá-
les delito (Defensoría del Pueblo, 2005,
p. 132; 2006, p. 43); por falta de disposi-
ción para la realización de la evaluación
psicológica de las víctimas (Defensoría
del Pueblo, 2006, p. 69); por la falta de
realización de la evaluación psicoló-
gica de las víctimas aunque fuera dis-
puesta (Defensoría del Pueblo, 2006,
pp. 71-73); o por insuficiencias en el
registro de los casos de violencia psi-
cológica (Defensoría del Pueblo, 2006,
pp. 80, 117-118).
3. En los casos de violencia sexual es usual
aludir a una “insuficiencia probatoria
para acreditar el hecho denunciado o para
sostener una imputación de cargo contra
el acusado” (Defensoría del Pueblo, 2007,
pp. 203-205; 2001, p. 76), lo que se explica
por una falta de valoración adecuada del
testimonio de la víctima (Defensoría del
Pueblo, 2007, p. 207) o la supuesta “falta
de pruebas para acreditar que la relación
sexual se produjo sin el consentimiento
de la agraviada” (Defensoría del Pue-
blo, 2011, p. 60), o por “falta de diligencia
en la aplicación de algunos exámenes de
biología forense” (Defensoría del Pueblo,
2011, p. 73). En general en estos casos se
comprueba:
[U]na escasa actividad probatoria,
principalmente originada en la prác-
tica estandarizada de algunos medios
de prueba de parte de los órganos del
sistema, así como la aplicación de un
criterio de valoración según el cual
la inasistencia de la víctima a la pre-
ventiva estaría siendo interpretada
como una falta de interés de esta en el
 ESPECIAL

proceso y de incon- En el delito de feminicidio

sistencia o invero- también son recurrentes
similitud de la sin- En los casos de violencia se- los estándares discrimina-
dicación, a pesar xual es usual aludir a una ‘in- torios. Por ejemplo, se des-
de la existencia, suficiencia probatoria para estiman como confiables
en muchas ocasio- acreditar el hecho denuncia- las declaraciones testimo-
nes, del testimo- niales de las amigas de
nio preciso, claro
do o para sostener una impu- la víctima como pruebas
y directo de la víc- tación de cargo contra el acu- válidas para demostrar la
tima (Defensoría sado’, lo que se explica por relación convivencial pre-
del Pueblo, 2013, una falta de valoración ade- via y aplicar el delito de
p. 31). cuada del testimonio de la feminicidio (Defensoría
del Pueblo, 2015, p. 192),
En resumen, “los crite- víctima.
o se presume del agresor
rios considerados por
que, a efectos de rebajarle
los operadores y ope-
la pena, no valoró “debidamente su con-
radoras de justicia para desestimar una
ducta antes de efectuar el despliegue” por
denuncia han estado fuertemente asocia-
no haber culminado satisfactoriamente
dos a consideraciones discriminatorias”
sus estudios superiores y por “la cultura
(Defensoría del Pueblo, 2011, p. 64).
y costumbre” de Puno, su lugar de naci-
4. En los casos de feminicidio el archiva- miento (Defensoría del Pueblo, 2015,
miento o sobreseimiento no han sido p. 193). En otro caso semejante, se valoró
una constante, pero sí las condenas en a favor del agresor que por tener 28 años
las que se identifica una mala califica- y en tanto que “fue abandonado por el
ción de los delitos como homicidio o padre” y trabajó “para ayudar al man-
parricidio (Defensoría del Pueblo, 2010, tenimiento de su familia” debía recibir
pp. 102-104, 106-110; 2015, p. 174) o casos menor pena (Defensoría del Pueblo, 2015,
en los que se dio desvinculación proce- p. 194).
sal de la sentencia respecto de la acusa-
ción favoreciendo impunidad (Defensoría Sobre el rol de las víctimas en el sistema de
del Pueblo, 2015, pp. 179-180, 192). Otro justicia, se ha establecido ya que, aunque es
problema detectado ha sido la incorrecta la fiscalía la que ejerce la acción penal en
aplicación de la conclusión anticipada nombre del Estado, esa labor “no persigue
basada en una confesión sincera que no necesariamente los intereses de las víctimas”
correspondía o el mal uso de la termina- (Defensoría del Pueblo, 2012, p. 18). Por eso
ción anticipada o la conclusión anticipada se reconoce en el nuevo Código Procesal
(Defensoría del Pueblo, 2010, pp. 129-135; Penal el derecho de las víctimas a impug-
2015, pp. 177-179). Unos últimos motivos nar la decisión fiscal de archivo de la denun-
de impunidad han sido sentencias absolu- cia (Defensoría del Pueblo, 2012, p. 18), el
torias por no tomar en cuenta los múlti- de oponerse a la solicitud fiscal de sobre-
ples testimonios sobre la violencia previa seimiento o impugnar la resolución judi-
en la relación o incluso por errores proce- cial que lo concede (Defensoría del Pueblo,
dimentales (Defensoría del Pueblo, 2010, 2012, p. 34). No obstante, la participación
pp. 123-126; 2015, pp. 190-191). de las víctimas tiene limitaciones en torno a

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CONSTITUCIONAL

su actuación si no cuen- Más recientemente, el

tan con una defensa legal Comité para la elimina-
adecuada. La violencia contra las muje- ción de la discriminación
El archivamiento de casos res no es una cuestión ‘na-
contra las mujeres (en ade-
de violencia de género es tural’, sino cultural en tanto
lante, Comité Cedaw) ha
precisado que “la expre-
una práctica que se man- se basa en los roles, atribu-
sión violencia por razón de
tiene, aunque recientes tos y espacios diferentes que
género contra las mujeres
hallazgos muestran que se asignan a hombres y mu-
se utiliza como un término
la especialización de las
jeres, y que implican una je- más preciso que pone de
fiscalías en el marco del
Decreto Legislativo N° rarquía en la que lo femenino
manifiesto las causas y los
1368 que creó el Sistema se minusvalora de múltiples
efectos relacionados con el
género de la violencia” en
nacional especializado formas.
tanto que “se refuerza aún
de justicia para la protec-
más la noción de la violen-
ción y sanción de la vio-
cia como problema social más que indivi-
lencia contra las mujeres e integrantes del
dual, que exige respuestas integrales, más
grupo familiar ha contribuido a disminuirlo
allá de aquellas relativas a sucesos concretos,
(Defensoría del Pueblo, 2019, pp. 91-93).
autores y víctimas y supervivientes” (Comité
Frente a este panorama, la justicia constitu- Cedaw, 2017, numeral 9).
cional se ha constituido en los últimos años
Aún con esa precisión el concepto no suele
como un bastión para revisar patrones de
quedar claro. Ante ello, es posible formular
impunidad que se han impuesto en la justicia
seis ideas fuerza sobre la violencia de género
ordinaria. Este trabajo comenta los casos en
para resumir sus alcances y su importancia:
los que el Tribunal Constitucional ha cuestio-
nado decisiones de archivamiento fiscal en 1. Enfatiza que la violencia contra las muje-
casos de violencia de género contra mujeres res no es una cuestión “natural”, sino
y, previamente, da luces sobre este concepto cultural en tanto se basa en los roles, atri-
que ha cobrado una especial relevancia en el butos y espacios diferentes que se asignan
ordenamiento jurídico nacional, con un énfa- a hombres y mujeres, y que implican una
sis en lo penal. jerarquía en la que lo femenino se minus-
valora de múltiples formas simbólicas y
II. LA VIOLENCIA DE GÉNERO Y SUS
IMPLICANCIAS JURÍDICAS prácticas que se han ido transformando,
aunque muy lentamente (Ministerio de la
Es un estándar internacional hace más de 25 Mujer y Poblaciones Vulnerables, 2016,
años que la violencia contra las mujeres es pp. 23-24).
una forma de discriminación basada en el
sexo cuando “la violencia [es] dirigida contra 2. Enfatiza que la violencia contra las muje-
las mujeres porque son mujeres o [porque les] res no es una cuestión personal, sino
afecta en forma desproporcionada” (Comité estructural. Aunque afecta a personas
para la eliminación de la discriminación con- concretas, la violencia que sufren las
tra las mujeres, 1992, numeral 6). No obs- mujeres en diferentes lugares del país y
tante, dicha formulación ha supuesto múlti- del mundo, y en diferentes tiempos, es
ples dudas sobre sus alcances. parte de una situación de discriminación

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que tiene su origen en Por ejemplo, el modelo

una estructura social ecológico de la violencia
que clasifica lo feme- La violencia de género no señala que ningún factor
n i n o y lo m a s c u - niega que existan diversos por sí solo explica por qué
lino de forma jerár- factores explicativos de la algunos individuos tienen
quica (Ministerio de violencia contra las mujeres, comportamientos violen-
la Mujer y Poblacio- tos hacia otros o por qué
nes Vulnerables, 2016,
pero resalta que estas varia- la violencia es más preva-
p. 24). bles son parte de un contexto lente en algunas comuni-
estructural en el que ‘se im- dades que en otras. Desde
3. Enfatiza que la violen-
cia contra las mujeres pone a mujeres conductas,
este marco teórico aco-
se basa en una situa- comportamientos o atribu-
gido por la Organización
Mundial de la Salud (en
ción de discrimina- tos que las subordinan fren-
adelante, OMS) la violen-
ción contra las muje- te a los varones’.
cia es el resultado de la
res, pero a la vez
acción recíproca y com-
refuerza esa desi-
pleja de factores indivi-
gualdad. La violencia se basa en factores
duales, interpersonales, comunitarios y
estructurales que la alientan, pero tam-
sociales (OMS, 2002, pp. 10-12). En todos
bién constituye un grave obstáculo para
estos niveles es posible ver la presencia
el logro de la igualdad real entre mujeres
del sistema que asigna roles, atributos
y hombres, así como para que las muje-
y espacios diferentes y jerarquizados a
res ejerzan sus derechos fundamentales
hombres y mujeres porque nuestra indi-
(Comité Cedaw, 2017, numeral 10).
vidualidad, nuestra forma de relacionar-
4. Enfatiza que la violencia contra las muje- nos con otras personas, de relacionarnos
res impone un sistema social que atri- con nuestra comunidad, así como los ras-
buye roles, atributos y espacios diferen- gos que describen a nuestras sociedades
tes y jerarquizados a hombres y mujeres. se forman en mutua interacción.
Es uno de los medios fundamentales a
través de los cuales se perpetúa la posi- 6. Supone identificar situaciones en las
ción subordinada de las mujeres en los que es explícito que se violenta a las
diferentes espacios privados como públi- mujeres por los mandatos de género que
cos (Ministerio de la Mujer y Poblaciones se asignan por sexo (discriminación
Vulnerables, 2016, p. 24; Comité Cedaw, directa o “por ser mujer”), pero tam-
2017, numeral 10). bién aquellos casos en los que aunque no
sea explícito que se violenta a las mujeres
5. No niega que existan diversos facto- por los mandatos de género que se asig-
res explicativos de la violencia contra nan por sexo, cuando se miran los efec-
las mujeres, pero resalta que estas varia- tos de la violencia que afecta a hombres
bles son parte de un contexto estructu- y a mujeres es posible apreciar que ellas
ral en el que “se impone a mujeres con- son más afectadas en número o porque
ductas, comportamientos o atributos los efectos adversos en ellas son mayores
que las subordinan frente a los varo- (discriminación indirecta o “de forma
nes” (Díaz, Rodríguez y Valega, 2019, desproporcionada”) (Comité Cedaw,
p. 23). 1992, numeral 6).

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El concepto de violencia de género no solo
es útil para entender la violencia contra las
mujeres, sino también las situaciones de vio-
lencia que afectan a toda persona que se aleja
de los roles, atributos y espacios diferentes
que se asocian de forma clásica a hombres y
mujeres. Eso incluye a los hombres que rom-
pen los mandatos de la masculinidad tradi-
cional, la que se ejemplifica claramente en la
histórica frase “los hombres no lloran”. Pero
también incluye a las personas que viven su
sexualidad de una forma distinta a la que se
da clásicamente por sentada: que a las muje-
res les deben atraer solamente los hombres o
viceversa, y que el cuerpo con el que se nace
determina siempre la forma en que las per-
sonas se identifican a sí mismas y ante el
mundo (Ministerio de la Mujer y Poblaciones
Vulnerables, 2016, p. 24). En este trabajo, sin
embargo, se analizan solo los alcances de la
violencia de género contra las mujeres.
Comprender los alcances de la violencia de
género contra las mujeres tiene actualmente
importantes implicancias jurídicas al menos
en cuatro planos:
7. Determina qué casos de violencia con-
tra las mujeres se deben procesar en el
marco del proceso especial previsto en
la Ley N° 30364, Ley para prevenir, san-
cionar y erradicar la violencia contra las
mujeres y los integrantes del grupo fami-
liar, que contempla una etapa de tutela
para la dación de medidas de protección
en torno a la seguridad de quienes denun-
cian y/o medidas cautelares relacionadas
a lograr o conservar su bienestar en un
sentido integral.
8. Determina cuándo aplicar delitos que
incluyen en sus tipos penales la des-
cripción de la violencia de género en su
modalidad directa: agredir a una mujer
“por su condición de tal”. Esto corres-
ponde a dos casos a la fecha:
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- Feminicidio (artículo 108-B del Códi-
go Penal).
- Agresiones en contra de las mujeres
o integrantes del grupo familiar (ar-
tículo 122-B del Código Penal).
9. Determina cuándo aplicar penas agrava-
das en delitos que contemplan como cir-
cunstancias agravantes la descripción
de la violencia de género en su moda-
lidad directa: agredir a una mujer “por
su condición de tal”. Esto actualmente
corresponde a los siguientes delitos:
- Lesiones graves (artículo 121-B del Có-
digo Penal).
- Lesiones leves (artículo 122 del Códi-
go Penal).
- Violación sexual (artículo 170 del
Código Penal).
- Violación sexual puesta en estado de
inconsciencia o en la imposibilidad de
resistir (artículo 171, en virtud del ar-
tículo 177 del Código Penal).
- Violación sexual en incapacidad de
dar su libre consentimiento (artículo
172, en virtud del artículo 177 del
Código Penal).
- Violación sexual de persona bajo auto-
ridad o vigilancia (artículo 174, en vir-
tud del artículo 177 del Código Penal).
- Tocamientos, actos de connotación
sexual o actos libidinosos sin consen-
timiento (artículo 176, en virtud del
artículo 177 del Código Penal).
- Tocamientos, actos de connotación
sexual o actos libidinosos en agravio
de menores (artículo 176-A, en virtud
del artículo 177 del Código Penal).
10. Determina qué casos de violencia con-
tra las mujeres se deben procesar en el
 ESPECIAL

sistema especializado judicial firme vulnera en

de justicia creado por forma manifiesta la liber-
el Decreto Legislativo El concepto de violencia de tad individual y la tutela
N° 1368 para la pro- género no solo es útil para procesal efectiva”.
tección y sanción de entender la violencia contra No obstante lo dispuesto
la violencia contra las
las mujeres, sino también las por las normas, se alude
mujeres e integran-
tes del grupo fami- situaciones de violencia que a u na tesis per misiva
liar y que se imple- afectan a toda persona que amplia pues el Tribunal
Constitucional ha seña-
menta gradualmente se aleja de los roles, atribu-
lado en el caso Apolonia
a nivel nacional hasta tos y espacios diferentes que Ccollca 2 que el amparo
el 2022 conforme al se asocian de forma clásica a procede “para garantizar
Decreto Supremo
hombres y mujeres. todos los derechos fun-
Nº 003-2019-MIMP.
damentales y no solo el
III. EL ROL DEL TRIBUNAL CONSTITU- derecho a la tutela proce-
CIONAL EN CASOS DE VIOLENCIA sal efectiva” sosteniendo que “la irregula-
DE GÉNERO CONTRA LAS MUJE- ridad de una resolución existe cuando ella
RES1 vulnera cualquier derecho fundamental”
En el Perú se regula la procedencia de los (Abad, 2009, p. 238; 2015, p. 303). Para el
procesos constitucionales respecto de reso- caso del hábeas corpus, se exige sentencia
luciones judiciales por vulneraciones con- firme, que también aplica para el amparo, y
tra la tutela procesal efectiva. En la Consti- procedería también cuando existe una reso-
tución y el Código Procesal Constitucional lución judicial que vulnera en conexidad
se recoge una tesis permisiva respecto de la con la libertad personal, la tutela proce-
procedencia del amparo y del hábeas cor- sal efectiva u otros derechos que pueden
pus en procesos judiciales (García Belaunde, ser de carácter sustantivo (Castañeda, 2016,
2005, p. 411). p. 313).

Aunque la Constitución Política de 1993
señala que el amparo no procede “contra
resoluciones judiciales emanadas de pro-
cedimiento regular” (artículo 200.2), en el
Código Procesal Constitucional de 2004 se
señaló que procedía el amparo “respecto de
resoluciones judiciales firmes dictadas con
manifiesto agravio a la tutela procesal efec-
tiva, que comprende el acceso a la justicia
y el debido proceso” (artículo 4). Para el
hábeas corpus se indicó en la misma dispo-
sición que “procede cuando una resolución
Este estándar se aplica también a las de-
cisiones fiscales firmes, pues se admite la
verificación de si observaron o no los dere-
chos fundamentales o si tienen, o no, el
nivel de proporcionalidad y razonabilidad
que toda decisión debe suponer (Tribunal
Constitucional 2014, fundamento 4). Si una
decisión fiscal “no da cuenta de las razo-
nes mínimas de hecho o de derecho que [la]
sustentan” o “intenta dar solo un cumpli-
miento formal a la exigencia de la motiva-
ción”, el Tribunal considera que carece de

1 Este apartado es una versión revisada de Ramírez (2019, pp. 104-107).

2 La sentencia corresponde al Expediente N° 3179-2004-AA, de fecha 18 de febrero de 2005.

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“una motivación adecuada, suficiente y con- el cumplimiento de estándares de acceso a

gruente” y, por tanto, se trata de una decisión
arbitraria que debe ser controlada constitu-
cionalmente (Tribunal Constitucional 2014,
fundamento 6).
Por este canal de control constitucional en
el Perú se ha revisado en tres oportunidades
la justicia en casos de violencia de género
contra mujeres: el Tribunal Constitucional
ha conocido procesos de amparo iniciados
contra resoluciones fiscales que archivaron
denuncias penales por delitos de violación
sexual; no existen casos respecto de resolu-
ciones judiciales.

CUADRO N° 1
SENTENCIAS DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL EN CASOS DE VIOLENCIA DE GÉNERO CONTRA MUJERES

Año de sentencia Año de cierre de Año de los hechos de Derecho declarado

Expediente N°
del TC vía ordinaria violencia denunciados vulnerado

Derecho a la debida moti-

03090-2012-PA/
2013 2008 2008 vación de las resoluciones
TC
fiscales.

Derecho a la debida moti-

05121-2015-PA/
2018 2007 2005 vación de las resoluciones
TC
fiscales.

Derecho a la debida moti-

01479-2018-PA/
2019 2016 2014 vación de las resoluciones
TC
fiscales.

Elaboración propia.

1. S entencia en el E x p e diente víctima, pero no hicieran ninguna solicitud

N° 03090-2012-PA/TC (2013)
En el primer caso, se interpuso proceso de
amparo contra las resoluciones fiscales de 2008
por las que se declaró no ha lugar a la formali-
zación de denuncia penal contra Juan Eduardo
Wong Cavero por violación sexual de una
mujer internada en un centro terapéutico y que
al momento de los hechos de violencia indicó
que se encontraba en incapacidad de resistir.
El Tribunal hizo una revisión de las conside-
raciones de las resoluciones fiscales cuestio-
nadas y concluyó que no tuvieron una moti-
vación insuficiente. Por ejemplo, se cuestionó
que los órganos fiscales argumentaran falta
de pruebas sobre la condición de salud de la
para contar con material probatorio al res-
pecto, a pesar de que se trataba de “una pieza
fundamental para el estudio del tipo penal
denunciado” (Tribunal Constitucional 2013,
fundamento 9).
Asimismo, el Tribunal destacó la falta de
coherencia de las conclusiones a las que lle-
garon los órganos fiscales pues argumenta-
ron que la víctima no fue tal porque consin-
tió, pero a la vez se “asume que la agraviada
no se percató de las formas en las cuales el
investigado le practicó el acto sexual (…)
debido a que durante el desarrollo del mismo
se encontraba dormida” (Tribunal Constitu-
cional 2013, fundamento 10).

20 pp. 13-27 • ISSN 1997-8812 • MARZO 2020 • TOMO 147 | GACETA CONSTITUCIONAL
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Se señaló t a mbién la tiene como objetivo alcan-

incoherencia de las con- zar certeza plena sobre la
clusiones extraídas del El Tribunal Constitucional ha comisión de un ilícito”
análisis toxicológico. La conocido procesos de ampa- (Tribunal Constitucional,
resolución fiscal asumió ro iniciados contra resolucio- 2018: fundamento 2). Asi-
que no se había llegado a nes fiscales que archivaron mismo, cuestionó los cri-
determinar que las benzo- terios de valoración de la
diazepinas causen somno-
denuncias penales por de- prueba porque la fiscalía
lencia o que hayan inhi- litos de violación sexual; sin le dio “un valor probato-
bido la reacción frente a embargo, no existen casos rio desmesurado a aque-
un ataque sexual, pero se respecto de resoluciones ju- llos elementos que contra-
asumió el consentimiento diciales. dicen [la denuncia], a la
de ella, aunque no existían vez que le resta todo valor
medios de prueba sobre a aquellos que la susten-
ello pues no se habían establecido los efectos tan” (Tribunal Constitucional, 2018, funda-
que estos podrían causar en una persona (Tri- mento 2).
bunal Constitucional 2013, fundamento 11).
Para el caso concreto, el Tribunal indicó
Por último, el Tribunal cuestionó que en las que hubo falta de justificación externa en
resoluciones fiscales se haya puesto el énfasis una de las premisas del razonamiento fis-
en que la denunciante no fue a la prueba psi- cal: que las relaciones sexuales probadas “no
quiátrica ordenada ante un perito, así como han sido producto de violencia o amenaza”
en la ausencia de pruebas sobre su enfer- y que, por el contrario, que de las declara-
medad mental, y enfatizó que las fiscalías ciones de la denunciante y de las declara-
pudieron haber ampliado las investigacio- ciones de los médicos legistas se concluía
nes no sometiendo a la denunciante a nuevas que hubo consentimiento (Tribunal Cons-
pruebas, sino “mediante una investigación titucional, 2018, fundamento 21). El Tribu-
más exhaustiva de los hechos denunciados” nal observó que la fiscalía obvió que en sus
acudiendo a otros medios (Tribunal Consti- declaraciones la denunciante no refirió que
tucional, 2013, fundamento 12). hubiera existido violencia o amenaza pues
señaló que se encontraba inconsciente y que,
2. S entencia en el E x p e diente además, se asumió que no se había probado
N° 05121-2015-PA/TC (2018)
un acto sexual no consentido, aunque los
En el segundo caso, también sobre violación informes médicos acreditaban lesiones geni-
sexual, se interpuso proceso de amparo con- tales (Tribunal Constitucional, 2018, funda-
tra la resolución fiscal de 2007 que archivó la mentos 21-23).
denuncia por la que fue denunciado José Car-
El Tribunal cuestionó la motivación de la
los Angulo Portocarrero.
resolución fiscal en tanto que asumió que no
La defensa de la víctima de violencia alegó se acreditó la falta de consentimiento, pero
que las decisiones fiscales cuestionadas apli- no explicitó las razones objetivas que le lle-
caron “un estándar probatorio demasiado ele- varon a concluir ello y a no considerar que,
vado, propio de la actividad jurisdiccional y de acuerdo a los informes médicos, podía
no de la función que le compete, en la que no sostenerse también que faltó consentimiento

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en las relaciones sexuales (Tribunal Consti-
tucional, 2018, fundamentos 24-25).
El Tribunal cuestionó, además, que a nivel fis-
cal se desnaturalizó el valor probatorio del
examen médico, del que se dijo que no pro-
baba el estado de inconsciencia de la víctima
cuando su valor estaba referido a probar la
agresión sexual, no lo otro (Tribunal Constitu-
cional, 2018, fundamento 27).
De otro lado, el Tribunal puso énfasis en que
se no se tuvo en cuenta el testimonio de la
denunciante sobre su estado al momento de
los hechos (Tribunal Constitucional, 2018,
fundamento 27) y que, por el contrario, se
desvalorizó su testimonio a nivel fiscal adop-
tando criterios para desacreditarlo indi-
cando que no contaba con medios de prueba
para sustentar sus afirmaciones, conside-
rando negativo que “desde la fecha en que
ocurrieron los hechos a la de formulación
de la denuncia transcurrieron cuarenta y
dos días” y apelando a su edad, su actividad
como practicante preprofesional en la carrera
de Derecho y “principalmente la forma y
circunstancias del hecho incoado” (Tribu-
nal Constitucional, 2018, fundamento 28).
Al respecto, se increpó que considerar crite-
rios como “la demora en denunciar, la edad,
ocupación de la víctima y las circunstancias
en que ocurrieron los hechos” no tiene otro
efecto que “obstaculizar el acceso a la jus-
ticia de quien alega haber sido sexualmente
agredida”, lo que claramente se denominó
como “patrones discriminatorios” (Tribunal
Constitucional, 2018, fundamento 28).
Por último, en la sentencia se puso énfasis en
que en sede fiscal se señaló que “el tiempo
trascurrido entre los hechos y la formulación
de denuncia genera por sí solo dudas sobre la
declaración de la recurrente” y, replicó el Tri-
bunal que ello “desconoce el rechazo social
de la violencia contra la mujer y profundiza
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su situación de vulnerabilidad” (Tribunal
Constitucional, 2018, fundamento 30).
En esta sentencia, el Tribunal peruano refi-
rió a la Convención Belém do Pará, a la juris-
prudencia de la Corte Interamericana y a las
Observaciones Finales del Comité Cedaw
al Perú para destacar los obstáculos de las
mujeres para acceder a la justicia (2018, fun-
damentos 7, 9-12). Con esta base analizó la
presencia de estereotipos fiscales en la valo-
ración de la prueba.
3. S entencia en el E x p e diente
N° 01479-2018-PA/TC (2019)
El último caso analizado por el máximo
órgano constitucional peruano se refiere a la
responsabilidad de una fiscalía que no forma-
lizó denuncia en un caso de violación sexual.
El proceso de amparo se impuso contra las
resoluciones de control interno de 2016 que
declararon no ha lugar abrir investigación pre-
liminar contra una fiscal por presunto incum-
plimiento de sus deberes funcionales en la
denuncia por violación sexual en estado de
inconsciencia interpuesta contra Edgar Reyes
Mayaute que fue archivada en 2015 y confir-
mada en ese extremo en 2016.
Aquí, se encontró que la fiscalía no “cumplió
con el deber de disponer los actos de inves-
tigaciones para el establecimiento del caso”
(2019, fundamento 32) y, por ello, se dispuso
que, independientemente de la responsabi-
lidad administrativa fiscal, “la denuncia en
cuya calificación se configuró la inconducta
funcional de[bía] ser recalificada a fin de
verificarse la viabilidad de abrir investiga-
ción preliminar o de proceder a su formali-
zación ante el juez penal competente” (2019,
fundamento 43).
En esta sentencia, a diferencia de las ante-
riores, el Tribunal Constitucional peruano
resaltó expresamente la necesidad de
 ESPECIAL

incorporar la perspectiva la ejecución de la política

de igualdad en la adminis- pública de lucha la violen-
tración de justicia, para lo El Tribunal advirtió que la cia de género y, por ello,
que desarrolló argumen- fiscalía no consideró que en el enfoque o perspectiva
tos en torno a la pertinen- sus declaraciones la denun- de género debe ser incor-
cia y exigibilidad consti- ciante no refirió que hubiera porado y practicado en
tucional del enfoque de el ejercicio de la función
género. Para ello se enu-
existido violencia o amenaza judicial y fiscal” (2019,
mer a ron t res r a zones pues se encontraba incons- fundamento 16).
principales: ciente.
¿Qué entiende el Tribunal
i. En un Estado constitu- Constitucional como pers-
cional se reconoce el derecho de las muje- pectiva de igualdad de género? Expone tres
res a no ser discriminadas en razón del ideas fuerza al respecto:
sexo y se han constitucionalizado obliga-
ciones al respecto (2019, fundamento 7). iv. La perspectiva de igualdad de género
es “una nueva forma de análisis que
ii. En un Estado constitucional es necesa- evidencia cómo es que determinados
rio superar “las desigualdades cultural- hechos o situaciones afectan de manera
mente concebidas [que] contribuyen a la distinta a los hombres y a las mujeres”
creación de problemas estructurales de y está motivado en “lograr la igualdad
relevancia constitucional” como la vio- entre hombres y mujeres” (2019, funda-
lencia de género, trascendiendo el com- mento 10).
ponente formal para verificar, en la prác-
tica, que se hagan efectivos los derechos v. En tanto que es una “nueva mirada a la
fundamentales (2019, fundamento 8). desigualdad y a la situación de vulne-
rabilidad de las mujeres” (2019, funda-
iii. La desaparición de la desigualdad mento 9), la perspectiva de igualdad de
concierne al Estado en su conjunto. No género es “una herramienta metodológica
es solo algo que ocupe al Ejecutivo o al que necesariamente debe ser empleada
Legislativo (2019, fundamentos 13, 15). en el ámbito institucional (y también en
Si juzgados y fiscalías “manifiesta[n] una el ámbito privado)”, porque “ayuda a la
conducta insensible ante la discrimina- materialización de las medidas públicas
ción en contra de las mujeres y ante los adoptadas para lograr una real igualdad
distintos tipos de violencia de la que estas en derechos entre hombres y mujeres,
pueden ser objeto [se] impide el acceso y porque también constituye un instru-
a la justicia y la reparación del daño a la mento ético que dota de legitimidad a las
víctima, [se] genera impunidad, y con- decisiones institucionales que se toman
vierte a la autoridad y a la sociedad en en aras de alcanzar una sociedad más
cómplices de la violencia” (2019, funda- justa e igualitaria” (2019, fundamento 9).
mento 13). El sistema de administración
de justicia en su conjunto “incide direc- vi. Supone “un proceso de cambio en
tamente en la tarea de su erradicación de la acostumbrada forma de ejercer la
nuestra sociedad” (2019, fundamento 14) función y el servicio público, que propi-
y se trata de actor “más importante en cia, a su vez, ajustes en las estructuras

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instit ucionales, así resultó ag raviad a por

como la flexibilización alguna de las distintas for-
en los procedimien- Criterios como ‘la demora en mas de violencia de género
tos y prácticas rígi- denunciar, la edad, ocupación existentes” (2019, funda-
das diseñados para el de la víctima y las circuns- mento 42). El fin cons-
funcionamiento esta- tancias en que ocurrieron titucional detrás de esta
tal” (2019, fundamento medida es el de la “mate-
11). En el ámbito de
los hechos’ no tiene otro rialización del objetivo pú-
la administración de efecto que ‘obstaculizar el blico de eliminar las desi-
justicia “supondría la acceso a la justicia de quien gualdades existentes entre
creación de una juris- ha sido sexualmente agre- hombres y mujeres, de
dicción y fiscalía espe- dida’, lo que el TC deno- erradicar la violencia de
cializadas, así como minó como ‘patrones discri- género y de promover la
exigiría de un análi- defensa de los derechos de
sis con perspectiva
minatorios’. las mujeres” (2019, funda-
de género presente en mento 42).
el razonamiento que sustenta las deci-
siones de jueces y fiscales al momento de 4. Comentarios generales sobre la
jurisprudencia del Tribunal Cons-
impartir justicia y perseguir e investigar el
titucional
delito” (2019, fundamento 11).
La revisión de la jurisprudencia existente
En el caso concreto, usando la perspectiva de permite algunos comentarios generales. En
hacer evidentes “cómo es que determinados primer lugar, a pesar que de acuerdo a la
hechos o situaciones afectan de manera dis- jurisprudencia constitucional sobre proce-
tinta a los hombres y a las mujeres”, el Tribu- dencia del amparo y hábeas corpus contra
nal indica que el que la fiscalía no cumpliera resoluciones del sistema de justicia es posible
“con el deber de disponer los actos de investi- hacer referencias no solo respecto al derecho
gación indispensables para el esclarecimiento a la tutela procesal efectiva y sus diferentes
del caso” afectó a la denunciante de violencia manifestaciones, sino respecto de la vulnera-
sexual pues contribuyó a la impunidad. Por ción de cualquier derecho fundamental, esto
ello, estableció una regla novedosa: ordenar no se ha considerado en los casos de violen-
recalificar la denuncia en la que se produjo la cia de género contra mujeres conocidos por
inconducta funcional (2019, fundamento 43). el Tribunal.
La razón esgrimida atiende a los efectos que Esto se aprecia en que si bien en los tres casos
el mal proceder tiene en las denunciantes analizados, y sobre todo en las sentencias
porque se afecta la protección de sus dere- emitidas en 2018 y 2019, se reconoce que los
chos fundamentales: “disponer el inicio de casos de violencia de género contra las muje-
un procedimiento administrativo sanciona- res son expresión de una situación de discri-
dor a un fiscal por la infracción que come- minación estructural, no se declara una vio-
tió en el trámite de una denuncia que estuvo lación del derecho a la igualdad consagrado
a su cargo” es una medida insuficiente para en el artículo 2.2 de la Constitución Política
la agraviada “en tanto esta no ordena tam- del Perú. Esta es una oportunidad para nue-
bién acciones concretas de tutela para quien vas sentencias del Tribunal Constitucional

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pues la jurispr udencia El Perú recién está for-

internacional ha avanzado jando, a través del Tribu-
en este punto3. La perspectiva de igualdad de nal Constitucional, juris-
En segundo lugar, al ana- género es ‘una nueva forma de
prudencia sobre la materia
lizar la debida motiva- análisis que evidencia cómo
interpelando al sistema de
justicia pues es común que
ción de las resoluciones es que determinados hechos
existan resoluciones fisca-
de la justicia ordinaria, o situaciones afectan de ma-
les y judiciales que archi-
aunque el Tribunal Cons- nera distinta a los hombres y
van o sentencian casos
titucional no evalúa los
a las mujeres’ y está motiva- vulnerando los derechos
hechos o el material pro-
batorio para determinar do en ‘lograr la igualdad en-
de las víctimas por la pre-
responsabilidad penal tre hombres y mujeres’.
sencia de múltiples este-
reotipos de género que
pues no actúa como una
finalmente se plasman en
“nueva i n st a ncia”, sí
deficiencias sustantivas de motivación.
existe una revisión pormenorizada de lo
actuado porque los estereotipos de género, Tener enfoque de género es relevante en todo
entre otros, están presentes en la forma en el fenómeno jurídico, pero es particular-
que se administra la justicia y se plasman en mente urgente en los casos de violencia, con-
indebida motivación por problemas de justi- siderando además que en el derecho nacio-
ficación interna o externa4. nal se han incorporado normas que requieren
Por último, para el Tribunal Constitucional, explícitamente que se identifique el impacto
la aplicación de la perspectiva de género es diferenciado en razón del sexo y que se des-
necesaria en tanto es una garantía del dere- prenden de los mandatos de género que se
cho a la tutela jurisdiccional efectiva en depositan social y culturalmente en mujeres
tanto que permite eliminar sesgos discrimi- y hombres.
natorios que son inaceptables por mandato
La jurisprudencia constitucional es una vía
constitucional.
para visibilizar la necesidad de un ejercicio
IV. A MODO DE CONCLUSIÓN del Derecho que apueste por la justicia con
igualdad. Su rol estará cumplido cuando la
Si se acepta que la violencia contra las muje- justicia ordinaria incorpore los argumen-
res compromete derechos fundamenta- tos expuestos por el Tribunal Constitucional
les, entre ellos el de la prohibición de todas para que las víctimas no tengan que acudir a
las formas de discriminación, es ineludible la vía constitucional para asegurar la vigen-
demandar que la justicia constitucional de los cia de sus derechos fundamentales. La revi-
países cumpla un rol frente a ella. sión de las fechas de los hechos de violencia

3 Al respecto puede revisarse Ramírez (2017, pp. 109-126 y 2019, pp. 103-104).
4 La justificación interna alude a la lógica deductiva: la validez de la inferencia a partir de las premisas dadas. La
justificación externa se refiere a la validez o corrección de las premisas en tanto sean consistentes, lo que implica
que no tengan contradicción con normas válidas y que respondan a la realidad en materia de prueba, y coheren-
tes, lo que supone racionalidad con los principios del sistema jurídico y que guarden racionalidad con las cuestio-
nes de hecho cuando no cabe prueba directa (Atienza, 2005, pp. 25-26, 117-120, 165-167).

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denunciados, el cierre de la vía ordinaria y el
pronunciamiento del máximo órgano de jus-
ticia constitucional muestran que el camino
de acceso a la justicia es innecesariamente
largo y esta situación es la que debe cambiar.
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