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TRIBUNAL REGISTRAL

RESOLUCIÓN No. 390 -2021-SUNARP-TR-L


Lima, 26 de febrero 2021
APELANTE : EMPRESA MUNICIPAL DE AGUA POTABLE Y
ALCANTARILLADO DE ICA – EPS EMAPICA S.A.,
representada por Juan Carlos Moisés Barandiarán
Rojas
TÍTULO : Nº 2240092 del 26/11/2020.
RECURSO : Escrito presentado el 11/1/2021.
REGISTRO : Sociedades de Ica.
ACTO : Acuerdos de la Comisión de Dirección Transitoria.

SUMILLA :

COMISIÓN DE DIRECCIÓN TRANSITORIA DE LAS EMPRESAS PRESTADORAS DE


SERVICIOS DE SANEAMIENTO
El Consejo Directivo del OTASS establece las reglas para el funcionamiento de las
comisiones. Por tanto, habiéndose adoptado lineamientos para la conformación y
organización interna de las Comisiones de Dirección Transitoria de las Empresas
Prestadoras de Servicios de Saneamiento, los acuerdos adoptados por dicha Comisión
son calificados conforme a la ley de la materia y de lo dispuesto en los citados
lineamientos.

I. ACTO CUYA INSCRIPCIÓN SE SOLICITA Y DOCUMENTACIÓN


PRESENTADA

Mediante el título venido en grado de apelación se solicita la inscripción


de los acuerdos de la Comisión de Dirección Transitoria de la Empresa
Municipal de Agua Potable y Alcantarillado de Ica Sociedad Anónima –
EPS EMAPICA S.A., inscrita en la partida electrónica N° 11000163 del
Registro de Sociedades de Ica.

Para tal efecto se presenta copia autenticada del acta de sesión


extraordinaria N° 003-2018 del 16/4/2018, expedida por fedataria de la
OTASS Nuria Krizzie Cárdenas Pinche el 9/11/2020.

Con el recurso de apelación se adjuntaron los siguientes documentos:

- Fotocopia simple del certificado de vigencia de poder de Juan Carlos


Moisés Barandiarán Rojas, expedido por Pamela Pumayauri Quinto,
abogada certificadora de la Oficina Registral de Ica el 21/12/2020.
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- Fotocopia simple de la constancia de habilitación del abogado José


Hernán Santos Castillo emitida por el Colegio de Abogados de Piura.

II. DECISIÓN IMPUGNADA

La registradora pública (e) del Registro de Sociedades de Ica Catherine


Valeria Neyra Coquis denegó la inscripción, formulando la siguiente tacha
sustantiva:

(Se deja constancia que se ha reenumerado la tacha a efectos del análisis


a realizar por esta instancia)

ACTO: OTORGAMIENTO DE PODER


Antecedente: Partida N° 11000163 del Registro de Sociedades
Se adjunta copia fedateada expedida el 09.11.2020 por fedatario de
OTASS, Nuria Krizzie Cárdenas Pinche, del acta de sesión extraordinaria
N° 003-2018 de la Comisión de Dirección Transitoria de la EPS EMAPICA
S.A.C., realizada el 16.04.2018, asumiendo funciones del directorio de la
EPS según facultades delegadas mediante Acuerdo N° 16.2 de la sesión
del consejo directivo de la OTASS N° 002-2018 de fecha 31.01.2018.

Defecto insubsanable advertido:


1.- Se verifica que los acuerdos aprobados por la Comisión de Dirección
Transitoria de la EPS EMAPICA en sesión N° 003-2018 fecha 16.04.2018
CARECEN DE VALIDEZ porque el órgano colegiado NO contó con el
quórum exigido en el art. 10 de los “Lineamientos para la Conformación y
Organización Interna de las Comisiones de Dirección Transitoria de las
Empresas Prestadoras de Servicios de Saneamiento que se encuentran
en el Régimen de Apoyo Transitorio y Creación de la Secretaría de
Gestión Corporativa” (en adelante “Los Lineamientos”), aprobados en
sesión de consejo directivo de OTASS N° 002-2018 de fecha 31.01.2018,
según consta en el acta de sesión N° 002-2018, los mismos que obran
legajados en el título archivado N° 2354142-2018 del diario de la Oficina
Registral de Nasca. Al respecto, el artículo en mención estipula “El quórum
de la Comisión de Dirección Transitoria es de dos (2) miembros”.

En el presente caso concreto, se verifica que la sesión de fecha


16.04.2018 contó con la participación de los Sres. Juan Tarazona Minaya
y Félix Hipólito Bravo Montoya(cuyas designaciones figuran inscritas en el
asiento 79 de la partida registral); sin embargo, en el asiento C00081 de
la partida registral N° 11000163 de la EPS, se publicita la inscripción de
la REMOCIÓN del Sr. Bravo Montoya aprobada en sesión de consejo
directivo del OTASS de fecha 27/03/2018 y sin que conste inscrita una
nueva designación como miembro de la Comisión. Lo indicado permite
determinar que al 16.04.2018 (fecha de la sesión objeto de calificación) el
Sr. Bravo Montoya YA NO INTEGRABA LA COMISIÓN DE DIRECCIÓN
TRANSITORIA DE LA EPS EMAPICA S.A., razón por la cual su
participación no es considerada para efectos de contabilizar el quórum;
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siendo así, solo se encuentra legitimada la participación del Sr. Juan


Tarazona Minaya quien NO constituye quórum suficiente para sesionar.
2.- Sin perjuicio de ello, se deja constancia que en la copia fedateada
presentada se omite señalar los datos de apertura del Libro de Actas de
la Comisión de donde fue obtenida el acta de sesión de fecha 16.04.2018,
conforme a lo señalado en el art. 12 de los Lineamientos.

III. FUNDAMENTOS DE LA APELACIÓN

El recurrente sustenta su recurso de apelación sobre la base de los


siguientes fundamentos:

- Si bien es cierto que mediante sesión de consejo directivo del OTASS


N° 04-2018 del 27/3/2018 se adoptó, entre otros, el Acuerdo N° 5
mediante el cual se remueve al Sr. Félix Hipólito Bravo Montoya del cargo
del mismo de la Comisión de Dirección Transitoria de la EPS EMAPICA
S.A.; también lo es que el citado acuerdo estableció que el último día
laboral del Sr. Bravo Montoya es el 30/4/2018.

- De ello se desprende que el Sr. Félix Hipólito Bravo Montoya hasta el


30/4/2018 tenía vigente sus funciones y atribuciones como miembro de la
Comisión de Dirección Transitoria de la EPS EMAPICA S.A.

- Estando, así las cosas, queda claro que la sesión de la Comisión de


Dirección Transitoria de la EPS EMAPICA S.A., N° 003-2018 del
16/4/2018 contó con el quórum exigido en el artículo 10 de los
“Lineamientos para la Conformación y Organización Interna de las
Comisiones de Dirección Transitoria de las Empresas Prestadoras de
Servicios de Saneamiento que se encuentran en el Régimen de Apoyo
Transitorio y la Creación de la Secretaría de Gestión Corporativa”. En
consecuencia, los acuerdos de dicha sesión fueron válidamente
adoptados.

- Por otro lado, resulta necesario precisar que la remoción del Sr. Félix
Hipólito Bravo Montoya del cargo de miembro de la Comisión de Dirección
Transitoria de la EPS EMAPICA S.A. fue publicitada en el asiento 81 de
la partida N° 11000163. En el citado asiento se advierte que para dicha
inscripción se remitió, entre otros, el acta de sesión de consejo directivo
del OTASS N° 004-2018 del 27/3/2018, donde consta el Acuerdo N° 05,
acta obtenida de la foja 85 a la 127 del libro de actas de sesiones de
consejo directivo tomo III, legalizado el 28/12/2017 por el notario de Lima
J. Antonio Del Pozo Valdez.

- No obstante, lo señalado y a pesar de constar en el Acuerdo N° 5 del


acta de sesión de consejo directivo del OTASS N° 004-2018 del
27/3/2018, que el último día laboral del Sr. Félix Hipólito Bravo Montoya
es el 30/4/2018 el título submateria fue objeto de tacha sustantiva.
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IV. ANTECEDENTE REGISTRAL

Partida electrónica N° 11000163 del Registro de Sociedades de Ica

La Empresa Municipal de Agua Potable y Alcantarillado de Ica Sociedad


Anónima – EPS EMAPICA S.A., corre inscrita en la partida electrónica N°
11000163 del Registro de Sociedades de Ica.

En el asiento 67 se registró el inicio del Régimen de Apoyo Transitorio –


RAT de la empresa.

En el asiento 79 de la citada partida, corre inscrita la remoción y


nombramiento de miembros de la Comisión de Dirección Transitoria en
mérito a las siguientes sesiones:

1. En sesión de consejo directivo del OTASS N° 016-2017 realizada el


19/7/2017 se aprobó el Acuerdo N° 13 consistente en:

1.1 Remover a la Comisión de Dirección Transitoria de la EPS inscrita y


reconformada en los asientos C71 y C74 de esta partida, que estaba
integrada por:
Gisela Murrugarra Huamanchumo (Presidenta).
Richard Antonio Acosta Arce.
Wilder Antonio Bringas Usquiano.

1.2 Designar a las siguientes personas como nuevos integrantes de


la Comisión de Dirección Transitoria:
Presidenta: Mabel Juana Morillo Viera.
Miembro: Félix Hipólito Bravo Montoya.

2. En sesión de consejo directivo del OTASS N° 018-2017 realizada el


18/7/2017 se aprobó el Acuerdo N° 3 consistente en:

2.1 Remover a la siguiente integrante de la Comisión de Dirección


Transitoria:
Mabel Juana Morillo Viera (Presidenta).

2.2 Designar a las siguientes personas como nuevos integrantes de la


Comisión de Dirección Transitoria:
Presidente: Enrique Montenegro Marcelo.
Miembro: Edgar César Casas Casas.

3. En sesión de consejo directivo del OTASS N° 002-2018 realizada el


31/1/2018 se aprobó el Acuerdo N° 16 consistente en:

3.1 Remover a los siguientes integrantes de la Comisión de Dirección


Transitoria:
Enrique Montenegro Marcelo (Presidente).
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Edgar César Casas Casas.

3.2 Designar a las siguientes personas como nuevos integrantes de la


Comisión de Dirección Transitoria:
Presidente: Edmer Trujillo Mori.
Miembro: Juan Tarazona Minaya.

Asimismo, como consecuencia de los acuerdos señalados, la Comisión


de Dirección Transitoria de la EPS queda conformada de la siguiente
manera:
* Presidente: Edmer Trujillo Mori.
* Miembro: Juan Tarazona Minaya.
* Miembro: Félix Hipólito Bravo Montoya.

Dicho asiento ha sido extendido en mérito del título archivado N° 529032


del 6/3/2018.

- En el asiento C00081 ampliado en el asiento C00082 corre inscrita la


remoción y nombramiento de miembros de Comisión de Dirección
Transitoria en mérito a las siguientes sesiones:

1. En sesión de consejo directivo del OTASS N° 004-2018 realizada el


27/3/2018 se aprobó el Acuerdo N° 5 consistente en:

1.1 Remover al Sr. Félix Hipólito Bravo Montoya del cargo de


miembro de la Comisión de Dirección Transitoria de la EPS, cuya
designación se publicita en el asiento 79 de esta partida.

1.2 Designar como nuevo miembro de la Comisión de Dirección


Transitoria de la EPS al Sr. Enrique Montenegro Marcelo.

2. En sesión de consejo directivo del OTASS N° 005-2018 realizada el


12/4/2018 se aprobó el Acuerdo N° 1 consistente en:

2.1 Aceptar la renuncia formulada por el Sr. Edmer Trujillo Mori al cargo
de miembro (presidente) de la Comisión de Dirección Transitoria de la
Empresa Municipal de Agua Potable y Alcantarillado de Ica Sociedad
Anónima, cuya inscripción se publicita en el asiento 79 de esta partida.

2.2 Declarar la vacancia del cargo de miembro (presidente) de la Comisión


de Dirección Transitoria de la Empresa Municipal de Agua Potable y
Alcantarillado de Ica Sociedad Anónima.

3. En sesión de consejo directivo del OTASS N° 008-2018 realizada el


23/5/2018 fueron aprobados los Acuerdos N° 21 y 22 consistentes,
respectivamente, en:
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3.1 Designar como nuevo miembro presidente de la Comisión de


Dirección Transitoria de la EPS al Sr. Oscar Andrés Pastor Paredes.
3.2 Aceptar la renuncia formulada por el Sr. Juan Tarazona Minaya al
cargo de miembro de la Comisión de Dirección Transitoria de la EPS, cuya
inscripción se publicita en el asiento 79 de esta partida.

Dicho asiento ha sido extendido en mérito del título archivado N° 1381708


del 19/6/2018.

V. PLANTEAMIENTO DE LAS CUESTIONES

Interviene como ponente la vocal (s) Andrea Paola Gotuzzo Vásquez.


De lo expuesto y del análisis del caso, a criterio de esta Sala la cuestión
a determinar es la siguiente:

- ¿Cómo se realiza la calificación de los acuerdos adoptados por la


Comisión de Dirección Transitoria de las Empresas Prestadoras de
Servicios de Saneamiento que se encuentran en el Régimen de Apoyo
Transitorio?

VI. ANÁLISIS

1. La calificación registral constituye el examen que efectúa el registrador


y, en su caso, el Tribunal Registral como órgano de segunda instancia en
el procedimiento registral, a fin de establecer si los títulos presentados
cumplen con los requisitos exigidos por el primer párrafo del artículo 2011
del Código Civil para acceder al Registro; esto es, la legalidad de los
documentos en cuya virtud se solicita la inscripción, la capacidad de los
otorgantes y la validez del acto, todo ello en atención a lo que resulta del
contenido de los documentos presentados, de sus antecedentes y de los
asientos de los Registros Públicos.

En el mismo sentido, el segundo párrafo del artículo V del Título Preliminar


del Reglamento General de los Registros Públicos (en adelante RGRP)
establece que la calificación comprende la verificación del cumplimiento de
las formalidades propias del título y la capacidad de los otorgantes, así
como la validez del acto que, contenido en el título, constituye la causa
directa e inmediata de la inscripción. Seguidamente, precisa la mencionada
norma que la calificación también comprende la verificación de los
obstáculos que pudieran emanar de las partidas registrales y la condición
de inscribible del acto o derecho y que dicha calificación se realiza sobre la
base del título presentado, de la partida o partidas vinculadas directamente
al título presentado y, complementariamente, de los antecedentes que
obran en el Registro.

2. Por su parte, el artículo 32 del RGRP, al precisar los alcances de la


calificación registral, señala que el registrador y el Tribunal Registral, en
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sus respectivas instancias, al calificar y evaluar los títulos ingresados para


su inscripción, deberán:

“a) Confrontar la adecuación de los títulos con los asientos de inscripción


de la partida registral en la que se habrá de practicar la inscripción, y,
complementariamente, con los antecedentes registrales referidos a la
misma, sin perjuicio de la legitimación de aquéllos. (…)”.
(…)
d) Comprobar que el acto o derecho inscribible, así como los documentos
que conforman el título, se ajustan a las disposiciones legales sobre la
materia y cumplen los requisitos establecidos en dichas normas;
(…)”.

3. La Ley Nº 26338, Ley General de Servicios de Saneamiento, publicada


en el diario oficial “El Peruano” el 24/7/1994, modificada por Decreto
Legislativo Nº 1240, estableció las normas que rigen la prestación de los
servicios de saneamiento a que se someten todos los prestadores de
servicios de saneamiento y sus usuarios a nivel nacional, tanto en el
ámbito urbano como en el rural.

El numeral 13 del artículo 4 del Texto Único Ordenado del Reglamento de


la Ley General de Servicios de Saneamiento aprobado por Decreto
Supremo Nº 023-2005-VIVIENDA definió a la Empresa Prestadora
Municipal como la EPS pública de derecho privado, que presta servicios
en el ámbito de una o más provincias y cuyo capital está suscrito en su
totalidad por las municipalidades de los distritos que integran esa o esas
provincias.

4. Asimismo, la Ley Nº 30045, Ley de Modernización de los Servicios de


Saneamiento, publicada en el diario oficial “El Peruano” el 18/6/2013,
modificada por Decreto Legislativo Nº 1240, establecía medidas
orientadas al incremento de la cobertura y al aseguramiento de la calidad
y la sostenibilidad de los servicios de saneamiento a nivel nacional.

El numeral 1 del artículo 2 de dicha ley señalaba que, en el ámbito urbano,


la competencia exclusiva para la prestación de los servicios de
saneamiento corresponde a las entidades prestadoras de servicios de
saneamiento (EPS). Ejerce sus competencias con autonomía en su
gestión empresarial, presupuestal y de política de inversión, cumpliendo
con las normas emitidas por los órganos competentes.

El artículo 3 de la ley creó el Organismo Técnico de la Administración de


los Servicios de Saneamiento (OTASS), siendo su tenor el siguiente:

“Créase el Organismo Técnico de la Administración de los Servicios de


Saneamiento (OTASS) como organismo público técnico especializado
adscrito al Ministerio de Vivienda, Construcción y Saneamiento, con
personería jurídica de derecho público interno, con autonomía funcional,
económica, financiera y administrativa, y con competencia a nivel nacional.
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Desarrolla su objeto en concordancia con la política general, objetivos,


planes y programas del sector saneamiento y en coordinación con el ente
rector. Tiene su domicilio legal y sede principal en la ciudad de Lima”.

5. Posteriormente, mediante Decreto Legislativo Nº 12801 que aprueba la


Ley Marco de la Gestión y Prestación de los Servicios de Saneamiento,
cuyo T.U.O ha sido aprobado por Decreto Supremo N° 005-2020-
VIVIENDA2, se ha regulado un nuevo marco normativo que regula la
prestación de los servicios de saneamiento a nivel nacional, orientada a
establecer medidas de gestión eficiente de los prestadores de servicios
de saneamiento y los roles y funciones de las entidades de la
administración pública, con la finalidad de de lograr el acceso universal, el
aseguramiento de la calidad y la prestación eficiente y sostenible de los
mismos, promoviendo la protección ambiental y la inclusión social, en
beneficio de la población.

El Reglamento del aludido Decreto Legislativo Nº 1280, fue aprobado por


Decreto Supremo Nº 019-2017-VIVIENDA, publicado en el diario oficial
“El Peruano” el 26/6/2017.

Cabe señalar que la Única Disposición Complementaria Derogatoria del


acotado Decreto Legislativo Nº 1280, derogó las Leyes Nº 26338 y Nº
30045 (con excepción del artículo 3).

6. El artículo 48 del Decreto Legislativo N° 1280 regula el régimen legal


especial de las empresas prestadoras, estableciendo en su numeral 48.1
que estas se constituyen como sociedades anónimas.

Asimismo, el numeral 48.2 del artículo en mención establece respecto de


las empresas prestadoras públicas de accionariado municipal lo siguiente:

“Las empresas prestadoras públicas de accionariado municipal se rigen


por el régimen legal especial societario establecido en la presente Ley,
sujetándose asimismo a lo dispuesto en su Reglamento, normas
sectoriales y supletoriamente por la Ley Nº 26887, Ley General de
Sociedades.
Su Estatuto social se formula de acuerdo con lo establecido en las citadas
normas. Toda modificación estatutaria se sujeta a las reglas establecidas
en el presente Capítulo. Es nulo de pleno derecho las disposiciones del
Estatuto social formuladas en contravención a lo dispuesto en la presente
Ley, su Reglamento y normas sectoriales, en cuyo caso prima y es de
aplicación lo dispuesto en las citadas normas”.

7. Los Organismos Públicos Especializados del Sector Saneamiento son:


a) Superintendencia Nacional de los Servicios de Saneamiento (Sunass).

1 Publicado en el diario oficial “El Peruano” el 29/12/2016.


2 Publicado en el diario oficial “El Peruano” el 26/4/2020.
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b) Organismo Técnico de la Administración de los Servicios de


Saneamiento (OTASS).

La Sunass ejerce – entre otras - las funciones de supervisión y


fiscalización del cumplimiento de las obligaciones legales o técnicas de
las empresas prestadoras contenidas en la legislación aplicable al sector
saneamiento sobre las materias de: a) Composición y recomposición del
directorio, b) Designación, remoción y vacancia de los miembros del
directorio, c) Designación y remoción de los gerentes, d) Rendición de
cuentas, desempeño y buen gobierno corporativo y e) Administración y
gestión empresarial (numeral 2 del artículo 79).

El OTASS en el marco de sus competencias cuenta con las funciones


siguientes:

- Fortalecer las capacidades de las empresas prestadoras públicas de


accionariado municipal no incorporadas al Régimen de Apoyo Transitorio,
y de los demás prestadores del ámbito urbano, con la finalidad de
contribuir a la mejora de la gestión y administración de la prestación de
los servicios de saneamiento.
- Promover, planificar y ejecutar la integración de los prestadores de los
servicios de saneamiento, de acuerdo a lo establecido en la presente Ley
y su Reglamento.
- Priorizar el ingreso y dirigir el Régimen de Apoyo Transitorio en las
empresas prestadoras públicas de accionariado municipal incorporadas al
mismo, de acuerdo a lo establecido en el Capítulo II del Título VI de la
presente Ley.
- Las demás que establezca la presente Ley, su Reglamento y normas
sectoriales (numeral 80.1 del artículo 80).

Dicho organismo técnico cuenta con una organización básica: a) Alta


Dirección (consejo directivo, dirección ejecutiva y secretaría general), b)
Órgano de Control Institucional, c) Órganos de Línea, d) Órganos de
Apoyo y e) Órganos de Asesoramiento (numeral 81.1 del artículo 81).

El consejo directivo es el órgano máximo del OTASS siendo responsable


de su dirección (numeral 82.1 del artículo 82).

8. El proceso de evaluación de las empresas prestadoras públicas de


accionariado municipal está previsto en el artículo 88 y siguientes del
mencionado decreto.

Dicho proceso está a cargo de la Sunass y se realiza de oficio anualmente,


con el objeto de evaluar la situación de la prestación de los servicios de
saneamiento, en los aspectos siguientes: a) Solvencia económica y
financiera, b) Sostenibilidad en la gestión empresarial, c) Sostenibilidad
en la prestación del servicio y d) Otros que establezca el reglamento y las
normas aprobadas por dicho organismo.
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Como resultado del proceso de evaluación, las empresas prestadoras de


accionariado municipal se clasifican en:

* Empresas que no incurren en causal para la aplicación del Régimen de


Apoyo Transitorio.
* Empresas que incurren en causal para la aplicación del Régimen de
Apoyo Transitorio (artículo 90).

9. Con relación al Régimen de Apoyo Transitorio (RAT) el artículo 94 del


Decreto Legislativo N° 1280 establece lo siguiente:

“Artículo 94.- Régimen de Apoyo Transitorio


94.1 El Régimen de Apoyo Transitorio tiene por objeto mejorar la
eficiencia de las empresas prestadoras y las condiciones de la
prestación de los servicios de saneamiento, ejecutando acciones
destinadas al reflotamiento de la empresa, en términos de
sostenibilidad económica - financiera, sostenibilidad en la gestión
empresarial y sostenibilidad de la prestación de los servicios, para el
logro de los objetivos de la política pública del sector saneamiento.
94.2 Las empresas prestadoras incorporadas al Régimen de Apoyo
Transitorio gozan de un régimen legal especial, cuyos alcances se
encuentran regulados en el presente Título.
94.3 La dirección del Régimen de Apoyo Transitorio se encuentra a cargo
del OTASS”. (El resaltado es nuestro).

El inicio del RAT para cada empresa prestadora lo declara el OTASS,


mediante Resolución Ministerial, publicada en su Portal institucional y en
el diario oficial “El Peruano” (numeral 97.1 del artículo 97), siendo sus
efectos los siguientes:

“Artículo 98.- Efectos del inicio del Régimen de Apoyo Transitorio


A partir del inicio del Régimen de Apoyo Transitorio se producen los efectos
siguientes:
98.1. Se suspenden los derechos y atribuciones del máximo órgano
societario de las empresas prestadoras. El OTASS asume las
funciones y atribuciones del citado órgano.
Esta suspensión no implica la transferencia o pérdida de la titularidad
de las acciones o participaciones, las cuales se mantienen, en todo
momento, en propiedad de las municipalidades accionistas.
98.2. Quedan sin efecto las designaciones de los Directores y del
Gerente General. El OTASS asume las funciones y atribuciones del
Directorio y de la Gerencia General de la empresa prestadora de
servicios de saneamiento.
(…)”. (El resaltado es nuestro).

10. El artículo 101 del citado decreto regula la responsabilidad y


administración de los servicios de saneamiento durante el RAT en los
términos siguientes:
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“Artículo 101.- Responsabilidad y administración de los servicios de


saneamiento durante el Régimen de Apoyo Transitorio
101.1. A partir del inicio y durante la aplicación del Régimen de Apoyo
Transitorio, la responsabilidad y la administración de la prestación de
los servicios de saneamiento en el ámbito de las empresas
prestadoras se encuentra a cargo del OTASS. Para dichos efectos, el
OTASS se encuentra facultado para:
1. Asumir la dirección de la empresa prestadora con profesionales
pertenecientes a dicha entidad, sin perjuicio de llevar adelante el
proceso de contratación del gestor a que se refiere el inciso 2.
(…)
101.3. Iniciado el Régimen de Apoyo Transitorio, el OTASS se encuentra
facultado a incorporar en el Directorio de las empresas prestadoras bajo
este régimen a un director propuesto por los propietarios de las empresas
prestadoras, conforme lo establece el Reglamento.
101.4. El Acuerdo de Consejo Directivo del OTASS que designa a los
Directores y a los Gerentes en las empresas prestadoras incorporadas al
Régimen de Apoyo Transitorio, es título suficiente para su inscripción en el
Registro de Personas Jurídicas de la oficina registral respectiva”. (El
resaltado es nuestro).

11. En esa línea, el artículo 210 del Decreto Supremo N° 019-2017-


VIVIENDA regula las alternativas para el reordenamiento de la gestión de
la empresa prestadora incorporada al RAT señalando:

“Artículo 210.- Alternativas para el reordenamiento de la gestión de la


empresa prestadora incorporada al RAT
210.1. El OTASS decide el reordenamiento de la gestión de la empresa
prestadora incorporada al RAT, adoptando las siguientes medidas:
1. Ejerce las funciones y atribuciones del Directorio, Gerencia General
y Gerentes de Línea o sus equivalentes en la empresa prestadora, con
profesionales pertenecientes a dicho Organismo Técnico. En caso
sea necesario, el OTASS puede asumir con su personal las funciones
correspondientes a las jefaturas de los órganos de asesoría o apoyo
de las empresa prestadora en RAT.
2. Contrata a gestores, quienes ejercen las funciones de gerente general.
3. Designa a directores y gerentes en las empresas prestadoras.
210.2. Cuando el OTASS considere necesario, puede variar la(s)
alternativa(s) de administración y gestión elegida(s)”. (El resaltado es
nuestro).

12. La delegación transitoria de las funciones de directores, gerente


general, gerentes de línea o sus equivalentes, o jefes de órganos de
apoyo o asesoría por el consejo directivo del OTASS, se encuentra
prevista en el numeral 211.1 del artículo 211 del Decreto Supremo N° 019-
2017-VIVIENDA:

“(…)
211.1. En caso el Consejo Directivo del OTASS decida reordenar la
gestión de la empresa prestadora incorporada al RAT con
profesionales pertenecientes a dicho Organismo Técnico, puede
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encargarles las funciones de directores, gerente general, gerentes de línea


o sus equivalentes, o jefes de órganos de apoyo o asesoría. Para ello, se
observa lo siguiente:
1.Directorio:
El Consejo Directivo del OTASS, en ejercicio de sus facultades
otorgadas como Junta General de Accionistas por la Ley Marco,
delega transitoriamente el ejercicio de las funciones y atribuciones
del Directorio a una o más Comisión(es), integrada por tres
profesionales de este Organismo Técnico. Esta comisión ejerce las
funciones y atribuciones que el estatuto social de la empresa
prestadora en RAT y la Ley Nº 26887, Ley General de Sociedades,
reservan para el Directorio de la empresa prestadora.
En este sentido, dicha Comisión queda facultada para desempeñar las
funciones del Directorio de la empresa sin más título que el Acuerdo del
Consejo Directivo del OTASS adoptado en dicho sentido. El citado
Acuerdo, en copia fedateada, es título suficiente para la inscripción de la
Comisión en la oficina registral competente de los registros públicos,
encontrándose el registrador público en la obligación de inscribirlo en la
partida registral correspondiente.
El Consejo Directivo del OTASS establece las reglas para el
funcionamiento de estas comisiones, las cuales forman parte del
régimen legal especial establecido en el párrafo 48.2 del artículo 48
de la Ley Marco.
(…)”. (El resaltado es nuestro).

13. En el presente caso, se solicita la inscripción de los acuerdos de la


Comisión de Dirección Transitoria de la Empresa Municipal de Agua
Potable y Alcantarillado de Ica Sociedad Anónima – EPS EMAPICA S.A.,
inscrita en la partida electrónica N° 11000163 del Registro de Sociedades
de Ica, en mérito del acta de sesión extraordinaria N° 003-2018 del
16/4/2018.

La registradora (e) denegó la inscripción – formulando tacha sustantiva


del título – señalando que los acuerdos adoptados por dicho órgano
colegiado carecen de validez, por no contar con el quórum exigido en el
artículo 10 de los “Lineamientos para la Conformación y Organización
Interna de las Comisiones de Dirección Transitoria de las Empresas
Prestadoras de Servicios de Saneamiento que se encuentran en el
Régimen de Apoyo Transitorio y Creación de la Secretaría de Gestión
Corporativa”, ya que a la fecha de sesión el Sr. Félix Hipólito Bravo
Montoya ya no integraba la comisión, habiéndose registrado su remoción
en el asiento C00081 de la partida registral N° 11000163 por sesión de
consejo directivo del OTASS realizada el 27/3/2018.

Por su parte, el recurrente sostiene que no se ha considerado que en el


acuerdo inscrito en el referido asiento C00081 se estableció que el último
día laboral del Sr. Félix Hipólito Bravo Montoya es el 30/4/2018, por lo que
la sesión materia de rogatoria contó con el quórum exigido por los
lineamientos.
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RESOLUCIÓN No. 390 -2021-SUNARP-TR-L

14. De la revisión del acta de sesión extraordinaria N° 003-2018 del


16/4/2018, podemos apreciar lo siguiente:

“(…); de conformidad con las atribuciones, obligaciones y


responsabilidades del Directorio, delegadas mediante Acuerdo N°
16.2 de la Sesión de Consejo Directivo de OTASS N° 002-2018 de
fecha 31 de enero de 2018; se reunieron los miembros del Directorio
de la empresa prestadora EPS EMAPICA S.A.:

- Señor JUAN TARAZONA MINAYA Miembro.


- Señor FÉLIX HIPÓLITO BRAVO MONTOYA Miembro.

Preside la sesión el señor Juan Tarazona Minaya, y actúa como secretario


el señor Juan Carlos Barandiarán Rojas, en su calidad de gerente general
de la EPS EMAPICA S.A.

I. COMPROBACIÓN DEL QUÓRUM

Contando con el quórum reglamentario previsto en el artículo 9 de los


“Lineamentos para la Conformación y Organización Interna de las
Comisiones de Dirección Transitoria de las Empresas Prestadoras de
Servicios de Saneamiento que se encuentran en el Régimen de Apoyo
Transitorio y Creación de la Secretaría de Gestión Corporativa” (en
adelante “los Lineamientos”), aprobados en sesión de consejo directivo de
OTASS de fecha 31 de enero de 2018, según consta en el Acta de Sesión
N° 002-2018, se da inicio a la presente sesión.

II. AGENDA

1. Informe sobre la comercialización del agua residual sin tratar de la PTAR


Cachiche.

(…), los miembros del directorio convienen que el punto 1 será


desarrollado en la sección “Orden del Día”, con la finalidad de realizar
las deliberaciones correspondientes y tomar los acuerdos que fueran
necesarios.

(…)

V. ORDEN DEL DÍA

5.1 Informe sobre la comercialización del agua residual sin tratar de


la PTAR Cachiche.

(…)

Luego de la deliberación, los miembros del Directorio de la EPS MAPICA


S.A. acordaron por unanimidad:

Acuerdo N° 1
Autorizar la comercialización de los productos generados de los
servicios de saneamiento, específicamente la comercialización del
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RESOLUCIÓN No. 390 -2021-SUNARP-TR-L

agua residual sin tratamiento para fines de reúso en la PTAR


Cachiche, de conformidad con lo establecido en el artículo 26 del Decreto
Legislativo N° 1280 y en los artículos 134 y 137 del Reglamento del Decreto
Legislativo N° 1280.

Acuerdo N° 2
Autorizar al Gerente General, señor Juan Carlos Barandiarán Rojas,
(…), para que en nombre y representación de la EPS EMAPICA S.A.,
realice todas las acciones pertinentes para ejecutar el acuerdo de
autorización de la comercialización de los productos generados de
los servicios de saneamiento, específicamente la comercialización del
agua residual sin tratamiento para fines de reúso en la PTAR Cachiche.

(…)”. (El resaltado es nuestro).

15. Como puede verse, la Comisión de Dirección Transitoria, organismo


encargado de las funciones y atribuciones del directorio de la Empresa
Municipal de Agua Potable y Alcantarillado de Ica Sociedad Anónima –
EPS EMAPICA S.A., las cuales han sido delegadas por el consejo
directivo del OTASS, autorizó en la sesión extraordinaria del 16/4/2018 la
comercialización de los productos generados de los servicios de
saneamiento y facultó al gerente general Juan Carlos Barandiarán Rojas
realizar todas las acciones pertinentes para ejecutarlo.

Asimismo, dicha sesión contó con la participación de Juan Tarazona


Minaya y Félix Hipólito Bravo Montoya, en calidad de miembros de la
referida comisión.

16. Ahora bien, el acuerdo de delegación de funciones a la Comisión de


Dirección Transitoria fue adoptado en la sesión de consejo directivo del
OTASS N° 002-2018 del 31/1/2018, cuya acta obra contenida en el título
archivado N° 529032 del 6/3/2018 que dio mérito a la extensión del asiento
79 de la partida electrónica N° 11000163 del Registro de Sociedades de
Ica, siendo su tenor el siguiente:
“(…)

Acuerdo 16.-

(…)

16.2 Designar a los siguientes integrantes de la Comisión de


Dirección Transitoria de la Empresa Municipal de Agua Potable y
Alcantarillado de Ica Sociedad Anónima – EPS EMAPICA S.A.,
delegándoles el ejercicio de funciones y atribuciones que el estatuto
social de la empresa prestadora y la Ley N° 26887, Ley General de
Sociedades reservan para el directorio, de conformidad con lo establecido
en el subnumeral 1 del numeral 101.1 del artículo 101 del Decreto
Legislativo N° 1280 y el subnumeral 1 del numeral 211.1 del artículo
211 del Reglamento de la Ley Marco:
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RESOLUCIÓN No. 390 -2021-SUNARP-TR-L

(…)”. (El resaltado es nuestro).

En efecto, conforme al subnumeral 1 del numeral 101.1 del artículo 101


del Decreto Legislativo N° 1280 y el subnumeral 1 del numeral 211.1 del
artículo 211 del Decreto Supremo N° 019-2017-VIVIENDA anteriormente
glosados, el consejo directivo del OTASS se encuentra facultado para
delegar transitoriamente el ejercicio de las funciones y atribuciones de –
entre otros – el directorio de la empresa prestadora en RAT a una o más
comisiones integrada por tres profesionales de dicho organismo técnico.

En tal sentido, tenemos que la Comisión de Dirección Transitoria está


facultada para desempeñar las funciones del directorio de la empresa
submateria.

No obstante, tal como establece el artículo 211 anteriormente aludido, el


consejo directivo del OTASS establece las reglas para el funcionamiento
de las comisiones.

17. En esa línea, tenemos que mediante acta de sesión N° 002-20183 el


consejo directivo del OTASS aprobó la modificación de los “Lineamentos
para la Conformación y Organización Interna de las Comisiones de
Dirección Transitoria de las Empresas Prestadoras de Servicios de
Saneamiento que se encuentran en el Régimen de Apoyo Transitorio y
Creación de la Secretaría de Gestión Corporativa4” (en adelante “Los
Lineamientos”).

Dichos lineamientos tienen como finalidad contar con un instrumento


normativo que regule la formación y organización de las Comisiones de
Dirección Transitoria de las empresas prestadoras incorporadas al RAT,
así como la conducción y las atribuciones y responsabilidades de los
miembros designados conforme lo establece el consejo directivo del
Organismo Técnico de Administración de los Servicios de Saneamiento –
OTASS y el presente instrumento normativo (artículo 2).

El artículo 5 define a la Comisión de Dirección Transitoria como un


organismo colegiado mediante el cual el consejo directivo del OTASS
delega las funciones y atribuciones asumidas por el Régimen de Apoyo
Transitorio – RAT, con la finalidad de que estas constituyan el máximo
nivel de gestión empresarial. Estas comisiones se encuentran
subordinadas a los acuerdos del consejo directivo del OTASS y cuentan
con el apoyo de la Secretaría de Gestión Corporativa del OTASS.

El artículo 9 regula lo concerniente a las sesiones señalando, entre otros


aspectos, que dicha comisión realiza sesiones ordinarias una vez al mes

3Se modificó los lineamientos aprobados por acta de sesión N° 001-2017.


4Dichos lineamientos fueron remitidos por la Secretaría General del OTASS a la Oficina Registral
de Nasca para la calificación del título N° 2354142 del 18/10/2018.
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RESOLUCIÓN No. 390 -2021-SUNARP-TR-L

y, de manera extraordinaria, las veces que lo considere necesario para el


cumplimiento de sus funciones encargadas.

El quórum de asistencia a estas sesiones se encuentra previsto en el


artículo 10:

“El quórum de la Comisión de Dirección Transitoria es de dos (2)


miembros”. (El resaltado es nuestro).

Cada miembro de la Comisión de Dirección Transitoria tiene derecho a un


voto. Los acuerdos se adoptan por mayoría absoluta de los miembros
participantes. En caso de tener un quórum de dos (2) miembros y existe
empate de votación, decide quien preside la sesión (artículo 11).

18. En este caso, conforme hemos expuesto, los miembros de la Comisión


de Dirección Transitoria que participaron en la sesión extraordinaria del
16/4/2018 son:

- Juan Tarazona Minaya


- Félix Hipólito Bravo Montoya

Según refiere la primera instancia registral a la fecha de dicha sesión el


Sr. Félix Hipólito Bravo Montoya ya no era integrante de la Comisión de
Dirección Transitoria de la empresa submateria, por lo que no se cumplió
con el quórum establecido en el artículo 10 de “Los Lineamientos”
anteriormente glosado.

19. Como se ha indicado en el acápite de Antecedentes Registrales, en la


partida electrónica N° 11000163 del Registro de Sociedades de Ica, corre
inscrita la Empresa Municipal de Agua Potable y Alcantarillado de Ica
Sociedad Anónima – EPS EMAPICA S.A.

En el asiento 79 de la citada partida, se registró la remoción y


nombramiento de miembros de la Comisión de Dirección Transitoria,
apreciándose que en la sesión de consejo directivo del OTASS N° 016-
2017 del 19/7/2017 se aprobó el Acuerdo N° 13 consistente – entre otros
– la designación de Félix Hipólito Bravo Montoya como miembro de
dicha comisión.

Posteriormente, en el asiento C00081 ampliado en el asiento C00082


se inscribió la remoción y nombramiento de miembros de la Comisión de
Dirección Transitoria, apreciándose que en la sesión de consejo
directivo del OTASS N° 004-2018 realizada el 27/3/2018 se aprobó el
Acuerdo N° 5 consistente en:

* Remover al Sr. Félix Hipólito Bravo Montoya del cargo de miembro


de la Comisión de Dirección Transitoria de la EPS, cuya designación
se publicita en el asiento 79 de esta partida.
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RESOLUCIÓN No. 390 -2021-SUNARP-TR-L

* Designar como nuevo miembro de la Comisión de Dirección


Transitoria de la EPS al Sr. Enrique Montenegro Marcelo.

20. De la revisión del título archivado N° 1381708 del 19/6/2018 que dio
mérito a la inscripción del asiento C00081 anteriormente citado, podemos
apreciar que consta – entre otros – el acta de sesión de consejo directivo
del OTASS N° 004-2018 del 27/3/2018, de cuyo contenido puede verse lo
siguiente:

“(…)
Acuerdo N° 5
6.1.5.1 Remover al señor Félix Hipólito Bravo Montoya, integrante de
la Comisión de Dirección Transitoria de la Empresa Municipal de
Agua Potable y Alcantarillado de Ica Sociedad Anónima – EPS
EMAPICA S.A., revocándole las funciones y atribuciones del Directorio
delegadas por el Consejo Directivo del OTASS, teniendo como último día
laboral el 30 de abril de 2018.

(…)

5.2 Designar al señor Enrique Montenegro Marcelo como integrante


de la Comisión de Dirección Transitoria de la Empresa Municipal de
Agua Potable y Alcantarillado de Ica Sociedad Anónima – EPS
EMAPICA S.A., delegándole el ejercicio de funciones y atribuciones que
el estatuto social de la empresa prestadora y la Ley N° 26887, Ley General
de Sociedades, reservan para el Directorio, de conformidad con lo
establecido en el inciso 1 del párrafo 101.1 del artículo 101 del Decreto
Legislativo N° 1280 y el inciso 1 del párrafo del artículo 211.1 del artículo
211 del Reglamento de la Ley Marco, a partir del 02 de mayo de 2018.

(…)”. (El resaltado es nuestro).

21. Como puede advertirse, si bien en la sesión del consejo directivo del
OTASS del 27/3/2018 se acordó la remoción de Félix Hipólito Bravo
Montoya como integrante de la Comisión de Dirección Transitoria de la
Empresa Municipal de Agua Potable y Alcantarillado de Ica Sociedad
Anónima – EPS EMAPICA S.A.; también se precisó que tendría como
último día laboral el 30/4/2018.

Ello resulta concordante con la designación de Enrique Montenegro


Marcelo como nuevo integrante de dicha comisión al señalar
expresamente que ejercerá el cargo a partir del 2/5/2018.

De lo expuesto, podemos concluir que a la fecha de celebración de la


sesión extraordinaria del 16/4/2018, el Sr. Félix Hipólito Bravo Montoya
ostentaba el cargo de miembro de la Comisión de Dirección Transitoria de
la empresa submateria, por lo que los acuerdos adoptados por dicho
organismo colegiado – cuya inscripción se solicita – son válidos al haberse
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adoptado con el quórum previsto en el artículo 10 de “Los Lineamientos”


anteriormente glosado.

En consecuencia, corresponde revocar el numeral 1 de la tacha


sustantiva formulada por la registradora (e).

22. Ahora bien, siendo que en el asiento C00081 de la partida electrónica


N° 11000163 del Registro de Sociedades de Ica, se omitió publicitar que
Félix Hipólito Bravo Montoya ejercería el cargo de miembro de la Comisión
de Dirección Transitoria de la empresa submateria hasta el 30/4/2018 y
que Enrique Montenegro Marcelo asumiría funciones a partir del 2/5/2018,
corresponde extender el asiento rectificatorio correspondiente.

En ese sentido, de conformidad con el artículo 765 del RGRP, corresponde


disponer la rectificación del error antes mencionado.

23. De otro lado, tenemos que en el numeral 12.1 del artículo 12 de “Los
Lineamientos” se establece lo siguiente:

“Artículo 12. Actas


12.1 Las deliberaciones y acuerdos de la Comisión de Dirección Transitoria
deben ser consignados, por cualquier medio, en actas que se recogerán
en el Libro de Actas de la Comisión de Dirección Transitoria, en hojas
sueltas o en otras formas permitidas por la Ley, conforme lo señala la
Ley General de Sociedades.
(…)”. (El resaltado es nuestro).

Remitiéndonos a la Ley General de Sociedades, tenemos que el artículo


170 prescribe lo siguiente:

“Artículo 170.- Actas


Las deliberaciones y acuerdos del directorio deben ser consignados, por
cualquier medio, en actas que se recogerán en un libro, en hojas sueltas o
en otra forma que permita la ley y, excepcionalmente, conforme al artículo
136º. (…)”.

En concordancia con ello, el artículo 13 del Reglamento del Registro de


Sociedades establece que, al inscribir acuerdos o decisiones societarias,
el registrador consignará en el asiento de inscripción entre otros datos:
“(…) e) El número de orden y la fecha de legalización del libro u hojas
sueltas de actas, el nombre del Juez o Notario que lo legalizó y la provincia
donde ejerce su función”.

5Artículo 76.- Procedencia de la rectificación


Los Registradores rectificarán las inexactitudes a solicitud de parte. Asimismo, pueden proceder
de oficio, cuando adviertan la existencia de errores materiales.
En el caso de errores de concepto, la rectificación procederá de oficio solamente cuando con
ocasión de la calificación de una solicitud de inscripción, el Registrador determine que ésta no
puede realizarse si previamente no se rectifica el error, en mérito al título ya inscrito.
No procederán las rectificaciones cuando existan obstáculos que lo impidan en la partida registral.
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24. En el caso bajo análisis, se ha presentado copia autenticada del acta


de sesión extraordinaria N° 003-2018 expedida por fedataria del OTASS,
en la cual se omite consignar los datos de apertura del Libro de Actas de
la Comisión de Dirección Transitoria, conforme a lo previsto en el numeral
12.1 del artículo 12 de “Los Lineamientos” anteriormente citado.

Por lo tanto, corresponde confirmar el numeral 2 de la denegatoria de


inscripción formulada por la registradora (e).

Interviene la vocal(s) Andrea Paola Gotuzzo Vásquez, autorizada


mediante Resolución N° 006-2021-SUNARP/PT del 5/1/2021.

Estando a lo acordado por unanimidad;

VII. RESOLUCIÓN

1. REVOCAR el numeral 1 de la tacha sustantiva y CONFIRMAR el


numeral 2 de la denegatoria de inscripción formulada por la registradora
pública (e) del Registro de Sociedades de Ica al título referido en el
encabezamiento, conforme a los fundamentos expuestos en el análisis de
la presente resolución.

2. DISPONER la rectificación de oficio a que se refiere el vigésimo


segundo considerando de la presente resolución.

Regístrese y comuníquese.
FDO.
GLORIA SALVATIERRA VALDIVIA
PRESIDENTEA DE LA PRIMERA SALA DEL TRIBUNAL REGISTRAL
PEDRO ÁLAMO HIDALGO
ANDREA PAOLA GOTUZZO VÁSQUEZ
Tribunal/Resoluciones2021/2240092-2020
P.BH

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